RESUMEN

El Consejo del Poder Judicial invita a especialistas en temas civiles, en

calidad de amicus curie que son personas ajenas al aparato judicial con
el objetivo de tener en consideracin enfoques acadmicos y distinto a
los de la juricatura. En este caso se invit a seis profesores que
sostienen sus posturas al derecho de propiedad mientras que otros
sostienen posturas defendiendo el crdito inscrito. Dentro de los seis
profesores tres de ellos se encuentran a favor de la propiedad inscrita,
siendo:

Juan Luis Avendao: se inclina por proteger la propiedad y no el

embargo, basndose en el segundo prrafo del artculo 2002
mencionando que es un derecho especfico y comn.
Jack Bigio: Sostiene que la proteccin debe otorgarse a la
propiedad segn el artculo 2002 prrafo segundo donde el
acreedor embargante no debe ser considerado tercero registral,
porque no lo es.
Walter Gutirrez : se inclin por la defensa, basndose la
constitucin protege al derecho de propiedad como derecho
fundamental.

Los otros profesores afirman.

GUILERMO LOHMANN que el derecho de propiedad no puede ser

reconocido si antes no es conocido y por tanto en la medida que
no es oponible ERGA OMMES va la inscripcin registral, no
pudiendo merecer esa proteccin, adems de ello se amparan en
el artculo 2002
JUAN MONROY al clasificar los derechos personales y reales,
incurriendo en un anacronismo.
El profesor FORT NINAMANCCO amparndose tambin bajo el
artculo 2002 afirma que es una norma remisiva porque remite al
mismo cdigo. Las posturas de los profesores son distintas unos
se encuentran a favor de la propiedad no inscrita, en tanto que
otros intervencionistas se pronunciaron en favor del embrago
inscrito.

En cuanto al anlisis crtico referido a la proteccin extracontractual de

los derechos reales y crdito fundamentndose en la supuesta existencia
de tutela erga omnes para el derecho de crdito; la defensa que se
realiza es en favor de la idea que se considera que el crdito carece de
tutela extracontractual, siendo materia de crtica.

Glbano seala que la accin subragatoria no tiene aplicacin en dicho

caso porque al ser prestacin imposible la relacin obligatoria se
extingue y en consecuencia el afectado pierde la calidad de deudor. A
criterio del Tribunal Supremo el hecho de que la opinin de tutela
equiliana del crdito, termina por aceptar de manera implcita, dicha
opinin no puede evitar reconocer que todos los derechos subjetivos
tiene una tutela resarcitoria lo resulta incompatible por completo con la
tesis que defiende la distincin entre derechos absolutos y derechos
relativos, por no poder ser opuestos a la generalidad de sujetos, no
siendo materia de proteccin extracontractual.

INTERPRETACION OBJETIVA DEL SEGUNDO PARRAFO DEL ART.

2022

La interpretacin es deber del juez, atendiendo a los distintos

mecanismos para una correcta interpretacin que proporciona la
interpretacin jurdica, adems de ello nos encontramos en un Estado de
Derecho donde debe imperar la voluntad de la ley y no la voluntad de
las personas. La interpretacin puede ser interpretada de distintas
maneras, por ello no es una tarea simple, precisamente por ello la
interpretacin tiene reas complejas.

La interpretacin no toma como base a consideraciones que se han

venido esgrimiendo desde tiempos en favor de la propiedad no inscrita,
puesto que han sido materia de una eficaz reputacin por parte de la
doctrina defensora del crdito no inscrito. Sin embargo en opinin del
supremo tribunal la doctrina defensora del crdito inscrito no parece
haber centrado suficientes esfuerzos en postular una interpretacin
adecuada para la seguridad del artculo 2022 del cdigo civil, ms bien
se ha centrado en refutar las razones por las cuales se podra interpretar
que esta normativa favorece a la propiedad no inscrita.

INTERPRETACIN DE LA LEY Y SUS CANONES

la adecuada interpretacin jurdica toma en cuenta fundamentalmente

lo explicado en las disposiciones de la normativa siendo objeto de
interpretacin dejando de lado la bsqueda de hipotticos y voluntades
ficticias. Al ser objetiva la interpretacin tiene que terne en cuenta que
el intrprete no puede alterar el objeto a su libre voluntad, porque hay
lmites que no pueden ser transgredidos bajo riesgo de caer en un
proceso de interpretacin errada y no aceptable.

La objetividad se opera a travs de la subjetividad del intrprete,

dependiendo de la sensibilidad, valor expresivo, conciencia del
intrprete; es decir el intrprete es llamado a renovar y a reproducir el
pensamiento ajeno como algo que se vuelva propio. De este modo no
puede negarse que la actividad interpretativa es una labor subjetiva, al
ser realizada por el intelecto humano, marcado por lmites donde el
intrprete debe respetar.

Cnones Interpretativos:

PRIMERO: Prohbe que el intrprete pretenda introducir un sentido

que no emane del propio objeto de su interpretacin, por ello el
juez no puede alterar el objeto de su interpretacin a base de su
preferencias personales y criterios subjetivos.
SEGUNDO: interpretacin sistemtica es denominada de la
totalidad y la coherencia; el intrprete debe tener en cuenta la
correlacin existente entre las partes constitutivas del discurso,
como toda manifestacin de pensamiento y su comn referencia al
todo del que forma parte, es decir la correlacin entre el todo y sus
elementos constitutivos.

Resulta interesante destacar que dicha perspectiva es tomada tambin

por el anlisis econmico del derecho, ya que menciona que la ley al
momento de aplicarla, aun cuando ella implique consecuencias
ineficientes debe de ser aplicada correctamente y tomando en cuenta
las pautas mencionadas anteriormente. Es inevitable el empleo del
criterio literal en el proceso interpretativo; el cual impone al interprete
atribuir a la ley el significado derivado de las palabras que la conforman,
es decir que el intrprete debe de poner especial atencin a las palabras
de su texto, tomando en cuenta tambin el segundo canon que afirma la
integridad o globalidad del discurso no es sino una regla de
interpretacin del lenguaje comn que es el medio mediante el cual se
expresa la ley. De esta manera se destaca que el resultado final del
proceso no es solamente interpretacin literal, sino que tambin posee
interpretacin de las palabras que componen el texto.

INEXISTENCIA DE LAGUNA NORMATIVA EN LA SEGUNDA PARTE

DEL ARTCULO 2022
El Colegiado Supremo sostiene que en la segunda parte de dicho artculo
existe una laguna, puesto que implica privar de sentido al derecho
comn, para sustentar que existe una laguna la doctrina defensora
seala que en la segunda parte no remite a ningn lugar o norma
puntual que regule este especifico conflicto de derechos entre acreedor
embargante-tercerista de propiedad con derecho no inscrito, dicho
enfoque posee una laguna en el sentido normativo que posee la frase
derecho comn, al momento que el legislador se refiere a dicha frase, se
impone la necesidad de captar un significado normativo para esta
disposicin. Se tiene laguna entonces cuando la solucin para un caso
en cuestin, por consiguiente desde que existe un texto normativo
establece una consecuencia jurdica y al existir un vaco o laguna, aquel
presupuesto sujeto a esta norma no podr ser resuelto con eficacia.

LA NO APLICACIN DE CRITERIOS REGISTRALES EN EL SENTIDO

DE LA SEGUNDA PARTE DEL ART. 2022 DEL CODIGO CIVIL

La segunda parte del Art. 2002 desentona por completo, ms aun al

referirse al derecho comn, en virtud de una interpretacin sistemtica,
revelando sin lugar a duda que el legislador civil ha optado por no
aplicar el criterio registral en la solucin de un conflicto de derechos, no
solo tratndose de privar de sentido al termino de derecho comn
puesto que aplica el principio de conservacin del derecho arribando una
posible conclusin. En este caso tenemos al artculo 949 como norma
aplicable, el cual regula el sistema de transmisin de la propiedad
inmueble, como se ve en una interpretacin sistemtica se puede
reforzar tomando en consideracin la primera parte del articulo 2002
optando por una solucin registral.

En este particular contexto normativo es vlido entender al derecho

comn como aquel derecho no especializado, as por ejemplo una
doctrina francesa afirma que el derecho comn es el conjunto de reglas
de derecho civil que tiene una vocacin general, siempre y cuando no
estn separadas por reglas especiales.

En el proceso de interpretacin jurdica, debe asumirse que el legislador

debe ser coherente, por lo tanto al aplicarse la segunda parte del
artculo en mencin no resulta adecuado interpretar que existe remisin
a la normativa registral, por ende se tiene que aplicar una solucin
basada en la no aplicacin de reglas registrales dejando de lado el
principio de prioridad registral.
Adems de ello en nuestra realidad nacional se considera que la
propiedad inmobiliaria no inscrita en nuestro pas no es una propiedad
oculta, clandestina simplemente es una propiedad, en el artculo 949
solo exige el consentimiento de las partes contratantes no requiriendo
necesariamente la entrega de posesin del bien ni la inscripcin en el
registro pblico.

Debe de sealarse que no se puede avalar la solucin brindada por el

sector doctrinario sobre lavase de impulsar una negligencia o diligencia
a los sujetos, pues ello significa perder la perspectiva del contexto
histrico cultural en e cual nos encontramos, donde las transferencias de
propiedad es para los especialistas jurdicos lo suficientemente
complicado y difuso. Adems de ello debe de agregarse que la falta de
inscripcin registral muchas veces no obedece a la negligencia de los
propietarios sino obedece a un problema estructural del estado , es
precisamente a esta problemtica que en el Per se han inscrito 30% de
las propiedades inmuebles, habiendo claramente un desbalance total.

INEXISTENCIA DE LAGUNAS INAPLICABLES A LOS CRITERIOS DE

INTEGRACION

Al no existir una laguna normativa no cabe aplicar los mecanismos de

integracin que establece el ordenamiento jurdico, de este modo estos
mecanismos o son aplicables por la inexistencia de una laguna jurdica.
Cabe recordar que las lagunas jurdicas es en realidad crear una nueva
disposicin no existente previamente, MARCIAL RUBIO menciona que la
analoga consiste que el agente aplicador del derecho toma una norma
como u supuesto elaborado para una situacin determinada y la aplica a
otro caso pero de similar naturaleza, estrictamente aqu no hay una
norma jurdica aplicable al caso que se quiera regular.

En nuestro pas no se instala todava un sistema de transferencia de

propiedad inmueble basado en el registro por lo contrario los bienes
inmuebles se enajenan va el sistema francs o espiritualista, por
consiguiente la transferencia de propiedad no necesita del registro
pblico por ser obtenida, el registro tiene una funcin oponible y no
delineada de acuerdo a la legislacin.

Debe de tenerse en cuenta que el derecho de propiedad puede ser

transferido sin mayor problema por un acuerdo de voluntades no
conocido por terceros, el solo contrato en principio puede transferir el
derecho de propiedad mas no el de oponibilidad a terceros, cosa que
depende de los registros pblicos. Y es que en general los diversos
conflictos de derechos que resuelven en base a las reglas registrales tal
como se encuentra establecido en el cdigo en diferentes preceptos.

APLICACIN DE FACULTADES GENERALES DEL JUEZ PARA

ENFRENTAR LAS TERCERIAS SUSTENTADAS

El cdigo civil favorece la propiedad no inscrita del tercerista y al no sr

aplicable el principio de prioridad registral, no puede negarse que exista
un alto riesgo de que se emplee la tercera de propiedad para concretar
objetivos fraudulentos en perjuicio de los acreedores. Para tratar de
evitar la situacin descrita cabe indicar que los efectos que el juez
realice para el esclarecimiento de los hechos controvertidos, en caso que
los medios probatorios no le causen conviccin, el juez deber efectuar
actos procesales conducentes a la verificacin de la regularidad de la
certificacin de la fecha cierta del documento presentado por el
tercerista en su demanda.

JUICIO DE OPONIBILIDAD DEL RECURSO DE CASACION

Conforme a los antecedentes en el recurso de casacin teniendo como

base jurdica los artculos 2012, 2012 y 2022 invocan al recurrente que
debe imponerse el registro porque de no cumplirse se estara
incumpliendo lo dictado en la norma y se dara la posibilidad de fraude y
desobediencia al mandato judicial. La parte recurrente alega que existe
uniformidad en la jurisprudencia nacional respecto a la tercera de
propiedad, para lo cual cita un grupo de sentencias en casacin, por lo
que corte suprema considera a la presente resolucin no se comparte el
criterio expuesto en las diferentes sentencias en casacin que respaldan
los procesos de tercera.

Tambin se pronuncian en cuanto al carcter ERGA OMMES otorgado por

la inscripcin registral ya que no cae amparar un argumento que se
construya en base de diferenciacin que realiza entre erga ommmes y
tutela inter, por lo dems el tribunal supremo en cuestin a los conflictos
de derechos en cuestin se soluciona segn el legislador en funcin de
un criterio registral segn adecuacin del artculo 2022 del cdigo civil.
Con relaciona la propiedad no inscrita cabe menciona que atenta contra
la finalidad que protegen los derechos registrales y adems de ello
facilita los actos de fraude, por lo tanto no cabe amparar ninguno de los
argumentos expuestos en la parte recurrente en su recurso de casacin.

DECISION:

Se declara infundado el recurso de casacin interpuesto por la

codemandada JESUS ESTHER TAMBINI MIRANDA y en consecuencia
no CASARON la sentencia de vista expedida por la quinta sala civil
de la corte superior de justicia de lima que resuelve confirmar la
sentencia de primera instancia del 27 de diciembre del 2013
declarada fundada la demanda.
As mismo declara que constituyen precedente judicial vinculante
las siguientes reglas:
1. en los procesos de tercera de propiedad que involucran
bienes inscritos con conformidad del artculo 2022 del
cdigo civil
2. el juez en primera instancia de oficio ,deber velar por la
legalidad de la certificacin de la fecha cierta del documento
que presente el terceristas
3. En caso de que el notario, juez o funcionario no reconozca la
autenticidad de la certificacin que se le atribuye en el
documento presentado por el tercerista. La demanda podr
ser declarada infundada debindose expedir las copias
certificadas correspondientes al Ministerio Publico

Por finalizar se dispone la publicacin de la presente sentencia en el

diario oficial EL PERUANO y en la pgina web del poder judicial teniendo
efectos vinculantes para todos los rganos jurisdiccionales de la
Republica a partir del da siguiente de su publicacin.