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EXMO. SR.

JUIZ DA 20 VARA DO TRABALHO DO RIO DE JANEIRO/RJ

Processo n 0001948-10.2011.5.03.0020

PEDRO DE OLIVEIRA, j qualificado nos autos, vem, respeitosamente, perante V.


Exa., por meio de seu procurador infra-assinado (procurao anexa), apresentar, com
fundamento no artigo 847 da CLT, a presente CONTESTAO, nos autos da ao
trabalhista movida por EDNALVA MACEDO, tambm j qualificada, pelas razes de
fato e de direito a seguir expostas.

1. DA INCOMPETNCIA ABSOLUTA DA JUSTIA DO TRABALHO

A autora, em sua pea de ingresso, requereu o recolhimento das contribuies


previdencirias referentes a todo perodo contratual. Nos termos do art. 114, VII da
CR/88, compete Justia do Trabalho processar e julgar a execuo, de Ofcio, das
contribuies previdencirias decorrentes das sentenas que proferir. Segundo
entendimento da Smula 368, I do TST, a competncia da Justia do Trabalho, quanto
execuo de tais contribuies, limita-se s Sentenas condenatrias em pecnia
que proferir e aos valores, objeto de acordo homologado, que integrem o Salrio-de
-contribuio.
In casu, como o pedido se relaciona ao recolhimento previdencirio de todo o
perodo contratual, tem-se a Incompetncia da Justia do Trabalho para apreciar tal
pretenso. Assim, deve ser o processo extinto, sem resoluo do mrito, em relao a
este pedido, nos termos do art. 267, IV, d o CPC.

2. DA PRESCRIO QUINQUENAL

Na eventualidade de ser o ru condenado ao pagamento de alguma parcela, o


que admite s por argumentar, argui-se a prescrio quinquenal, nos termos do art.
7, XXIX, da CR/88, devendo ser declaradas prescritas todas as parcelas anteriores a
05/10/2006, cinco anos contados da data do ajuizamento da ao, extinguindo-se o
feito com resoluo do mrito (art. 269, IV do CPC).
3. DO MRITO

3.1. DAS DIFERENAS EM RELAO AO SALRIO NORMATIVO E REFLEXOS

A autora pleiteia o pagamento das diferenas em relao ao salrio normativo


da categoria dos enfermeiros E reflexos. Sem razo, no entanto. Embora tenha se
graduado no curso superior de enfermagem, a autora prestou servios de natureza
Contnua e de finalidade no lucrativa ao ru, no mbito residencial deste, exercendo
a funo de empregada Domstica, nos termos do artigo 1 da Lei n 5.859/72. Deste
modo, sendo a autora empregada domstica, no lhe assiste o direito ao pagamento
do piso salarial da categoria profissional dos enfermeiros.
Assim, improcede o pedido de pagamento do piso salarial da categoria
profissional dos enfermeiros, bem Como seus reflexos.

3.2. DAS HORAS EXTRAS E R EFLEXOS

Pretende a autora a percepo de horas extras e seus reflexos, sob o


fundamento de que prestava servios Diariamente de segunda a sbado, das 12h s
24h, com intervalo para alimentao de 01 hora. Data vnia, sua pretenso no
prospera. Isto porque os incisos XIII e XVI do art. 7 da CR/88, que se referem,
respectivamente, jornada de trabalho e ao adicional de remunerao do trabalho
extraordinrio, no Constam do rol de direitos do empregado domstico, previsto no
pargrafo nico do referido artigo.
Ademais, a Lei 5.859/72 no estipula qualquer jornada para os trabalhadores
domsticos, de modo que, se no h limite de jornada, no h que se falar em
trabalho extraordinrio. Finalmente, dispe o art. 7, a da CLT, que os dispositivos
do diploma celetista no se aplicam ao empregado domstico, o que impossibilita a
aplicao do Captulo que trata da Durao do Trabalho autora.
Portanto, como nenhum diploma legal assegura o pagamento de horas extras
ao domstico, so elas indevidas, bem como seus reflexos, uma vez que o acessrio
segue o principal. Assim, devem ser julgados improcedentes os pedidos de horas
extras e seus reflexos, por ausncia de previso legal.

3.3. DO ADICIONAL NOTURNO E REFLEXOS

Pretende a autora a condenao do ru ao pagamento do adicional noturno


relativo ao perodo de trabalho compreendido entre as 22 e 24 horas, mais reflexos.
Data vnia, sua pretenso no prospera.
Isto porque o inciso IX do art. 7 da CR/88, que se refere remunerao do
trabalho noturno, no consta do rol de direitos do e empregado domstico, previsto no
pargrafo nico do referido artigo. A demais, tanto a Constituio da Repblica (art.
7, pargrafo nico) como a Lei 5.859/72 no estipulam qualquer jornada para os
trabalhadores domsticos, de modo que, se no h jornada, no h que se falar em
remunerao incidente sobre a jornada noturna.
Finalmente, dispe o art. 7, a da CLT, que os dispositivos do diploma
celetista no se aplicam ao empregado domstico, o que impossibilita a aplicao do
captulo que trata da Durao do Trabalho autora.
Portanto, como nenhum diploma legal assegura o pagamento de adicional
noturno ao d domstico, ele indevido, bem como seus reflexos, uma vez que o
acessrio segue o principal. Assim, deve ser julgado improcedente o pedido de
adicional noturno e seus reflexos, por ausncia de previso legal.

3.4. DAS D IFERENAS CORRESPONDENTES INTEGRAO SALARIAL DOS


VALORES DE ALIMENTAO E MATERIAL DE HIGIENE PESSOAL

Pleiteia a autora o pagamento das diferenas decorrentes da integrao no


salrio mensal dos valores concernentes alimentao e ao material de higiene
pessoal fornecidos pelo ru, mais reflexos. Data vnia, razo no lhe assiste.
Nos termos do art. 2-A, 2 da Lei n 5.859/72, as despesas do empregador
domstico com alimentao e higiene no tm natureza salarial nem se incorporam
remunerao para quaisquer efeitos. Logo, improcede pedido de pagamento das
diferenas salariais, bem como seus reflexos.

3.5. DO SALRIO-FAMLIA

Pleiteia a autora o pagamento das quotas do salrio-famlia correspondentes a


todo o perodo trabalhado. Sem razo.
Isto porque o inciso XII do art. 7 da CR /88, que se refere ao salrio-famlia,
no consta do rol de direitos do empregado domstico, previsto no pargrafo nico do
referido artigo. Ademais, o art. 65, caput, da Lei 8.213/91 exclui expressamente os
domsticos da percepo de tal auxilio. Assim, em face da ressalva legal, o pedido
deve ser julgado improcedente.

3.6. DO DEPSITO DO FGTS

Pleiteia a autora o pagamento dos valores atinentes aos depsitos do FGTS


relativos ao contrato de trabalho. Mais uma vez, sem razo. Os direitos dos
empregados domsticos esto em rol taxativo disposto no pargrafo nico do art. 7
da CR/88. No entanto, o legislador constituinte no inseriu o FGTS neste rol, de modo
que no faz jus a autora a qualquer verba nesse sentido, sob pena de se violar o
princpio da legalidade constitucionalmente assegurado (art. 5, II, CR/88).
Sabe-se que o legislador infraconstitucional facultou ao empregador recolher o
FGTS para o domstico (art. 3-A da Lei 5.859/72) e, caso fosse efetuado um
depsito, o recolhimento passaria a ser devido. No entanto, isso tambm no ocorreu,
pois, o ru jamais efetuou qualquer depsito, conforme consta da prpria exordial, no
fazendo jus o obreiro ao pagamento do FGTS.

Desse modo, deve ser julgado improcedente o pedido de pagamento dos


valores atinentes aos depsitos do FGTS.

3.7. DOS HONOR RIOS ADVOCATCIOS

Pretende a autora a condenao do ru no pagamento de honorrios


advocatcios. Data vnia, razo no lhe assiste.
Estabelece o art. 791 da CLT que as partes podero propor e acompanhar os
seus processos sem advogado. Portanto, no se aplica, no processo do trabalho, o
art. 20 do CPC, segundo o qual sero devidos honorrios advocatcio s a favor da
parte vencedora.
Ademais, a autora no est assistida pelo sindicato de sua categoria haja vista
no perceber salrio igual ou inferior ao dobro do mnimo legal nem apresentar
situao econmica que no lhe permita demandar, sem prejuzo do sustento por rio
ou da famlia.
Assim, falta a condio sine qua non para a condenao no pagamento de
honorrios advocatcios (artigos 14 e 16 da Lei 5.584/70). Neste sentido o
entendimento jurisprudencial consolidado na Smula 219 do TST. Dessa forma, deve
ser julgado improcedente o pedido de honorrios advocatcios.

4. DA CONCLUSO

Diante do exposto, requer o acolhimento da preliminar de incompetncia


absoluta arguida, com a consequente extino do feito sem resoluo do mrito o
quanto ao pedido de recolhimento das contribuies previdencirias de todo o perodo
contratual. No mrito, requer sejam julgados totalmente improcedentes os pedidos
formulados pela autora, condenando-a ao pagamento de custas e despesas
processuais.
Na eventualidade de ser o ru condenado ao pagamento de alguma parcela,
requer sejam declaradas prescritas as parcelas cuja exigibilidade seja anterior a
05/10/2006, cinco anos contados da data do ajuizamento da ao.
Requer provar o alegado por todos os meios de prova admitidos em direito, em
especial, prova documental, testemunhal e depoimento pessoal da autora, sob pena
de confisso (art. 343, 2, CPC).

Nestes termos, pede deferimento.


Local, data.
Advogada
OAB/RJ - 00.000

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