DERECHO PENAL CONTEPORANEO

El Derecho Penal como ciencia es parecida a otras ciencias, que ha tenido un

gran perodo de evolucin, una historia, y que haciendo un recorrido por esa

historia, se establece que el derecho penal tanto en la doctrina como en la

legislacin se hace preciso encuadrar cambios, se observa en el transcurrir de

tiempo , por esas transformaciones que suceden en la sociedad y como

consecuencia leyes deben tener un cambio, especficamente en el Derecho Penal,

que permite la creacin de nuevas figuras delictivas y que amerita la creacin de

las normas, de los supuestos y las sanciones para que sean prohibidas. Al

estudiar al Derecho Penal, diversos tratadistas concuerdan con clasificar la historia

del Derecho Penal en pocas pocas, es as como se diferencian las pocas

primitivas o bien oscurantistas del Derecho Penal, en las que se catalogaba por no

existir el Estado, las pocas preclsicas, clsicas y contemporneas.

En stas pocas ha quedado bien marcada la funcin del Derecho Penal, en unas

se determina que el Derecho Penal, es una forma de castigo, esta concepcin

dur por muchas dcadas y pocas, hasta llegar a la contempornea. Exista el

Derecho Penal que sancionaba la conducta del delincuente, tanto por los

particulares, en la poca de la venganza privada, y en el caso de la sancin

pblica, cuando surge el Estado. En las pocas preclsica y clsica, el Derecho

Penal era concebido nicamente como una forma de castigar, de sancionar a la

persona o personas que transgredan las normas, y durante las mismas se

experimentaron por la sociedad, la poca de la venganza privada, en donde se

haca nfasis al refrn ojo por ojo y diente por diente. En esta poca exista la

venganza de los particulares en contra de los particulares, y por el hecho, entre

otras circunstancias, de que no exista el Estado; si falleca la vctima, la venganza

corresponda por herencia, por as decirlo, a los familiares de ste. Dentro de esta

poca, se cuenta que hubo tambin formas de reparar el dao, es decir, que se

iniciaban algunos avances en materia de reparacin civil, pero de una manera muy

restringida, o sea, que predominaba la venganza privada. Cuando apareci el

Estado, da origen a la poca de la venganza pblica, es all en donde se inicia un

nuevo episodio del Derecho Penal, porque se acaba la poca de la venganza

privada, el ojo por ojo, y eso constituye un avance en esta materia y en materia de

Derechos Humanos.

A travs de la historia del Derecho Penal hubo distorsiones acerca de lo que fue

ste en el pasado. Si se analiza y se lee la historia del Derecho Penal, se podr

descubrir que ste tuvo un pasado oscuro. Siempre hubo alguien que juzg a

otros desde sus conveniencias y perspectivas, relegando a segundo plano los

intereses colectivos. Antes del contrato ocurri as y, despus del contrato, esto se

maximiz, por qu?, porque, justamente, las personas delegadas para

administrar justicia con respecto al contrato social hicieron un abuso del poder

concedido por el pueblo.

As se estigmatiz a quienes eran diferentes o no convenan a aquellos que tenan

el poder en sus manos posteriormente, como ya adelant, mencionamos al

Derecho Penal del Enemigo que, bsicamente, tiene el mismo fondo

segregacionista de antes porque siempre hubo un enemigo, aunque la forma y la

realidad hayan cambiado.

Vimos los tipos de castigo y las diferentes concepciones que tuvo de la pena, con

el transcurso de los aos, en el desarrollo del Derecho Penal.

Comenzamos con el ttulo de RETRIBUCIN, que ha tenido la pena. Ac nos

remontamos al Derecho PENAL pre moderno, a ese castigo corporal inquisitorio e

inhumano que solo tena como premisa: VIGILAR Y CASTIGAR, sin ningn afn

de prevencin ni especial, ni general.

Ac considero que Hegel y Kant se emocionaron en el papel al ser tan claros en

sus posiciones con respecto a la retribucin; y ni qu decir con el Tribunal de la

Santa Inquisicin, vaya penas ms creativas

Continuamos con el ttulo de Prevencin, ac se hace mencin y se agradece a

Cessare Beccaria, quien, en el transcurso del surgimiento del liberalismo,

ILUMIN con sus ideas un nuevo Derecho Penal en 1764, abriendo una nueva

etapa en la historia de la ciencia penal y del Derecho Penal positivo, deteniendo

aunque a la posteridad tanto derramamiento de sangre, quien sabe inocente, con

respecto al castigo corporal.

Hoy en da, despus de haber visto los postulados del iluminismo garantista, se

plantea una prevencin especial (para el individuo desde la crcel y el sistema

penitenciario que supli a las penas corporales a partir del liberalismo y una

prevencin general a partir de la ley material.

Cabe resaltar que se plantea tres tipos de teora sobre la funcin que la pena

debera tener, si es que se tuviera que elegir entre una teora retribucionista o su

antagnica utilitarista, se ira por la mixta o la unin que plantea una prevencin

especial y una general.

Llegamos al da de hoy, cuando el Derecho Penal se ha desarrollado con

fundamentos en el estado social y democrtico de derecho, adecuando a ste sus

principios. stos, bsicamente, sirven para garantizar al individuo un debido

proceso y para tener un derecho penal intachable idealmente y frenar el abuso del

poder punitivo del Estado. Entre estos principios podemos mencionar a la

legalidad, proporcionalidad, celeridad, non bis in dem no dos veces por lo mismo,

entre muchos otros.1

El estado es el ente supremo para verificar la seguridad de las personas y la

libertad de las misma, el estado como nico soberano para imponer el castigo a

las personas que actan en forma ilcita a travs de debido proceso y como

1 Laura Suaznabar Terraza. www.la-razon.com/index.php?_url=/la-gaceta-

juridica/Derecho-Penal_antecedentes-actualidad prespectiva-0-
2393160809.html.
resultado la imposicin de una pena, no solo como consecuencia de su acto para

repudiar su accin sino como una pena impuesta por un rgano jurisdiccional para

su rehabilitacin.

Cuando apareci el Estado, da origen a la poca de la venganza pblica, es all en

donde se inicia un nuevo episodio del Derecho Penal, porque se acaba la poca

de la venganza privada, el ojo por ojo, y eso constituye un avance en esta materia

y en materia de Derechos Humanos. A pesar de que se ha dicho que el Estado es

una forma de gobierno en donde unos pocos, los dominantes, lo ejercen y que la

mayora no, se institucionaliz el Derecho Penal, para conformar tambin una

manera de castigar y de sancionar. A partir de la poca contempornea o

moderna, se empieza a hablar de la Ciencia Penal y del estudio que ameritan los

delitos, las faltas, estudiar a los delincuentes y las medidas de seguridad. Se

considera al Derecho Penal como una ciencia eminentemente jurdica, que trata

los problemas relativos al delito, el delincuente, a la pena y a las medidas de

seguridad, dndole mayor nfasis a los delitos ms no a las faltas, pues han

cobrado importancia los delitos, en especial aquellos que producen grave impacto

social, circunstancia que no se demuestra en las faltas legalmente establecidas en

el Cdigo Penal, que en muy raras ocasiones se sanciona con una pena de

prisin, es ms, dentro de esta concepcin de la Ciencia Penal, se pretenda que

lo relativo a las faltas y a tres algunos delitos sin mayor trascendencia social, sean

objeto de estudio y tratamiento por otras ramas del derecho.

El moderno derecho penal en su esencia, en muchas ocasiones resulta ser ms

penalizador que despenalizador, podramos decir que se identifica porque en ste

derecho penal, abundan los delitos de peligro abstracto, las normas penales en

blanco, se tutela una extensa proteccin a bienes jurdicos de carcter colectivo.

Los valores colectivos supeditan cualquier otro, situacin que se traduce en un

debilitamiento respecto de los principios y garantas rectores del derecho penal

clsico, legitimado a su vez, en un criterio positivo de decisiones criminalizadoras.

Este nuevo derecho penal muchas veces tan manoseado por intereses diversos

a la misma particularidad del derecho penal clsico o garantista, pero que sin duda

este derecho penal, tiene una favorable aceptacin social, sobre todo de los

agentes polticos y los medios de comunicacin no busca la prevalecencia del

principio de intervencin mnima o ultima ratio. As el moderno derecho penal

presenta un obstculo para poder llevar a cabo un efectivo control de la actual

problemtica penal, puesto que atenta a la estrecha vinculacin de los principios

del derecho penal clsico con el poder punitivo del Estado, donde nace una

poltica criminal demasiado pragmtica, que pretende solucionar los problemas

utilizando el derecho penal, pero utilizndolo como prima rattio, intentando

solucionar con derecho penal todo lo concerniente a los problemas del Estado,

atacando los efectos y no las causas. Aqu vemos a las diferentes polticas bajo

distintos rtulo: seguridad nacional, tolerancia cero, medidas de seguridad,

anticipacin de la punibilidad e introduccin en las esferas de la privacidad[1], que

de una u otra forma hacen ver a un derecho penal simblico, criminalizando a la

pobreza o a aquellos que no estn a favor del sistema considerndolos

peligrosos2.

Pretende adecuar las normas a la realidad real, social, jurdica y legal de una

sociedad para buscar la efectividad de las mismas. Toma como base para su

redefinicin los instrumentos jurdicos internacionales en materia de Derechos

Humanos, considerando a los mismos como elementos integrantes de todo

ordenamiento jurdico. Readecua los principios fundamentales en favor de la

resocializacin y rehabilitacin del delincuente, y no simplemente la sancin y

castigo del mismo. La Ley Penal propiamente que integra a la Ciencia Penal y por

ende al Derecho Penal, se encuentra caracterizada por los elementos integrantes,

como la generalidad, obligatoriedad e igualdad de las normas, la exclusividad, en

cuanto a que slo al Estado le compete la facultad de juzgar y ejecutar lo juzgado,

as como de crear figuras delictivas y crear faltas. El carcter imperativo de la Ley

Penal, considerando que estas normas contienen 7 prohibiciones o mandatos y si

se transgreden el sujeto sufre las consecuencias, as como es sancionadora y

constitucional, pese a que en la actualidad, el concepto sancionador ha variado

sustancialmente, y constitucional, porque rige tomando en y constitucional, porque

rige tomando en cuenta lo establecido en la Constitucin Poltica de la Repblica

de Guatemala.

2 Laura Suaznabar Terraza. Derecho Penal: antecedentes, actualidad y

perspectiva. https://bohemiaguerra.wordpress.com/2008/11/19/derecho-penal-
antecedentes-actualidad-y-perspectiva/
Entonces, es posible plantear la cuestin de si la sancin penal puede coexistir

con una sancin de naturaleza no penal, como la civil o administrativa. La

respuesta est en definir la finalidad de la sancin. As que, si la sancin penal y la

otra no penal tuvieren fundamentos distintos; es perfectamente posible la

coexistencia. Por otro lado, si el fundamento fuera el mismo, no ser posible la

incidencia de las dos; por quiebra del principio.3

Lo que caracteriza al pensamiento posmoderno viene dado por la inclusin de ese

prefijo pos, que se identifica, de modo errneo, como la existencia de una nueva

poca posterior a la modernidad y otros, ms acertados, como una poca en la

cual lo moderno es atacado; como una etapa de la modernidad que hace frente a

sus fundamentos y los somete a crticas para evitar que ellos destruyan.30 Lo

cierto es que en la actualidad se vive en una poca posmoderna, y en una cultura

pos ontolgica. Sin embargo, lo comn a todas estas crticas a la poca moderna

es el hecho de cuestionar la prevalencia de una dimensin sobre otra, de modo

que se deje al ser humano como dividido. Es fundamental recuperar las

dimensiones del ser humano. La pos ontologa sugiere abrirse, desde un primer

momento, al horizonte del ser en toda su riqueza y complejidad, o sea a la

dimensin del conocimiento propiamente tal; a la dimensin de lo mtico religioso y

a la dimensin de lo potico esttico. La especificidad de esas tres maneras de

darse el ser no slo impide el que se las regionalice, reducindolas a saberes

3 Lpez Daz, Claudia. Introduccin a la imputacin objetiva, pag.29
especializados, sino que sobre todo se resiste a cualquier tipo de precisin

simplificadora que desdibuje lo problemtico y complejo de la condicin humana.

Entonces, de lo que se trata en un pensamiento que supere las deficiencias de la

modernidad y que a falta de un mejor nombre se ha dado en llamar posmoderno,

es de superar las clsicas divisiones entre los sujetos y de incorporar los nuevos

sujetos y los nuevos problemas que afectan al hombre, tratndolos con la lgica

que les corresponde; evitando que una de ellas colonice con sus pretensiones el

mbito de objetos en que se desenvuelve la otra. Esta crisis del paradigma

moderno tambin encontr su lugar en el derecho moderno, pues ste, frente a la

aparicin de nuevos sujetos dentro de la esfera pblica; se mostr incapaz de dar

solucin a los problemas que los aquejaban. Este tipo de actitudes puede ser

denominado como la angustia al contagio, pues lo que ha caracterizado al derecho

moderno, como una de sus notas esenciales; ha sido el temor a que en su

estructura se incluyan elementos propios de la esfera tica y extrajurdica. Dicha

angustia de contagio ha producido en el plano global un alto grado de rigidez y en

el local una coexistencia entre libertad y desregulacin. No obstante no existe una

tica capaz de organizar la responsabilidad por las consecuencias de las acciones

colectivas de la humanidad a escala planetaria .

La caracterstica principal del derecho penal moderno es la racionalidad, la cual se

puede manifestar especialmente en la generalizacin y la sistematizacin,

copiando en 82 ello al modelo de ciencia; dado que en el sistema los dogmas

establecidos funcionan como los axiomas de la fsica. El derecho moderno

encuentra su mejor formulacin en la clsica teora pura del derecho. El

formalismo es una de las caractersticas del derecho moderno. La lgica

instrumental de la simple eficiencia se ha ido apoderando del proceso de

creacin. La legislacin aplicada en derecho penal es pura por cuanto la

aplicacin de la misma solo debe hacerse de conformidad a lo establecido en ella,

todo proceso, trmite judicial versa sobre el origen del ordenamiento jurdico,

existe una integracin de normas basadas en el pirmide de Kelsen, misma que

fue tomada para el ordenamiento jurdico.