Los Procedimientos Cautelares .

(POWER I)

profe:
las medidas cautelares no solo se aplican en procedimientos civiles, sino que
tambien penal, familia por ejemplo.
El juez en materia de familia art 22 ley de tribunales de familia; establece la
facultad cautelar amplia, el juez puede dictar medidas cautelares conservativas e
innovativas.
La oportunidad precisa para ejercerla:
- antes del inicio del procedimiento
- aun cuando se haya iniciado el procedimiento
- inclusive mantener hasta antes de la dictacin de la sentencia definitiva

Concepto y fundamento
La tutela cautelar se relaciona con la nocin de tiempo en el proceso.
La funcin jurisdiccional debe realizarse con razonables probabilidades de acierto y
garantizar el derecho a defensa.
La tutela cautelar es un instrumento que tiene por finalidad evitar que se dificulte la
efectividad de una sentencia. De esta manera, se incidir en la esfera jurdica del
demandado para cumplir ese objeto (es necesario que dicha intervencin sea
adecuada y suficiente).

Naturaleza jurdica

(Hoy se habla de proceso cautelar)

Una concepcin amplia considera a la tutela cautelar como un proceso en si mismo
diferente de los procesos de declaracin y ejecucin.
Otros autores han sealado que el proceso cautelar carece de autonoma respecto del
proceso de declaracin o ejecucin en el que se inserta. Por lo tanto, la finalidad de las
medidas cautelares se reduce a una funcin de aseguramiento de una eventual
ejecucin forzosa futura y, por lo mismo, deben excluirse aquellas que involucren una
anticipacin provisional de la pretensin del actor.
Gonzalo Corts Matcovich considera que la tutela cautelar se desenvuelve a travs de
un proceso que posee sustantividad propia y permiten considerarlo como un proceso
en s mismo. Seala que la pretensin procesal (objeto del proceso) es diferente de la
que constituye el objeto principal.

Profe:
En el CPC, se habla de medidas cautelares art. 280 y siguientes
Derecho procesal contemporneo, lo considera como un proceso en si mismo
diferente a los declarativos o ejecutivos
Para otros autores carece de autonoma
cmo se promueve ante un tribunal una de estas cuestiones?
qu se genera con una medida cautelar?
Un incidente ( toda cuestin accesoria a un juicio)
Para Gonzalo cortes es autnomo, ya que tiene una prestacin propia.
Para el profesor (pretensin procesal, el objeto del proceso es una necesidad de
cautela, sin desconocer que esto se trata de una cuestin accesoria, de un
incidente, por tanto, este proceso cautelar, debe relacionarse, siempre con la
cuestin principal.

Caractersticas del proceso cautelar

1.-Legalidad ( las medidas cautelares, cada vez que se decretan, deben tener un
fundamento legal expreso Ej. familia art 22; en este los fundamenta el juez.
Se debe respetar la constitucin y las leyes y ponderar los derechos que pueden entrar en
colisin)

2.-Jurisdiccionalidad (el juez debe tener jurisdiccin y con facultad para adoptar
medidas)

3.-Dispositividad (el juez dicta medidas cautelares a peticin de las partes, salvo en los
casos que este expresamente autorizado Ej. en materia de familia. Regla general
principio dispositivo)
4.- Instrumentalidad
5.- Provisionalidad

Instrumentalidad

La tutela cautelar tiene un carcter instrumental y provisorio, porque las medidas

cautelaras no se justifican por s mismas. Sino que estn preordenadas en funcin de
un proceso distinto.
Hay pues en las resoluciones cautelares, ms que el fin de actuar el derecho, el fin
inmediato de asegurar la eficacia prctica de la resolucin definitiva que servir a su
vez para actuar al derecho.
Esta concepcin implica concluir desde un punto de vista estructural que no es
concebible una medida cautelar sin la pendencia de un proceso principal.
Desde el punto de vista del contenido, hay una variedad de consecuencias derivadas
de la relacin de dependencia entre el proceso principal y la concreta medida
adoptada.
(no existirn medidas cautelares, sin un proceso principal(para a segurar
provisoriamente la eficacia del proceso principal)

Manifestaciones
Solo pueden adoptarse estando pendiente un proceso principal y en el caso de que
puedan obtenerse previamente a ste, la no incoacin dentro de cierto plazo opera
como condicin resolutoria (280 CPC). (si se dictan sentencia definitiva, no permanecen
las medidas cautelares)
Deben extinguirse cuando el proceso principal se termine.
La medida decretada debe adecuarse en su contenido en funcin de la situacin
jurdica cuya cautela se pretende. (se extinguen las medidas cautelares, cueando el
proceso principal termine)

Corte Suprema, sentencia de 25 de enero de 1999, en fallos del mes, N 482, p. 2895
Que las medidas precautorias pueden solicitarse en cualquier estado del juicio y, por
tanto, son accesorias a ste y no pueden mantenerse ms all del trmino de la causa
en que se decretaron, por lo que cesan con la sentencia de trmino, sea que sta coja o
no d lugar a la demanda. Lo contrario sera sustraer del comercio humano
determinados bienes sin motivo justificado, lo que se opone a la garanta del derecho
de propiedad
(nos dice que no se mantendrn mas all del termino de la causa en que se dictaron)

Provisionalidad

Todas estas medidas son esencialmente provisionales. En consecuencia, debern

hacerse cesar siempre que desaparezca el peligro que se ha procurado evitar o se
otorguen cauciones suficientes (Art. 301 CPC).
El concepto incluye a aquellas situaciones que estn destinadas a durar limitadamente
en el tiempo y a aquellas que si bien tienen una perdurabilidad relativa estn sujetas a
una revisin permanente
Se relaciona con la posibilidad de revisar una medida cautelar firme (variabilidad de
las medidas cautelares).
Las medidas cautelares estn sometidas a la clusula rebus sic estantibus ("estando
as las cosas) en cuanto estn sujetas a cambiar o desaparecer por causa de la
modificacin del estado sustancial de los datos reales sobre los cuales la medida se
adopt (modificacin de la situacin de hecho por la cual se adopt).
La doctrina ha sealado que producen cosa juzgada sustancial provisional.

(las medidas cautelares se mantendrn, mientras las razones por la cual se

dictaron se mantengan. Las medidas cautelares son de duracin limitada, por eso
son provisorias
mximo que pueden durar, es hasta la dictacin de la sentencia definitiva.
Las medidas cautelares siempre se pueden revisar.
Siempre debo recoger las siguientes lneas para argumentar
- peligro en la demora
- verosimilitud del derecho invocado
- principio de provisionalidad.
Las medidas cautelares, producen cosa juzgada provisional mientras se
mantengan las cosas o estando as las cosas)

Presupuestos
Peligro en la demora (periculum in mora).
Humo de buen derecho o apariencia de buen derecho (fumus boni iuris). O
(verosimilitud del derecho invocado)

Apariencia de derecho

- El humo de buen derecho alude a dos aspectos: a) situacin jurdica cautelable y b)

apariencia de derecho.
- CALAMANDREI afirma que debe efectuarse un juicio de probabilidades y de
verosimilitud.
- El fundamento de las medidas cautelares aparece as como un termino medio entre
la certeza, que establecer la resolucin final del proceso principal, y la incertidumbre,
base de la iniciacin de ese proceso; ese trmino medio es la verosimilitud (Montero).
- La medida cautelar que se adopte debe ser funcional a la pretensin que se ejercite.
- Art. 298 CPC Deber el demandante acompaar comprobantes que constituyan
presuncin grave del derecho que se reclama.

0--------------------------------------------------------------------------------------------------- 1

CA de Santiago, S. 10/05/1999, en fallos del mes, n 488, p.196

El otorgamiento de medidas cautelares supone un juicio provisorio respecto a existir

posibilidades de que la pretensin ser acogida, apreciacin que conduce, no obstante
de carecerse de certeza jurdica por no haberse dictado la sentencia definitiva, a la
afectacin de derechos de la demandada, lo que se acepta entretanto concurran las
exigencias legales a objeto de asegurar el resultado de la accin.

La expresin comprobantes del artculo 298 CPC no debe restringirse a prueba

documental.
Al respecto la C.A. de Temuco S. 15/10/1969 ha sealado que la acepcin
comprobantes es sinnimo de prueba o medios de prueba.

Peligro en la demora
Este presupuesto se compone por los riesgos que amenazan la efectividad de la
sentencia del proceso principal, derivados de la necesaria demora en emitirla. Es el
verdadero fundamento de las medidas cautelares.
Alude a la extensin temporal del proceso principal.
En doctrina FAIREN sostiene: El peligro puede deberse a una diversidad de intereses
y ser determinado por cualquier hecho jurdico que tenga relevancia directa o
indirecta sobre la persona o bienes de demandado o bien sobre hechos o actos
verificados por l o por tercera persona.

(peligro en la demora, es el presupuesto base, pero pueden establecerse otras

expresamente por la ley (de forma genrica y se la entrega al juzgador facultades
para resolver)

Segn su configuracin normativa podemos agruparlo en:

Aqul en que el presupuesto no se expresa en el precepto, pero que forma parte de la
ratio iuris de la norma que establece la medida.
El presupuesto se expresa y se aaden circunstancias determinantes del peligro
especfico.
La formulacin del peligro es expresa, pero genrica, entregndosele al juzgador
facultades ara resolver si en el caso concreto las circunstancias invocadas son
efectivamente evidenciadoras de aquel peligro.
Finalmente, aqul en que siendo exigible la concurrencia del presupuesto, no se
expresa la clase de peligro ni se precisan las circunstancias reveladoras del mismo.
POWER II

Procedimientos cautelares
Parte 2

Presupuesto de la caucin en el derecho chileno

En el ordenamiento chileno la caucin no es presupuesto para la ejecucin o
concesin de medidas cautelares.
En los excepcionales casos en que se contempla es meramente potestativo para el
tribunal establecerla.
En la comisin de estudio del CPC se estim que la fianza establece una notable
desigualdad entre los litigantes, por ser un medio que slo est al alcance de los ricos
respondindose de esa manera a la propuesta de Elizalde que propuso la posibilidad
de conceder medidas cautelares sin el acreditamiento del fumus y an sin acreditar la
gravedad y urgencia del caso con tal que se rindiera caucin.

Fundamento de la caucin
Su fundamento se encuentra en el grado de probabilidad que existe en el
otorgamiento de una medida cautelar. Recordemos que el juez se basar en el
presupuesto del fumus.
Para FERNNDEZ el otorgamiento de una medida cautelar supone una ventaja
psicolgica y econmica a favor del actor. Los riesgos que existen al conceder una
medida (de error y afectacin de derechos) se equilibran en funcin de la adecuada
ponderacin del importe de la fianza.
La caucin permite garantizar al demandado que sern resarcidos los perjuicios que
pueda sufrir por la concesin de una medida que resulte infundada. Adems, es til
para evitar que se soliciten medidas infundadas.

Supuestos en que la legislacin chilena recoge el requisito de la caucin

1. Caso de las medidas prejudiciales precautorias.
2. Caso de las medidas precautorias que no estn expresamente autorizadas por ley.
3. Supuesto del 299 del CPC.

1. Caso de las medidas prejudiciales precautorias.

Las medidas prejudiciales tienen por objeto preparar la entrada en juicio (273 CPC).
El artculo 279 CPC permite solicitar como medidas prejudiciales aquellas que el
Cdigo regula como cautelares. De all la denominacin de prejudiciales
precautorias.
Entre sus requisitos encontramos:
Que existan motivos graves y calificados.
Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas
precautorias y
Que se rinda fianza y otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder por
los perjuicios que se originen.
Deben fundamentarse la accin que se propone deducir y someramente sus
fundamentos (Art. 287) que es un requisito comn a toda medida cautelar.
Enseguida debe acreditarse presupuesto de toda medida cautelar el fumus y la
demostracin segn los casos del periculum in mora.
La demanda debe presentarse en los plazos del 280 CPC.
El juez est facultado para determinar la especie y m monto de la caucin puede
tratarse de una fianza u otra garanta suficiente.
En relacin a la fianza el juez deber observar lo previsto en el 2350 del C.C. Que exige
que el fiador sea una persona capaz de obligarse como tal y tener bienes suficientes
para hacer efectiva la fianza.
Tratndose de otra forma de caucin son generalmente aceptados los depsitos de
dinero, valores inmobiliarios al portador, depsitos a plazo, hipotecas, etc.

2. Caso de las medidas precautorias que no estn expresamente autorizadas por

ley.
La parte final del art. 299 del CPC ha servido de base para que la opinin generalizada
de la doctrina seale que en el derecho chileno se atribuye al juez una potestad
cautelar general.
La exigencia de la caucin se ha justificado porque al no estar expresamente
contempladas en la ley, estas innominadas pueden producir ms perjuicios que las
nominadas (QUEZADA).
La prestacin de la caucin es un presupuesto cuya exigencia es discrecional para el
juez quien debe imponerla siempre que sea necesaria para responder de los perjuicios
que se originen.
Aunque el CPC seala que el juez exigir caucin cuando el solicitante no tuviere
solvencia notoria y suficiente, se debe considerar que seguir este criterio no es un
factor que realmente se haya tenido en cuenta y que seguir este criterio exigira al juez
conocer del activo patrimonial del solicitante de la medida.

3. Supuesto del 299 del CPC.

El artculo 299 CPC autoriza al tribunal para acordar una medida cautelar, an sin que
se agreguen los comprobantes que acreditan el fumus. Para hacer uso de esta facultad
es preciso que se trate de casos graves y urgentes.
Estas razones graves y urgentes podran estar constituidas por la posibilidad ms o
menos inminente de que el demandado procure ocultar o enajenar bienes.
Adems, debe acreditarse la falta de los antecedentes y la posibilidad de agregarlos en
el plazo que la norma indica. De lo anterior se sigue que, si se niega una medida
cautelar no obsta para que ms tarde se presente y admita una nueva solicitud.
El criterio para la cuanta de la caucin no puede ser otro que responder de los
perjuicios que se originen, aunque el CPC no lo diga expresamente.

Actividad procesal y rgimen de impugnacin

Procedimiento para decretar una medida cautelar y rgimen de contradiccin

El art. 302 CPC seala El incidente a que den lugar las medidas que se trata este
ttulo se tramitar en conformidad a las reglas generales y por cuerda separada.
Podrn, sin embargo, llevarse a efectos dichas medidas antes de notificarse a las
persona contra quien se dictan, siempre que existan razones grabes para ello y el
tribunal as lo ordene. Transcurridos cinco das sin que la notificacin se efecte,
quedarn sin valor las diligencias practicadas. El tribunal podr ampliar dicho plazo
por motivos fundados.
La notificacin a que se refiere este artculo podr hacerse por cdula, si el tribunal
as lo ordena.
Procedimiento para decretar una medida cautelar y rgimen de contradiccin
La doctrina ha interpretado el artculo sealando que debe otorgrsele una
tramitacin incidental por cuerda separada.
Una segunda tesis propone que ante la peticin expresa del solicitante de la medida
(basndose en el art. 302 inc. 2 del CPC), el tribunal puede conceder de inmediato el
incidente mientras se tramita el incidente, siempre y cuando concurran razones
graves.
Una tercera tesis seala que debe resolverse de plano, concedindola o denegndola,
debiendo formar cuaderno separado.

C.A. De Santiago, ST 2/6/1948 y 14/1/1949

Las peticiones de las partes deben resolverse, por regla general, de plano. Las
medidas precautorias no escapan a tal regla. La oposicin a la medida concedida
puede dar origen a un incidente; pero si no se ejercita derecho alguno en contra de la
resolucin que concede medidas precautorias no hay lugar a incidente alguno. Del
artculo 302 del Cdigo de Procedimiento Civil no se desprende en modo alguno que
la solicitud de medidas precautorias deba dar necesariamente origen a un incidente,
puesto que no es indispensable dar traslado de ella. Solicitada una medida
precautoria, al juez solo le cabe concederla o desecharla, ms no dar traslado a la
parte contraria.

Entonces
El carcter de la funcin cautelar exige postergar las posibilidades de resistencia
procesal del demandado para un momento posterior: la eventual oposicin a la
medida.
La oposicin da origen a un incidente. Ella es eventual y no parece estar sujeta a un
plazo preclusivo: La Corte Suprema ha resuelto las medidas precutoriasdeben ser
resueltas de plano por el tribunal, si concurren las exigencias legales, producindose
el correspondiente incidente slo cuando el afectado por ellas pide la modificacin de
lo resuelto (Corte Suprema, sentencia 26 de julio de 1965).
La medida debe notificarse. No obstante supuestos de casos graves que deben cumplir
con la exigencia del 302 inc.2 CPC.

Naturaleza jurdica de la resolucin que concede una medida

La doctrina en general considera que es un auto porque falla un incidente y su
provisionalidad impide calificarla como interlocutoria.
La Corte de Apelaciones de Santiago, pronuncindose sobre un recurso de hecho, ha
fallado que se trata de una interlocutoria Este tribunal analizando los antecedentes,
estima que atendida la naturaleza de la resolucin que motiv el recurso de apelacin
esto es sentencia interlocutoria-, el tribunal procedi conforme a derecho, al
conceder la apelacin, mxime si la resolucin impugnada es de aquella que resolvi
un incidente de nulidad, estableciendo derechos permanentes, como lo es la
mantencin de medidas precautorias (13 julio 2001, ROL, 3958-2001).

Doctrina
Parte de la doctrina considera que la resolucin que resuelve sobre la peticin de
medidas precautorias es una sentencia interlocutoria, agregando sin dejar de ser
permanente el derecho, est condicionado a la mantencin de la situacin fctica
existente a la poca del pronunciamiento de la resolucin, exactamente como ocurre
con la sentencia, aun definitiva, que falla la solicitud de alimentos o la tuicin de un
menor de edad (PEREIRA).

Rgimen de impugnacin
Si se considera que su naturaleza jurdica es un auto, procede el recurso de reposicin
conforme a la regla general del artculo 181 del CPC y apelacin, pero solo en carcter
de subsidiaria (188 CPC).
Si se considera que su naturaleza es sentencia interlocutoria, no procede en su contra
reposicin, sino el recurso de apelacin, en forma directa en contra de la resolucin
conforme a la regla del artculo 187 del CPC.
Se ha fallado la resolucin que pone termino a la tramitacin de una medida
precautoria es un fallo interlocutorio. En consecuencia, no puede aplicarse al falo de
un incidente de medidas precautorias la exigencia contemplada en el artculo 188 del
CPC, la cual condiciona la interposicin del recurso de apelacin en contra de un auto
o de un decreto al ejercicio, por va principal, del recurso de reposicin (CA de
Santiago, 24 agosto 1946).

En suma
Cualquiera sea su naturaleza, no procede el recurso de casacin ni el recurso de queja.
Toda vez que an se estimase como interlocutoria no es de aquellas que pone termino
al juicio o hacen imposible su continuacin.

POWER III

Las medidas prejudiciales en general

Son un conjunto heterogneo de diligencias previas al a presentacin de la demanda
en rigor previas a la iniciacin de un juicio- que tienen por objeto preparar la entrada
al juicio (273 CPC), ya sea mediante gestiones que tienen a aclarar la titularidad activa
o pasiva en el proceso a iniciar; o relativas al estado del objeto mediato de la
pretensin; destinadas a pre-constituir un medio de prueba o bien, asegurar la
efectividad de un futuro proceso, estas ltimas son las denominadas medidas
prejudiciales.

Medidas prejudiciales precautorias

Las medidas prejudiciales precautorias se encuentran reguladas en los artculos 279 y
280 del CPC.
Concepto: son aquellas que se decretan antes de la existencia del juicio, a peticin de
quien ser el sujeto activo en el proceso y cuya finalidad es asegurar el resultado de la
pretensin que se har valer posteriormente en el proceso.

Requisitos:
Los comunes a toda medida prejudicial.
Los requisitos comn es a toda medida precautoria.
Los requisitos particulares previstos para la concesin de una medida precautoria
especfica contemplada en la ley;
Los requisitos especficos para otorgar una medida prejudicial precautoria.
Requisitos comunes a toda medida cautelar

Conforme al artculo 287 del CPC, es preciso que el solicitante exprese la accin que se
propone deducir y someramente sus fundamentos.
Esto significa que el solicitante debe indicar cul es la pretensin que posteriormente
solicitar. Ej.: Accin reivindicatoria. As el tribunal quedar en situacin de apreciar
la necesidad de su dictacin y procedencia.

Requisitos comunes a toda medida precautoria

El cumplimiento de este requisito se traduce en acreditar la situacin jurdica cuya
cautela se pretende.
Recordar: Cules son los requisitos comunes a toda medida cautelar?

Los requisitos especficos para otorgar una medida prejudicial precautoria

Son los previstos en el artculo 279 del CPC. La jurisprudencia ha insistido en la

necesidad de que, para la concesin de una medida prejudicial precautoria, se precisa
la concurrencia simultnea de las circunstancias indicadas en esta disposicin y que
son calificadas:
1) Existencia de motivos graves y calificados: implica que la demora se traducir en
serios perjuicios para el futuro demandante.
2) Que se determine el monto de los bienes sobre que deben recaer las medidas
precautorias.
3) Que se rinda fianza u otra garanta suficiente, a juicio del tribunal, para responder
por los perjuicios que se originen y multas que se impongan.

C.A. de Pedro Aguirre Cerda, 13 de mayo de 1987.

No es necesario exigir una hipoteca o una fianza con garanta hipotecaria, ya que el
artculo 279 CPC slo exige una fianza nominal u otra garanta suficiente, a juicio del
tribunal, la que debe guardar relacin con la obligacin garantizada, consistente
nicamente en los perjuicios que se originen la precautoria solicitada y el valor de las
multas que pudieren imponerse al solicitado.

Actividad procesal conducente a la obtencin de una medida cautelar

Son competentes los tribunales ordinarios, aunque el asunto est en conocimiento de
la justicia arbitral.
Las medidas cautelares cuando se piden en forma prejudicial son siempre de
conocimiento, resolucin y ejecucin por la justicia ordinaria, cualquiera sea la
convencin de las partes respecto del tribunal que debe fallar el litigio de fondo. Por lo
mismo, las medidas prejudiciales precautorias no puedes ser dispuestas por los jueces
rbitros, pues necesariamente presuponen la falta de constitucin del juicio arbitral
(Corte Suprema, sentencia 6 de enero de 1997, en Rev. Der y Jur. T. 94, s.1, p. 2).
En cuanto a la tramitacin se ha fallado que deben resolverse de plano, sin
intervencin del sujeto pasivo de la misma.

Cargas del solicitante y caducidad de la medida

La excepcionalidad que caracteriza a las medidas cautelares cuando se solicitan en
forma previa a la pendencia del proceso, se manifiesta, adems, en cargas procesales
que pesan sobre el solicitante y las sanciones con que se le comina, una vez concedida
la medida ante causam.
De conformidad a lo previsto en el artculo 280 inc. 1 del CPC., decretada que sea la
medida precautoria en el carcter de prejudicial, pesan sobre el actor las siguientes
cargas procesales:
A) Presentacin oportuna de la demanda: la instrumentalidad tiene una exigencia
concreta de presentar la demanda principal ante el mismo tribunal dentro del plazo
de 10 das contados desde la aceptacin de la solicitud (art. 280 CPC -178 COT).
B) Solicitud de mantencin como precautoria de la medida prejudicial precautoria
280 CPC pedir que se mantengan las medidas decretadas.

Efecto de la falta de presentacin de la demanda

El incumplimiento de la carga procesal de presentar oportunamente la demanda, con

los requisitos mencionados, o la falta de peticin expresa de mantenimiento de la
medida, lleva necesariamente al alzamiento de las medidas decretadas.
Se ha entendido que la medida cesa ipso facto por el slo hecho de la no presentacin
oportuna de la demanda, sin que sea preciso ni una resolucin que as lo declare o una
solicitud previa de parte interesada; el mismo efecto produce la circunstancia de no
recabar oportunamente su mantencin.

Medidas cautelaras reguladas en el ttulo V del libro II

Recordemos que cierto sector de la doctrina opina que existe una potestad cautelar
general en nuestra legislacin.
Al respecto el juez puede establecer aquella que se adecue a la situacin jurdica que
se pretende cautelar.
Surgen dos interrogantes Cules son los referentes que debe tenerse en cuenta a la
hora de determinar las medidas? Tiene limites la potestad cautelar general?
Criterios orientadores:
Necesidad
Principio de mnima injerencia
Medidas especficas en el 290 CPC
El secuestro de la cosa objeto de la demanda.
El nombramiento de uno o ms interventores.
La retencin de bienes determinados.
La prohibicin de celebrar actos y contratos.

Es posible solicitar una o ms de stas medidas y el artculo 300 CPC seala estas
providencias no excluyen las dems que autoricen las leyes.
Los artculos 291 -297 del CPC establecen las reglas de procedencia de cada una de
estas medidas.
Caso del 298 CPC
El articulo 298 CPC establece Podr tambin el tribunal cuando lo estime necesario y
no tratndose de medidas expresamente autorizadas por ley, exigir caucin al actor
para responder de los perjuicios que se originen.
Es a partir de aquella disposicin que la doctrina entendi que existe una potestad
cautelar general, que le habilitad al juez decretar medidas cautelares indeterminadas
o innominadas (ROMERO ROJAS PEREIRA-POMES).
La forma en que se estructur el CPC permite concluir que se trata ms que de una
potestad cautelar general de una norma de aplicacin residual. En definitiva, nos
permite completar el sistema de medidas del Cdigo.

Efectos
Sus efectos son meramente aseguratorios, esto es, apuntan a mantener o constituir
una situacin adecuada para que, cuando jurdicamente puedan desarrollarse los
efectos de la sentencia principal, puedan efectivamente hacerlo sin obstculos de
difcil superacin y con toda plenitud (ORTELLS).
Su efecto puede ser conservativo, esto es, en cuanto apunta a la mantencin del estatu
quo previo al conflicto, pero van ms all del mero aseguramiento, en cuanto brindan
proteccin de derechos e intereses que, de esta manera, podran estar siendo
satisfechos. Se trata de medidas que pueden asumir el carcter de innovativas en lo
que atae a la situacin de hecho, pero no necesariamente de anticipatorias, en tanto
si bien tienen aptitud para transformar (innovar) la situacin de hecho vigente, su
propsito no es anticipar el resultado eventual de la sentencia principal.
Las medidas principalmente satisfactivas son: innovativas, satisfactivas y
anticipativas.
Les llamamos innovativas cuando su efecto altera o innova la situacin de hecho
existente o la iniciacin del litigio.
Les llamamos satisfactivas en la medida que realice el derecho o inters cuya tutela se
pretende.
Les llamamos anticipativa, en tanto adelante los efectos de la tutela que la sentencia
principal eventualmente reconocer.

El secuestro de la cosa objeto de la demanda (art. 290 n1, 291 y 292 del CPC).
El artculo 2449, inc. 1, del Cdigo Civil, lo define del siguiente modo:
El secuestro es el depsito de una cosa que se disputan dos o ms individuos, en
manos de otro que debe restituirla al que obtenga una decisin a favor. De acuerdo al
2252, se puede clasificar: El secuestro es convencional o judicial. El secuestro
convencional se constituye por el solo consentimiento de las personas que disputan el
objeto litigioso. El secuestro judicial se constituye por decreto del juez, y no ha
menester otra prueba.

CONCEPTO
El secuestro es la medida precautoria decretada por el tribunal, que consiste en
el depsito de una cosa corporal en manos de un tercero, quien se obliga a
guardarla para evitar su prdida o deterioro y a restituirla a la terminacin del
litigio al a persona que se determine por el juez.

CARACTERSTICAS
Se trata de una especie de depsito y, por ende, sujeto a sus reglas:
Solo est referida a bienes muebles;
La cosa mueble debe ser objeto del litigio;
Se efecta en manos de un tercero.

CASOS EN QUE PROCEDE

En el caso del 901 del Cdigo Civil, esto es, cuando se reinvindique una cosa corporal
mueble y hubiere motivo de temer que se pierda o deteriore.
Cuando se entablan otras acciones con relacin a cosa mueble determinada y haya
motivo de temer que se pierda o deterioren en manos de la persona que, sin ser
poseedora de dicha cosa, la tenga en su poder.

EFECTOS
La finalidad fundamental de esta medida, como se colige de su regulacin positiva, es
garantizar la integridad del bien material que es objeto mediato de la pretensin,
evitando su destruccin o su prdida por el mal trato o descuido de quien lo posee o
detenta. En general se pretende asegurar la ejecucin respecto del bien.
Su propsito es conservar y mantener en la mejor forma posible la integridad material
de la cosa litigiosa (ROJAS).

POWER IV (primera parte de este power, corresponde al III, esta repetido)

Nombramiento de uno o ms interventores

Concepto:
En general, por interventor debe entenderse aquel empleado que autoriza y fiscaliza
ciertas operaciones a fin de que se hagan con legalidad. Es la persona designada por el
tribunal con el objeto de llevar cuenta de las entradas y gastos de los bienes sujetos a
intervencin y dar noticia de toda malversacin o abuso que note en la administracin
de esos bienes.

Nmero y designacin de interventores

Puede pedirse por el demandante al tribunal la designacin como medida precautoria
de uno o ms interventores. EL nmero de interventores que deba designar el tribunal
depender de la cantidad, ubicacin e importancia de os bienes sobre los cuales debe
ejercer sus funciones de interventor.
La designacin la hace el tribunal, sin perjuicio de las proposiciones de las partes.

Casos en que procede (293 CPC)

La disposicin del artculo 293 del CPC hace una enumeracin de los casos en que es
procedente la medida de secuestro, aunque lo cierto es que el anlisis de cada caso
particular no reviste especial trascendencia para el tema de que se trata, si se tiene
presente el numeral 4 que constituye la regla general y que comprende todos los
otros casos que enuncia la disposicin.
Dice el artculo 293 hay lugar al nombramiento de interventor:
1 En el caso del inciso 2 del artculo 902 del Cdigo Civil;2 En el del que reclama
una herencia ocupada por otro, si hay el justo motivo de temor que el citado inciso
expresa; (Caso Accin de Peticin de Herencia)3 En el del comunero o socio que
demanda la cosa comn, o que pide cuentas al comunero o socio que administra;4
Siempre que haya justo motivo de temer que se destruya o deteriore la cosa sobre que
versa el juicio, o que los derechos del demandante puedan quedar burlados; y5 En
los dems casos expresamente sealados por las leyes.

Artculo 902 Cdigo Civil

Si se demanda el dominio u otro derecho real constituido sobre un inmueble, el
poseedor seguir gozando de l, hasta la sentencia definitiva pasada en autoridad de
cosa juzgada.Pero el actor tendr derecho de provocar las providencias necesarias
para evitar todo deterioro de la cosa, y de los muebles y semovientes anexos a ella y
comprendidos en la reivindicacin, si hubiere justo motivo de temerlo, o las facultades
del demandado no ofrecieren suficiente garanta.

Presupuestos
En este caso el legislador solicita la demonstracin especfica del fumus.
Se ha entendido que esta medida es apropiada en todos aquellos casos en que exista
peligro de que los derechos del demandante puedan quedar burlados.
La jurisprudencia y la doctrina se encuentra conteste en que la medida no queda
limitada a los bienes que son objeto del juicio sino que hay lugar a ella cuando existe el
justo motivo de temor independientemente de la situacin litigiosa o no de dichos
bienes (Quezada).

294 CPC : Facultades del interventor

1) Las facultades del interventor judicial se limitarn a llevar cuenta de las entradas y
gastos de los bienes sujetos a intervencin, pudiendo para el desempeo de este cargo
imponerse de los libros, papeles y operaciones del demandado.
2) Estar, adems, el interventor obligado a dar al interesado o al tribunal noticia de
toda malversacin o abuso que note en la administracin de dichos bienes; y podr en
este caso decretarse el depsito y retencin de los productos lquidos en un
establecimiento de crdito o en poder de la persona que el tribunal designe, sin
perjuicio de las otras medidas ms rigurosas que el tribunal estime necesario
adoptar.

294 CPC : Facultades del interventor
La administracin de los bienes sobre los que recae la medida sigue a cargo del sujeto
pasivo de la medida, el que estar nicamente sometido a una vigilancia o inspeccin
por parte del interventor, sin perjuicio que, si el interventor informa e alguna
malversacin o abuso, pueda el tribunal decretar el depsito y retencin de los
productos lquidos en un establecimiento de crdito o en poder de la persona que el
tribunal designe.

Efectos
A travs de esta medida precautoria no se est privando al demandado de la tenencia
ni la administracin de los bienes, ni tampoco se le impide al demandado la
enajenacin voluntaria de ellos como ocurre en la retencin y prohibicin de celebrar
actos y contratos.
En este caso el demandado conserva su administracin, pero sometido a la vigilancia
del interventor para los efectos de impedir que se burlen los derechos del
demandante como consecuencia de una administracin abusiva, de manejos
fraudulentos o de hechos fsicos que conduzcan a su deterioro o destruccin.

La retencin de bienes determinados

Regulacin: artculos 290 n 3 y 295 del CPC.
Concepto: La retencin consiste en el depsito de dineros o de alguna cosa mueble en
poder del mismo demandante, del demandado o de un tercero.
La retencin como medida precautoria tiene mayor eficacia que el secuestro judicial,
puesto que asegura de una manera mucho ms eficaz los eventuales derechos del
demandante al configurar objeto ilcito del artculo 1464 del Cdigo Civil.
La retencin puede ser definida como la medida cautelar que tiene por objeto
asegurar el cumplimiento efectivo de la sentencia mediante el incautamiento de
bienes muebles determinados del demandado, impidindose su enajenacin
(Maturana).
El detentador de bienes, quien quiera que sea, tiene la obligacin de guardar o
conservar en su poder el bien sobre el cual ha recado la retencin, asumiendo la
responsabilidad de un depositario.
Esta medida solo procede respecto de bienes muebles.
Cuando la retencin recae en valores existe una excepcin en cuanto a que ella se
materialice en manos del detentador de esos valores, puesto que puede ordenarse por
el tribunal que la retencin de los valores se materialice en un establecimiento de
crdito o en otra persona que el tribunal designe (295 inc. 2).

Casos en que procede (art. 295 CPC)

En la retencin de bienes determinados se debe efectuar un distingo.
La medida puede recaer sobre bienes que son materia del juicio (Art. 295 CPC). En
tal caso, se debe haber ejercido una pretensin, en la que se haga valer un derecho
real o personal, que tenga por objeto una cosa mueble determinada.
Por otra parte, cuando se ejercita una pretensin, consistente en un derecho de
crdito a una prestacin dineraria o de una cierta cantidad de especies pertenecientes
a un gnero determinado (por ejemplo, cinco vacas o un quintal de trigo), tambin
procede la medida.

Casos en que procede (art. 295 CPC)

La distincin del artculo 295 hace una diferente formulacin del periculum in mora,
debiendo distinguirse para tal efecto que clase de bienes estn afectos a la medida. De
una parte, se encuentran los bienes que son materia del juicio y, de otra, otros bienes
del demandado.
Art. 295 CPC: La retencin de dineros o cosas muebles podr hacerse en poder del
mismo demandante, del demandado o de un tercero, con relacin a los bienes que son
materia del juicio, y tambin respecto de otros bienes determinados del demandado,
cuando sus facultades no ofrezcan suficiente garanta, o haya motivo racional para
creer que procurar ocultar sus bienes, y en los dems casos determinados por la
ley.Podr el tribunal ordenar que los valores retenidos se trasladen a un
establecimiento de crdito o de la persona que el tribunal designe cuando lo estime
conveniente para la seguridad de dichos valores.

Presupuestos
Cuando la medida afecta a bienes que son materia del juicio, entendindose como el
objeto mediato de la pretensin, la ley no condiciona su concesin a otro presupuesto
que la acreditacin del fumus mediante los correspondientes comprobantes.
En cambio, cuando la medida pretende hacerse efectiva en bienes diferentes a los que
son materia del juicio pesa sobre el demandado la carga de acreditar que las
facultades del demandado no ofrecen suficiente garanta o que hay motivo racional
para creer que procurar ocultar sus bienes.

C.A. de Temuco 4 abril de 1990

Al acoger el seor juez recurrido la medida precautoria de retencin de dineros de la
demandada que se encuentran en poder de la empresa comercializadora Trigo S.A., sin
haber verificado previamente que las facultades de la demandada no ofrezcan
suficiente garanta, o haya motivo racional para creer que procurar ocultar sus
bienes, se ha apartado de la norma contenida en el artculo 295 del Cdigo de
Procedimiento Civil, por lo cual el juez ha incurrido en faltas que esta Corte est en
obligacin de enmendar.

Efectos
El principal efecto es que se genera una situacin de indisponibilidad del bien que
impide su enajenacin. Por lo tanto, se trata de una limitacin a la disposicin jurdica
del deudor en relacin a los bienes retenidos. En consecuencia, se prohbe su
enajenacin y la limitacin del dominio mediante ciertos gravmenes (hipoteca,
prenda, constitucin de usufructo, uso o habitacin). Vase artculos 1464 n 3 y 4 del
C.P.C.
La infraccin genera nulidad absoluta por objeto ilcito del acto o contrato que se
celebre por parte del demandado.
La medida vela tambin por la integridad material del bien, dado que su detentador
asume la obligacin de depositario, y como tal debe velar por la custodia del bien,
debiendo guardarlo o conservarlo en su poder (Maturana).

Prohibicin de celebrar actos y contratos sobre bienes determinados

Concepto e importancia:
Se trata de la medida cautelar ms importante y la que con mayor frecuencia se
requiere por parte de los litigantes. Tambin es la que presenta mayor amplitud toda
vez que se aplica respecto de todo tipo de actos, jurdicos o materiales, uni y
bilaterales y respecto de todo tipo de contratos (gratuitos, onerosos, etc.) e involucra
toda clase de bienes, sean stos corporales o incorporales, muebles o inmuebles
(MARIN).
Puede ser definida como aquella medida precautoria que tiene por objeto impedir que
el sujeto pasivo celebre vlidamente cualquier acto jurdico, sea unilateral o bilateral,
gratuito u oneroso, nominado o innominado, en relacin con uno ms bienes muebles
o inmuebles, sean o no materia del juicio.

Caractersticas
Puede ser referida a toda clase de acto jurdico.
Puede referirse a toda clase de bienes, muebles o inmuebles, corporales o
incorporales, en la medida que estn determinados.
Puede recaer sobre bienes que son materia del juicio o que no detentan ese carcter.
Su efecto primordial es impedir que el demandado celebre cualquier acto o contrato
respecto del bien a que se refiere la prohibicin.

Casos en que procede

Para analizar su procedencia, se debe distinguir entre bienes que son objeto del juicio
y aquellos que no tienen ese carcter.
Respecto de los bienes objeto del juicio el periculum se presupone o est inserto
dentro del ratio iuris de la norma. El legislador ha entendido que la sola duracin del
proceso es causa suficiente para conceder la cautela SIEMPRE que se afirme la
situacin jurdica cautelable que el supuesto ampara y se acredite el fumus boni iuris.
Tratndose de bienes ajenos al pleito el legislador exige que el peligro se acredite
mediante conductas o actos del demandado. En el caso concreto se exige acreditar que
sus facultades no ofrecen suficiente garanta para asegurar el resultado del juicio.

Efectos
Decretada la medida, el acto o contrato relativa al bien a que ella se refiere no se
puede ejecutar o celebrar, bajo sancin de nulidad. De ah que se haya resuelto que es
nulo un contrato de compraventa de una cosa cuya prohibicin de gravar y enajenar
est vigente.
Para que les afecte la prohibicin del 1464 n 4 del C.C. es necesario que el juez
decrete prohibicin al respecto (296 CPC).
Los efectos se generan para el demandado desde la notificacin (38 CPC) y respecto
de terceros se debe distinguir:

Bienes inmuebles: a partir de la inscripcin en el CBR (297 CPC). Registro de

interdicciones y prohibiciones de enajenar mediante Receptor Judicial. Si el inmueble
se encuentra en otro territorio jurisdiccional el Tribunal deber exhortar.

Bienes muebles: es eficaz respecto de terceros que tengan conocimiento de ella al

tiempo del contrato; pero el demandado ser en todo caso responsable de fraude si
procedi a sabiendas.