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NASCIMENTO, Maria Lvia do. PIVETES. A produo de infncias desiguais.

Rio de
Janeiro/Niteri, Oficina do Autor/Intertexto, 2002. Pp. 83 109.

Idade e Proteo: fundamentos legais para a criminalizao da


criana, do adolescente e da famlia
(pobres)
Estela Scheinvar

A compreenso do destino social de um saber


implica descobrir as razes de sua oportunidade,
encontrar o vnculo existente entre suas propriedades discursivas
e os problemas colocados pelo funcionamento das instituies.

Jacques Donzelot
A Polcia das Famlias

O presente trabalho se inscreve no contexto das pesquisas histricas relativas


prtica do Juizado de Menores do Rio de Janeiro (1924-1989)i, desenvolvidas pelo Programa
de Interveno Voltado s Engrenagens e Territrios de Excluso Social (PIVETES)ii. A
anlise dos processos do Juizado, realizada ao longo da pesquisa, aponta tanto para a presena
de parmetros legais definidores de uma prtica coercitiva voltada para a populao pobre,
como de uma produo de subjetividade discriminadora presente no contexto social de
maneira geral e nas prticas dos especialistas em particular. Desta perspectiva, este artigo
prope-se a problematizar a legislao vigente poca - o Cdigo de Menores - atravs do
debate de alguns de seus fundamentos.

O pensamento positivista e a ordem social nos sculos XIX e XX

A afirmao da sociedade moderna tem, como um de seus pilares mais preciosos, o


pensamento positivista. Este, emerge no sculo XIX, na Frana, no contexto dos embates
polticos que resultaram na hegemonia da burguesia como classe no poder. O positivismo
irradiou pelo mundo, servindo tambm de inspirao a pensadores latinoamericanos que o
importaram como arma intelectual para lutar pela independncia das colnias, afirmando o
sistema capitalista e, com ele, garantindo o poderio burgus.
No contexto do declnio da religio como forma de controle poltico, o pensamento
positivista entende que as crenas sociais tm que abandonar o vis religioso e metafsico em
que se sustentaram at os sculos XVII-XVIII, para se apoiar em bases cientficas.
Influenciados pelos novos princpios anunciados pela biologia, a partir da concepo
evolucionista de ser humano desenvolvida por Darwin, setores da classe poltica no poder na
Frana, liderados por Augusto Comte, pregavam a necessidade de se abordar as relaes
sociais a partir de suas evidncias fsicas, inaugurando a Fsica Social, que dcadas aps ser
chamada, por mile Durkheim, de sociologia.
Segundo o pensamento positivista, ...todos os seres da natureza, do mineral ao
homem, dependem da cincia positiva, quer dizer, tudo ocorre segundo leis necessrias
(Durkheim, apud Castro e Dias, 1977, p. 50). O positivismo prega o reconhecimento das

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evidncias evolutivas das relaes sociais, no sentido de reforar o que h de positivo para a
coeso social, desprezando todos os fatos que interfiram no devido funcionamento da ordem,
entendida esta como a ordem instituda pelo poder dominante. As leis, portanto, sero
definidas a partir de critrios tais como regularidade, normalidade, funcionalidade,
ordem, etc., no sentido de garantir a coeso de determinado projeto poltico, assumido e
difundido como natural. este o cenrio filosfico em que ocorreram as definies e
revises legais do sculo XIX, evidenciando a institucionalizao e a consolidao da
sociedade burguesa.
Assim, o ideal positivista penetra no sentido de entender a funcionalidade como o
maior valor das relaes sociais e, para tanto, a generalizao dos fenmenos, lidos sob a tica
da ordem dominante, torna-se o critrio de normalidade. Desse modo, as relaes sociais que
estorvem os segmentos sociais dominantes sero definidas como irregulares. E, desta
maneira, que passam a ser percebidas as formas de vida daqueles que discordam ou no tm
condies de se adequar aos modelos hegemnicos, como ocorre com a populao pobre. A
prtica poltica desqualifica as formas de vida produzidas em contextos sociais datados e
reconhecidos como cenrios de excluso social, individualizando casos que se repetem
massivamente, eximindo-se o poder pblico da responsabilidade maior de ter determinado no
s as condies de pobreza, mas tambm as alternativas a ela.
A moralizao das formas de vida um mecanismo de individualizao de
agenciamentos coletivos que no so fortuitos, mas que coorespondem a determinado tipo de
sociedade. Segundo o pensamento de Durkheim, para descobrir as leis da conscincia
coletiva, preciso conhecer as da conscincia individual( Durkheim, apud Castro e Dias,
1977, p.53). Parte-se, ento, de uma concepo de indivduo pautada em essncias, segundo a
qual este portador de determinada natureza que responde a leis regulares, comprovveis a
partir dos princpios metodolgicos da cincia positiva. Deste raciocnio emerge a concepo
hegemnica de indivduo, segundo a qual ele dotado de predisposies benficas ou
malficas que se expressam de acordo com a sua capacidade de se subordinar s regras
naturais, que no so outras que as regras institudas pelo poder dominante.
Para o positivismo, as leis so definidas a partir de um processo de conhecimento que
evidencia as regularidades, a normalidade dos fatos, baseando-se na observao emprica,
atravs da qual estes so classificados detalhadamente de acordo com as suas causas imediatas,
em funo da ordem social instituda que - mais uma vez pode-se frisar - a ordem dominante.
Estabelece-se, ento, uma ciso entre o mbito da prtica, que observada e o da teoria, que
deduzida daquilo que foi observado, na defesa do consenso social conquistado, segundo o
pensamento positivista, atravs da f. Uma f sustentada no mtodo cientfico: na razo
cientfica. A construo do conhecimento responde ao seu lema saber para prever; prever para
agir, que supe uma produo de saber neutra, cientfica, definidora de essncias, visando o
consenso social em favor da funcionalidade das relaes e, nesta medida, do seu controle.
Concretamente, a funcionalidade de que falam os pensadores do sculo XIX e que ser
defendida atravs de cdigos legais, a da sociedade burguesa, onde o capital predomina e a
sociedade submetida a seus desgnios.
A lgica positivista adota a naturalizao das relaes como mecanismo de
dominao. Assim, tudo aquilo que coloca em risco a funcionalidade das relaes dominantes
ser encarado como anormal, antinatural, doentio, patolgico... A funo de um fato social
estar dada, segundo Durkheim, pela capacidade do estabelecimento da harmonia geral.
Segundo este autor, a funo dos fatos medida em relao ao fim social e este deve
corresponder harmonia da ordem estabelecida. Harmonia, ordem, integrao,
normal so conceitos que estruturam o pensamento positivista. A partir desta lgica, a
sociabilidade do indivduo corresponde sua capacidade de se adequar a determinada ordem.

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Este o olhar que prevalece na formulao e na aplicao das conhecidas como leis
menoristas no Brasil. As legislaes expressam projetos polticos que vo se instituindo e, ao
adot-las como dispositivos, vo se consolidando. Um bom analisador pode ser a promulgao
do primeiro Cdigo Civil brasileiro, que ocorreu em 1916, quando o pas no s j era
independente, mas inclusive uma Repblica com inmeras legislaes especficas que
confluam para a consolidao de um processo de afirmao nacional. At 1916 o direito de
famlia era legislado atravs das Ordenaes Filipinas de 1603, o que expressa a vigncia das
pocas coloniais, constatando-se um jogo poltico em que, segundo Cerqueira Filho e Neder
(2001), ...ruptura...e continuidade...alternam-se de forma pendular (p.114).
No caso da criana e do adolescente, a legislao especfica um componente
significativo do contexto de afirmao do projeto de Nao que vinha se construindo no Brasil,
tendo como um de seus fundamentos as normas legais.

Foi o estado que soube o que a ordem devia parecer, e que teve fora e arrogncia
bastante no apenas para proclamar que todos os outros estados de coisas so a
desordem e o caos, como tambm para obrig-los a viver sob essa condio. Foi este,
em outras palavras, o estado moderno que legislou a ordem para a existncia e
definiu a ordem como a clareza de aglutinar divises, classificaes, distribuies e
fronteiras (Bauman, 1997:28).

Tal a lgica do pensamento jurdico, a partir da qual tambm so formuladas no


Brasil, desde o sculo XIX, as leis relativas criana e ao adolescente. Estruturadas a partir do
critrio etrio, instrumentalizado pelos adjetivos maior e menor, tornam-se conceitos
definidores das relaes sociais.

Delinqentes e abandonados: preocupaes centrais da legislao menorista

Pode-se dizer que, a primeira construo burguesa relativa criana no Brasil, se d


atravs da relao social menor. Menor um smbolo de excluso; a afirmao da
diferena estrutural entre os vrios grupos, tornando-a ineludvel, naturalizada. Apesar de
serem as condies materiais as que criam as relaes que incomodam o poder, este as encara
como voluntariosas e, nesta medida, acusa, criminaliza aqueles que sequer optam, mas se vm
submetidos a determinadas condies de vida. Enquadram-se neste caso, por exemplo, os
libertos pela lei do Ventre Livre, cuja liberdade era uma necessidade para o processo produtivo
burgus e, ao mesmo tempo, uma ameaa em funo das garantias liberais universais e
igualitrias que no entanto, de maneira geral, jamais seriam alcanadas por eles. Assim, as
crianas que no vivem sob modelos hegemnicos so diferenciadas jurdica e socialmente
atravs da categoria menor. As leis, do sculo XIX at quase o sculo XXI - quando entra
em vigor o Estatuto da Criana e do Adolescente/ECAiii - no se destinavam a todas as
crianas, mas quelas que se enquadravam na categoria menor.

A punio da infncia/adolescncia pobre, representada na figura do menor,


camuflada num discurso que fala de proteo mas que, na verdade, aponta para a
defesa social como prioridade, est presente desde o primeiro estudo oficial da
questo (Migliari, 1993:171).

A legislao nacional visa um saneamento social para evitar desvios em relao


ordem instituda. Mostra disto a referncia jurdica criana dar-se atravs das normas
criminais desde os prolegmenos da Repblica, poca em que as dificuldades econmicas e

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sociais produzidas por processos de instabilidade e transformaes eram visivelmente
complexas. Foram os cdigos criminais as primeiras legislaes nacionais (concretamente o
Cdigo Penal de 1830), sucessoras das Ordenaes do Reino de Portugal. Nelas emerge a
infncia como categoria jurdica autnoma. So as primeiras leis a referir a criana a partir de
duas preocupaes: a necessidade de separ-la dos adultos ao serem encarceradas
eposteriormente, a necessidade de diferenciar as penas para crianas e para adultos.
As diferenas das penas para as crianas e os adultos e entre as crianas e os jovens,
um critrio antigo e debatido no mundo todo, expresso atravs do indicador idade. Os
Romanos propem o critrio jurdico de puberdade como referncia maior
responsabilidade perante atos delituosos. O pupilo era distinguido em pbere (a partir dos
14 anos) e impbere. Para o segundo caso, as penas eram mais brandas. No Brasil, perante as
dificuldades para se definir com preciso uma ao atravs da idade, adota-se o conceito
discernimento, aplicado criana na Frana desde a poca napolenica. Assim, segundo
diversas legislaes relativas a crianas e adolescentes no Brasil, o critrio discernimento
determinava o grau da pena. O discernimento como critrio implica tanto na exacerbao dos
poderes dos especialistas que subsidiam o Juiz com estudos, pareceres e laudos, como do
prprio Juiz, contribuindo com o que estabelece claramente a Lei em 1890: o arbtrio do
Juiz.
O fluxo migratrio propiciado no final do sculo XIX pelas elites no poder e as
dificuldades para os setores pobres sobreviverem nas incipientes estruturas urbanas, coloca no
a estrutura econmica e poltica na mira do poder poltico, mas os pobres, os desempregados e
todos aqueles que so usados para as manobras de tais estruturas. Da problemtica social
derivada deste contexto, emerge nos albores do sculo XX, alm dos problemas delituosos, o
abandono como questo social e, portanto, como preocupao legal. Porm, cabe ressaltar que
em ambos os casos, trata-se da populao pobre. As irregularidades da populao infanto-
juvenil abastada no so enquadradas nos cdigos penais.
Como diz Foucault, o direito no apenas a lei, mas o conjunto de aparelhos,
instituies e regulamentos que o aplicam. Nesse sentido, na dcada de 1920 o Estado organiza
a assistncia infncia abandonada e delinqente. Ambas so referidas em termos de
vagabundagem e criminalidade, sob uma perspectiva policial. Segundo Migliari (1993), h
uma pretenso esttica urbano-industrial na estruturao da nao, que se pretendia
moralmente assptica, no contexto de um movimento internacional cujas manifestaes na
rea da criana so cristalizadas desde finais do sculo XIX, por exemplo, atravs do Norways
Child Welfare Act, assinado em 1896, dando base ao Direito de Menores a partir de duas
demandas generalizadas em todo o mundo e vigentes nos dias de hoje: diminuir a idade da
imputabilidade penal e definir as sanes especficas para crianas delinqentes. Em 1899
criado o Primeiro Tribunal de Menores (Juvenil Court Act) em Illinois, EUA.
Neste contexto histrico, o chefe da polcia do Rio de Janeiro incita a criao da
Escola Correcional XV de Novembro em 1899 e, com o discurso da profissionalizao, ela
...nascia com carter repressivo, corretivo e utilitrio, destinada a menores viciosos e
abandonados (Migliari, 1993, p.143). Uma das atribuies desta Escola era derivar para a
Colnia Correcional aqueles que tivessem que cumprir pena por delito penal. Os argumentos
que diferenciavam a Escola da Colnia giravam em torno do motivo pelo qual o jovem
permaneceria interno, sendo que a justificativa para a existncia da Escola era a educao
- localizada diretamente no mbito da profissionalizao - e a proteo, ao passo que os
discursos em torno da Colnia eram diretamente orientados ao trabalho, assumido este,
inclusive, como uma forma de auto-sustentao desse equipamento social. Contudo, sequer
essas diferenas so respeitadas, segundo declarou em 1905 o prprio Diretor da Escola XV,
Mrio Franco Vaz, em uma visita Casa de Deteno, na qual encontrou antigos internos da
Escola XV que tinham sido transferidos por incorrigveis, embora no tivessem cometido

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nenhum crime. poca, a definio da internao na Colnia ou na Escola, era indicada com
base no discernimento, o que significava que, ao ser considerado sem discernimento um
menor, este teria que ser amparado por no ser uma pessoa de m ndole, mas limitado e, s
neste caso, considerado passvel de ser profissionalizado.
O discurso da represso est sempre presente no terrorismo com que so referidos os
jovens de maneira geral, mas sobretudo os pobres e na prtica institucional violenta e
exploradora, justificada pela necessidade de sua correo. O crime sempre aparece como
componente da vida dos pobres e, sob este argumento, as leis se pautam no discurso da
preveno, colocando-se como uma forma de ampar-los (apoiando-se nas receitas
higienistas que so disseminadas com enorme penetrao) e fazendo de suas vidas um
potencial de crime. As leis, as normas no visam apenas punir os acontecimentos definidos
como irregulares, mas sobretudo, conter as possibilidades de que eles ocorram.

Assim, a grande noo da criminologia e a penalidade do final do sculo XIX foi o


escandaloso conceito, em termos da teoria penal, da periculosidade. A noo de
periculosidade significa que o indivduo deve ser considerado pela sociedade ao nvel
de suas virtualidades e no de seus atos; no ao nvel das infraes efetivas a uma lei
tambm efetiva, mas das virtualidades do comportamento que elas representam
(Foucault, 1984:97).

O controle dos corpos opera pela virtualidade dos atos, denotando a pr-concepo de
uma natureza, de uma ndole que ter que ser controlada para garantir a ordem. O olhar
positivista, com o argumento da cientificidade, desqualifica o conhecimento popular, os
hbitos, as relaes, deslocando uma construo poltica para o mbito da funcionalidade
voluntarista; colocando os sujeitos em questo, abstrados de relaes de poder produtoras de
contextos sociais, assumindo-os como negligentes e rebeldes e, suas formas de vida,
desestruturadas.

As leis penais como forma de controle e explorao dos pobres

As leis penais so polmicas em relao maioridade penal, a medida em que h


maior preocupao com a formao da personalidade do que com a infrao. O esprito
preventivo explora o fantasma da virtualidade como mecanismo de controle dos corpos, sob o
argumento da defesa da sociedade. Tal controle construdo atravs de um poder poltico que
se cristaliza em torno de cdigos legais, reprimindo o que entendido como nocivo
socialmente ou, como diz Foucault (1984), determinando negativamente o que til para a
sociedade. A disciplina dos corpos superior, ainda, ao indivduo como individualidade, to
valorizado pelo pensamento burgus. Concepo inscrita nas leis para crianas e adolescentes
no Brasil, atravs de inmeros dispositivos tais como: arbtrio do juiz (1890), discernimento
(1890, 1921, 1969), busca da personalidade perversa (1927), etc., que estruturam espaos de
confinamento caractersticos da sociedade disciplinar (famlia, escola, trabalho em instituies,
etc.).
No contexto da sociedade disciplinar pode ser lido o processo de definio da poltica
para a criana e o adolescente, que no Brasil est intimamente associado ao movimento
europeu. Assim, sob a influncia do Primeiro Congresso Internacional de Tribunais de
Menores, realizado em 1922 em Paris, constata-se uma transformao na rea em questo. No
nvel internacional o debate se centra numa poltica de vigilncia-disciplina-proteo que
transcende o plano das normas penais e que no Brasil se cristaliza no Cdigo de Menores de
1927. Com o Direito de Menores institui-se uma poltica sustentada num discurso preventivo e

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no punitivo, a partir do trinmio assistncia-preveno-proteo. No entanto, a prtica ser
punitiva com fins corretivos, produzindo efeitos preventivos.
Em nome da periculorisidade e sob o fantasma da preveno, o controle judicirio se
d atravs de aparelhos de vigilncia e correo, estabelecendo-se um jogo perverso onde o
judicirio diz apenas aplicar a lei e os equipamentos sociais apenas execut-la. Sob o
argumento da correo a prtica de ambos totalmente conexa e cmplice, mas por serem
domnios administrativamente independentes, ambas, em nome do cumprimento da lei,
justificam a falta de respeito, a submisso e a total desqualificao com que tratam a sua
clientela. A ciso das formas com que os diferentes grupos sociais so tratados pelos aparelhos
pblicos so coerentes com uma sociedade de classes. As diferenas entre as classes sociais
tornam-se ntidas ao se perceber no s os locais que freqentam as pessoas, mas tambm as
formas diferenciadas com que so tratadas. No sistema capitalista o Ser Humano representa
capital e cada um tem um valor, que h de ser demarcado em todas as esferas do social.
Apesar da rea de assistncia social ser extremamente punitiva, a proteo adquire
centralidade e incorporada atravs da figura do Juiz, cuja prtica se caracteriza por emitir
sentenas difusas, que atravessam o cotidiano de todos, investindo num processo disciplinar
que converte a proteo em uma preocupao permanente, redundando no controle das
virtualidades, que no outro que o controle dos corpos. Esta concepo de proteo constitui-
se como um artifcio atravs do qual se retiraria o discurso da preveno do mbito criminal
para constru-lo como uma preocupao pedaggica, cujo foco central a famlia e, o
dispositivo privilegiado, a educao. Em nome da proteo a internao torna-se uma prtica
sistemtica, cujo efeito prioritrio a retirada dos menores do circuito dos ilegais para serem
devidamente educados.
Um dos efeitos polticos que pode ser destacado, neste processo, o
redimensionamento da famlia. O controle social na modernidade, caracterizada por relaes
privadas, individualizadas e intimizadas extrapola o mbito dos estabelecimentos e das
relaes institudas tais como a escola, a famlia, os equipamentos de internao (priso,
hospcio, orfanato...), a fbrica, etc. Estas se vm atravessadas pelo poder pblico que, apoiado
em normas legais, ir contribuir para moldar os corpos e as mentes, em um movimento onde
novas subjetividades contribuam com a transformao poltica que a chegada do sculo XX
anunciava. Assim vo sendo aperfeioadas legislaes trabalhistas, sanitrias, penais, civis e
com elas produzidos equipamentos, os mais diversos, que lhe dem suporte, como no caso do
Tribunal de Menores, em um movimento tradicionalmente circunscrito aos limites dos
conventos e das milcias, correlativo de uma reorganizao do mercado da infncia,
(Donzelot, 1980, p. 98).
Neste contexto a famlia uma pea chave no s pelo controle que exerce sobre
indivduos, que fora das quatro paredes do lar passam a circular de forma disseminada nos
modernos centros urbanos, mas por tratar-se de uma formao social caracterizada pelo
intimismo introduzido sobretudo atravs da relao entre pais e filhos. A regulamentao das
relaes civis, portanto, expressa uma forma de organizao poltica. Pode-se entender, ento,
que

o atraso na modificao do cdigo civil no Brasil (1916) deve-se s dificuldades


encontradas pelos reformadores do campo jurdico em articular as restries que a
viso moderna de direitos da pessoa (eivada de individualismo) imps ao ptrio poder,
que no Brasil se manteve fundado numa concepo ainda medieval sobre autoridade
na famlia (Cerqueira Filho e Neder, 2001:118)

Os aparelhos de correo e vigilncia to bem analisados por Foucault (1984) vo


sendo produzidos no compasso dos movimentos polticos, constituindo uma rede que incidir

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na produo das relaes sociais, inclusive lanando-se captura daquelas pessoas que no
estejam sendo devidamente alinhadas com os seus fios. Como diz Foucault, no se trata tanto
de corrigir as infraes, mas de controlar as virtualidades. Trata-se de um processo onde o
indivduo vai incorporando as normas sob o comando familiar e em consonncia com o poder
judicirio, que vem se colocar acima da famlia, consolidando sua individualidade e
fragilizando o paterfamilis. Nos termos de Donzelot pode-se dizer que o patriarcalismo
familiar s destrudo em proveito de um patriarcado do Estado, pois para o pai

...papel algum possvel. Sua funo simblica de autoridade foi acaparada pelo juiz;
sua funo prtica foi subtrada pelo educador. Resta a me, cujo papel no anulado
mas, ao contrrio, preservado, solicitado (Donzelot, 1980:98).

Em meio Era Vargas, a presena coercitiva do Estado incisiva em relao s


famlias, visando o saneamento moral da juventude, sob o argumento da ameaa do
comunismo. Reforando o Cdigo de Menores, a Constituio de 1937 afirma a
responsabilidade do Estado por prover apoio para a subsistncia dos filhos de miserveis. A
prtica atravs da qual o Estado afirma tal responsabilidade, segundo dados colhidos na
pesquisa realizada nos arquivos do Juizado de Menores pelo PIVETES, a destituio da
guarda dos pais pobres. Alm do Estado entender como sua responsabilidade apenas os casos
das famlias que no tm condies bsicas de sobrevivncia, a forma de assumi-la no
atravs do apoio para que estas se mantenham com uma organizao interna, mas
desvinculando pais e filhos, sob uma lgica punitiva que homogeneiza os considerados
desordeiros e os pobres.
Usando o discurso da proteo, a prpria lei extremamente punitiva, pois desde o
sculo XIX o sentido protetor tem ressalvas para os maiores de 14 anos e, no caso dos
maiores de 16 anos, abre a possibilidade de que sejam conduzidos, inclusive, para o crcere de
adultos. Essa relao de proteo extremamente dbia tambm se manifesta no discurso
pedaggico - o seu maior fundamento - quando este se sustenta no trabalho perante casos de
abandono social ou perante a incapacidade das famlias se manterem coesas por questes
oriundas de conflitos econmico-sociais. Assim, os ditos discursos de proteo para os pobres,
apontam o trabalho como forma pedaggica de integrao estrutura dominante, como se a
questo social se circunscrevesse apenas qualificao profissional.
No resta dvida que, um tema fundamental no debate sobre a criana e o
adolescente, o do trabalho - ainda antes da promulgao do Cdigo de Menores - pois, se por
um lado o trabalho infantil era incorporado no cotidiano da sociedade brasileira at quase
meados do sculo XX, j deixava de s-lo para os setores mais acomodados economicamente,
medida que os estudos comeavam a ser uma condio para o trabalho e uma forma de
acesso melhor qualificao profissional, consolidando a relao com a criana em termos de
cuidado-aprendizado-jogo. Em 1891 so estabelecidas Normas Tutelares para o Trabalho do
Menor que, segundo Migliari (1993), constituem a primeira legislao de cunho social da
Repblica. Migliari, em seus estudos, revela documentos que tornam patente a forma como a
poltica social determinada pelos interesses das classes dominantes, embora sempre
carregada de chaves universalistas como proteo, cuidado, preveno, etc., atravs dos quais
os governos projetam uma imagem humanitria, que no entanto, carregada de contedos
positivistas que definem o humano de forma naturalizada.
Porm, no contexto da discusso da legislao trabalhista relativa criana e ao
jovem - segundo a referida autora - o empresariado deixa clara sua enorme preocupao com a
perda de ganhos se restrito o emprego de menores, pois eles significavam 27,60% da mo de
obra da indstria da fiao. Ainda, como dado contundente desta relao, anota a autora que
em 1934, nos momentos mais candentes do debate sobre a idade mnima para se trabalhar e

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sobre a extenso da jornada, o Diretor do Departamento Estadual do Trabalho em So Paulo
era, nada mais que um dos empresrios do ramo txtil o Dr. Street.
O trabalho infantil foi uma questo debatida desde o final do sculo XIX e, na Cmara
dos Deputados do Rio de Janeiro por exemplo, antes de 1920, tinha se definido que a idade
mnima para se trabalhar seria 15 anos, mas a extenso da jornada de trabalho mantinha-se
como uma questo polmica. No entanto, na dcada de 30, embora a oposio elite
dominante reivindicasse os 14 anos como idade mnima e jornadas de seis horas dirias, o
Congresso acabou determinando 12 anos como idade mnima e, quanto ao horrio, este
permaneceu igual ao dos adultos.

O contexto social e o discurso pedaggico nas novas estratgias de interveno

Na dcada de trinta as jovens idias da psiquiatria infantil trazidas da Frana tm uma


influncia patente na poltica para crianas e adolescentes. Sua aplicao prtica seduz por
oferecer uma perspectiva funcional s relaes, na medida em que, com uma abordagem
preventista, localiza os males seja para trat-los ou para excluir os doentes, evitando
assim que estes perturbem as rotinas institucionais. Resgatando as idias de Heuyer (a quem se
atribui a inaugurao da psiquiatria infantil) Donzelot anota que esta prtica se deu atravs de
uma dupla operao: 1. A designao de uma instituio padro: a escola..., [que pode ser
considerada como] um laboratrio de observao das tendncias anti-sociais e 2. A atribuio
da origem dos distrbios famlia (1980, p.122).
A expectativa da psiquiatria infantil em torno da escola de que esta tenha a
capacidade de esquadrinhar o cotidiano do aluno, a fim de que seus desvios e os de sua famlia
sejam registrados e, suas vidas, controladas. Alm do aspecto disciplinar da famlia, so
considerados distrbios desde problemas de sade (doenas como tuberculose, sfilis,
alcoolismo, etc.) at o comportamento moral (criminalidade, prostituio, etc.). Os laudos dos
especialistas dos aparelhos de vigilncia e correo tornam-se cada vez mais poderosos e os
especialistas cada vez mais integrados estrutura do judicirio. Nesse processo o judicirio vai
incorporando um discurso pedaggico e os trabalhadores sociais produzindo uma prtica
judiciria. A educao como dispositivo corretivo cede para critrios tais como o
discernimento: o esforo decisivo dessa psiquiatria infantil consiste, protanto, num
deslocamento da categoria jurdica do discernimento para a de educabilidade (Donzelot, 1980,
p.122).
Mais do que entender este processo como a humanizao das relaes para com os
pobres, percebe-se um sentido coercitivo, judicirio na prtica pedaggica. Como aponta
Foucault, a emergncia das disciplinas correlata sistematizao e consolidao das formas
de controle, dentre as que, pode-se dizer, a escola o aparelho mais coeso de controle das
novas geraes e, indiretamente, das famlias. Simultaneamente emergncia do discurso do
social, a referncia educao e, nessa medida, escola, passam a ser peas constitutivas da
poltica para a infncia e a juventude. Isto no quer dizer que esta se torna mais humana ou
democrtica, mas que o social e, nele, o educativo, so produzidos como dispositivos de
dominao.
A dcada de 40 marcada pela promulgao do novo Cdigo Penal. Este estabelece
os 18 anos como a idade para a imputabilidade penal e, a partir dos 14 anos, medidas mais
severas. No sentido de instrumentalizar as leis menoristas criado o Servio de Atendimento
ao Menor/SAM em 1941, responsvel pelos desvalidos e infratores. O fato do SAM
responsabilizar-se por ambas as clientelas deixa implcito o reconhecimento delas serem
produzidas pelas mesmas condies apontadas como ilegais e explica que, por um lado, a
infrao punida seja aquela oriunda da pobreza e, pelo outro, que a pobreza seja enquadrada

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sob as mesmas condies, praticamente, que o delito da infrao. O abandono objeto de
inmeras medidas chamadas de proteo, em nome das quais so criadas entidades para o
recolhimento de crianas e jovens, dentre as que consta uma Delegacia Especial de Menores
Abandonados, a cargo da polcia, sob o argumento deles serem vagabundos.
Nesse perodo comeam a proliferar discursos vinculando as situaes enquadradas
como ilegais s condies sociais, o que pode ser um dos efeitos da presena orgnica de
assistentes sociais nas entidades de atendimento aos denominados abandonados, onde os
mdicos higienistas, prioritariamente, vinham conduzindo tais tipos de servios. No entanto, a
sada privilegiada continuava sendo a internao dos filhos, que leva separao dos membros
da famlia e sua desqualificao.
A questo da criana e do adolescente emerge como uma questo nacional, vinculada
afirmao de um projeto de Nao, ao longo do sculo XX. Porm, este no um movimento
domstico. Ele correlato ao debate internacional, que acaba produzindo uma srie de
entidades e acordos, que influenciam os pronunciamentos e as propostas que proliferam cada
vez mais, desde os anos 40. Contudo, este movimento localizado entre os juizes e a classe
empresarial, no caso da legislao trabalhista, no havendo registro de pronunciamentos de
outros profissionais ou do movimento populariv.
Nos anos 50, no contexto do ps-guerra, h um movimento internacional pela
reconstruo e consolidao das relaes urbanas industriais, que aborda diferentes reas, entre
as quais a infncia emerge com destaque. Como expresso desse movimento, em 1959, as
Naes Unidas firmam a Declarao dos Direitos da Criana. No Brasil, ao longo dessa dcada
so editadas propostas de emendas ao Cdigo de Menores, prevalecendo a nfase no contexto
social como o maior responsvel pelas situaes definidas como ilegais e, em decorrncia,
aponta-se para a necessidade do Estado assumir a responsabilidade no sentido de reverter tais
quadros. Pela primeira vez aparece a concepo tanto de direitos especiais (Projeto 1000-56,
de 1957) para a populao de at 18 anos como da necessidade da populao se organizar por
bairros, com auxlio de especialistas, para enfrentar as conseqncias da pobreza. Tais idias
acabam por no prevalecer no debate naquele momento, mas expressavam a necessidade de
mudanas presentes - muito alm dos textos legais - nas prticas institucionalizadas, sobretudo
nas dependncias do SAM, caracterizadas pelo arbtrio e a violncia.
Se bem no foi nesta ocasio que o Cdigo Mello Matos (1927) sofreu as alteraes
propostas sistematicamente, a estrutura do Sistema de Assistncia a Menores, do SAM, foi
sendo abalada o suficiente para a idealizao e luta por uma nova entidade que assumisse sobre
outras bases as suas atribuies. neste contexto que, no incio dos anos 60, se formula a
proposta da Fundao Nacional do Bem-Estar do Menor, que ser concretizada em 1964, no
contexto da ditadura militar que assolou o pas.
Em nome do bem-estar das famlias a poltica para a criana sempre se revelou como
um mecanismo de vigilncia e disciplina, ancorado no discurso da segurana, para a qual se
equipa o pas com o Sistema de Ateno ao Menor/SAM, em 1941 e com sua herdeira, a
Fundao Nacional para o Bem-Estar do Menor/FUNABEM, em 1964. O primeiro foi um
projeto desenvolvido no contexto da legislao penal de 1940 e a segunda, a FUNABEM, um
rgo que, no cenrio da ditadura militar, como diz Migliari,

Serviu ao propsito de disseminar, por todo o territrio brasileiro, a ideologia


determinada pelos Objetivos Nacionais Permanentes da Doutrina de Segurana
Nacional, subjacente s aes dos governos militares... (Migliari, 1993:248).

So criados escritrios da FUNABEM em todos os estados, estruturados em torno de


uma poltica de convnios, atravs da qual o governo federal cede recursos s entidades de
atendimento e, desta maneira, fortalece o poder dominante consolidando uma estratgia de

9
controle. A penetrao da FUNABEM se d com uma abordagem messinica em termos de
doao pessoal, caracterstica do pensamento positivista to presente na rea social, que
penetra no corpo de funcionrios, ocultando o carter poltico tanto das relaes produzidas
quanto da interveno. A individualizao prevalece, operando atravs da culpabilizao
pessoal.
O cenrio repressivo recrudesce nos anos ditatoriais e, o abuso, a tortura, os maus-
tratos, que eram uma reclamao em relao em relao ao SAM, se disseminam por todo o
territrio nacional, sendo uma marca histrica da FUNABEM. Em 1969, nesse contexto
repressivo, a idade penal ser rebaixada para os 16 anos, aplicando-se o critrio do
discernimento para aplicar as penas aos infratores entre os 16 e 18 anos. A reviso do Cdigo
de 1927 em 1979, se d em um ambiente autoritrio mesclado com discursos que demandavam
ao Estado desenvolver um poltica menos punitiva para os pobres.
Os debates e as propostas de mudanas do Cdigo de 1927 se do no contexto da
ditadura militar de 1964. Mantendo a tnica da defesa dos interesses privados, a relao com
os menores preserva o sentido preventista, mas incorpora algumas emendas, em 1979, que
expressam o desejo de mudanas caracterstico do movimento antiditatorial, a favor de uma
poltica social mais democrtica. na dcada de 80, com o fim da ditadura militar, que se
implicam de forma mais expressiva os debates favorveis a uma nova legislao para a
infncia brasileira, culminando em 1990 com a promulgao do Estatuto da Criana e do
Adolescente (ECA).
O Cdigo Menores de 1979, no contexto de um movimento internacional incorporado
pelo Instituto Interamericano del Nio, define o menor como o sujeito em uma situao
irregular e, portanto, objeto de medidas. Dispe sobre a situao irregular dos menores de 18
anos e daqueles que tm at 21 anos, em casos expressos em lei. Segundo Allyrio Cavallieri -
um tradicional jurista na rea menorista - irregular o que contraria a norma, o que se ope
normalidade ... uma forma de patologia social dir em outro pronunciamento (Alencar e
Valderez,1984). Ainda com o mesmo esprito, uma das formas de se estar irregular, de acordo
com a lei, o desvio de conduta, que no deixa de ser uma sentena afinada com os tempos
ditatoriais, onde a ordem era o nico atributo valorizado. O argumento para acionar o Cdigo
a preveno, o que quer dizer que, quando ocorre uma situao irregular ou quando o Juiz
considera que pode vir a ocorrer, o Cdigo aplicado tornando caso de justia as virtualidades
das relaes, que sempre tm como referncias certos modelos dominantes.
Assim, estar em situao irregular , concretamente, segundo o Cdigo de Menores,
entre tantas outras coisas, a manifesta impossibilidade dos pais proverem condies essenciais
sua subsistncia. Artigo que teve o efeito da navalha de um verdugo, separando tantas e
tantas famlias que no detinham as condies que a elite perversamente impunha como as
necessrias para o bem viver, sem oferecer os recursos para prov-las. Quantas mes
suportavam abuso e explorao e inclusive se desesperavam com seus filhos, pois sabiam que
perante suas aflies materiais o Juizado, que tanto reza o discurso da proteo, seria o
primeiro a conden-las com a pena da destituio familiar? Quantos crimes intrafamiliares, que
culpabilizam os pais, no foram produzidos por esta perversa lgica de uma razo da sociedade
de classes? De fato, Liborni Siqueira, expressivo Juiz Menorista do Rio de Janeiro, situa na
famlia a origem do mal social, apoiado na lei que estabelece os bons costumes como um dos
parmetros para intervir (Alencar e Valderez, 1984). Alm do carter preconceituoso deste
critrio, sua definio difusa induz a um maior controle das famlias. O debate sobre conceitos
de cunho moral omite a ao do Estado e sua responsabilidade na desqualificao de inmeros
arranjos e at mesmo modelos de famlia que so negados com violncia.
Tal lgica colocada em questo com o movimento das entidades da sociedade civil,
de alguns juizes mais sensveis construo de outro tipo de prticas e de equipes tcnicas dos
rgos governamentais que trabalhavam diretamente com as condies produtoras de excluso

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social. a prtica secular de polticas punitivas a que mobiliza os mais diversos movimentos
em torno de uma pauta reivindicativa, que tem como eixo o reconhecimento do estado de
misria como o maior responsvel pelas situaes que passaram a colocar os indivduos no
lugar dos irregulares.
Em fins da dcada de 80, no contexto das lutas que formulam a Constituio Federal
de 1988, abolido o Cdigo de Menores e formulado um novo parmetro legal para a rea da
criana e da adolescncia, em meio a acalorados debates (igualmente a outras discusses
inscritas na Constituio Federal). Em 1990 promulgado o Estatuto da Criana e do
Adolescente. Este vem substituir o Cdigo de Menores de 1979 e pode-se dizer que um de seus
focos a descriminalizao da pobreza. rduo desafio. Falar do ECA no apenas enunciar
um discurso, mas colocar em anlise todas as formas de controle e vigilncia que foram sendo
forjadas por sculos. A poltica para a infncia e a juventude parte constitutiva de um projeto
de Estado. Intervir na cena poltica deparar-se com estruturas muito alm dos equipamentos
sociais que prestam servios. As transformaes propostas pelo ECA implicam interferir tanto
nas estruturas de controle do Estado, como nas relaes cotidianas de uma populao que vive
atravessada por normas, dispositivos e aparelhos sustentados por uma forma hegemnica de
poder. A leitura crtica e at a reprovao de lgicas polticas e de muitas das prticas
caractersticas do sculo XX, sem dvida, um bom patamar para se pensar em
transformaes. Porm, estas no viro apenas da difuso de novas idias. As novas idias
sempre so correlatas a projetos sustentados em relaes concretas, das quais emergem novos
agenciamentos que vo constituindo novos territrios, to provisrios como a histria .

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ALGUNS ASPECTOS DE LEGISLAES BRASILEIRAS REFERIDAS
CRIANA E AO ADOLESCENTE DE 1830 A 1979

1830 1871 1890 1891


Cdigo Penal Lei do Ventre Cdigo Penal Normas tutelares
Livre Republicano para o trabalho do
menor
- Diferenciao de penas - Os filhos de - Imputabilidade penal aos -Trabalho permitido
para crianas e adultos. escravos so 9 anos. para maiores de 12
- Imputabilidade penal libertos. -Critrio de anos.
aos 14 anos. -Os libertos, em discernimento para -Trabalho noturno
- Maioridade aos 21anos. nome da proteo, aplicao de pena, dos 9 para maiores de 15
- Separao de crianas e ficavam sob a aos 14 anos. anos.
adultos em carceragens. propriedade dos - Arbtrio do Juiz a partir
donos dos pais, dos 14 anos.
at que fizessem - Maioridade penal aos 21
21 anos. anos.

12
1921 1924 1927
Lei No. 4.242 Primeiro Juizado de Cdigo de Menores Mello
Menores do Brasil Mattos
- Imputabilidade penal aos - Primeiro Juizado de - Retira-se o menor do
14 anos, aplicando-lhes o Menores do Brasil e da dispositivo penal.
critrio de discernimento. Amrica Latina. - Institui-se uma poltica com
- Processo especial entre 14 - Mello Mattos, primeiro discurso preventivo e no
e 18 anos. Juiz Menorista. punitivo: assistncia,
- Penas atenuadas entre os preveno e proteo.
18 e os 21 anos. - Critrios para enquandramento
- Oramento especfico para na lei: personalidade, motivos
organizar a proteo a que motivaram uma ao ilegal
menores. e o ambiente social do menor.
- Juizo privativo de - Aplicao de medidas
menores. educativas e reeducativas.
- O conceito interno passa a
indicar crianas e jovens
pobres.
- Imputabilidade penal a partir
dos 18 anos, com atenuante at
os 21 anos.
- Remisso de menores entre os
16 e os 18 anos a
estabelecimentos para
condenados adultos, quando
comprovada sua
periculosidade.
- Internao de 1 a 5 anos para
menores entre 14 e 18 anos.

13
1940 1967 1969 1979
Novo Cdigo Lei No. 5.258 Decreto Lei No. 1.004 Lei No. 6.697
Penal Cdigo de Menores
- Adota a -Penalidades para - Imputabilidade penal - Doutrina da
nomenclatura os casos de aos 16 anos. Proteo ao Menor
infrator em vez infratores de 14 a - Julgamento da ao dos em Situao
de delinqente 18 anos, sendo 16 aos 18 anos, com Irregular.
aceita a priso. base no critrio de - Saneamento dos
discernimento, para distrbios
atenuar as pena que patolgicos.
seriam aplicadas aos - Instrumento
adultos. punitivo e no
- Menores de 16 anos preventivo.
ficam sujeitos a medidas - Menor visto
educativas, curativas ou como um
disciplinares. criminosos em
potencial:
doentes sociais
ALTERAES de - A falta de recursos
1973 materiais
responsvel pelo
- Imputabilidade penal menor irregular,
aos 18 anos. pelo que justifica a
destituio da
tutela.

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i
O Juizado de Menores criado em 1924 e transformado em Juizado da Infncia e da Juventude em 1990,
quando abolido o Cdigo de Menores e promulgado o Estatuto da Criana e do Adolescente.
ii
A pesquisa realizada pelo PIVETES abrange, inclusive, as prticas da dcada de 90 quando, aps a
promulgao do Estatuto da Criana e do Adolescente (ECA), o Juizado de Menores passa a denominar-se da
Infncia e da Juventude. No entanto, o presente trabalho se restringe anlise da legislao menorista, que
anterior ao ECA.
iii
Lei 8069 promulgada em 1990, em substituio o Cdigo de Menores que vigiu desde 1927.
iv
Cabe esclarecer que as fontes com as quais vm trabalhando as pesquisas sobre este tema so as oficiais, tais
como decretos e relatrios de entidades. Portanto, no se pode afirmar que o tema em questo no tenha sido
tratado por entidades da sociedade civil. Porm, a ausncia de outras vozes nos documentos acessveis, leva a crer
que esta no foi uma questo de maior destaque nos debates e nas reivindicaes de organizaes no
governamentais.

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