2017

CONCEPTO PENITENCIARIO. CONDICIN DE REINCIDENTE. INCONSTITUCIONALIDAD

Local \ Santa Fe \ Colegio de Jueces de la Primera Circunscripcin

Fecha resolucin: 02 - Abr - 2017

Concepto Reincidencia

A pedido de la Defensa pblica rosarina, la Jueza penal de Santa Fe Sandra Valenti declar la
inconstitucionalidad del Decreto 4127/2016 (ejecucin de la pena privativa de libertad) en el
caso "Jos W. Rodrguez s/ amenazas calificadas por el uso de arma e incendio, CUIJ 21-
06168020-6".

La Defensora pblica DANIELA ASINARI apel la calificacin de concepto efectuada por la

Unidad Penitenciaria N 1 y postul la declaracin de inconstitucionalidad del art. 127 del
Decreto reglamentario 4127/2016 (por el cual se agravaron en noviembre 2016 las condiciones
para otorgar un calificacin de conducta y concepto favorable - reglamentacin de la Ley
provincial que adhiri a la Ley nacional de ejecucin penal-) por afectar el principio de la ley
penal ms benigna (pues la reglamentacin es integrativa de una ley ms gravosa que
pretende aplicarse retroactivamente), el principio de reinsercin social y progresividad y
principio de individualizacin del tratamiento penitenciario (el esfuerzo del interno por
superarse y alcanzar la ejemplairdad no son consideradas para los reincidentes a quienes slo
por ello se les baja la calificacin) y el principio non bis in dem porque su condicin de
reincidente es varias veces valorada en su perjuicio y, finalmente, violacin al principio de
culpabilidad porque hay un retorno legal a un derecho penal de autor.

La Fiscala concuerda en que el art. 127 no debera aplicarse a condenados por hechos
anteriores a la entrada en vigencia del Decreto y no efectuar ninguna manifestacin en
relacin al pedido de inconstitucionalidad.

La Jueza decidi hacer lugar a la apelacin de la defensa contra la calificacin de concepto de

Rodrguez declar la inconstitucionalidad en el caso concreto del art. 127 segundo prrafo
inciso 1 del Decreto 4127/16 y dispuso que se haga nuevamente la calificacin de concepto.

Para as decidirlo sostuvo que "... recientemente se dict el nuevo reglamento 4127/16... se
introdujeron cambios significativos en lineamientos bsicos de la poltica penitenciaria, los
cuales han repercutido en forma sustancial en la ejecucin de la pena de los internos..."; "Las
calificaciones de conducta y concepto... repercuten en el reconocimiento de ciertos derechos
penitenciarios y en el trnsito por las distintas etapas del rgimen progresivo..."; "En el nuevo
decreto reglamentario... en su artculo 127 dispone que la calificacin de concepto estar
basada en pautas objetivas de valoracin y evaluacin estar sujeta a... b) se restar un grado
de concepto por cada una de las siguientes circunstancias: 1.- reincidencia;... 5.- encontrarse
cumpliendo condena por los delitos previstos en los arts. 119 segundo y tercer prrafo, 120,
124 y 125 CP". "Para dar respuesta a la cuestin... es necesario precisar... principios sobre los
cuales se asienta la ejecucin de la pena... principio de legalidad ejecutiva, principio de
resocializacin, principio de judicializacin de la ejecucin penal y principio de inmediacin de
la ejecucin penal".
Respecto al principio de legalidad sostuvo que "... la ley debe de antemano fijar las
caractersticas cualitativas y la manera en que se va a ejecutar la pena, de tal manera que se
sealan claramente las reglas de juego que van a regir la relacin jurdica penitenciaria y a ella
deben atenerse los operadores penitenciarios" y, tambin, "de manera tal que el interno tenga
certeza sobre lo que est permitido y prohibido, nica manera de otorgarle el estado de
seguridad jurdica al condenado... toda persona tiene derecho a poder calcular cul es la
trascendencia jurdica que provocan sus actos, y a no temer ser alcanzado por los cambio que
el legislador realice con posterioridad... sagrado principio "saber a qu atenerse"; y concluye
que "una nueva ley que implica una restriccin, modificacin o eliminacin de derechos que
existan antes de la misma a favor de los internos, no podr ser aplicada en forma irrestricta
hacia toda la universalidad de los internos pues su aplicacin implicara una clara vulneracin a
la seguridad jurdica".

Del principio de resocializacin sostuvo que la resocializacin "es el fin perseguido por la ley en
coincidencia con la Convencin Americana de Derechos Humanos y el Pacto Internacional de
Derechos Civiles y Polticos" mediante un tratamiento regido por la progresividad y la
individualizacin del tratamiento, que "la legislacin de fondo no realiza distingo alguno entre
primario o reincidentes, sin embargo el reglamento cuestionado efecta dicha discriminacin
al bajar un grado en el concepto por revestir la calidad de reincidente... provocado tal
enunciacin una proyeccin negativa sobre las distintas etapas de la ejecucin de la pena
cercenando los derechos de los internos que va mucho ms all de la limitacin prevista por el
legislador de fondo..."; luego sentencia que "Si partimos de la afirmacin que el fin de la pena
es la prevencin especial... no puede reglamentariamente excluirse o afectarse derechos de
determinadas personas por su calidad o por haber cometido determinados delitos graves pues
no solamente afecta el principio de resocializacin sino tambin el principio de igualdad". "En
el caso analizado el interno haba alcanzado el mximo de calificacin pese a ser reincidente
(en enero de 2016)... no existiendo informe negativo con posterioridad a la misma. Sin
embargo a consecuencia de la entrada en vigencia de un nuevo reglamente se produce una
nueva re-valoracin de hechos pasados (reincidencia)... y bajo tales parmetros se le baja la
calificacin de concepto, dejando atrs la ejemplaridad alcanzada... Tal obrar por parte de la
autoridad resulta ser contraria a la lgica y por ello arbitraria, resultado claramente contrarias
al fin perseguido en el art. 1 de la Ley penitenciaria nacional..."

Por ltimo se refiri al principio de judicializacin de la pena y dijo que "... no corresponde
aplicar una reciente ley (reglamento) de reciente vigencia a un hecho anterior que lesiona una
norma favorable en su aspecto ejecutivo de la pena, puesto que a nadie se le ocurrira castigar
una conducta que a la hora de cometerse no est previamente tipificada, por lo tanto tampoco
corresponde incluir nuevos y ms gravosos elementos para la concesin de beneficios en
rgimen penitenciario, pues al momento de ser cometido y juzgado se encontraba vigente una
ley penitenciaria ms favorable, adems de contraria los fines perseguidos por el legislador de
fondo".

FINALMENTE, la Juez reflexion: "... no puede dejar de admitir que frente a determinada
situacin de actualidad poltico jurdico suele caerse en la tentacin d introducir o agravar a
posteriori las previsiones d pena o los modos de ejecucin... sin embargo ello resulta
inadmisible pues el mismo Estado, a travs de sus organismos, es el que estara conspirando
contra la rehabilitacin del interno, adems de volver a utilizar criterios peligrosistas propios
del derecho penal de autor creando una segregacin cuyas consecuencias generalmente se
traducen en una notable afectacin en la duracin d ella pena y por ello contrario al bloque
constitucional y convencional".

Agreg que hubo una "... clara extralimitacin de la facultad reglamentaria prevista en el art.
99 inciso 2 de la Constitucin Nacional y 72 inciso 4 de la Constitucin Provincial al haber ido el
Poder Ejecutivo ms all de los lmites trazados en la legislacin de fondo y los principios que
rigen en la materia penitenciaria quebrantando as garantas constitucionales..."