El Peruano
Lunes 30 de enero de 2017 CASACIN
amparo del artculo 504 y siguientes del Cdigo Procesal Civil,
ms an si est probado y determinado con los medios de
prueba aportados en autos, que el predio de la demandada se
superpone al inmueble de su propiedad. c) Infraccin normativa
del artculo 139 inciso 5) de la Constitucin Poltica del Per.
Refiere, que la resolucin emitida por la Sala Superior, contiene
una falta de motivacin o motivacin aparente, limitndose a
trascribir el escrito de apelacin sin absolver los argumentos
que sustentaron dicha impugnacin; precisa, que tampoco
se han aplicado los dispositivos legales denunciados en las
causales antes descritas; por lo que la ausencia de motivacin
en el presente caso originara una falta de tutela en perjuicio de
la recurrente, y arbitrariedad por parte del rgano jurisdiccional
de no justificar una resolucin efectuando un razonamiento lgico
de los hechos y el derecho. Finalmente de conformidad con lo
sealado en el inciso 4) del artculo 388 del Cdigo Procesal Civil,
precisa la impugnante, que su pedido casatorio es revocatorio.
Sexto.- Que, analizado el recurso, las causales descritas en el
considerando anterior deben ser desestimadas, toda vez que
las normas supuestamente transgredidas y los fundamentos
que las sostienen, no demuestran la incidencia directa sobre la
decisin final, teniendo en cuenta que el supuesto que acoge
el inciso 3) del artculo 504 del Cdigo Procesal Civil, al tener
como finalidad el pronunciamiento de una sentencia que despeje
el estado de incertidumbre existente respecto al rea o linderos
de terrenos contiguos, cuyos lmites se encuentran confundidos,
y para que proceda se requiere que los terrenos pertenezcan a
distintos propietarios y que sean contiguos; asimismo, dicha
pretensin debe interponerse contra el propietario del fundo
contiguo2. Stimo.- De lo anterior se advierte, que el artculo en
comento, exige que para que proceda la citada accin se requiere
se prueben dos condiciones copulativas: a) que los terrenos
pertenezcan a distintos propietarios, y b) que dichos predios sean
contiguos. Octavo.- En el caso concreto, se observa segn la
Memoria Descriptiva3, y, Plano de Ubicacin y Perimtrico4, que
ambas partes ostentan derecho de propiedad5 sobre un mismo
terreno con diferente identificacin, toda vez que el predio de la
demandada inscrito en la Partida N 04003362 se superpone al
inscrito en la Partida N 11013734 a favor de la demandante; y, por
tanto, no se trata de terrenos contiguos, siendo la real controversia
del presente proceso, la discrepancia en cuanto al derecho de
propiedad que ambas partes reclaman, lo que no se puede dilucidar
en este proceso, dada su naturaleza. Noveno.- En ese sentido, se
advierte que lo realmente cuestionado por la impugnante es el
criterio esgrimido por el Superior, pretendiendo forzar a esta Sala
Suprema a emitir un nuevo pronunciamiento sobre la decisin que
desestima la demanda, y de esta manera se deje sin efecto la
resolucin que as lo declara, lo que no se condice con los fines
del recurso extraordinario de casacin, esto es, la interpretacin
del derecho objetivo y la unificacin de los criterios de la Corte
Suprema. Dcimo.- En consecuencia, no habindose incurrido
en vulneracin de derecho o garanta alguna, o que se hayan
infringido normas de derecho material o procesal, no se cumple
los requisitos exigidos en los incisos 2) y 3) del artculo 388 del
Cdigo Procesal Civil, modificado por la Ley N 29364, aplicable
supletoriamente, para hacer operante este medio impugnatorio.
Por estos fundamentos y conforme a lo establecido en el artculo
392 del Cdigo Procesal Civil, declararon: IMPROCEDENTE el
recurso de casacin interpuesto a folios doscientos noventa y
cinco, por la demandante Nancy Gladys Vsquez Livia, contra la
sentencia de vista del 04 de marzo de 2015, de folios doscientos
ochenta y cinco; DISPUSIERON la publicacin de la presente
resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo responsabilidad;
en los seguidos contra Fidelina Garca Quinde sobre rectificacin
de rea y linderos.- Conforma la Sala el Juez Supremo seor Yaya
Zumaeta, por licencia de la Jueza Suprema seora Tello Gilardi.
Interviene como ponente la seora Jueza Suprema del Carpio
Rodrguez.- SS. DEL CARPIO RODRGUEZ, RODRGUEZ
CHVEZ, CALDERN PUERTAS, YAYA ZUMAETA, DE LA
BARRA BARRERA
1
Artculo 388 del Cdigo Procesal Civil (...) 2. describir con claridad y precisin
la infraccin normativa o el apartamiento del precedente judicial; 3.demostrar la
incidencia directa de la infraccin sobre la decisin impugnada (...).
2
LEDESMA NARVEZ, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal Civil, anlisis
artculo por artculo. Tomo II. 5 Edicin. Noviembre 2015. Gaceta Jurdica S.A.,
pginas 583 y 584.
3
De folios 27 a 29.
4
De folios 30 a 31.
5
Segn Partida N 04003362, de folios 23, de propiedad de Fidelina Garca Quinde;
y la Partida N 11000631 de folios 26 a favor de Nancy Gladys Vsquez Livia.
C-1476910-34
CAS. N 2560-2015 LIMA
Desalojo por Ocupacin Precaria. Si en el proceso sobre desalojo
por ocupacin precaria, ambas partes acreditan derecho de
propiedad, la demanda debe ser desestimada por infundada, en
tanto en dicho sumarsimo proceso no se discute el derecho de
propiedad, sino el derecho a poseer, dejndose salvo el derecho
de las partes para hacer valer el derecho que invocan en el
proceso que estimen pertinente. Lima, ocho de marzo de dos mil
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diecisis.- LA SALA CIVIL PERMANENTE DE LA CORTE
SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; vista la causa
nmero dos mil quinientos sesenta dos mil quince, en audiencia
pblica de la fecha; y producida la votacin de acuerdo a ley, emite
la siguiente sentencia. I. ASUNTO: En el presente proceso de
desalojo por ocupacin precaria, la parte demandada Teresa
Evangelina Caldern Palacios, interpuso recurso de casacin
contra la sentencia de vista de fojas quinientos treinta y cinco, su
fecha trece de mayo de dos mil quince, expedida por Tercera Sala
Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que confirm la
apelada de fojas cuatrocientos setenta y seis, su fecha veintinueve
de setiembre de dos mil catorce, que declara fundada la demanda,
en los seguidos con Constructora Ewa S.A.C., sobre desalojo por
posesin precaria. II. ANTECEDENTES: 1. DEMANDA Segn
escrito de fojas veinticuatro, Constructora Ewa S.A.C., solicita que
la demandada desocupe el inmueble ubicado en Paseo Los
Rosales N 115-111, Miraflores, precisando que: 1.1. Adquiri el
inmueble ubicado en Paseo Los Rosales N 115-111, Miraflores,
de sus anteriores propietarios Renzo Bravo y Jos Alva, siendo
inscrita en el asiento C0006 de la partida electrnica N 44590670
del Registro de la Propiedad Inmueble de Lima. 1.2. Cuando fue a
tomar posesin del inmueble, se dieron con la sorpresa que se
encontraba habitada por la demandada, pese a tratar de llegar a
un acuerdo directo con la demandada para que desocupe el
inmueble de su propiedad, se ha negado a desocuparlo, pese a
que no cuenta con ttulo alguno. 2. CONTESTACIN La
demandada Teresa Evangelina Caldern Palacios, mediante
escrito de fojas ciento treinta y dos, contesta la demanda,
sealando como fundamento principal que: 2.1. El inmueble fue
adquirido por su conviviente David Edmundo Garca Garca en el
ao 2000, siendo que despus de 26 aos de convivencia, en el
2003 se retir del hogar conyugal, quedndose a vivir con su hijo
David Garca Caldern. 2.2. Su conviviente en el mes de enero del
2008 le interpone una demanda de unin de hecho y que haba
solicitado que el inmueble que viva con el, sea incorporado a la
separacin de bienes gananciales, inmediatamente en el mes de
marzo del 2008 vendi la propiedad en forma simulada a su amigo
Renzo Bravo, quienes adems hicieron una acta de conciliacin
extrajudicial y luego interpusieron una demanda de ejecucin de
acta de conciliacin con la finalidad de despojarle de su bien. 2.3.
En el proceso de ejecucin fue incluida como litisconsorte y pudo
contradecirla, demostrando que todo lo que haban hecho tanto el
supuesto vendedor como el comprador haba sido un acto
simulado y mediante sentencia declararon fundada la
contradiccin, la que fue confirmada por el 28 Juzgado Civil de
Lima (fojas quinientos catorce a seiscientos veintiocho). 2.4. Ha
interpuesto una demanda de nulidad de acto jurdico por la
compraventa realizada por Renzo Bravo y Constructora Ewa
S.A.C. 3. RESOLUCIN DE PRIMERA INSTANCIA Culminado el
trmite correspondiente, y luego que mediante sentencia de vista
de fojas cuatrocientos veintiuno, se declarara nula la primera
sentencia apelada de fojas trescientos setenta y uno; el juez
mediante resolucin de fecha veintinueve de setiembre de dos mil
catorce, de fojas cuatrocientos setenta y seis, declara fundada la
demanda sobre desalojo por posesin precaria; sustenta su
decisin en que: 3.1. En orden a la descripcin registral del bien
inmueble nos encontramos que pertenece a la empresa
demandante, por ende, ostenta titularidad para interponer la
demanda. 3.2. La demandada ha cuestionado la titularidad de la
propiedad de la empresa actora, alegando que la demandada ha
interpuesto demanda de nulidad contra Renzo Bravo y la
demandada; sin embargo, no se ha acreditado la existencia de
declaracin judicial en calidad de cosa juzgada que determine la
invalidez de la transferencia, no siendo mrito del presente
proceso ventilar tal cuestionamiento al contrato de compraventa
por el que adquiere la demandante la propiedad del inmueble
objeto de la presente tramitacin, 4. RESOLUCIN DE SEGUNDA
INSTANCIA La Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Lima,
mediante resolucin de fecha trece de mayo de dos mil quince,
obrante a fojas quinientos treinta y cinco, confirm la apelada que
declar fundada la demanda; al considerar que: 4.1. La parte
demandada no tiene titulo suficiente que justifique actualmente el
uso y el disfrute del bien inmueble materia del proceso, toda vez
que el hecho que exista una sentencia favorable a la demandada
en el referido proceso de declaracin de unin de hecho no resulta
oponible actualmente a los derechos que ostenta la demandante
Constructora Ewa S.A.C., sobre el inmueble materia del proceso,
en tanto el acto jurdico de compraventa por el cual adquiri el
dominio del bien no ha sido declarado nulo, invlido o ineficaz
mediante sentencia judicial firme; ms cuando la demandada ha
invocado la existencia de un proceso de nulidad de acto jurdico
que cuestiona la cadena de transferencias hechas por David
Garca Garca a favor de Renzo Bravo, de ste a favor de Jos
Alva Cornejo y de stos ltimos a favor de Constructora Ewa
S.A.C., conforme su escrito de demanda, en el cual an no existe
sentencia judicial firme a la fecha que haya anulado, invalidado o
dejado sin efecto los referidos actos jurdicos. 5. RECURSO DE
CASACIN Contra la resolucin dictada por la Sala Superior, la
demandada Teresa Evangelina Caldern Palacios interpone
recurso de casacin, el mismo que ha sido calificado mediante
resolucin de fecha veinticuatro de agosto de dos mil quince,

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declarndose procedente por las causales de: Infraccin de los
artculos 5 y 70 de la Constitucin Poltica del Estado,
artculos 911, 974 y 979 del Cdigo Civil y del artculo 586 del
Cdigo Procesal Civil. Alega que de acuerdo con el artculo 911
del Cdigo Civil, la posesin precarias es la que se ejerce sin ttulo
alguno, lo que no sucede en el presente caso, la demandada
Teresa Evangelina Caldern Palacios posee el inmueble como
copropietaria, de conformidad con los artculos 974 y 979 del
Cdigo Civil y el artculo 70 de la Constitucin Poltica del Estado,
en tanto esta incertidumbre sea eliminada, siguiendo el
procedimiento idneo que la prev, no puede considerarse a la
demandada como ocupante precaria del predio en litis, mximo si
tambin se encuentra probado que en autos existe un proceso de
nulidad de acto jurdico que pretende la nulidad de la compra
venta del referido inmueble, existiendo adems una medida
cautelar de anotacin de demanda en la partida registral de esta
propiedad, siendo que el debate jurdico de los hechos est
orientado a definir el mejor derecho a la propiedad, situacin que
no puede alcanzar un adecuado esclarecimiento en la va
sumarsima, siendo que no es la indicada por la naturaleza de
intereses en conflicto. Se ha probado que la demandada Teresa
Evangelina Caldern Palacios es copropietaria del inmueble,
mediante sentencia casatoria N 5141-2011, que reconoci la
unin de hecho entre Teresa Evangelina Caldern Palacios y
David Garca Garca desde mil novecientos setenta y siete hasta
el ao dos mil tres, perodo en que se reconoce una sociedad de
gananciales, dentro del cual se encuentra el inmueble materia del
proceso; y precisa que en tales circunstancias se advierte la
existencia de una colisin de derechos respecto del predio sub
litis, por tanto el desalojo no es la va idnea para establecer el
derecho que se litiga, pues el mismo debe verse en la va ordinaria,
y no en el presente proceso que es de tramite sumarsimo. Indica
que en la sentencia emitida por la Sala Superior se ha establecido
que posee un titulo, pero que este no es suficiente para que
justifique el uso y disfrute del bien materia del proceso; lo cual no
es cierto, toda vez que es un justo titulo, ya que es emanado de
una sentencia casatoria de unin de hecho, donde adquiere
derechos gananciales de todos los bienes adquiridos desde el ao
mil novecientos setenta y siete hasta el ao dos mil tres; teniendo
en cuenta que el inmueble materia de litis fue adquirido en el ao
dos mil, cuando la recurrente conviva con David Edmundo Garca
Garca, juntamente con su hijo David Garca Caldern, es decir,
que adquirieron dicho inmueble cuando convivan, y es desde esa
fecha que vive en dicha propiedad en forma permanente y
continua. III. MATERIA JURDICA EN DEBATE: Es necesario
establecer si, al declararse fundada la demanda, se ha afectado el
derecho a poseer que invoca tener la demandada. IV.
FUNDAMENTOS: Primero.- Que, el recurso de casacin tiene
como fines esenciales la correcta aplicacin e interpretacin del
derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional de la
Corte Suprema de Justicia, conforme se seala en el artculo 384
del Cdigo Procesal Civil. Segundo.- Que, el recurso de casacin
tiene como fines esenciales la correcta aplicacin e interpretacin
del derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional
de la Corte Suprema de Justicia, conforme se seala en el artculo
384 del Cdigo Procesal Civil. Tercero.- Que, respecto a la causal
de infraccin normativa, segn Monroy Cabra, Se entiende por
causal (de casacin) el motivo que establece la ley para la
procedencia del recurso...1. A decir de De Pina.- El recurso de
casacin ha de fundarse en motivos previamente sealados en la
ley. Puede interponerse por infraccin de ley o por quebrantamiento
de forma. Los motivos de casacin por infraccin de ley se refieren
a la violacin en el fallo de leyes que debieran aplicarse al caso, a
la falta de congruencia de la resolucin judicial con las pretensiones
deducidas por las partes, a la falta de competencia etc.; los
motivos de la casacin por quebrantamiento de forma afectan (....)
a infracciones en el procedimiento2. En ese sentido Escobar
Forno seala. Es cierto que todas las causales supone una
violacin de ley, pero esta violacin puede darse en la forma o en
el fondo3. Cuarto.- Que, de conformidad al artculo 911 del
Cdigo Civil cuya infraccin normativa se denuncia, La posesin
precaria es la que se ejercer sin ttulo alguno o cuando el que se
tena ha fenecido. Quinto.- Que, sobre la naturaleza del proceso
que nos ocupa se ha pronunciado el IV Pleno Casatorio Civil
(expediente nmero 2195-2011-Ucayali) que constituye
precedente judicial y vincula a los jueces de la repblica, conforme
lo prescribe el artculo 400 del Cdigo Procesal Civil, sealando
que: una persona tendr la condicin de precaria cuando ocupe
un inmueble ajeno, sin pago de renta y sin ttulo para ello, o
cuando dicho ttulo no genere ningn efecto de proteccin para
quien lo ostente, frente al reclamante, por haberse extinguido el
mismo. Debindose precisar que el derecho en disputa no es el
de propiedad, sino el derecho a poseer, tal como ha quedado
establecido como doctrina jurisprudencial en la parte in fine del
artculo 2 del literal b del fallo del referido pleno; en dicho sentido
ya se ha venido pronunciado esta Suprema Corte, al indicar que
El desalojo por ocupacin precaria no es una accin real, ni es
una accin reivindicatoria simplificada: es ciertamente una accin
posesoria de naturaleza personal. No est dirigida a proteger la
propiedad sino a proteger la posesin y por eso corresponde
adems del propietario, a quien considere tener derecho a la
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restitucin. En esta accin no se discute la propiedad del bien, tan
solo el derecho a poseer4. Sexto.- Por otro lado, se tiene que,
conforme a lo regulado en el artculo 586 del Cdigo Procesal Civil
(cuya infraccin tambin se denuncia) puede ser sujeto activo en
el proceso de desalojo, el propietario, el arrendador, el
administrador y todo aquel que, salvo lo dispuesto en el artculo
598, considere tener derecho a la restitucin de un predio.; sobre
ello el fundamento 59 del mencionado IV Pleno Casatorio refiere
que (...) el sujeto que goza la legitimacin para obrar activa no
slo puede ser el propietario, sino tambin, el administrador y todo
aquel que considere tener derecho a la restitucin de un predio,
con lo cual se colige que el desalojo por ocupacin precaria no
exige de modo alguno que pueda ser incoado nicamente por
quien ostenta la propiedad del bien, dado que adems de ste, se
encuentran legitimados los otros sujetos mencionados, quienes
resultan tener calidad para solicitar la entrega en posesin del
inmueble, con lo cual cobra fuerza lo dicho respecto al artculo
585, en cuanto que el trmino restitucin se debe entender en un
sentido amplio y no restringido. Quedando entendido que la
probanza de la legitimidad para obrar activa estar referida al
supuesto que alegue la parte actora (propietario, administrador o
que idneamente considere tener derecho a la restitucin del
bien) Por otro lado el mismo artculo refiere que pueden ser
demandados (...) el arrendatario, el sub arrendatario, el precario
o cualquier otra persona a quien le es exigible la restitucin; al
respecto el fundamento 60 del referido Pleno Casatorio, indica
que realizando una interpretacin concordada con el artculo 911
del Cdigo Civil, la legitimidad pasiva comprende a (...) todo
aquel que ocupa el bien sin acreditar su derecho a permanecer en
el disfrute de la posesin inmediata o que, en todo caso, en la
realidad se han producido la desaparicin de los actos o hechos,
jurdicamente regulados y protegidos, generando como efecto la
prdida del derecho a poseer Stimo.- En el caso de autos, la
demanda recurrente centra su defensa en dos argumentos: 1) La
copropiedad del inmueble por haber sido adquirido dentro de la
sociedad de gananciales, declarada por sentencia que reconoce
la de unin de hecho entre ella y el anterior propietario David
Edmundo Garca Garca, desde 1977 hasta junio de 2003; y 2) Ha
demandado la nulidad de los actos jurdicos posteriores a la
compra de Edmundo Garca Garca, habiendo anotado dicha
demanda en los Registros Pblicos. Octavo.- Las instancias de
mrito han resuelto los autos determinando que, la actora est
legitimada por tener la condicin de propietaria registral del
inmueble y que la parte demandada no tiene ttulo suficiente que
justifique actualmente el uso y el disfrute del bien, toda vez que la
sentencia favorable a la demandada sobre declaracin de unin
de hecho, no resulta oponible actualmente a los derechos que
ostenta el demandante, en tanto el acto jurdico que ostenta no ha
sido declarado nulo, invlido o ineficaz mediante sentencia firme,
y que respecto al proceso sobre nulidad de acto jurdico que se
alega no cuenta con sentencia judicial firme que haya anulado o
dejado sin efecto los actos jurdicos que all cuestiona. Al respecto
este Supremo Colegiado advierte que, las instancias de mrito
han realizaron una incorrecta interpretacin del artculo 911 del
Cdigo Civil, por cuanto han resuelto los autos concluyendo la
inoponibilidad del derecho de la demandada ganado judicialmente,
al derecho demandante; sin tener en cuenta que en el proceso de
autos nicamente corresponde determinar el derecho a poseer de
las partes ms no la prioridad u oponibilidad del uno sobre el otro;
afectando as las dems normas denunciadas referidas al derecho
de co propiedad. Noveno.- Que, de otro lado, en uso de las
facultades que se le da al rgano casatorio para intervenir en sede
de instancia, este Tribunal Supremo considera: (i) Si bien la
posibilidad de demandar el desalojo la ha acreditado la
demandante en su condicin de propietaria registral, pues se ha
probado la adquisicin del inmueble y su inscripcin los Registros
Pblicos segn consta a fojas doscientos dieciocho. (ii) La
demandada tambin ha sealado cul es el ttulo que le da
derecho a poseer, esto es, la sentencia judicial de fojas ciento
nueve, que declara la unin de hecho con el anterior propietario
David Edmundo Garca Garca (quien adquiri el bien en el ao
2000 segn fojas doscientos once) desde 1997 hasta junio de
2003, invocando derecho de co propiedad por el rgimen de
sociedad de gananciales reconocido. De lo que se colige que su
posesin se encuentra amparada en la referida sentencia judicial
con calidad de cosa juzgada, por lo que corresponde desestimar
la demanda por infundada; sin que ello implique pronunciamiento
respecto al derecho de propiedad que ambas partes invocan y
prueban; pues dicha oponibilidad y/o prevalencia corresponde ser
ventilada en va de accin, dejndose salvo el derecho de las
partes. Dcimo.- Que, por consiguiente, se han dado los
supuestos necesarios para amparar la demanda, en la lgica
interpretativa correcta del artculo 911 del Cdigo Civil, por lo que
corresponde revocar la apelada y declarar infundada la demanda.
Por tales fundamentos y de conformidad con el artculo 396 del
Cdigo Procesal Civil: Declararon FUNDADO el recurso de
casacin interpuesto por Teresa Evangelina Caldern Palacios
mediante escrito de fojas seiscientos treinta y nueve; en
consecuencia, CASARON la sentencia de vista expedida por la
Tercera Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, de
fecha trece de mayo de dos mil quince, obrante a fojas quinientos
El Peruano
Lunes 30 de enero de 2017 CASACIN
treinta y cinco; y, actuando en sede de instancia REVOCARON
la sentencia de primera instancia de fecha veintinueve de
setiembre de dos mil catorce, obrante a fojas cuatrocientos
setenta y seis, que declara FUNDADA la demanda y
REFORMNDOLA declararon INFUNDADA la demandada; en
los seguidos con Constructora EWA S.A.C., sobre desalojo por
ocupacin precaria; y los devolvieron. Interviene como ponente el
Seor Juez Supremo De la Barra Barrera. SS. TELLO GILARDI,
DEL CARPIO RODRGUEZ, RODRGUEZ CHAVEZ, CALDERN
PUERTAS, DE LA BARRA BARRERA
1
Monroy Cabra, Marco Gerardo, Principios de Derecho Procesal Civil, Segunda
edicin, Editorial Temis Librera, Bogot Colombia, 1979, p. 359
2
De Pina Rafael, Principios de Derecho Procesal Civil, Ediciones Jurdicas Hispano
Americanas, Mxico D.F., 1940, p. 222
3
Escobar Fornos Ivn, Introduccin al Proceso, Editorial Temis, Bogota, Colombia,
1990, p. 241
4
Casacin N 2725-2005-Lima, 10-04-2008, El Peruano, 31 agosto 2006, p. 17030.
C-1476910-35
CAS. N 2611-2015 LIMA
ANULABILIDAD DE TESTAMENTO. Careciendo el testador de
lucidez mental y, no encontrndose por tanto en capacidad para
otorgar testamento, este acto jurdico resulta anulable. Lima, diez
de marzo de dos mil diecisis. LA SALA CIVIL PERMANENTE
DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA;
con el expediente acompaado; vista la causa nmero 2611-2015,
en audiencia pblica de la fecha, odos los informes orales y
producida la votacin correspondiente, emite la siguiente
sentencia. I. MATERIA DEL RECURSO: Que se trata de los
recursos de casacin interpuestos por Mara Elvira Flores Alvn
y Martha Leonor Benites Flores, a fojas mil ciento setenta y dos,
y mil ciento ochenta y nueve respectivamente, contra la sentencia
de segunda instancia de fecha veintitrs de diciembre de dos mil
catorce, de fojas mil ciento cincuenta y nueve, expedida por la
Segunda Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima, que
revoca la sentencia apelada de fecha cinco de noviembre de dos
mil trece, de fojas mil setenta y uno, que declara infundada la
demanda; y reformndola la declaran fundada; en consecuencia,
nulo el testamento otorgado por escritura pblica de fecha once
de agosto de dos mil seis. II. ANTECEDENTES. Para analizar
esta causa civil y verificar si se ha incurrido o no, en la infraccin
normativa denunciada, es necesario realizar las siguientes
precisiones: 1. DEMANDA. Por escrito de fojas doscientos
cuarenta y uno, subsanado a fojas doscientos cincuenta y seis,
Mara Vanegas Carpio de Manyari solicita que se anule el
testamento de quien en vida fue Jorge Manyari Govea, elevado a
escritura pblica con fecha once de agosto de dos mil seis. Funda
su pretensin en lo siguiente: 1) Que con fecha diecisiete de
octubre de mil novecientos cincuenta y ocho contrajo matrimonio
civil con quien en vida fuera Jorge Manyari Govea, fruto de dicha
relacin procrearon cinco hijos; 2) Que encontrndose separada
de su esposo desde el ao mil novecientos noventa y ocho, ste
se fue a vivir con su hijo hasta el mes de julio de dos mil seis; 3)
Que su esposo el trece de julio de dos mil seis sufri un accidente,
siendo internado en el Hospital Rebagliatti, donde se le detect un
tumor alojado en el cerebro; que la intervencin quirrgica a que
fue sometido el doce de agosto de dicho ao, le dej como
secuelas lagunas mentales y hemiplejia o parlisis de medio
cuerpo; 4) Que durante el tiempo que estuvo separado de su
esposo, ste mantuvo una relacin sentimental con la demandada
Martha Leonor Benites Flores, con quien nunca convivi o hizo
vida en comn; 5) Que luego del fallecimiento de su esposo el
ocho de noviembre de dos mil seis, se enter que ste
supuestamente haba otorgado un testamento con fecha once de
agosto de dos mil seis, en el que si bien instituy a la recurrente e
hijos como nicos y universales herederos; sin embargo, el tercio
de libre disposicin de la totalidad de sus bienes lo dej a la
demandada, a quien tambin le reconoci un monto equivalente a
treinta mil soles, por los gastos que habra efectuado para su
bienestar personal, conforme lo sealan las clusulas cuarta y
sexta del testamento; 6) Que el testamento fue otorgado un da
antes de la operacin, bajo la presencia de la notaria y los testigos
llevados por la demandada, hecho del cual no tuvieron
conocimiento las autoridades del hospital, pues al ser un paciente
neurolgico no proceda se le tomara su manifestacin, como lo
seala el jefe del departamento legal de dicho nosocomio, es
decir, al adolecer su esposo de un tumor maligno a nivel cerebral,
no se encontraba en condiciones de otorgar testamento alguno ni
realizar otro acto de disposicin, porque tena disminuidas sus
facultades mentales, emocionales y hasta fsicas, presentando
problemas de visin, coordinacin y hasta de ubicacin, entre
otros sntomas, situacin que haba sido aprovechado por la
demandada; 7) Que el proceso de divorcio que su esposo le inici
qued paralizado debido a su estado de salud. 2. CONTESTACIN
DE LA DEMANDA Por escrito de fojas doscientos ochenta y
cuatro, la notaria Mara Elvira Flores Alvn contesta la demanda
y seala que: 1) El testador Jorge Manyari Govea al momento de
testar gozaba en todo momento de lucidez, libertad y conciencia
de la disposicin patrimonial de sus bienes, habiendo suscrito con
plena capacidad volitiva y rasgos firmes, todas y cada una de las
87465
hojas de la escritura que contiene el acto jurdico; 2) En calidad de
titular de la fe pblica elabor las disposiciones testamentarias de
puo y letra cumpliendo todos los requisitos formales y
sustanciales consagrados en los artculos 687 y 696 del Cdigo
Civil, rechazando todas las afirmaciones hechas por la
demandante, ya que ello corresponden a las consecuencias del
post operatorio, que antes de la operacin el testador se
encontraba gozando de plena capacidad volitiva, por lo que no
son ciertas las alegaciones de la demandante. Por escrito de fojas
trescientos dieciocho, la demanda Martha Leonor Benites Flores
contesta la demanda y seala que: 1) El causante no viva con su
hijo y que la historia clnica presentada por la demandada es
posterior al once de agosto de dos mil seis, fecha en la que se
encontraba con signos estables, ms aun, que fue dado de alta el
veintitrs de agosto de dos mil seis, y que en el informe respectivo
se indica que era un paciente alerta, que entiende y obedece; 2)
El propio albacea designado en el testamento contrat a la notaria;
3) La denuncia penal que formul la demandante en su contra, fue
archivada por comprobarse que el testamento fue otorgado con
las formalidades de ley. 3. PUNTOS CONTROVERTIDOS. Se ha
establecido el siguiente punto controvertido: Determinar si
procede declarar la anulabilidad de la escritura pblica de
testamento de fecha once de agosto de dos mil seis, otorgado por
el causante Jorge Manyari Govea por la causal de haber carecido
dicho testador, de la lucidez mental y de la libertad necesaria para
el otorgamiento de dicho testamento, es decir, si al momento de
firmar el referido testamento, ste tena o no el pleno uso de sus
facultades mentales y fsicas. 4. SENTENCIA DE PRIMERA
INSTANCIA. Culminado el trmite correspondiente, el Juez
mediante sentencia de fojas mil setenta y uno, su cinco de
noviembre de dos mil trece, declara infundada la demanda, al
considerar que: 1) La pericia mdica de fojas seiscientos veintitrs,
ampliada a fojas novecientos sesenta y dos, no es clara para
dilucidar la presente controversia, pues se afirma que falta la
evaluacin neuropsicolgica y psiquitrica, y de otro lado,
concluye que: presentaba un cuadro de afectacin de funciones
neurolgicas; que en la audiencia complementaria de fojas mil
tres, los peritos no han logrado despejar dicha incgnita; 2) Las
clusulas cuarta y quinta del testamento indican que: si al
momento de ejecutarse el testamento yo me encontrare divorciado
de doa Mara Ins Vanegas Carpio, es mi voluntad que se le
excluya del mismo. Tal disposicin no podra haber sido sealada
si no se hubiere encontrado lcido y en pleno uso de sus
facultades; que el hecho que solo haya dispuesto del tercio de
libre disposicin a favor de una tercera persona, no constituye
razn alguna para declarar la invalidez de su testamento, el cual
se puede apreciar que fue otorgado con todas las formalidades
que establece el artculo 696 del Cdigo Civil; 3) Respecto al
tercio de libre disposicin, el artculo 725 del Cdigo Civil establece
que: Quien tiene hijos u otros descendientes, o cnyuge, puede
disponer libremente hasta el tercio de sus bienes, como ha
dispuesto en el presente caso el testador; 4) No se ha incurrido en
ninguna causal de anulabilidad prevista en el artculo 221 del
Cdigo Civil, para la procedencia de la presente accin, que tal
conclusin no desvirtan las dems pruebas actuadas y no
glosadas. 5. FUNDAMENTOS DE LA APELACIN. Mediante
escrito de fojas mil ochenta y tres, la demandante Mara Vanegas
Carpio de Manyari interpone recurso de apelacin contra la
sentencia de primera instancia, denunciando como agravio que: 1)
La sentencia es arbitraria por incurrir en motivacin errnea,
incoherente, incongruente, insuficiente y aparente; 2) La pericia
mdica no resulta clara para dilucidar la controversia porque, por
un lado, afirma que falta en la historia clnica del causante una
evaluacin neuropsicolgica y psiquitrica y, de otro lado, los
peritos concluyen haber encontrado un cuadro de afectacin de
funciones neurolgicas; 3) En la ampliacin de fojas novecientos
sesenta y dos, los peritos han sido categricos al aseverar
uniformemente que el tumor cancergeno maligno que presentaba
el causante en el cerebro, al momento de otorgar el testamento
habra ocasionado un cuadro de afectaciones de sus funciones
neurolgicos superiores, por lo que no se encontraba en
condiciones de poder realizar actividades que requirieran el uso
de dichas facultades y menos an de otorgar testamento alguno;
4) A la demandada no solo se le ha dejado el tercio de libre
disposicin del patrimonio del causante, sino que adicionalmente
se le ha otorgando treinta mil soles, lo que excede del tercio de
libre disposicin del causante. 6. SENTENCIA DE VISTA. Los
Jueces Superiores de la Segunda Sala Civil de la Corte Superior
de Justicia de Lima, expiden la sentencia de vista de fecha
veintitrs de diciembre de dos mil catorce, de fojas mil ciento
cincuenta y nueve, que revoca la sentencia apelada y reformndola
la declara fundada, al considerar que: 1) La pericia mdica
actuada para determinar si el testador careca o no de lucidez al
momento de testar y que fuera ampliada, no resulta oscura sino
todo lo contrario, ya que si bien es cierto que en dicha pericia se
seala que la historia clnica del testador no presenta una
evaluacin neurolgica ni psiquitrica, tambin es cierto que en
forma reiterada se ha sealado que aquellas evaluaciones no
resultaban indispensables, ya que se ha contado con otros medios
probatorios que resultaron suficientes, para arribar a la conclusin
que el testador presentaba un cuadro de afectacin de funciones