Direito Comercial II

Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL
DISCLAIMER
Estes apontamentos no dispensam o estudo dos manuais recomendados pelo

Professor Regente e Assistente.
DIREITO COMERCIAL II
DIREITO DAS SOCIEDADES COMERCIAIS
PROF. MENEZES CORDEIRO
Faculdade de Direito de Lisboa
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INTRODUO
Introduo ao Direito das Sociedades Comerciais
1: ESQUEMA LEGAL DO CSC. O CSC composto por oito partes, das quais constam
uma Parte Geral e uma Parte Especial:
1. Parte Geral
Parte Especial:
o 2. Sociedades em nome colectivo [SNC]
o 3. Sociedades por quotas [SPQ]
o 4. Sociedades annimas [SA]
o 5. Sociedades em comandita [SEC]:
Simples
Por aces
o 6. Sociedades coligadas
7. Disposies penais e contra-ordenacionais
8. Disposies finais e transitrias
2: SOCIEDADES COMERCIAIS. As sociedades comerciais praticam maioritariamente
actos comerciais [art. 1-3] e so comerciantes, ao invs das sociedades civis sob forma
comercial [art. 1-4], que tm exclusivamente por objecto a prtica de actos no comerciais,
ainda que adoptem um dos tipos referidos no art. 1-2.
3: RESPONSABILIDADE DOS SCIOS. O regime da responsabilidade constitui um
importante elemento de distino entre os tipos de sociedades:
Sociedades civis: arts. 980 ss CC
o Pelas dvidas da sociedade respondem [art. 997 CC]:
1. O patrimnio social
2. O patrimnio dos scios, solidariamente
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Fala-se, a este propsito, de um benefcio da excusso prvia: os scios nada pagam
enquanto sobejar patrimnio social que responda pelas dvidas da sociedade.
Sociedades comerciais: poder haver responsabilidade limitada ou no,
consoante o tipo social em causa.
o Nas SNC o scio responde nos termos do art. 175-1 no h
responsabilidade limitada:
Individualmente pela sua entrada.
Subsidiariamente pelas obrigaes sociais em relao
sociedade.
Solidariamente com todos os outros scios.
o Nas SPQ o scio responde nos termos do art. 197-1:
Pelas entradas:
1. O scio responde somente pela sua entrada, j que
a responsabilidade limitada nunca responde com o
seu patrimnio pessoal.
2. Os outros scios respondem solidariamente por
todas as entradas convencionadas no contrato social,
nos termos do art. 207.
Perante os credores sociais:
1. Regra geral: s o patrimnio social responde para
com os credores pelas dvidas da sociedade [art. 197-
3] se, no patrimnio social, nada sobrar, os credores
sociais nada recebem [vs art. 997 CC].
2. Pode haver responsabilidade directa dos scios para
com os credores sociais [art. 198].
o Nas SA o scio responde nos termos do art. 271:
Pelo valor das aces que subscreveu.
Nunca responde perante os credores, face a dvidas da
sociedade, ao contrrio das excepes que se verificam nas
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SPQ [art. 198], mas to-s internamente, pela sua entrada
[vs art. 997 CC].
o Nas SEC os dois tipos de scios respondem nos termos do art. 465:
Scios comanditrios:
Respondem apenas pelas suas entradas nos mesmos
termos que os scios das SA. Nunca respondem pelas
dvidas sociais [vs art. 997 CC].
Scios comanditados:
Respondem pelas dvidas da sociedade nos mesmos
termos que os scios da SNC [cfr. supra]. No h
qualquer responsabilidade limitada.
4: PARTICIPAES SOCIAIS, CAPITAL E TRANSMISSO DE PARTICIPAES. Ante o
conceito de participao social, cumpre tecer determinadas consideraes preliminares.
Quanto designao do capital social entre os scios de cada sociedade:
SNC: partes do capital [art. 176-1c]
SPQ: quotas [art. 197]
SA: aces [art. 271]
O capital social no um elemento essencial do contrato de sociedade [art. 9-1f]
uma vez que no consta dos contratos das SNC em que todos os scios apenas contribuam com
a sua indstria. Os scios de indstria esto adstritos a prestaes de facere e, como tal, no
vem o valor das suas entradas computado no capital social [art. 178].
Em termos materiais, o capital social equivale ao conjunto das entradas a que
diversos scios se obrigam. Cumpre reter os seguintes termos:
Subscrio de capital: vinculao s entradas
Realizao do capital: concretizao/cumprimento das entregas
Em termos contabilsticos, o capital social exprime uma cifra ideal que representa as
entradas estatutrias. Poder estar j dissociado com o patrimnio real da sociedade ou com
o valor de mercado da mesma.
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O capital estatutrio ou nominal consiste no valor que consta dos estatutos e que
traduz o conjunto das entradas dos scios. O capital real ou financeiro, por seu lado,
expresso dos capitais prprios ou dos valores de que a sociedade disponha, como seus.
No caso das SA, o valor nominal mnimo do capital 50.000 [art. 276-3], dividido
em aces por vrios scios. Diferentemente, nas SPQ o valor nominal mnimo do capital de
5.000 [art. 201 e 202-2], dividido em quotas.
Constituem sociedades de capitais:
SPQ
SA
SEC por aces
Constituem sociedades de pessoas:
SNC
SEC simples
Quanto transmisso das aces nas SA, cumpre reter a seguinte distino:
Aces ao portador [annimas]: livremente transmissveis, sem qualquer
consentimento da sociedade e de forma ilimitada [art. 328-1].
Aces nominativas [das quais consta o nome do scio que as subscreve]: a
sua transmisso pode ser subordinada ao consentimento da sociedade [art.
328-2a].
Nas SPQ a cada scio corresponde apenas uma quota, ainda que essa possa ser maior
ou menor. Essa quota no livremente transmissvel, j que depende de consentimento da
sociedade [art. 228-2 e 229].
Face distino supra, facilmente se compreende que nas SNC, tipicamente
sociedades de pessoas, as aces sejam transmissveis apenas mediante consentimento
unnime de todos os scios [art. 182-1].
5: RGOS COMUNS S SOCIEDADES COMERCIAIS. Constituem rgos comuns aos
quatro tipos de sociedades comerciais:
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Administrao:
o Gesto interna
o Representao
Assembleia-geral
Eventualmente, constar dos estatutos um rgo de fiscalizao, ainda que
prescindvel, face funo do Revisor Oficial de Contas [doravante, ROC].
CAPACIDADE E OBJECTO
Capacidade e Objecto
1: CAPACIDADE. Por capacidade jurdica entende-se a concreta medida dos direitos
e deveres de que as pessoas so susceptveis. No mbito comercial, essa capacidade
reconduz-se concreta medida dos direitos e das obrigaes necessrias ou convenientes
prossecuo dos fins da sociedade [art. 6-1, 1 parte], segundo o tradicional princpio da
especialidade [com as reservas infra].
Os fins da sociedade, conforme indiciados supra, podem ser:
Mediatos: vg lucro
Imediatos: objecto da sociedade [cfr. infra 2]
A capacidade encontra-se limitada pelos direitos e pelas obrigaes necessrios ou
convenientes prossecuo do seu fim mediato, o lucro, com a seguinte ressalva:
Tradicionalmente, o objecto [a actividade desenvolvida pela sociedade, cfr. infra 2]
delimitava a capacidade da sociedade, em virtude do princpio da especialidade: para as
pessoas singulares, a capacidade jurdica seria plena; quanto s pessoas colectivas, a sua
capacidade apenas abrangeria os direitos e obrigaes necessrios ou convenientes
prossecuo dos seus fins [art. 160 CC e 6-1]. Hoje, esse princpio encontra-se superado,
no tendo alcance dogmtico: a sua consagrao legal no CC fora, todavia, tardia. A
capacidade de gozo das pessoas colectivas no , ainda assim, idntica das pessoas
singulares [capacidade plena], j que pode sofrer limitaes:
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Ditadas pela natureza das coisas [direitos e obrigaes inseparveis da
personalidade singular, art. 6-1, 2 parte] vg casamento e perfilhao.
Legais [direitos e obrigaes vedados por lei sociedade, art. 6-1] vg uso
e habitao.
Estatutrias
Deliberativas
As associaes e fundaes foram inicialmente concebidas com fins desinteressados,
versus o escopo lucrativo das sociedades: hoje, a contraposio no clara, j que as pessoas
colectivas tendem para a neutralidade. Exige-se, to-s, a transparncia dos seus actos e a
prestao de contas devidamente publicitada.
Quanto aos actos gratuitos [exclusive donativos conformes com os usos sociais, que
no so havidos como doaes - art. 940-2 CC e, no mesmo sentido, art. 6-2], a prtica de
doaes ou actuaes non profit , hoje, uma verdadeira indstria, por parte de
instituies lucrativas. Nenhuma razo se visualiza, por isso, para considerar as doaes fora
da capacidade de qualquer pessoa colectiva, visto que o fim mediato pode ser o mesmo: o
lucro.
Quanto prestao de garantias a terceiros, essa prestao poderia surgir como um
favor e, portanto, como um acto gratuito. Pode, ainda assim, ser uma actividade lucrativa,
como quela desenvolvida pelos bancos que prestam garantias a troco de comisses. O art.
6-3 probe, pura e simplesmente, a sociedade de prestar garantias, salvo justificado
interesse prprio da sociedade garante e da sociedade em relao de domnio ou de grupo.
Estas excepes so to abrangentes que acabam por consumir a regra, uma vez que o
justificado interesse prprio definido pela prpria sociedade, nos termos gerais do Direito
privado. MENEZES CORDEIRO conclui que esta proibio apenas funciona perante situaes
escandalosas e havendo m f dos terceiros beneficirios.
2: OBJECTO. O objecto [art. 11], por seu lado, designa as actividades exercidas
pela sociedade: sejam elas actividades principais, secundrias ou acessrias. Trata-se de um
dos elementos essenciais que devem constar do contrato de sociedade [art. 9-1d].
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Numa ilustrao de dois crculos concntricos, o objecto seria o crculo mais pequeno,
dentro de um crculo maior e mais abrangente: a capacidade. Por outras palavras, o objecto
no limita a capacidade [art. 6-4], pelo que um acto praticado fora do mbito das
actividades a desenvolver pela sociedade [fora do objecto, enfim] no viola a capacidade da
mesma. Retomando a concluso supra 1, a capacidade encontra-se limitada pelo lucro, mas
no pelo objecto.
Uma violao do objecto da sociedade , por exemplo, a sociedade de restaurao
que arrenda um imvel para a instalar uma loja de desporto: o escopo , ainda, lucrativo
[est dentro da capacidade, enfim, ou do seu fim mediato que o lucro], embora viole
manifestamente o objecto da mesma a actividade de restaurao prosseguida.
3: ACTOS E DELIBERAES FORA DA CAPACIDADE. Os actos [praticados por
elementos do rgo de administrao, vg] no se confundem com as deliberaes
[necessariamente dos scios]. A distino pertinente, j que releva para os diferentes
regimes aplicveis s duas realidades:
Os actos praticados pelo rgo de administrao fora da capacidade da
sociedade so nulos, nos termos do art. 280 CC, por impossibilidade, segundo
MENEZES CORDEIRO. Outros autores solucionam a questo com recurso ao
art. 294 CC, por contrariedade lei.
As deliberaes tomadas pelos scios fora da capacidade da sociedade so
anulveis, segundo MENEZES CORDEIRO, nos termos do art. 56-1c) [veja-se a
querela doutrinria quanto ratio legis do preceito, que estudaremos com
mais detalhe infra]. Outros autores tambm sustentam a anulabilidade das
deliberaes sociais, embora o faam com recurso ao disposto no art. 56-1d).
4: ACTOS E DELIBERAES DENTRO DA CAPACIDADE, MAS FORA DO OBJECTO.
Questo diversa aquela que se coloca quando o acto do rgo de administrao ou a
deliberao dos scios se encontra dentro da capacidade da sociedade, embora viole o
objecto [actividades prosseguidas] da mesma.
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Os actos praticados pelo rgo de administrao dentro da capacidade, mas
fora do objecto, so vlidos, j que o objecto no limita a capacidade [art.
6-4]. Pergunta-se se so, todavia, eficazes:
o SNC: ineficazes, salvo confirmao unnime dos scios [arts. 268 CC
e 192-2 e 3].
o SPQ: eficazes, salvo terceiro de m f [desconhecimento com culpa
da violao do objecto da sociedade, pelo acto: art. 260-2 e 3, com
exigncias de publicidade face necessidade de tutela do trfego
jurdico].
o SA: eficazes, salvo terceiro de m f [art. 409-2].
As deliberaes tomadas pelos scios dentro da capacidade, mas fora do
objecto, so anulveis nos termos da clusula geral do art. 58-1a), j que se
trata de violao de disposies do contrato de sociedade art. 9d).
Para alm destas consequncias, a violao do dever de no exceder o objecto social
ou de no praticar actos que excedam esse objecto, pelos rgos da sociedade [art. 6-4],
acarreta responsabilidade civil dos mesmos nos termos dos arts. 72 ss e justa causa de
destituio dos administradores.
exemplo:
A Sociedade X, Lda, tem como objecto social a produo e comercializao de pes.
Achando o negcio pouco lucrativo, a sociedade iniciou um negcio de tecnologias da
informao, adquirindo um site na Internet dedicado compra e venda de roupa.
A capacidade das sociedades comerciais corresponde ao seu fim mediato: o
lucro [art. 61].
A aquisio de um site na Internet, pelos administradores, um acto e no
uma deliberao dos scios, e encontra-se dentro da capacidade da
sociedade, j que prossegue, tambm ele, o lucro. O acto no respeita,
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contudo, o objecto da sociedade, mas , ainda assim vlido: art. 6-4, o
objecto no limita a capacidade.
Pergunta-se se o mesmo ser, todavia, eficaz: face firma X, Lda, trata-
se de uma SPQ, cujo regime determina que o acto ainda eficaz, salvo m
f de terceiro [art. 260-2 e 3]: desconhecimento sem culpa da violao
do objecto da sociedade, pelo acto.
Tendo sido violado o dever de no exceder o objecto social [art. 6-4], os
administradores so responsabilizados nos termos dos arts. 72 ss, por
responsabilidade civil, podendo eventualmente ser destitudos desse rgo
social.
exemplo:
A Sociedade X, SA, titular de uma plataforma petrolfera h muito desactivada,
que pretende destruir e afundar. Associaes ambientalistas manifestaram-se contra a
catstrofe ambiental, e iniciaram um movimento de boicote Sociedade X, SA. A sociedade
decidiu cancelar o afundamento da plataforma e fazer uma grande doao associao
ambientalista, que foi largamente publicitada nos jornais.
A gratuidade de uma doao da Sociedade X a uma associao
ambientalista, poderia levar-nos a consider-la um acto fora da capacidade
da sociedade, j que no prossegue, aparentemente, o fim por
excelncia das sociedades comerciais: o lucro [art. 6-1].
Todavia, a avultada doao em causa fora celebrada, na verdade, com o
fim de repor a boa imagem da Sociedade X, trazendo-lhe benefcios a
posteriori com a divulgao do acto gratuito nos media. Trata-se de uma
doao interessada, necessria ou conveniente, direccionada para o lucro:
h identidade valorativa entre essa doao e qualquer outro acto
lucrativo, ainda que oneroso.
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Bastar-nos-ia o disposto no art. 6-1 para concluirmos que o acto visa o
lucro, e se encontra dentro da capacidade da Sociedade X, embora o n 2
concretizasse esse entendimento.
O acto vlido e no houve qualquer violao de deveres por parte dos
administradores.
O CONTRATO DE SOCIEDADE
Celebrao e Contedo
1: CELEBRAO. O contrato de sociedade um contrato nominado e tpico, face
previso legal constante dos arts. 980 ss CC e das disposies do CSC.
Segundo o art. 7-2, o nmero mnimo de partes para a celebrao do contrato de
sociedade duas partes: sublinhe-se que a contitularidade de aces ou quotas considerada
uma nica parte, e que podem ser parte quer as pessoas singulares, quer as pessoas
colectivas [maxime no caso das SGPS Sociedades Gestoras de Participaes Sociais].
Constituem excepes a esta regra geral as SA [numero mnimo de cinco accionistas,
art. 273] e as Sociedades Unipessoais [SU]. Pergunta-se, a este respeito, se uma SA poder
ser uma SU: em teoria poder s-lo temporariamente, se todos os scios falecerem e apenas
sobreviver um, vg.
O contrato de sociedade um verdadeiro negcio jurdico, j que implica liberdade
de celebrao e de estipulao [MENEZES CORDEIRO].
Os elementos voluntrios necessrios que devem constar do contrato de sociedade
so os seguintes:
Denominao ou firma
Scios
Capital social
Partes sociais
Sede
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Tipo [art. 1-2]
O pacto social [estatutos ou disciplina da sociedade] parte integrante do contrato
de sociedade proprio sensu.
A celebrao de um contrato de sociedade pode tambm decorrer de uma oferta ao
pblico, vg se for constituda uma SA com apelo subscrio pblica [arts. 279 ss].
2: CONSTITUIO DE SOCIEDADE ENTRE CNJUGES. Segundo o pensamento
tradicional, a constituio de uma sociedade entre cnjuges poderia pr em causa o regime
de bens estipulado para o casamento e o regime geral de responsabilidade dos bens dos
cnjuges pelas dvidas de cada um ou de ambos, j que as regras desses regimes seriam
substitudas pelas regras constantes dos estatutos da sociedade. Para mais, e face
contextualizao histrica da discusso, o poder marital, conforme consagrado na verso
originria do Cdigo Civil de 1966, poderia dar lugar a esquemas de formao da vontade
social, mais igualitrios e, na poca, inadmissveis.
Nesse sentido, o art. 1714 CC prev:
#1: Princpio da imutabilidade das convenes antenupciais, no sendo
permitido alterar os regimes de bens convencionados.
#2: Essa proibio abrange todos os contratos de compra e venda e de
sociedade celebrados entre os cnjuges, excepto quando separados
judicialmente
o Esta proibio seria absoluta e acarretaria a nulidade dos contratos
de sociedade eventualmente celebrados entre os cnjuges.
#3: lcita a participao dos dois cnjuges na mesma sociedade de capitais,
bem como a dao em cumprimento.
o Face a esta norma, colocou-se o problema se as SPQ seriam
sociedades de capitais. ANTUNES VARELA considerou que as SPQ no
se encontravam abrangidas nem pela letra do n 3, nem pelo esprito
de todo o art. 1714 CC.
Inversamente, o art. 8 do CSC [em vigor desde 1986] consagrou:
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#1: permitida a constituio de sociedades entre cnjuges, bem como a
participao destes em sociedades, desde que apenas um deles assuma a
responsabilidade ilimitada [resduo histrico do CSC].
o Esta norma aplica-se tambm s sociedades civis puras.
Nestes termos, MENEZES CORDEIRO e PEREIRA COELHO consideram que a entrada
em vigor do art. 8-1 fez com que o art. 1714-2 e 3 CC fosse revogado. Mantm-se, contudo,
o princpio da imutabilidade das convenes antenupciais [art. 1714-1 CC], cuja
compatibilidade com o art. 8-1 deve ser verificada caso a caso, e contrato a contrato: ser
inadmissvel a entrada de ambos os cnjuges para uma sociedade com todos os seus bens, vg.
J a subscrio de pequenas quotas e de algumas aces por ambos os cnjuges no parece
desrespeitar esse princpio.
Se uma participao social for comum a ambos os cnjuges, ser considerado scio
aquele que tenha celebrado o contrato de sociedade, nos termos do art. 8-2.
3: CAPACIDADE PARA CONSTITUIO DE UMA SOCIEDADE. Os menores podem ser
partes em contratos de sociedade, desde que o celebrem atravs dos pais, enquanto seus
representantes legais, e com autorizao bastante do tribunal [no caso de constituio de
uma SNC ou SEC, simples ou por aces art. 1889-1d) CC]. Podero faz-lo, pessoal e
livremente, sempre que o objecto da sociedade esteja ao seu alcance [recorde-se o teor do
art. 127 CC]: a denominada incapacidade dos menores aparente, segundo MENEZES
CORDEIRO, face s excepes legalmente previstas que consomem a regra.
O mesmo regime aplicvel, mutatis mutandis, ao interdito [arts. 139 ss CC].
Quanto ao inabilitado, a capacidade para constituio de uma sociedade depende de
sentena [art. 153-1 CC].
4: FORMA. O contrato de sociedade um contrato formal, nos termos do art. 7-1:
tem que ser reduzido a escrito e as assinaturas dos subscritores carecem de reconhecimento
presencial, salvo se forma mais solene for exigida para a transmisso dos bens com que os
scios entram para a sociedade. Assim, no caso de transmisso de bem imvel, o contrato
deve ser celebrado mediante escritura pblica.
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O regime comercial distinto do regime civil, j que a celebrao do contrato de
sociedade civil obedece ao princpio de liberdade de forma, tratando-se de um contrato
consensual [arts. 981-1 e 219 CC].
5: NATUREZA. Para uns, o contrato de sociedade no seria um contrato proprio
sensu e teria uma natureza especfica, no-contratual:
As declaraes de vontade so idnticas e confluentes, e no contrapostas.
Os efeitos repercutem-se numa nova e terceira entidade, a sociedade, e no
nas esferas jurdicas dos intervenientes.
Admite-se a constituio de sociedade por acto unilateral, com um nico
declarante.
Todavia, o CSC refere, continuamente, a expresso contrato. Como j indicimos
supra 1, a natureza negocial da constituio de uma sociedade comercial demonstrada
pela existncia das duas liberdades [celebrao e estipulao]. Mas o contrato de sociedade
no pode ser considerado um contrato comum, j que tem especificidades de regime:
dispensvel nas sociedades inicialmente unipessoais [art. 270A-4] SU.
O seu regime prev invalidades sanveis por [meras] deliberaes maioritrias
[arts. 42-2 e 43-3] e invalidades que no so oponveis erga omnes, mas
apenas aos demais scios [art. 41-2, 2 parte].
Face ao que foi exposto conclui-se: trata-se de um contrato, embora no implique
quaisquer prestaes recprocas. Como tal, a doutrina sugere frequentemente os designativos
de contrato de colaborao ou de contrato de organizao.
6: CONTEDO. O contedo do contrato de sociedade constitudo pela regulao
jurdica conforme delimitada pelas partes e pelos elementos essenciais que depreendem o
regime fixado. So elementos do contrato [art. 9]:
Nomes ou firmas [tratando-se de pessoa colectiva] dos scios fundadores
Tipo
Firma [*]
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Objecto
Sede [*]
Capital social
Quota de capital e a natureza da entrada de cada scio [*]
Descrio dos bens e especificao dos valores
()
Quanto s sociedades em especial:
SNC: art. 176
SPQ: art. 199
SA: art. 272
SEC: art. 446
Os elementos do contrato podem constar implicita ou explicitamente, embora
MENEZES CORDEIRO sublinhe a necessidade de figurarem com suficiente clareza.
A ausncia de algum dos elementos necessrios supra implica a invalidade do contrato
[art. 42-1], ainda que a mesma seja sanvel por deliberao dos scios, nos mesmos termos
prescritos para a alterao do contrato, nos casos de falta de meno de firma, sede e valor
das entradas e das prestaes [art. 42-2]. A contrario sensu, a falta de meno do objecto,
capital social e tipo de sociedade implica nulidade insusceptvel de sanao. As nulidades
sanveis encontram-se assinaladas supra - [*].
7: EFEITOS. O contrato de sociedade origina, pelo registo, um ente colectivo
personalizado, pelo que produz efeitos erga omnes:
Perante os novos scios
Perante terceiros estranhos
Perante os credores da sociedade
8: FIRMA. Face ao disposto no art. 10, cumpre recordar os princpios gerais
constantes do RNPC:
Autonomia privada [com os limites do art. 10-5b]
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Obrigatoriedade e normalizao [art. 9-1c]
Verdade e exclusividade [art. 10-2 e 5a]
Estabilidade
Novidade [art. 10-3]
A firma deve exprimir o tipo de sociedade em causa, nos termos seguintes:
SNC: e C [art. 177]
SPQ: Lda. [art. 200]
SA: SA [art. 275]
SEC: em/& comandita [art. 467]
9: SEDE. A sede deve ser estabelecida em local concretamente definido [art. 12],
por razes elementares de polcia, fiscais e comerciais.
Segundo o disposto no art. 13 constituem formas locais de representao:
Sucursais
Agncias
Delegaes
10: DURAO DA SOCIEDADE. A regra que o CSC fixa supletivamente para a durao
da sociedade, a da sua durao por tempo indeterminado [art. 15]. As partes podem
convencion-lo por remisso para:
Termo certo: 10 anos ou at 2018, vg.
Termo incerto: at concluso de uma obra, ou at ao falecimento de um dos
scios fundadores, vg.
SOCIEDADES EM FORMAO E SOCIEDADES IRREGULARES
Sociedades em Formao
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1: PROCESSO DE FORMAO DAS SOCIEDADES. O contrato de sociedade sempre
precedido de um processo de formao tendencialmente moroso. Nestes termos, a expresso
sociedade em formao designa as situaes prvias concluso do contrato.
2: EMPRESA NA HORA. O DL 111/2005 consagrou o regime especial de constituio
imediata de sociedades. Essa constituio permite, atravs de atendimento presencial nico,
um prazo de tramitao de cerca de 24h [art. 5 DL 111/2005], facto que justifica a
designao de processo de constituio de empresa na hora, como apelidado pelo prprio
prembulo do diploma.
Este regime especial s se aplica a SPQ ou a SA cujo capital seja realizado com
recurso a entradas em dinheiro [arts. 1 e 2 b DL111/2005].
A tramitao em 24h possvel graas existncia de uma bolsa de firmas [arts. 3a)
e 15 DL 111/2005] e de estatutos de modelo pr-aprovados [art. 3 b) DL 111/2005].
So aplicveis a este regime as disposies gerais sobre o contrato de sociedade,
registo comercial e publicao, conforme estudaremos infra.
3: FASES DO PROCESSO DE FORMAO. So geralmente apontadas trs fases do
processo de formao das sociedades comerciais, eventualmente antecedidas por uma outra,
a que designaremos fase zero:
[ Fase zero: registo prvio, se apresentado o devido requerimento, art. 18 ]
1 Fase: celebrao do contrato de sociedade com observncia da forma
legalmente prescrita [art. 7-1]
2 Fase: registo, definitivo se verificada a fase zero [art. 5]
3 Fase: publicaes obrigatrias [art. 167]
4: NEGCIOS EVENTUAIS. Acessoriamente s fases do processo de formao,
conforme indicadas supra 3, podem as partes celebrar negcios eventuais:
Acordos de princpios [remete para a figura da contratao mitigada]
Promessa de sociedade [as partes obrigam-se a celebrar o contrato de
sociedade]
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Negcios instrumentais preparatrios [vg promessas de subscrio, apoio
logstico, etc]
Acordos de subscrio pblica [art. 279]
Acordos de funcionamento da sociedade antes da celebrao do registo
definitivo [figura que remete para o estudo das sociedades irregulares, infra].
5: CULPA IN CONTRAHENDO. pacfico que durante todo o processo de formao de
uma sociedade as partes devam observar as regras da boa f, maxime quanto ao instituto da
culpa in contrahendo [art. 227 CC], por violao dos seguintes deveres:
Deveres de segurana
Deveres de lealdade
Deveres de informao
A violao destes deveres acarreta responsabilidade obrigacional [arts. 798 ss CC],
por se tratarem de obrigaes especficas e no de deveres genricos.
Sociedades Irregulares por Incompleitude
1: SITUAES PR-SOCIETRIAS. Frequentes so as situaes em que os scios,
antes de completado o processo de constituio de uma sociedade, iniciam a actividade
visada por esta. Nestes casos, observa-se o funcionamento da realidade societria, antes de
plenamente constituda pelo registo [arts. 36 a 41].
2: SOCIEDADES IRREGULARES. Tradicionalmente, a terminologia sociedades
irregulares designava as sociedades no-existentes ou totalmente nulas. Mais tarde, o
termo passou a designar as sociedades sem personalidade jurdica [plena]. Essa realidade
abrangeria:
Sociedades com vcio de forma
Sociedades de facto
Sociedades com vcios constitutivos
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Sociedades irregulares por incompleitude
Constituem circunstncias comuns s sociedades irregulares:
No-concluso do processo formativo [pressupe acordo solene e registo
definitivo].
Efectiva presena de uma organizao societria em funcionamento, com
relaes actuantes entre os scios interessados ou com terceiros.
Conclui-se: trata-se de realidades efectivamente existentes e operantes que no
devem ser tratadas com indiferena pelo Direito.
Em sede de Direito das Sociedades, estudaremos mais aprofundadamente as
sociedades irregulares por incompleitude, infra 3 ss.
3: SOCIEDADES IRREGULARES POR INCOMPLEITUDE. As sociedades irregulares por
incompleitude consistem em sociedades cujo processo constitutivo no est ainda concludo,
designadamente por falta de matrcula ou de inscrio no registo. A noo sociedade
irregular s encontra eco no CSC atravs da conjugao de disposies legais como os arts.
172, 173-1 e 174-1e) [sociedade irregular por falta de forma ou de registo]. A falta de
registo impede a personalizao plena, enfim.
Neste seio, podemos distinguir:
Relaes anteriores celebrao do contrato de sociedade, art. 36.
Pr-sociedade depois do contrato e antes do registo, arts. 37 a 40:
o Relaes internas [entre scios] art. 37
o Relaes externas [com terceiros] arts. 38 a 40
4: RELAES ANTERIORES AO CONTRATO. No mbito das sociedades irregulares por
incompleitude que celebrem relaes anteriores celebrao do contrato de sociedade [com
observncia da forma legalmente prescrita, art. 7], aplica-se o disposto no art. 36.
Uma primeira leitura do art. 36 poderia levar-nos a concluir pela seguinte
delimitao radical:
18
#1: aplicar-se-ia s situaes de sociedades materiais [aparncia total de
sociedade], nas quais no existe qualquer acordo entre os participantes, nem
inteno de celebrar o contrato de sociedade [vg inexistncia de patrimnio
comum].
o Sociedades materiais: situaes que, no campo da materialidade,
correspondem a contribuies de bens ou de servios, feitas por duas
ou mais pessoas, para o exerccio em comum de certa actividade
econmica. Essas contribuies transcendem a mera fruio e esto
orientadas repartio dos lucros da resultantes [art. 980 CC].
Falta, para tais situaes, qualquer contrato ou outro ttulo
legitimador.
o A soluo das restituies em espcie ou in natura, pela pseudo-
sociedade a todos os terceiros contraentes, seria, por vezes,
impossvel e manifestamente injusta.
o Soluo legal: responsabilidade solidria e ilimitada.
#2: aplicar-se-ia s situaes que prefigurassem j um acordo tendente
constituio de uma sociedade comercial, embora o contrato no tenha sido
ainda celebrado com observncia da forma legalmente prescrita [existiria j
uma inteno de celebrar o contrato vg contrato-promessa de constituio
da sociedade].
o O tipo de acordo exigido pode ser simples e incipiente, j que a lei
no requer qualquer promessa de celebrao do contrato de
sociedade definitivo. O essencial que a actividade societria tenha
j iniciado.
o Soluo legal: aplicao das regras das sociedades civis
art. 997 CC - pelas dvidas sociais respondem:
1: o patrimnio da sociedade;
2: os scios, pessoal e solidariamente, com benefcio
de excusso [n 2].
19
MENEZES CORDEIRO considera que a distino legal supra , do ponto de vista dos
terceiros contraentes, irrelevante: em qualquer caso, os terceiros apenas esto convictos da
existncia da sociedade, sendo-lhes inacessvel a inteno dos scios em celebrar o
contrato em falta. Para mais, a remisso para o regime das sociedades civis, prevista para a
segunda situao [n 2], mais adequada a assegurar nveis superiores de tutela. Acrescem a
esta remisso, todavia, os elementos prprios da tutela da aparncia ou da confiana,
maxime quanto confiana objectivamente justificada e quanto verificao da boa f
subjectiva tica dos confiantes a tutelar [desconhecimento, sem culpa, da natureza
meramente aparente da sociedade, recorde-se].
Nota: os pressupostos investimento de confiana e de imputao dessa confiana
podem ser dispensados, j que nos encontramos perante uma previso legal expressa de
tutela.
Face soluo legal prevista para o art. 36-2, 2 parte, a doutrina divide-se quanto
qualificao da sociedade em causa: trata-se de uma sociedade civil [FERRER CORREIA] ou de
uma sociedade comercial [COUTINHO DE ABREU]? MENEZES CORDEIRO entende que essa
sociedade no pode ser comercial, face tipicidade fechada constante do art. 1-2. A haver
elementos suficientes para se falar em sociedade proprio sensu, ela ser, quanto muito, civil.
Tal no impede que sejam comerciais os actos praticados pelos intervenientes, em nome e
por conta da sociedade.
exemplo:
I, J e L renem-se e combinam constituir uma SPQ que teria por objecto a compra e
venda de antiguidades. Acordaram que a sociedade se designaria Antiguidades, Lda e que a
escritura pblica seria celebrada em Maro, quando todos os pormenores tivessem sido
acordados.
Em Fevereiro, os scios celebraram um contrato de arrendamento com M, em nome
da sociedade, para que no imvel funcionasse a sede da mesma.
Compraram diversos equipamentos a N, tambm em nome da sociedade.
20
Deparamo-nos com uma sociedade irregular por incompleitude, antes da
celebrao do contrato de sociedade [por escritura pblica, no caso, nos
termos do art. 7-1, 2 parte indiciando ter havido contribuio de bens
imveis por um dos scios].
Aplica-se, pois, o disposto no art. 36, quanto s relaes anteriores
celebrao do contrato de sociedade, observada a forma legal [art. 7].
Verificam-se os pressupostos de aplicao desse regime: dois ou mais
indivduos, atravs do uso de uma firma comum [no caso], assumiram
relaes contratuais antes da celebrao do contrato de sociedade.
MENEZES CORDEIRO acrescenta a estes pressupostos de aplicao os
elementos prprios da tutela da aparncia ou da confiana. Considera
irrelevante a distino entre a falsa aparncia total de sociedade [n 1] e o
acordo tendente constituio da sociedade [n 2], j que os terceiros
apenas esto convictos da existncia da sociedade, sendo-lhes inacessvel
a inteno dos scios em celebrar o contrato em falta. Por outro lado, a
remisso para o regime das sociedades civis, prevista para a segunda
situao [n 2], mais adequada a assegurar nveis superiores de tutela do
que a responsabilidade solidria e ilimitada prevista no n 1.
No caso, cremos estar subjacente um verdadeiro acordo de constituio de
uma SA, j que os scios apenas iniciaram a sua actividade um ms antes
da celebrao do contrato, altura em que a sociedade j tinha firma e
sede. De todo o modo, o regime deve ser o mesmo para os casos de falsa
aparncia [n 1] e de acordo de constituio de sociedade [n 2],
segundo propugna MENEZES CORDEIRO, pelo que a distino , neste
mbito, irrelevante. O autor prope a harmonizao das duas normas,
alargando a tutela do n 1 a fim de responsabilizar:
o 1. O patrimnio da sociedade, em primeiro lugar [se j existir]
o 2. Os scios, solidariamente
21
Essa , alis, a soluo consagrada no n 2, ao remeter para as disposies
sobre sociedades civis [art. 997 CC: com benefcio de excusso prvia].
Se no existisse qualquer patrimnio comum, aplicar-se-ia o disposto no n
1: responsabilidade dos scios, solidria e ilimitada. Existindo um
patrimnio comum, sejam as relaes resultantes de falsa aparncia ou de
acordo de constituio de sociedade, aplica-se o disposto no n 2, nos
termos explicitados supra.
5: PR-SOCIEDADE DEPOIS DO CONTRATO E ANTES DO REGISTO. Havendo contrato
[celebrado com observncia da forma legalmente prescrita, art. 7-1], as relaes entre os
scios esto j precisadas. sociedade falta apenas personalidade jurdica [plena] que, nos
termos do art. 5, apenas surge com o registo definitivo [efeito constitutivo do registo, com
ressalvas infra, a que oportunamente aludiremos]. Antes do registo, no h qualquer
responsabilidade limitada. Cumpre reter a seguinte distino, plasmada no texto legal:
Relaes internas [entre scios] art. 37:
o #1: aplicam-se as regras previstas no contrato e as regras legais
correspondentes ao respectivo tipo de sociedade, mutatis mutandis,
salvo aquelas que pressuponham o contrato definitivamente
registado.
o #2: a transmisso das participaes sociais por acto inter vivos e as
modificaes do contrato requerem sempre o consentimento unnime
de todos os scios.
Razes: a personalidade [plena] surge apenas com o registo e,
at l, h um mero contrato que s por mtuo consentimento
pode ser modificado [art. 406-1 CC] admitir alteraes por
maioria poderia:
Prejudicar os scios minoritrios
Tornar de difcil preciso o momento da eficcia das
modificaes
22
Este , para mais, um esquema compulsrio destinado a
efectivar a realizao do registo.
Relaes externas [com terceiros] arts. 38 a 40: o CSC procede a um
tratamento diferenciado, consoante o tipo de sociedade em causa.
o Sociedades de pessoas:
art. 38: SNC pelos negcios respondem solidria e
ilimitadamente todos os scios, presumindo-se o
consentimento. MENEZES CORDEIRO considera que o regime
deve ser o do art. 997 CC, aliado ao benefcio da prvia
excusso do patrimnio social.
art. 39: SEC simples pelos negcios que tenham sido
autorizados pelos scios comanditados, respondem pessoal e
solidariamente todos os scios, presumindo-se o
consentimento dos scios comanditados. No havendo
autorizao, respondem pessoal e solidariamente todos
aqueles que realizaram ou autorizaram esses negcios [n3].
Uma vez mais, por razes de coerncia valorativa, MENEZES
CORDEIRO considera que o regime deve ser o do art. 997 CC,
aliado ao benefcio da prvia excusso do patrimnio social.
o Sociedades de capitais:
art. 40: SA, SPQ e SEC por aces pelos negcios celebrados
respondem ilimitada e solidariamente todos aqueles que
intervenham no negcio em representao da pr-sociedade,
bem como os scios que o autorizem. Os restantes scios
respondem apenas at s importncias das entradas a que se
obrigaram. A responsabilidade no opera se os negcios forem
expressamente condicionados ao registo da sociedade e
assuno por esta dos respectivos efeitos [n2]. MENEZES
CORDEIRO, JOO LABAREDA e COUTINHO DE ABREU
consideram sistematicamente adequado fazer intervir, em
23
primeiro lugar, o fundo comum da sociedade, nos mesmos
termos do art. 36-2, e com direito ao benefcio da excusso
prvia. Em concluso, deve ser a prpria pr-sociedade a
responder pelas dvidas contradas em seu nome, seguindo o
regime das sociedades civis puras. Por outro lado, seria
disfuncional interpretar literalmente o art. 19 no sentido de:
A pr-sociedade, j formalizada em escritura mas
ainda no registada, no ficaria obrigada pelos
negcios celebrados em seu nome, durante esse
perodo.
O registo definitivo no s atribuiria personalidade
jurdica [plena] sociedade, como tambm permitiria
que os negcios celebrados em nome da pr-
sociedade fossem por si assumidos.
Esses negcios apenas respeitariam a quem tivesse
agido em representao da sociedade, e no pr-
sociedade em si.
Conclui-se: a responsabilidade dos representantes e dos scios que tenham autorizado
os negcios [art. 40-1] no isenta o patrimnio social da responsabilidade principal. Por outro
lado, os representantes e scios demandados tm direito ao benefcio da excusso prvia
[art. 997 CC].
Nota: esta a soluo legal supletiva, a afastar se os negcios forem expressamente
condicionados ao registo da sociedade e assuno por esta dos efeitos [art. 40-2], ou por
conveno das partes [art. 602 CC]. Esse condicionamento do contrato ao registo opera
como uma condio, enquanto clusula constante no prprio contrato celebrado com terceiro
[e no no contrato de sociedade]. Verificada essa condio, os scios no respondem.
exemplo:
24
A, B e C celebraram um contrato de constituio de uma SPQ. A e B foram designados
gerentes. No dia seguinte, requereram a inscrio no registo comercial que, dois meses mais
tarde, veio a ser recusada. Durante esse perodo, A e B celebraram diversos contratos, na
qualidade de gerentes, com vrias entidades.
O caso ilustra a celebrao de negcios em nome de uma SPQ no perodo
compreendido entre a celebrao do contrato de sociedade e o seu registo
definitivo, no mbito das relaes externas dos scios gerentes com
terceiros [art. 40]. Nas relaes externas, agem os representantes da
sociedade, ou os scios que tenham poderes de representao [os
representantes das SPQ denominam-se gerentes].
A soluo legal pauta-se pela responsabilidade ilimitada e solidria de
todos aqueles que, no negcio, agiram em representao da sociedade [no
caso, os dois gerentes, A e B], bem como os scios que tais negcios
autorizaram. Os restantes scios respondem at s importncias das
entradas a que se obrigaram [art. 40-1] seria o caso de C.
Dir-se-ia que o patrimnio social no responderia a nenhum ttulo.
Todavia, MENEZES CORDEIRO, COUTINHO DE ABREU e JOO LABAREDA,
servindo-se do argumento de maioria de razo, propem a aplicao, uma
vez mais, do disposto no art. 36-2, com remisso para o art. 997 CC: o
patrimnio social responde em primeiro lugar e, beneficiando de excusso
prvia, os scios solidariamente [A, B e C]. Compreende-se esta soluo:
se nas relaes anteriores celebrao do contrato de sociedade deve ser
essa a soluo [art. 36], as relaes posteriores celebrao do contrato,
mas anteriores ao registo devem, por identidade e maioria de razo,
beneficiar do mesmo regime. No faria qualquer sentido se, quanto mais
avanssemos no processo de formao da sociedade, menor fosse a
responsabilidade da sociedade irregular.
25
Assim, antes de responderem os scios elencados no art. 40-1, por essa
ordem, deve responder o patrimnio social.
exemplo:
A, B e C celebram um contrato de constituio de uma SPQ. B entra com um
estabelecimento comercial [trespasse], permanentemente em funcionamento, j que o
encerramento temporrio do mesmo poderia resultar em perda de clientela.
Antes de inscrio no registo, os scios celebram vrios negcios com terceiros, e
inicia-se a actividade da sociedade no estabelecimento em causa.
D, credor, exige, aps inscrio no registo, o pagamento de uma dvida contrada no
perodo compreendido entre a celebrao do contrato e o registo do mesmo.
Com o registo definitivo do contrato, a sociedade assume os negcios
celebrados no perodo compreendido entre o contrato e o registo, de
forma automtica e por mero efeito da lei [ope legis, art. 19-1]. No caso,
a sociedade assume de pleno direito os direitos e obrigaes resultantes da
explorao normal de um estabelecimento que constitua objecto de uma
entrada em espcie [art. 19-1b].
Dir-se-ia aplicar-se o disposto no art. 40, j que a dvida fora contrada
antes do registo. Todavia, como o credor s exige o pagamento da mesma
26
depois do registo definitivo, aplica-se o disposto no art. 19-1b) nos
termos automticos descritos, com eficcia retroactiva [n 3]. Os scios
so liberados e apenas responde o patrimnio social, com a nuance do art.
19-3, 2 parte, a respeito das SPQ.
6: CAPACIDADE DAS SOCIEDADES IRREGULARES. As pr-sociedades dispem de uma
capacidade geral similar quela que compete prpria sociedade definitiva, segundo
MENEZES CORDEIRO:
A actividade social pode ser iniciada antes da celebrao do contrato com
observncia da forma prescrita [regime das sociedades civis, art. 997 CC e
36-2].
Podem ser realizados negcios por conta das SNC e das SEC simples [arts.
38-1 e 39-1 e 4, respectivamente]
Podem ser realizados negcios em nome das sociedades de capitais [art.
40-1] que, antes do registo, podem distribuir lucros e reservas.
O mesmo sucede com as sociedades civis puras, que no dependem de forma especial
nem de registo.
7: REPRESENTAO ORGNICA DA SOCIEDADE IRREGULAR. A sociedade irregular
susceptvel de representao orgnica nos seguintes termos:
Pr-sociedade anterior celebrao do contrato com observncia de forma:
por qualquer um dos seus promotores [art. 36-2].
Pr-sociedade posterior celebrao do contrato com observncia de forma,
mas anterior ao registo: pelos rgos competentes j previstos nos seus
estatutos [arts. 38 a 40].
Face ampla capacidade de que dispem as sociedades irregulares, recomenda-se a
rpida concluso do processo de registo, por razes fiscais, bancrias e de poltica notarial.
8: NATUREZA JURDICA. Conceberam-se diversas teorias quanto natureza jurdica
das sociedades irregulares:
27
Teoria da sociedade de facto: a sociedade poderia ter, na sua origem, a
simples evidncia do surgimento e do funcionamento do contrato, no campo
dos factos.
o No procede: no explica a sua positividade jurdica, nem determina
quaisquer regras. Para mais, as prprias solues legais afastam
qualquer pretensa relao contratual de facto [veja-se os arts. 36
ss], segundo MENEZES CORDEIRO.
Teoria dos limites da nulidade: as regras que determinam a invalidade de um
contrato de sociedade no seriam radicais [como se a sociedade no
existisse], mas antes permitiriam sociedade irregular exercer determinada
actividade.
o No procede: trata-se de um desvio s regras da nulidade e aos seus
efeitos, segundo MENEZES CORDEIRO.
Teoria da organizao: parte da apregoada dupla natureza do contrato de
sociedade
o Relao interna: puramente obrigacional
o Relao externa: organizatria, que tende a transcender a relao
obrigacional e d azo a um elemento de confiana que o Direito
tutela.
A soluo proposta por MENEZES CORDEIRO parte da vontade das partes. A sociedade
irregular por incompleitude uma sociedade assente na vontade das partes:
O acordo informal do art. 36-2 equipara-a sociedade civil
Com a celebrao do contrato, o seu teor regula os direitos das partes [art.
37]
Nas relaes externas, tudo se passa consoante a figura adoptada pelas partes
[arts. 38 a 40]
A falta de registo, por seu lado, apenas impede o privilgio da limitao da
responsabilidade. Nestes termos, conclui-se: a pr-sociedade uma pessoa colectiva erigida
pela vontade das partes e assente na autonomia privada.
28
Repudia-se a remisso para a figura das pessoas rudimentares, j que, aqui, o acordo
de constituio possibilita uma personalidade mais ampla, aplicando-se mesmo o regime das
sociedades civis puras [art. 36-2 e 997 CC].
Com a escritura, as sociedades assumem, de facto, personalidade colectiva. As
limitaes que impendem sobre as pr-sociedades esto relacionadas com a responsabilidade
dos scios perante terceiros, que no efectivamente limitada. Quanto ao resto, as pr-
sociedades tm rgos, representantes e constituem um centro autnomo de imputao de
normas jurdicas. Assentam, por seu lado, em verdadeiros contratos de sociedade [art. 980
CC], num esquema de tutela da aparncia e de proteco da confiana que segue, por
analogia, o regime negocial.
So verdadeiras e prprias sociedades, enfim, ainda que diferentes dos tipos
elencados no art. 1-2, escapando tipicidade comercial.
Sociedades Irregulares por Invalidade
1: DIRECTRIZ COMUNITRIA. A 1 Directriz das Sociedades Comerciais, de 1968,
impulsionou o legislador nacional a legislar sobre os fundamentos da invalidade das
sociedades. O legislador transcendeu, contudo, as exigncias comunitrias neste mbito,
regulando minuciosamente o tema nos arts. 41 a 52.
A 1 Directriz no distinguia as invalidades antes ou depois do registo: o legislador
transps deficientemente a directriz, pelo que o Estado Portugus pode, por isso, ser
responsabilizado.
2: PRINCPIOS GERAIS DA INEFICCIA DOS NEGCIOS JURDICOS. Nos termos gerais,
o negcio jurdico que no produza [todos] os seus efeitos ineficaz, lato sensu:
Seja por razes extrnsecas:
o Impossibilidade
o Indeterminabilidade
o Ilicitude
o Contrariedade lei ou aos bons costumes
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Seja por razes intrnsecas:
o Vcio na formao
o Vcio na exteriorizao
Servindo-nos de um esquema de MENEZES CORDEIRO, ilustraramos a matria do
seguinte modo:
30
Nulidade
Invalidade Invalidades mistas
Anulabilidade
Ineficcia lato sensu
Ineficcia stricto sensu
No Direito Civil, dentro da invalidade e quando a lei no disponha de outro modo, o
vcio residual o da nulidade [arts. 280 e 294 CC].
Diferentemente, no domnio do Direito das Sociedades Comerciais, a nulidade
comprometeria pura e simplesmente todos os actos j praticados pela sociedade em jogo,
desamparando os terceiros e pondo em risco a confiana da comunidade no fenmeno
societrio. Todo o regime legal das sociedades irregulares por invalidade est marcado, por
isso, por regras que minimizam a invalidade dessas sociedades e as consequncias dessa
invalidade [regras favor societatis, diz-se].
Constituem vectores do favor societatis:
Limitao dos fundamentos de nulidade [enunciando-os de forma taxativa].
Introduo de prazos para invocao dessa nulidade [vs regime geral: a todo o
tempo, art. 286 CC].
Esquemas destinados a sanar as invalidades [vs regime geral].
Delimitao da legitimidade para invocar a nulidade [e no qualquer
interessado, art. 286 CC].
Limitao dos efeitos da anulabilidade, perante as partes.
Inoponibilidade das invalidades a terceiros.
Regime especial quanto execuo das consequncias da nulidade.
O regime da aco de declarao de nulidade encontra-se regulado no art. 44,
afastando-se a aplicao dos arts. 286 ss CC. Eis os traos gerais:
31
A aco de declarao de nulidade pode ser interposta 90 dias aps o nus
processual de interpelao da sociedade para sanar o vcio, quando sanvel
[art. 44-1, 2 parte].
A aco deve ser interposta no prazo de trs anos a contar do registo, sob
pena de caducidade, salvo interveno do Ministrio Pblico [art. 44-1 e 2].
A iniciativa cabe a qualquer membro da administrao, do conselho fiscal ou
do conselho geral da sociedade, ou a qualquer terceiro que tenha um
interesse relevante e srio na procedncia da aco [art. 44-1].
Contrape-se legitimidade prevista no CC: qualquer interessado, em geral
[art. 286 CC]. A ratio legis desta norma a de prevenir a interposio
gratuita e selvagem de aces contra grandes sociedades, a fim de obter
compensaes destinadas a evitar o escndalo.
A propositura da aco de declarao da nulidade deve ser comunicada pelos
membros da administrao aos scios de responsabilidade ilimitada e aos
scios das SPQ [art. 44-3], independentemente de quem tenha proposto a
aco [acrescenta MENEZES CORDEIRO]. A omisso deste dever presume-se
culposa [art. 799-1 CC] e d azo a responsabilidade obrigacional [arts. 798 ss
CC].
Finalmente, o art. 44 aplica-se a todos os tipos de sociedades, sejam elas
sociedades de capitais ou sociedades de pessoas.
3: INVALIDADE DO CONTRATO DE SOCIEDADE ANTES DO REGISTO. Enquanto o
contrato de sociedade no estiver definitivamente registado, a invalidade do contrato ou de
uma das declaraes negociais rege-se pelas disposies aplicveis aos negcios nulos ou
anulveis, nos termos gerais do CC [art. 41-1].
Esta remisso abrange:
Causas de invalidade: vg erro ou simulao, com a ressalva do art. 41-2, 2
parte [a invalidade resultante de vcio da vontade ou de usura s oponvel
aos demais scios].
Legitimidade [art. 286 CC]
32
Tempo:
o Nulidade: art. 287 CC invocvel a todo o tempo
o Anulabilidade: art. 286 CC invocvel no ano subsequente ao
conhecimento da cessao do vcio. Equivale, para MENEZES
CORDEIRO, a uma impugnabilidade, conferindo ao interessado um
direito potestativo temporrio de anular o negcio jurdico.
A remisso para as normas do CC no abrange, contudo, a matria das consequncias
legais da invalidade do contrato de sociedade antes do registo: o art. 52 a base jurdica
aplicvel nesse caso, e no o art. 289 CC [comum nulidade e a anulabilidade: efeito
retroactivo e restituio do que foi prestado ou do valor correspondente], em face da ideia
de favor societatis presente no regime legal da invalidade no CSC. Eis os traos gerais do
regime do art. 52:
A liquidao da sociedade [art. 165] permite o acertamento das posies
patrimoniais da sociedade, j que a restituio no , na maior parte dos
casos, possvel [arts. 41-1, 2 parte e 52-1].
Nota: liquidao o conjunto de operaes que, dissolvida a sociedade, permitem o
pagamento aos credores sociais e a repartio do remanescente pelos scios. Compreende-se
que a invalidao de uma sociedade no se salde pela restituio, nos termos gerais [art.
289-1 CC], j que pode haver relaes com terceiros: vg credores sociais ou devedores
sociedade. Assiste-se a um paralelismo entre o regime da liquidao e da dissoluo, facto
que justifica a remisso legal [art. 141 ss]. A jurisprudncia maioritria considera que
perante a invalidade do contrato de sociedade por vcio de forma, ocorrida antes do registo
definitivo, no podem ser restitudas aos scios o valor das prestaes que fizeram a ttulo
de entrada [art. 289-1 CC], mas apenas tm direito a ver partilhado o activo resultante da
liquidao por todos.
A invalidade afigura-se mista, j que a eficcia dos negcios jurdicos
concludos anteriormente no afectada pela declarao de nulidade ou
anulao do contrato social [art. 52-2]. MENEZES CORDEIRO prope uma
interpretao restritiva deste preceito, com duas ressalvas:
33
o O negcio anteriormente concludo no pode incorrer em nenhum
fundamento de invalidade.
o O terceiro protegido tem que estar de boa f subjectiva tica
[desconhecimento, sem culpa, do vcio que afecta a sociedade]. Uma
interpretao literal do art. 52-3 levar-nos-ia a concluir,
erroneamente, que se a nulidade proviesse de outros vcios que no a
simulao, ilicitude do objecto, ou violao da ordem pblica ou dos
bons costumes, a tutela referida no art. 52-2 aproveitaria mesmo a
terceiros de m f [vg em caso de dolo de terceiro, art. 254-2 CC].
Este entendimento de afastar.
As invalidades decorrentes de incapacidade so oponveis tambm a terceiros
[art. 41-2].
exemplo:
A, B e C celebraram, com observncia da forma legalmente prescrita [art. 7-1], um
contrato pelo o qual constituam a Sociedade T, Lda. Antes de efectuado o registo, verifica-
se que o notrio se esqueceu de incluir no contrato a sede da sociedade.
A referncia ao notrio indicia a celebrao de uma escritura pblica:
facto que nos leva a concluir tratar-se de um contrato de sociedade
celebrado com a contribuio de um bem imvel [art. 7-1, 2 parte].
A sede um elemento que deve constar do contrato [art. 9-1 e) e 12].
Na omisso da mesma, o contrato invlido.
Tratando-se de invalidade do contrato antes do registo, aplicam-se as
disposies dos negcios jurdicos nulos ou anulveis, nos termos gerais
[art. 41-1]. Encontramo-nos perante uma violao de uma norma
injuntiva [o art. 9-1e], pelo que a nulidade da resultante [art. 294 CC]
34
segue as regras gerais da legitimidade e prazos de arguio: a todo o
tempo, por qualquer interessado [art. 287 CC].
Quanto s consequncias, tem aplicao o art. 52, a respeito da
liquidao da sociedade, e no o art. 289 CC.
4: INVALIDADE DO CONTRATO DE SOCIEDADE DEPOIS DO REGISTO. Depois de
efectuado o registo definitivo do contrato de SPQ, SA ou SEC por aces [sociedades de
capitais], o contrato s pode ser declarado nulo por algum dos vcios taxativamente
enunciados na lei [art. 42-1]:
Nota: patente est a regra geral da reduo das invalidades a invalidade de
algumas clusulas societrias no conduz invalidade de todo o contrato. A invalidade de
todo o contrato s suceder se recair sobre alguma clusula crucial, enunciadas infra.
a) Falta, no mnimo, de dois scios fundadores [com as ressalvas supra
mencionadas quanto s SU: art. 7-2].
b) Falta de meno:
o Firma [*]
o Sede [*]
o Objecto
o Capital social
o Valor da entrada de algum scio [*]
o Prestaes realizadas por conta da sociedade [*]
c) Meno de um objecto ilcito ou contrrio ordem pblica.
d) Falta de cumprimento dos preceitos legais que exigem a liberao mnima
do capital social [uma quota pode ser liberada quando o montante j pago
seja suficiente para perfazer o capital social mnimo].
e) No observncia da forma legalmente exigida para o contrato de
sociedade.
As nulidades assinaladas [*] so, todavia, sanveis por deliberao dos scios, tomada
nos termos estabelecidos para as deliberaes sobre alterao do contrato [arts. 42-2 e 44-
35
1, 2 parte]. Uma vez mais, a ideia que est subjacente a esta soluo legal o favor
societatis e a proteco do trfego jurdico.
O regime da aco de declarao de nulidade aquele que se encontra consagrado no
art. 44, conforme j expusemos supra 2.
Quanto s consequncias, uma vez mais no colhe a aplicao do art. 289 CC, mas
sim do art. 52:
A liquidao da sociedade permite o acertamento das posies patrimoniais
da sociedade, j que a restituio no , na maior parte dos casos, possvel
[art. 52-1].
A invalidade afigura-se mista, j que a eficcia dos negcios jurdicos
concludos anteriormente no afectada pela declarao de nulidade ou
anulao do contrato social [art. 52-2].
Em concluso, seja ela detectada antes ou depois do registo [j que as consequncias
so as mesmas: art. 52], a sociedade irregular por invalidade no desaparece: sujeita-se,
apenas, liquidao.
exemplo:
A, B e C celebraram, com observncia da forma legalmente prescrita [art. 7-1], um
contrato pelo o qual constituam a Sociedade T, Lda. Depois de efectuado o registo, verifica-
se que o notrio se esqueceu de incluir no contrato a sede da sociedade.
A referncia ao notrio indicia a celebrao de uma escritura pblica:
facto que nos leva a concluir tratar-se de um contrato de sociedade com a
contribuio de um bem imvel [art. 7-1, 2 parte].
Tratando-se de invalidade do contrato depois do registo, aplica-se o
disposto no art. 42: sociedades de capitais [no caso, uma SPQ].
A sede um elemento que deve constar do contrato [art. 42-1b]. Na
omisso da mesma, o contrato nulo, embora essa nulidade possa ser
36
sanada nos termos do n 2 e com as consequncias do art. 44-1, 2 parte.
Se a nulidade no for sanada, a aco de declarao de nulidade deve ser
intentada nos termos do art. 44 e, se procedente, atenta-se ao disposto
no art. 52, quanto liquidao da sociedade.
5: VCIOS DA VONTADE. Padecendo de um vcio da vontade [erro, dolo, coaco e
usura], o contrato de sociedade das sociedades de capitais [SPQ, SA e SEC por aces] ,
ainda assim, vlido, embora o vcio possa ser invocado como justa causa de exonerao pelo
scio atingido ou prejudicado [art. 45-1 e 49-1] ideia de favor societatis. Para tal, exige-se
que se verifiquem as circunstncias enunciadas no art. 287 CC: prazo de um ano desde o
conhecimento da cessao do vcio. O contrato de sociedade vlido, j que os vcios da
vontade no constam do elenco taxativo do art. 42-1, que comina a nulidade. No colhe,
aqui, a aplicao das consequncias do art. 52.
Nota: a aplicao analgica deste regime a outros vcios da vontade no elencados
[simulao parcial, simulao relativa, falta da conscincia da declarao, coaco fsica e
incapacidade acidental] deve ser apreciada caso a caso, para que possam tambm constituir
justa causa de exonerao, segundo MENEZES CORDEIRO.
Cumpre reter aqui a seguinte nota terminolgica:
Scios: exonerao [por iniciativa prpria art. 185] ou excluso [por
iniciativa dos outros scios art. 186].
Membros dos rgos sociais: renncia [por iniciativa prpria] ou destituio
[por iniciativa dos scios]. Mantm o seu status de scios.
exemplo:
D, E, F, G e H constituem, por escritura pblica, uma SA. Trs meses depois, a
sociedade registada. Hoje, D revela que s se tornou scio porque a tal fora coagido por A
e B, apenas agora tendo cessado a coaco. Pretende, por isso, invalidar o negcio.
37
Estamos perante um contrato de sociedade com a contribuio de um bem
imvel [art. 7-1, 2 parte], j que o mesmo foi celebrado mediante
escritura pblica.
A SA uma sociedade de capitais, pelo que se aplica o disposto no art. 45,
a respeito dos vcios da vontade de que padea o contrato de sociedade.
Tendo sido realizado registo, o contrato , ainda assim, vlido: no consta
do elenco taxativo de nulidades do art. 42-1. As normas do CC relativas
coaco moral [anulvel] e fsica [nula] no tm, aqui, aplicao: salvo o
disposto no art. 287 CC, quanto ao prazo de um ano para o exerccio do
direito de exonerao do scio, por iniciativa prpria [art. 45-1].
Em suma, o contrato de sociedade vlido, embora haja justa causa de
exonerao daquele que foi coagido a celebr-lo: D.
6: INCAPACIDADE. Nas sociedades de capitais [SPQ, SA e SEC por aces], a
incapacidade de um dos contraentes torna o negcio jurdico anulvel relativamente ao
incapaz [art. 45-2, 47 e 49-1] ideia de favor societatis. No colhe, aqui, a aplicao das
consequncias do art. 52. O scio tem o direito de reaver o que prestou e no pode ser
obrigado a completar a sua entrada [art. 47].
Recordemos as regras de capacidade para a constituio de uma sociedade comercial,
j supra mencionadas:
Os menores podem ser partes em contratos de sociedade, desde que o celebrem
atravs dos pais, enquanto seus representantes legais, e com autorizao bastante do tribunal
[no caso de constituio de uma SNC ou SEC, simples ou por aces art. 1889-1d) CC].
Podero faz-lo, pessoal e livremente, sempre que o objecto da sociedade esteja ao seu
alcance [recorde-se o teor do art. 127 CC]: a denominada incapacidade dos menores
aparente, segundo MENEZES CORDEIRO, face s excepes legalmente previstas, que acabam
por consumir a regra.
O mesmo regime aplicvel, mutatis mutandis, ao interdito [arts. 139 ss CC].
Quanto ao inabilitado, a capacidade para constituio de uma sociedade depende de
sentena [art. 153-1 CC].
38
O REGISTO E AS PUBLICAES
Registo das Sociedades Comerciais
1: REGISTO COMERCIAL. O registo comercial assume uma funo de publicidade dos
actos: dar a conhecer os actos comerciais ao pblico interessado.
Recordemos os princpios do registo comercial:
Princpio da instncia [art. 28 CRC]
Princpio da obrigatoriedade [arts. 14 e 15 CRC]
Princpio da competncia [arts. 24 ss CRC]
Princpio da legalidade [art. 47 CRC]
2: EFEITOS DO REGISTO. Os efeitos do registo podem ser:
Efeito presuntivo [art. 11 CRC]
Efeito de prevalncia do registo mais antigo [art. 12 CRC]
Efeito constitutivo [vs art. 406-1 CC]
Efeito indutor de eficcia:
o Publicidade negativa
o Publicidade positiva
No Direito das Sociedades Comerciais o registo tem, partida, um efeito constitutivo
[com as ressalvas infra, 3]: art. 5. Esta norma no abrange as constituies de sociedades
comerciais que no operem por contrato [vg fuso, ciso ou transformao], mas que ainda
assim carecem de registo [arts. 112 e 120]. Admitimos, porm, a seguinte ressalva: a pr-
sociedade j uma sociedade, ainda que no registada.
Segundo o art. 3 CRC, os actos societrios sujeitos a registo so os seguintes:
Contrato de sociedade e respectivas modificaes
Transformao, ciso, fuso, dissoluo e liquidao das sociedades
Transmisses de partes sociais ou de quotas
39
Designao e cessao de funes dos fiscalizadores e administradores
Aces de declarao de nulidade ou de anulao dos contratos de sociedade
e de deliberaes sociais [art. 9 c) e e) e art. 15-4 CRC]
[]
Esta disposio deve ser articulada com o disposto no art. 15-1 CRC, acerca dos actos
sujeitos a registo obrigatrio.
3: EFEITO CONSTITUTIVO?
Para MENEZES CORDEIRO o sistema de registo de sociedades comerciais no pode ser
constitutivo, porque:
Os actos supra 2 mencionados produzem importantes efeitos antes do
registo.
Actos equivalentes queles [vg modificao ou transformao das
sociedades] no dependem formalmente de registo [arts. 88 e 135].
O contrato de sociedade produz a generalidade dos seus efeitos uma vez
celebrado, seja inter partes, seja perante terceiros [arts. 37 a 40].
A grande consequncia da falta do registo est relacionada com a no
limitao da responsabilidade dos scios, to-s.
O registo constitutivo contraria o princpio basilar da eficcia imediata dos
contratos, no domnio real [art. 408-1 CC].
Com base nestes argumentos, MENEZES CORDEIRO conclui pelo efeito indutor de
eficcia do registo das sociedades comerciais, j que o registo:
No reconhece todos os efeitos a actos sujeitos a registo e no registados
[inoponibilidade a terceiros de boa f].
Atribui efeitos a actos no efectivos, mas indevidamente registados
[inoponibilidade da nulidade do registo a terceiros de boa f].
Os registos constitutivos previstos no CSC no so verdadeiras hipteses de
registo constitutivo, j que os actos sujeitos a esse registo produzem alguns
efeitos antes e independentemente dele.
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Em concluso, o registo surge, assim, como uma condicionante da eficcia plena dos
actos praticados pelas sociedades comerciais, ligando-se ao efeito indutor de eficcia que
resulta da publicidade registal: seja essa eficcia negativa ou positiva.
4: REGISTO DEFINITIVO. O art. 5 associa personalidade jurdica sociedade
comercial registada. Para MENEZES CORDEIRO este preceito perde importncia, uma vez que
a sociedade devidamente constituda com observncia da forma legal [art. 7-1] mas ainda
no definitivamente registada opera j como um centro prprio de imputao de regras,
dispondo de capacidade jurdica bastante.
Segundo o art. 19-1, com o registo definitivo do contrato de sociedade, esta assume
de pleno direito:
a) Direitos e obrigaes decorrentes dos negcios jurdicos referidos no art.
16-1 [a inserir no contrato de sociedade, sob pena de se tornarem
ineficazes].
b) Direitos e obrigaes resultantes da explorao normal de um
estabelecimento que constitua objecto de uma entrada em espcie ou que
tenha sido adquirido por conta da sociedade.
c) Direitos e obrigaes emergentes de negcios concludos antes do acto de
constituio.
d) Direitos e obrigaes decorrentes de negcios celebrados pelos gerentes,
administradores ou directores, com autorizao de todos os scios.
Esta assuno, pela sociedade, de negcios anteriores ao registo, com o registo
definitivo, tem eficcia retroactiva e liberatria [art. 19-3] dos responsveis segundo o
art. 40.
Quanto aos direitos e obrigaes decorrentes de outros negcios celebrados antes do
registo definitivo do contrato, esses podem ser assumidos pela sociedade mediante deciso da
administrao, comunicada nos 90 dias subsequentes ao registo [art. 19-2]. Essa assuno j
no , neste caso, de pleno direito [automaticamente], embora tambm tenha eficcia
retroactiva, segundo MENEZES CORDEIRO.
41
O registo definitivo permite ainda operar os sistemas de responsabilidade limitada
[arts. 38 a 40].
Publicaes e outras Formalidades
1: PUBLICAES OBRIGATRIAS. Segundo os arts. 166 e 167, as publicaes,
quando obrigatrias, devem ser feitas em site da Internet de acesso pblico [art. 70 CRC].
2: OUTRAS FORMALIDADES. Para alm da publicao dos actos praticados pelas
sociedades comerciais, outras formalidades podero tambm ser requeridas [vg declaraes
fiscais e autorizaes prvias].
A SITUAO JURDICA DOS SCIOS
O Status de Scio
1: A SITUAO DOS SCIOS. A evoluo progressiva da situao dos scios, no
sentido da abstraco, partiu de uma qualidade assumida, para a titularidade de uma posio
e, finalmente, para a prpria posio ou participao social.
Neste mbito compreende-se a delimitao entre sociedades de pessoas e sociedades
de capitais: nas primeiras o status de scio indissocivel da qualidade do mesmo; nas
segundas, o status independente do seu titular.
Recorre-se tcnica do estado do scio, j que a posio jurdica do mesmo
complexa: contm direitos e deveres, mutveis pelo contrato de sociedade, acordos
parassociais e deliberaes societrias. O estado de scio, alm de complexo, prolonga-se no
tempo e implica obrigaes duradouras.
2: DIREITOS E DEVERES DOS SCIOS. O contedo complexo do status de scio pode
ser clarificado com recurso a algumas classificaes:
42
Direitos abstractos: posio favorvel que permitir ao scio ver surgir um
direito concreto correspondente vg direito aos lucros [art. 21-1a]. Surge
como uma expectativa, em relao a um bem final futuro.
Direitos concretos: produto da concretizao de uma prvia posio
favorvel, que assistia ao scio.
Direitos patrimoniais: valores patrimoniais vg direito a quinhorar nos
lucros [art. 21-1a]
Direitos participativos: valores que se prendem com o funcionamento da
sociedade. Conferem a possibilidade, aos scios, de ingressar no modo
colectivo de gesto dos interesses vg direito a participar nas deliberaes,
a obter informaes e designao para os rgos sociais [art. 21-1 b), c) e
d].
Direitos pessoais: valores pessoais do scio.
As situaes passivas dos scios sero, partida, apenas duas [art. 20]:
Obrigao de entrada [arts. 25 ss]
Sujeio s perdas duplo alcance:
o Representa a frustrao de contrapartidas esperadas pelas entradas
o Traduz o funcionamento das regras de responsabilidade dos scios:
SEC: responsabilidade ilimitada, solidria e subsidiria [art.
175-1]
SPQ: responsabilidade limitada aos valores das entradas,
solidria e subsidiria [art. 192-1]
SA: responsabilidade limitada apenas pelas entradas prprias
[art. 271]
As SPQ e SA impem aos scios a obrigao de efectuar prestaes acessrias, alm
das entradas [arts. 209 e 287], desde que o contrato fixe os elementos essenciais da
obrigao e especifique se as prestaes devem ser efectuadas onerosa ou gratuitamente.
43
As prestaes suplementares [art. 210], no mbito das SPQ, devem ser permitidas
pelo contrato de sociedade, dependendo de deliberao dos scios [n 1] e tm sempre por
objecto dinheiro [n 2].
3: DIREITOS ESPECIAIS. Os direitos especiais constam do art. 24: so direitos de
qualquer scio, inseridos no contrato de sociedade e que, salvo disposio legal ou
estipulao contratual expressa em contrrio, no podem ser suprimidos ou
coarctados/limitados sem o consentimento do respectivo titular [n 1 e n 5].
O CSC no concretiza, todavia, que precisos tipos de direitos poderiam estar em
causa. Eis alguns exemplos jurisprudenciais:
Direito de exercer actividade concorrente com a da sociedade
Direito de dividir ou alienar a sua quota sem as autorizaes exigidas aos
demais scios
Direito de alienar quotas sem exerccio da preferncia pelos demais scios
Direito gerncia
Direito de veto em todos ou alguns assuntos
Direito de perceber quinhes mais favorveis de lucros
Os direitos especiais so intuitu personae, estabelecidos em funo de um concreto
titular. No so transmissveis a terceiros, em conjunto com a respectiva quota. Quando os
estatutos atribuam certa posio a uma pessoa, nem sempre se tratar de um direito
especial, podendo verificar-se uma mera designao em pacto social. No basta, por isso, a
atribuio de um direito, mas sim a atribuio especial de um direito: recomenda-se meno
expressa de que o mesmo s poder ser suprimido com o consentimento do seu titular.
Segundo o art. 24-2 a 4:
SNC: os direitos especiais so intransmissveis, salvo clusula em contrrio
[personalizao mxima]
SPQ: os direitos especiais patrimoniais so transmissveis; os restantes so
intransmissveis, salvo clusula em contrrio
44
SA: os direitos especiais so atribudos a categorias de aces, transmitindo-
se com estas [abstraco mxima]
Pergunta-se se os direitos especiais podem assistir a todos os scios [com excepo
das SA, onde os direitos especiais so atribudos a aces]. Os direitos especiais so-no no
por pertencerem apenas a um scio, mas sim por pressuporem um regime especial, diferente
do comum. Nestes termos, todos os scios podem ser titulares de direitos de que s possam
ser despojados com o seu prprio assentimento.
A Obrigao de Entrada
1: ENTRADA. A obrigao de entrada um dever essencial dos scios, sem a qual a
sociedade no ter meios para poder desempenhar a sua actividade.
A entrada pode consistir em diversas realidades patrimoniais:
Entradas em dinheiro: assuno de uma obrigao pecuniria
Entradas em espcie: entregas de bens diferentes de dinheiro [art. 28-1],
susceptveis de penhora [art. 20 a]
Entradas em indstria: servios humanos no subordinados
O tipo de entrada definido no contrato de sociedade, quantitativa e
qualitativamente [art. 9 g) e h].
Cumpre reter a seguinte nota terminolgica:
Subscrio das entradas: assuno da obrigao de entrada, comprometendo-
se a tal.
Realizao das entradas: cumprimento efectivo da obrigao de entrada
Estes dois momentos coincidem, quando a entrada seja em espcie.
O valor nominal da entrada o da participao social a que corresponda:
SNC: Parte social
SPQ: quota
SA: aco
45
O valor nominal no pode exceder o valor real da entrada [art. 25-1]: a cifra, em
dinheiro, em que se traduza essa entrada, quando pecuniria, ou ao valor dos bens que
implique, quando em espcie.
Ao conjunto das entradas designa-se patrimnio social, e no participao social, j
que o aumento de capital social [cifra do conjunto das participaes sociais, enfim] uma
modalidade de alterao do prprio contrato [sujeita a deliberao dos scios], no variando
por si nem sofrendo oscilaes, enquanto que o patrimnio social varivel. O patrimnio
social tem consistncia real e , assim, o conjunto das situaes jurdicas activas e passivas
patrimoniais da sociedade:
Bruto: activo + passivo
Lquido: activo passivo [capital prprio]
Na obrigao de entrada o scio surge como devedor e a sociedade como credora.
Esta obrigao pode ser cumprida de imediato, ou diferida para momento pstumo, consoante
o tipo de sociedade.
2: REGIME GERAL. As entradas no podem ter um valor inferior ao da participao
nominal [parte social, quota ou aco] atribuda ao scio. Poder, eventualmente, ser
superior [acima do par, diz-se], caso em que nos deparamos com um prmio de subscrio
ou prmio de emisso [gio].
A emisso acima do par justifica-se porque:
Acrescenta uma mais-valia s participaes dos scios
A sociedade gera expectativas de negcio que conduzem a uma
sobrevalorizao de mercado
A obrigao de entrada deve ser realizada at ao momento da celebrao do
contrato, com observncia da forma legalmente prescrita [art. 7-1], salvo quando o prprio
contrato preveja o diferimento das entradas em dinheiro e a lei o permita.
So nulos os actos da administrao e as deliberaes dos scios que liberem total ou
parcialmente os scios da obrigao de entrada, salvo reduo do capital [art. 27-1]. No caso
de incumprimento desta obrigao, podem ser estabelecidas, no contrato, clusulas penais,
juros e outras penalidades [n 3].
46
3: ENTRADAS EM DINHEIRO. As entradas em dinheiro podem ser diferidas, nas
seguintes situaes:
SPQ: s pode ser diferida a efectivao de metade das entradas em dinheiro;
o quantitativo global dos pagamentos feitos por conta das entradas em
dinheiro e a soma dos valores nominais das quotas correspondentes s
entradas em espcie deve perfazer o capital mnimo fixado por lei 5.000
[arts. 201 e 202-2].
o A expresso metade das entradas em dinheiro admite duas
interpretaes:
1. Metade das entradas em dinheiro de cada scio,
individualmente considerado? COUTINHO DE ABREU: o que
fundamental a contribuio do scio, j que se o mesmo se
obriga, deve, pelo menos, cumprir metade da sua obrigao
de entrada.
2. Metade das entradas do total de entradas em dinheiro?
MENEZES CORDEIRO: o scio pode no realizar
imediatamente qualquer entrada. O mbito o da autonomia
privada, devendo a lei ser interpretada no sentido mais amplo
possvel.
o O termo possvel [diferimento para datas certas ou factos certos e
determinados], mas no a condio [art. 203]. Se no for apontado
termo para o diferimento, ou se o mesmo for submetido a condio
[ilcita e, consequentemente, nula art. 294 CC], admitem-se duas
solues:
A obrigao de entrada torna-se pura, exigvel a qualquer
momento [art. 777 CC] RAUL VENTURA e COUTINHO DE
ABREU.
47
O prazo mximo de cinco anos do art. 203-1, 2 parte
funciona como prazo supletivo, volvido o qual a obrigao de
entrada pode ser exigida MENEZES CORDEIRO.
SA: pode ser diferida a realizao de at 70% do valor nominal das aces,
mas no o pagamento do prmio de emisso, quando previsto [art. 277-2].
No h diferimento para as entradas em espcie, nem para as SNC.
Quanto forma do cumprimento das obrigaes de entrada em dinheiro, nas SPQ e
SA, a soma das entradas em dinheiro j realizadas deve ser depositada em instituio de
crdito, antes de celebrado o contrato, numa conta aberta em nome da futura sociedade
[arts. 202-3 e 277-3].
exemplo:
A, B e C constituram uma SPQ com o capital social de 30.000. A e B realizaram
imediatamente as respectivas entradas, mas C diferiu a sua para quando a sociedade
necessitasse de fundos.
C diferiu a sua obrigao de entrada numa SPQ.
A obrigao de entrada encontra-se prevista em geral no art. 20 a). No
caso, presumimos terem sido realizadas em dinheiro, j que nada nos
dito a esse respeito.
A e B subscreveram e realizaram as respectivas entradas aquando da
celebrao do contrato de sociedade. C apenas subscreveu, tendo diferido
a realizao da mesma para momento pstumo [art. 26].
Tratando-se de SPQ, o diferimento das entradas possvel, quando as
mesmas sejam realizadas em dinheiro [art. 202-2]. Requisitos legais: s
pode ser diferida a efectivao de metade das entradas em dinheiro; o
quantitativo deve perfazer o capital mnimo de 5.000 [art. 201]; o
48
termo possvel [diferimento para datas certas ou factos certos e
determinados], mas no a condio [art. 203].
No caso, o diferimento da obrigao de entrada est sujeito condio de
quando a sociedade necessitasse de fundos. Como tal, esse diferimento
ilcito e, consequentemente, nulo [art. 294 CC]. Admitem-se duas
solues:
o A obrigao de entrada torna-se pura, exigvel a qualquer momento
[art. 777 CC] COUTINHO DE ABREU.
o O prazo mximo de cinco anos do art. 203-1, 2 parte funciona
como prazo supletivo, volvido o qual a obrigao de entrada pode
ser exigida MENEZES CORDEIRO.
4: ENTRADAS EM ESPCIE. As entradas sero em espcie quando transfiram, para a
sociedade, direitos patrimoniais susceptveis de penhora e que no se traduzam em dinheiro
[art. 28-1].
Exemplos:
Direito de propriedade
Direito ao uso e fruio, sem propriedade
Direitos sobre bens imateriais [patentes e know-how]
O dinheiro de fcil avaliao, face ao princpio do nominalismo. J as entradas em
espcie tm, necessariamente, valores subjectivos. Os bens ou direitos em causa devem,
todavia, ser objectivamente avaliados, para que o valor exacto dos mesmos seja do
conhecimento dos interessados. Por estes motivos, um Revisor Oficial de Contas [ROC]
devidamente distanciado e imparcial deve avaliar, objectivamente, os bens em causa,
explicitando os critrios utilizados nessa avaliao e declarando formalmente se o valor dos
mesmos atinge o valor nominal indicado pelos scios [art. 28-3]. O relatrio do ROC est
sujeito a exigncias de publicidade [n 5 e 6], j que se pretende, to-s, a defesa de
terceiros [os credores da sociedade, futuros adquirentes e pblico em geral]. Tratam-se de
normas imperativas, inderrogveis, nem mesmo por comum acordo.
49
4: DIREITOS DOS CREDORES. O cumprimento da obrigao de entrada interessa
sociedade, pelos motivos apontados, e aos credores, relevando para a cobertura patrimonial
dos seus direitos.
Por esta razo, aos credores assistem dois direitos [art. 30-1], concretizadores da
aco sub-rogatria, nos termos do art. 606 CC. Na aco sub-rogatria, o credor substitui-se
ao devedor e tem a faculdade de exercer, contra terceiro, os direitos de contedo patrimonial
que competem quele.
A sociedade pode satisfazer os crditos em causa com juros de mora [art. 30-2] e o
pagamento pode ser feito por terceiro, nos termos gerais [art. 767-1 CC].
exemplo:
D, E, F, G, H e I decidem constituir uma SA. Ficou acordado que:
D contribua com 10.000, em dinheiro, realizados integralmente no momento do
contrato. E contribua com 10.000, atravs de um cheque, cuja entrada seria diferida em
60%, devendo ser realizada dois anos depois. F contribua com o direito de arrendamento de
uma fraco autnoma em Lisboa, de que era titular por um perodo de dez anos avaliada
por um ROC em 20.000. G contribua com cinco anos de trabalho gratuito para a sociedade
avaliada por um ROC em 20.000. H contribua com um direito de crdito sobre J. I
contribua com uma patente. Um ROC avaliou ambas as contribuies de H e I em 10.000.
Logo aps a constituio da sociedade, esta adquiriu a D um quadro no valor de
10.000 que, no entanto, s valia 7.000.
Nos termos do art. 273-1 uma SA deve ser constituda por, no mnimo,
cinco scios.
A obrigao de entrada [art. 20 a] deve ser realizada at ao momento da
celebrao do contrato, salvo diferimento [art. 26].
A respeito do diferimento das entradas numa SA, cumpre atender ao
disposto nos arts. 277-2 e 285-1. No so admitidas contribuies de
50
indstria [277-1] e, nas entradas em dinheiro, s pode ser diferida a
realizao de at 70% do valor nominal das aces [n 2]. Uma vez mais,
questiona-se se a realizao de at 70% do valor nominal das aces
relativamente a cada scio, individualmente considerado, ou ao total das
entradas. Tal como nas SPQ, tambm se probe o diferimento sujeito a
condio.
O valor nominal mnimo de uma SA 50.000 [art. 276-3].
D: a sua obrigao de entrada foi realizada aquando da celebrao do
contrato, de imediato.
E: o cheque um ttulo de crdito, que deve ser tratado como dinheiro.
Trata-se de uma dao em cumprimento que extingue a obrigao de
entrada em dinheiro, pelo cumprimento da mesma. Tendo sido diferida em
60% [art. 26], respeitou o disposto no art. 277-2 [at 70%], embora deva
observar o prazo mximo de cinco anos para o cumprimento do restante
[art. 285-1].
F: entrou com um direito temporrio de arrendamento, entendido
enquanto contribuio em espcie. , ainda assim, um bem susceptvel de
avaliao econmica, pelo que a avaliao do ROC deve obedecer ao
disposto nos arts. 25-2 e 28, sob pena de responsabilidade nos termos do
art. 82.
G: contribuiu com trabalho gratuito, entendido enquanto indstria [j que
a onerosidade/gratuidade dessa contribuio irrelevante]. As entradas
em indstria no so admitidas pelo art. 277-1, nas SA.
H: o direito de crdito sobre J consiste numa contribuio em espcie,
pelo que o seu valor deve ser avaliado, pelo ROC, face ao valor do crdito
em si mesmo [art. 28].
I: a entrada com uma patente consiste numa contribuio em espcie, j
que a patente susceptvel de avaliao pecuniria.
A aquisio do quadro pela sociedade a D consiste numa aquisio de bens
a accionistas, prevista enquanto tal no art. 29: deveria ter sido
51
previamente aprovada por deliberao da assembleia-geral, sob pena de
ineficcia [n 1 e n 5], desde que verificados os requisitos legais. O
contrato deveria ter sido reduzido a escrito, sob pena de nulidade [n 4 e
220 CC]. Observa-se um risco de descapitalizao da sociedade, j que D
entrou com 10.000 e a sociedade devolveu-lhe essa quantia, quando
lhe adquiriu o quadro. Considerando que o quadro apenas valia 7.000
[avaliao feita pelo ROC, nos termos do n 3], esta aquisio do bem
corresponde a uma fraude lei, j que tudo se passa como se D tivesse
entrado com 7.000 apenas. O valor nominal excede o valor real do bem
[ 10.000 > 7.000].
Participao nos Lucros e nas Perdas
1: PARTICIPAO NOS LUCROS E NAS PERDAS. A sociedade visa o lucro econmico,
repartindo-o pelos associados [art. 980 CC]. Nesse sentido, encontramos no topo dos direitos
dos scios o direito a quinhorar nos lucros [art. 21-1 a]. sociedade imposta a distribuio
de uma parcela dos seus lucros pelos scios, com excepes quanto s SPQ e SA [arts. 217 e
294].
Como contrapartida do lucro, temos o risco: os empreendimentos mais lucrativos
costumam ser, tambm, os mais arriscados.
Como regra supletiva, temos que os scios participam nos lucros e nas perdas da
sociedade segundo a proporo dos valores nominais das suas participaes no capital. Se o
contrato determinar somente a parte de cada scio nos lucros, presumir-se- ser a mesma a
sua parte nas perdas vg 10% capital, 10% lucros [art. 22-1 e 2].
exemplo:
A, B e C constituram uma SPQ com o capital social de 25.000.
A e B ficaram com uma quota de 5.000 cada.
52
C ficou com uma quota de 15.000, apesar de B tambm ter pago 15.000 pela sua
quota.
Os scios deliberaram distribuir os lucros entre si, na proporo das suas quotas.
B exige que lhe seja atribudo um valor proporcional idntico ao de C.
Nas SPQ o valor mnimo do capital social de 5.000 [art. 201].
Quota de A: valor nominal de 5.000.
Quota de B: valor nominal de 5.000 [valor da participao], apesar do
valor real ser 15.000 [valor de quanto pagou, efectivamente]. O valor
nominal no pode ser mais elevado do que o valor real [art. 25-1]. No
caso, o valor real superior ao valor nominal, pelo que a diferena
corresponde ao gio [ 10.000].
Quota de C: valor nominal de 15.000.
A participao nos lucros e nas perdas feita segundo a proporo dos
valores nominais das respectivas participaes no capital [art. 22]. Nada
nos dito quanto a direitos especiais aos lucros. Concluso:
o A: 20% de participaes no capital, 20% dos lucros e das perdas
o B: 20% de participaes no capital, 20% dos lucros e das perdas
o C: 60% de participaes no capital, 60% dos lucros e das perdas
exemplo:
E. F e G constituram uma sociedade e acordaram, por exigncia de G, que,
independentemente da sociedade ter lucros, este receber mensalmente 2.000.
53
Probe-se toda a estipulao pela qual deva algum scio receber juros ou
outra importncia certa [no caso] em retribuio do seu capital ou
indstria, segundo o art. 21-2.
E, F e G violaram o princpio da conservao ou intangibilidade do capital
social das sociedades comerciais. O patrimnio social s pode ser inferior
ao capital social por fora de distribuies a terceiros [vg credores], e
nunca por distribuies aos prprios scios.
Este princpio encontra eco noutras disposies do CSC: arts. 32 e 33.
2: PACTOS LEONINOS. Os pactos leoninos so proibidos pelo art. 22-3: nula a
clusula que exclui o scio da comunho nos lucros ou que o isente de participar nas perdas
da sociedade, salvo o disposto quanto a scios de indstria [arts. 992-2 e 994 CC], esteja ela
includa no contrato de sociedade ou em acordo parassocial.
A designao pacto leonino advm de uma fbula de ESOPO:
Um leo, um burro e uma raposa andaram caa e capturaram uma quantidade
abundante de peas. O leo encarregou o burro de as dividir pelos trs. O burro repartiu-as
em trs partes iguais mas o leo, enfurecido com a diviso, devorou-o e imps raposa que
repartisse as peas. A raposa reuniu as trs partes numa s e entregou tudo ao leo, sem
deixar nada de parte para si. O leo perguntou-lhe: Quem te ensinou a fazer as divises?,
ao que a raposa respondeu: Ensinou-me a experincia do burro!.
MENEZES CORDEIRO justifica esta proibio com base nos seguintes argumentos:
O scio que abdique de lucros vai sujeitar-se a eventuais prejuzos. O scio
que aceite todos os prejuzos vai submeter-se, eventualmente, aos que
ocorram. Em qualquer dos casos, o scio est a dispor, para o futuro, das
vantagens que poderia obter e est a conceder vantagens a outros scios.
Esta proibio combate a tentao de se dar o que [ainda] no se tem e de
assumir, para um futuro indeterminado, obrigaes. Coerentemente:
o nula a renncia antecipada aos direitos facultados ao credor nos
casos de incumprimento ou mora do devedor
o A clusula penal pode ser reduzida equitativamente pelo tribunal
54
o A doao no pode respeitar a bens futuros
o A doao de mveis deve ser celebrada por escrito ou mediante
tradio
Em concluso, a proibio dos pactos leoninos justifica-se j que envolve uma
renncia antecipada aos direitos, aliada doao do que [ainda] no se tem.
Verificada a nulidade do pacto, parte da doutrina reclama a aplicao do instituto da
reduo: a sociedade vigoraria sem a parte viciada, salvo se se demonstrasse que, na sua
falta, as partes no teriam contratado [art. 292 CC]. Assim no entende MENEZES
CORDEIRO: uma sociedade leonina no uma sociedade comum com uma clusula leonina,
mas sim todo um negcio distorcido e cuja lgica de participao nos lucros e nas perdas fora
destruda. Apenas a converso [ante a nulidade total do contrato] lhe pode valer,
convertendo-se o negcio nulo noutro de tipo ou contedo diferente, desde que verificados os
requisitos do art. 293 CC: vontade hipottica e nus da prova.
exemplo:
Os scios da Sociedade Z, Lda, combinaram que o scio D, devido s suas fracas
possibilidades econmicas, no participaria nas perdas da sociedade.
A proibio dos pactos leoninos [art. 22-3 e 994 CC] implica que seja
nula a clusula que isente o scio de participar nas perdas [e da comunho
dos lucros]. A nulidade encontra-se prevista no art. 294 CC.
MENEZES CORDEIRO prope a aplicao das regras da converso [art. 293
CC, nulidade total], sendo que a clusula acordada pode-se converter
numa clusula de tipo ou contedo diferente, uma vez que todo o contrato
de sociedade enformado pelo princpio da participao nos lucros e nas
perdas.
Constituio Financeira e Defesa do Capital
55
1: CONSTITUIO FINANCEIRA. No domnio da constituio financeira das
sociedades, cumpre distinguir:
Capitais prprios:
o Capital social [soma do valor nominal das aces subscritas]
o Reservas de gio ou prmios de emisso [soma do sobrevalor por que,
com referncia ao valor nominal, as aces tenham sido colocadas]
o Montante de outras prestaes
o Reservas livres [lucros no distribudos]
o Reserva legal [imposta por lei]
Capitais alheios:
o Obrigaes
o Opes [convertible bonds]
o Ttulos de participao nos lucros e outros emprstimos
2: DISTRIBUIO DE BENS AOS SCIOS. Face separao patrimonial, os bens da
sociedade no se confundem com os dos scios. Mas so os scios quem tem, afinal, o
controlo da sociedade, e podero entender que a sociedade no necessita de determinados
bens ou que melhor ficariam na esfera dos scios. Contrapem-se o interesse dos credores da
sociedade e a prpria confiana do pblico na estabilidade dos entes colectivos.
Nas sociedades de capitais, cuja responsabilidade limitada, no efectivamente
indiferente aos credores a consistncia do patrimnio da sociedade e os bens de que
disponha. Por outro lado, cumpre acautelar a confiana generalizada da comunidade na
estabilidade das pessoas colectivas: no se compreenderia que os bens circulassem, sem
mais, entre a sociedade e os scios.
O art. 32 tutela os credores, vedando a distribuio de bens aos scios quando a
situao lquida desta for inferior soma do capital e das reservas que a lei ou o contrato no
permitem distribuir aos scios, ou quando a situao lquida se torna inferior a esta soma em
consequncia da distribuio.
56
Conclui-se: apenas podem ser distribudos aos scios valores que, tecnicamente, se
consideram lucros.
Eis os traos fundamentais do regime da distribuio de bens:
A distribuio de bens depende de deliberao dos scios [art. 31-1]
Quando tomada, tal deliberao no deve ser executada pelos
administradores, requerendo inqurito judicial, quando suspeitem que [n 2]:
o Alteraes ocorridas no patrimnio social tornariam a distribuio
ilcita perante o art. 32
o Viola o art. 33
o Assenta em contas inadequadas
3: LUCROS E RESERVAS NO DISTRIBUVEIS. Quanto aos lucros e reservas no
distribuveis, dispe o art. 33:
No podem ser distribudos aos scios os lucros do exerccio que sejam
necessrios para cobrir prejuzos transitados [dvidas anteriores] ou para
formar/reconstituir reservas impostas por lei ou pelo contrato de sociedade
[n 1]. A contrario, cabe distribuio de lucros quando os prejuzos transitados
possam, legalmente, ser cobertos de outra forma [vg a sociedade constitui
uma reserva facultativa destinada a enfrentar prejuzos imprevisveis].
Probem-se as reservas ocultas [n 3]: escapam ao conhecimento e controlo
dos scios e credores e no constam da contabilidade, pelo que pem em
causa o balano e as prestaes de contas. A contrario, podem ser
distribudas as reservas cuja existncia e cujo montante figurem,
expressamente, no balano.
A reserva imposta por lei tambm denominada reserva legal: art. 295-1. Segundo
este preceito, uma percentagem igual ou superior 20 parte [5%] dos lucros da sociedade
destinada constituio da reserva legal e sua reintegrao, at que aquela represente a 5
parte [20%] do capital social. Esta percentagem supletiva. Taxativamente, impe o art. 296
que a reserva legal apenas pode ser utilizada:
57
Para cobrir a parte do prejuzo que no possa ser coberto por outras reservas
Para incorporao no capital
Por outras palavras:
A reserva legal advm de, pelo menos, 5% dos lucros
At atingir 20% do capital social
Para os fins elencados no art. 296
Determinadas reservas livres [gios, vg] esto sujeitas ao regime da reserva legal
supra, na sua totalidade [art. 295-2]: apenas nos limites de 20% do capital social e apenas se
essa parcela no estiver j coberta pela reserva legal.
exemplo:
1. A Sociedade H, Lda., foi constituda com o capital social de 30.000. Um ano mais
tarde, perante os lucros do exerccio obtidos, os scios deliberam distribuir integralmente
essa quantia entre eles.
2. E se os scios deliberarem no distribuir quaisquer lucros?
3. Podero ser distribudos lucros durante o exerccio?
1.
A distribuio dos lucros tem que ter sido objecto de deliberao dos
scios [art. 31-1] na assembleia-geral anual, proposta pela administrao
[art. 65-1], quanto a reservas livres ou facultativas.
Esta regra deve observar limites: quanto distribuio de bens [art. 32] e
quanto a lucros e reservas no distribuveis [no caso, art. 33].
As reservas no distribuveis podem ser legais [art. 218, quanto s SPQ,
no caso] ou convencionais/estatutrias.
No caso, houve uma distribuio integral dos lucros, invlida face aos arts.
33-1 e 218, que remete para o regime das SA [arts. 295 e 296]. A
58
deliberao , por isso, nula, nos termos do art. 56-1d [contedo ofensivo
de preceito legal imperativo], na medida em que os scios no respeitaram
o limite mximo [art. 295-1]. Est em causa o princpio de conservao
do capital social.
2.
Quanto ao limite mnimo de distribuio dos lucros [arts. 217-1 e 294-1],
podem os scios deliberar ou acordar, no contrato, a distribuio de mais
de metade do lucro do exerccio que seja distribuvel, mas nunca valor
inferior a metade desse lucro.
No caso, os scios deliberaram no distribuir quaisquer lucros, pelo que
essa deliberao anulvel nos termos do art. 58-1 a), por violar
disposies legais para as quais no seja cominada a nulidade.
3.
H lugar a distribuio antecipada dos lucros nos termos do art. 297,
quanto s SA, normalmente no final do exerccio. Requisitos [n 1]:
adiantamento previsto no contrato de sociedade, sob deciso do conselho
de administrao [e no em assembleia-geral, art. 31], precedida de um
balano intercalar e desde que as importncias a atribuir no excedam
metade das que sejam distribuveis.
No existe base legal correspondente para as SPQ, nem por remisso.
RAUL VENTURA considera tratar-se de uma lacuna que pode ser integrada
atravs da aplicao analgica do disposto no art. 297 s SPQ, respeitados
os requisitos supra.
4: PERDA DE METADE DO CAPITAL SOCIAL. O art. 35 dispe sobre a hipteses de
perda de metade do capital social das sociedades comerciais:
#1: quando resultar das contas que metade do capital social se encontra
perdido, ou havendo fundada razo para admiti-lo, devem os gestores
convocar de imediato a assembleia-geral ou devem os administradores
59
requerer prontamente a convocao da mesma, a fim de informar os scios da
situao, para que estes tomem as medidas julgadas convenientes.
o Incumprimento deste dever gera responsabilidade civil, nos termos do
art. 523.
#2: considera-se estar perdida metade do capital social quando o capital
prprio da sociedade for igual ou inferior a metade do capital social.
#3: do aviso convocatrio da assembleia-geral constaro os seguintes assuntos
para deliberao:
o a) Dissoluo da sociedade
Pr termo sociedade antes que se agravem os perigos para
terceiros.
o b) Reduo do capital social para montante no inferior ao capital
prprio da sociedade, com respeito do art. 96-1
Corresponder a realidade nominal verdadeira situao
patrimonial.
o c) A realizao pelos scios das entradas para reforo da cobertura do
capital
Reforar os capitais da sociedade.
A entrada em vigor da verso originria do artigo ficou, durante muitos anos,
suspensa. O esquema previsto era mais severo, impondo prazos apertados para a realizao
das entradas, pelo que no seria imediatamente exequvel e a sua entrada em vigor
dependeria de diploma ulterior. Para mais, o seu teor transcende a prpria 2 Directriz
Comunitria.
exemplo:
A Sociedade A, SA, perante a difcil conjuntura do mercado, tem vindo a diminuir
consideravelmente as suas vendas. Perante as contas do exerccio, os administradores
verificaram que o capital prprio da sociedade era inferior a metade do capital social.
60
Que atitude devem tomar?
Entende-se estar perdido metade do capital social quando o capital prprio
da sociedade igual [ou inferior no caso] a metade do capital social,
segundo concretiza o art. 35-2.
No caso de perda de metade do capital social [art. 35-1] devem os
gerentes convocar de imediato a assembleia-geral ou devem os
administradores requerer prontamente a convocao da mesma. Nessa
assembleia-geral os scios sero informados da situao e convidados a
tomar as medidas julgadas convenientes.
Havendo incumprimento deste dever, pode haver responsabilidade civil
nos termos do art. 523.
Se nenhuma proposta for aprovada em sede de assembleia-geral, o art. 35
no prev qualquer sano, e sistematicamente apenas nos deparamos
com uma consequncia formal, segundo o disposto nos arts. 171-2 e 528-
2: pagamento de uma coima pela omisso de meno em actos externos. O
montante da coima deveria, de iure condendo, ser mais elevado.
61
A COMPARTICIPAO DOS SCIOS NA VIDA SOCIETRIA
Acordos Parassociais
1: ACORDOS PARASSOCIAIS. A comparticipao dos scios na vida societria obedece
autonomia privada e sua livre iniciativa, pelo que se processa no quadro da lei, dos
estatutos da sociedade e de acordos celebrados pelos scios, nos quais se insere a categoria
de acordos parassociais.
Acordos parassociais so convnios celebrados por scios de uma sociedade [podem
intervir terceiros], nessa qualidade, visando regular relaes societrias. Distinguem-se do
prprio pacto social, uma vez que apenas respeitam a alguns scios, aqueles que os celebrem,
margem do contrato de sociedade e sem interferir no ente colectivo. Por outro lado,
distinguem-se de quaisquer outros acordos celebrados entre os scios uma vez que, no seu
objecto, respeitam a verdadeiras relaes societrias. Quanto forma, a regra o
consensualismo [art. 219 CC]. Podem ser celebrados secretamente, salvo tratando-se de
sociedades abertas, nos termos do Cdigo de Valores Mobilirios, com exigncias de
transparncia.
O estudo dos mesmos pertinente, uma vez que atravs deste tipo de acordos podem
os scios defraudar todas as regras societrias e os prprios estatutos. Estes acordos
traduzem, nos pases latinos, esquemas de controlo de poder ou de take over.
So genericamente admitidos pelo art. 17:
#1: Os acordos parassociais celebrados entre todos ou alguns scios pelos
quais estes, nessa qualidade, se obriguem a uma conduta no proibida por lei
tm efeitos entre os intervenientes, mas no justificam a impugnao de
actos da sociedade ou dos scios para com a sociedade.
o Devem obedecer s limitaes gerais constantes do art. 280 CC:
quanto violao da lei, ordem pblica e bons costumes.
o A sua eficcia meramente obrigacional, inter partes [entre os scios
intervenientes]: relativizao dos acordos. Tm aplicao as regras do
Direito das Obrigaes.
62
o As partes, quando pretendam atribuir uma eficcia absoluta aos
acordos parassociais, estabelecem pesadas clusulas penais, que
podem ser reduzidas equitativamente pelo tribunal, nos termos do
art. 812 CC. Outras garantias so: depsito das aces em contas de
garantia [escrow accounts] e clusulas de resciso, com ou sem pr-
aviso.
o A execuo especfica de acordos parassociais no possvel [vg o
tribunal substituir-se-ia aos scios emitindo a declarao de
vontade/voto em falta], face esfera de liberdade que se requer no
exerccio do direito de voto. A favor da execuo especfica dos
acordos parassociais, pronunciou-se MARIA DA GRAA TRIGO.
#2: Podem respeitar ao exerccio do direito de voto, mas no conduta de
intervenientes ou de outras pessoas no exerccio de funes de administrao
ou de fiscalizao.
o Tal equivaleria a alteraes ao pacto social que, nos termos gerais,
obedecem a exigncias de escritura e de registo, com diversas
instncias de fiscalizao. Admitir acordos neste mbito equivaleria a
admitir, a latere, uma organizao diferente daquela convencionada
no pacto social, pondo-se em causa a tipicidade societria.
o Um scio gerente pode vincular-se a votar num ou noutro sentido, na
assembleia-geral, mas no no Conselho Fiscal, vg. Se for
administrador nico, o acordo invlido.
o MENEZES CORDEIRO prope, assim, uma interpretao restritiva do
preceito, caso a caso.
#3: So nulos os acordos pelos quais um scio se obriga a votar:
o a) Seguindo sempre as instrues da sociedade ou de um dos seus
rgos.
Instrues da sociedade: enquanto um todo.
Um dos seus rgos: ou algum dos membros desse rgo.
Quanto ratio legis deste preceito, cfr. infra al b).
63
o b) Aprovando sempre as propostas feitas por estes.
Equivaleria a uma delegao material de votos nos rgos
sociais, que seria equiparvel dissociao entre o capital e o
risco: tudo se passaria como se a sociedade detivesse aces
prprias e como se a sociedade fosse scio.
Poria em causa, uma vez mais, o princpio de tipicidade
societria, e a diviso de poderes dentro da sociedade.
MENEZES CORDEIRO prope a interpretao restritiva das
locues sempre das alneas a) e b), sob pena de tirar
alcance prtico ao preceito. Essas locues poderiam levar-
nos a crer que a proibio apenas se cingiria a situaes com
carcter de estabilidade [RAUL VENTURA]. Mas h situaes
que no tm carcter de estabilidade mas que so de imensa
importncia para a sociedade [vg situaes que acontecem
pontualmente], e para as quais o mbito da proibio deve
ser estendido, com base num argumento de identidade
valorativa e teleolgica [MENEZES CORDEIRO]. A
interpretao restritiva das locues sempre equivale a
alargar o mbito da proibio.
o c) Exercendo o direito de voto ou abstendo-se de o exercer em
contrapartida de vantagens especiais.
Proibio da chamada compra de votos: o scio poderia ser
impelido a votar pela motivao da contrapartida, e no pela
deliberao em si.
Ratio legis do preceito: fazer corresponder o risco deteno
do capital.
Vantagens especiais so, para RAUL VENTURA, vantagens
extra-sociais, sem qualquer conexo com a vida social [e no
vantagens de voto ou de nomeao].
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Doutrinariamente, as classificaes distinguem:
Acordos relativos ao regime das participaes sociais:
o Proibies de alienao
o Direitos de preferncia
o Direitos de opo, na compra e venda
o Subscrio de aumentos de capital
Acordos relativos ao exerccio do direito de voto:
o Determinao do sentido do voto
o Concertao futura
o Reunio em separado, antes de qualquer assembleia-geral
Acordos relativos organizao da sociedade:
o Plano para a empresa
o Repartio dos rgos societrios [indicaes e nomeaes]
o Obrigao de investimento do capital
o Confrontao com concorrente
o Auditorias internas e externas
As classificaes no so rgidas uma vez que, ao abrigo da autonomia privada, podem
as partes celebrar acordos parassociais mistos.
Surgem por vezes acordos parassociais que protagonizam verdadeiros desvios ao art.
17:
Incluem clusulas que nada tm a ver com a sociedade em causa
Subscritos pela prpria sociedade
Quanto interveno de no-scios neste tipo de acordos, essa interveno no pe
em causa a validade do acordo, uma vez que possvel a aplicao analgica do disposto no
art. 17 a estas situaes, caso a caso. Tratando-se de um potencial scio da sociedade, vg,
h identidade valorativa entre os dois casos e justifica-se a aplicao analgica.
65
exemplo:
1. A, B e C constituram uma SPQ com um capital social de 60.000, em que:
A e B detinham 10.000 cada.
C detinha 40.000.
Na data do contrato de sociedade celebraram verbalmente um acordo nos termos do
qual A e B votariam, nas assembleias-gerais, sempre de acordo com as instrues de C.
2. B zanga-se com C e vota diferentemente. Que pode fazer C?
3. E se as trs tivessem combinado que, para aprovar assuntos estratgicos da
sociedade [oramento, plano de negcios, nomeao dos membros da gerncia], as
deliberaes s pudessem ser tomadas por unanimidade?
4. No acordo fica estabelecido que B indica os gerentes, mas que estes devem votar
de acordo com a vontade de A, no seio da administrao.
1.
Estamos perante um acordo parassocial, celebrado verbalmente [liberdade
de forma - art. 219 CC], e conforme com o disposto no art. 280 CC.
Nada nos dito quanto a C ser um membro de um rgo da SPQ ou
administrador nico da mesma sociedade. O acordo no , literalmente,
nulo, na medida em que [art. 17-3]:
o a) No se trata de A e B seguirem sempre as instrues da
sociedade [enquanto um todo] ou de um dos seus rgos [ou
membro dos seus rgos].
o b) No se aplica.
o c) No est em causa.
Nada obsta validade do acordo.
2.
66
Os acordos parassociais tm eficcia meramente obrigacional, inter partes,
pelo que a deliberao pelo exerccio do voto diferentemente do acordado
inatacvel: o incumprimento do acordo no justifica a impugnao de
actos dos scios para com a sociedade [art. 17-1].
C no tem direito execuo especfica, uma vez que o tribunal no se
pode substituir aos scios na emisso do voto e da declarao de vontade
em causa. O incumprimento do acordo parassocial inoponvel
sociedade.
Se C no estabeleceu clusulas penais [art. 812 CC] nem outras garantias,
em caso de incumprimento, h apenas responsabilidade obrigacional de B,
nos termos dos arts. 798 ss CC, desde que verificados os pressupostos da
responsabilidade civil [cuja prova , na prtica, de difcil demonstrao].
3.
Trata-se de um acordo parassocial relativo organizao da sociedade com
concertao futura por unanimidade, protegendo-se os scios minoritrios.
vlido, nos termos do art. 17, e face liberdade contratual de que
dispem os scios [art. 405 CC].
4.
Quanto ao acordo parassocial de indicao e nomeao dos gerentes +
exerccio do voto de acordo com a vontade de um dos scios, no seio da
administrao, cumpre estabelecer a seguinte diviso:
o Indicao e nomeao dos gerentes: os gerentes podem ser eleitos
posteriormente ao contrato de sociedade por deliberao dos
scios, nas SPQ, nos termos do art. 252-2. Trata-se de um acordo
parassocial relativo organizao da sociedade e repartio dos
rgos societrios. Esta parte do acordo vlida, uma vez que
nada tem a ver com a conduta de scios no exerccio de funes de
administrao ou de fiscalizao [art. 17-2] no se reporta
conduta do gerente da SPQ.
67
o Exerccio do voto de acordo com a vontade de um dos scios, no
seio da administrao: acordo parassocial que respeita conduta
de pessoas no exerccio de funes de administrao ou de
fiscalizao, proibido pelo art. 17-2, 2 parte.
Direito Informao
1: DIREITO INFORMAO. O direito informao encontra-se genericamente
previsto no art. 21-1 c): todo o scio tem direito a obter informaes sobre a vida da
sociedade, nos termos da lei [do Direito, no seu todo] e do contrato.
Quanto ao acesso, a informao pode ser:
Pblica: disponibilizada a todos os interessados, scios ou no-scios [vg
registo comercial e publicaes obrigatrias art. 167].
Reservada: assiste aos scios [art. 21-1c) e 288-1].
Qualificada: assiste apenas aos scios que detenham posies considerveis
no capital da sociedade [art. 214 e 291 - sob pena de anulabilidade da
deliberao, art. 291-3].
Secreta: no pode ser disponibilizada aos scios, j que se trata de
informao sujeita a sigilo profissional [art. 291-4a), b) e c].
So anulveis as deliberaes que no tenham sido precedidas do fornecimento ao
scio de elementos mnimos de informao: as menes exigidas pelo art. 377-8 [aviso
convocatrio de assembleia-geral] e a colocao de documentos para exame dos scios no
local e durante o tempo prescritos pela lei ou pelo contrato art. 58-1c) e n 4 a) e b).
Face ao teor dos arts. 288 [informao intercalar] e 289 [informao preparatria da
assembleia-geral], questionou-se se a enumerao legal seria taxativa ou no. Hoje
considera-se assente: os elementos indicados pela lei como objecto de informao so
taxativos.
Constituem limites informao qualificada nas SPQ [art. 214 - gesto qualificada]
os que advenham do prprio contrato ou, prope MENEZES CORDEIRO, da aplicao analgica
dos arts. 290-2 e 291-4 [o ltimo a interpretar restritivamente]. No caso das SA [assuntos
68
sociais], exige-se uma participao de 10% do capital social, para a qual se admitem
agrupamentos de scios [art. 291].
Nas sociedades de capitais, poder-se-ia considerar que a informao aos scios seria
dispensvel, uma vez que a gesto deveria ser entregue a especialistas. Todavia, a informao
aos scios opera:
Como pressuposto do voto em assembleia-geral
Como meio de legitimao dos investimentos e do mercado
Como forma de fiscalizao da administrao
Como tutela das minorias
Ainda assim, o mbito do direito de informao menor nas SA do que nas SNC [mais
amplo], sendo intermdio no caso das SPQ.
Conclui-se: o direito informao irrenuncivel e inderrogvel [art. 809 CC],
inserindo-se na realidade patrimonial das participaes societrias.
exemplo:
A, B, C, D e E constituram uma SA, cujo objecto social era a comercializao de
tecidos, com o capital social de 5.000. No contrato de sociedade, B designado
administrador nico. D e E desconfiam da actuao de B como administrador e pedem-lhe
que preste informaes sobre a mesma. B, passados 20 dias, ainda no respondeu.
O direito informao encontra-se previsto em termos genricos no art.
21-1c) e, quanto s SA, nos arts. 288 ss previsto em termos mais
restritivos.
Permite um controlo dos scios sobre os administradores, face ao
distanciamento entre comitente e comissrio.
No caso, encontramo-nos perante o exerccio do direito mnimo
informao, nas SA: qualquer accionista que possua aces
69
correspondentes a, pelo menos, 1% do capital social [agrupando-se a
outros scios, para o efeito] pode consultar, desde que alegue motivo
justificado, relatrios, convocatrias e montantes globais [art. 288-1,
taxativamente].
Para mais, os scios podem averiguar responsabilidades de membros do
conselho de administrao [no caso], nos termos do direito colectivo
informao [art. 291-2], sem caber recusa desses membros. No caso, no
h uma recusa, mas sim a inrcia do administrador nico, que nada faz:
para obstar a estas situaes, o legislador ficciona uma recusa de
informao no n 5, volvidos 15 dias e valendo como tal [figura semelhante
ao indeferimento tcito].
Pode ser requerido um inqurito judicial, nos termos do art. 292 e 1479
ss CPC, perante o qual o juiz [art. 292-2 a), b) e c]:
o Pode determinar que a informao seja prestada
o Pode destituir o administrador, nomeando outro em seu lugar
o Pode ordenar a dissoluo da sociedade [arts. 141 ss]
Deliberaes Sociais
1: DELIBERAES SOCIAIS. A deliberao , para o Direito, a deciso de um rgo
colectivo, sobre uma proposta, na qual cada participante nesse rgo tem um [ou mais]
votos. O voto , neste sentido, a recusa ou aceitao de uma proposta de deliberao.
A vontade um fenmeno psicolgico puramente humano e individual: ainda assim, a
deliberao surge assimilada a uma vontade colectiva, mediante esquemas abstractos que
ficcionam essa mesma vontade.
As deliberaes dos scios encontram-se reguladas nos arts. 53 a 63, para alem dos
preceitos especficos de cada tipo social:
SNC: arts. 189 ss
SPQ: arts. 246 ss
SA: arts. 373 ss
70
SEC: arts. 472 ss
Segundo o disposto no art. 53-1, os rgos sociais esto sujeitos ao princpio da
tipicidade, uma vez que os scios no podem deliberar foram dos figurinos orgnicos
previstos para cada tipo de sociedade.
Quanto forma, no sentido tcnico-jurdico a que nos habitumos, prevalece a
liberdade de forma [art. 219 CC]: os scios podem deliberar como bem entenderem [de
brao levantado, de p, por escrito, etc.].
Existem dois grandes tipos de procedimento de deliberao:
Deliberao em assembleia: actualmente, inclui mesmo teleconferncia, uma
vez que no h, entre as diversas manifestaes de vontade, um lapso de
tempo juridicamente relevante [MENEZES CORDEIRO].
o Convocatria cabal: dirigida a todas as pessoas que tenham o direito
de participar na assembleia
Indicao do local, hora e ordem de trabalhos
Assinada pela pessoa com competncia para a convocao
SA: publicao obrigatria da convocatria [arts. 167-1 e
377-2].
o Reunio em assembleia: presidncia, secretariado, verificao de
presenas e acta [art. 63]
o Debate
o Votao: escrutnio e proclamao do resultado
Normalmente, por maioria do capital representado
Eventualmente: maioria qualificada ou at unanimidade
Voto: real e no pessoal depende do capital detido ou
representado por cada votante.
o Elaborao da acta: proclamao do resultado [art. 63]
Deliberao por escrito [art. 54]:
o Desde de haja aprovao por unanimidade [n1].
71
o Os scios prescindem da troca de opinies e de argumentos e da
obteno de novas informaes para emitirem as respectivas
declaraes de vontade em separado, com a ocorrncia de lapsos de
tempo relevantes entre elas.
o MENEZES CORDEIRO prope um entendimento lato de por escrito:
inclui gravao ou vdeo, mas no reunio, ainda que virtual [vg
teleconferncia, cfr. supra].
Deliberao em assembleias universais totalitrias: art. 54
o Assembleias-gerais que renam sem observncia de formalidades
prvias, desde que [n1]:
Todos estejam presentes
Todos manifestem a vontade de que a assembleia se constitua
e delibere sobre determinado assunto
o Dispensa-se todo o esquema de convocatria supra: no tendo
qualquer ordem do dia, s pode deliberar sobre assuntos que todos os
scios tenham concordado pr apreciao do colectivo societrio.
Estas formas de deliberao so comuns a todos os tipos societrios.
exemplo:
Sem qualquer convocao, encontram-se todos os scios na sede social.
Se manifestarem vontade de constituir uma assembleia, apesar da falta do
acto formal de convocao em causa, podero deliberar nos termos do art.
54-1 [assembleia universal ou totalitria, em que todos manifestam a
vontade de que a assembleia se constitua e delibere].
Se na assembleia, apesar de no convocada [art. 56-2, por
incompetncia, vg], estivessem estado presentes ou representados todos
72
os scios: no h qualquer vcio, nem nulidade do art. 56-1a) [ser uma
mera irregularidade]. Distingue-se da assembleia universal ou totalitria,
uma vez que, aqui, no h qualquer inteno de que a mesma se constitua
e delibere.
exemplo:
A, B e C constituram uma SPQ com o capital social de 60.000, na qual detm
quotas, respectivamente, no valor de 30.000, 10.000 e 20.000, realizadas integralmente
no momento da escritura pblica. Nos termos do contrato de sociedade, B detinha um direito
de voto superior ao de A e C: 2 votos por cada cntimo do valor nominal da sua quota.
A gerncia seria atribuda a um dos scios por perodos de trs anos: C foi designado
gerente para 2005/2007.
O direito de voto encontra-se genericamente previsto no art. 21-1 b):
direito participao nas deliberaes. Distribui-se da seguinte forma:
SPQ: um voto por cada cntimo do valor nominal da quota [art. 250-1]:
princpio capitalstico. B detm um direito especial ao voto [2 votos por
cada cntimo do valor nominal da quota] possvel nos casos em que os
dois votos por cada cntimo no correspondam a mais de 20% do capital
social [art. 250-2]. A quota de B de 10.000, 1/6 do capital social [
60.000]. Se 1/5 = 20%, 1/6 inferior a 20%, pelo que o direito especial foi
atribudo em conformidade com a lei.
SA: a cada aco corresponde um voto [art. 384-1].
A transmissibilidade dos direitos especiais nas SPQ encontra-se prevista no
art. 24-3.
73
2: ACTA. A acta o documento de onde consta o relato pormenorizado do decurso
de uma reunio.
o O seu contedo mnimo encontra-se regulado no art. 63-2.
o No interesse dos participantes da deliberao, deve-se fixar em documento
oficial o que se discutiu e, sobretudo, o que se decidiu: a partir da, s o que
constar da acta que vale para efeitos de prova.
o Tutela-se os terceiros, que podem ter um interesse legtimo em conhecer o
que foi deliberado.
o No havendo acta, a deliberao est incompleta [falta-lhe formalidade
essencial, ad probationem], uma vez que carece de formalizao e de
exteriorizao. A deliberao ser, assim, ineficaz stricto sensu.
3: DELIBERAES INEFICAZES LATO SENSU. Com recurso ao esquema de MENEZES
CORDEIRO j apresentado supra, estudaremos as deliberaes ineficazes lato sensu: invlidas
e ineficazes stricto sensu.
Eis o quadro de consequncias dos vcios das deliberaes:
Deliberaes aparentes: relevam para as regras registais da tutela da
aparncia
Deliberaes ineficazes lato sensu:
o Deliberaes nulas [art. 56]: tm um vcio em si, que as afecta
o Deliberaes anulveis [art. 58]: conferem, a certos interessados, o
direito potestativo de as impugnar
o Deliberaes ineficazes stricto sensu [art. 55 e 63]: no produzem
efeitos at certa eventualidade
Nulidade [art. 56 - formais e subst.]
Invalidade Invalidades mistas [art. 56-1a) e b) 3]
Anulabilidade [art. 58]
Ineficcia lato sensu
das deliberaes
74
Ineficcia stricto sensu [art. 55, 24 e 63]
4: DELIBERAES INEFICAZES STRICTO SENSU. As deliberaes ineficazes em
sentido estrito so aquelas que, por razes extrnsecas, no produzem efeitos ou, pelo
menos, todos os efeitos que se destinariam a produzir.
A deliberao tomada sobre assunto para a qual a lei exige j o consentimento de
determinado scio, ineficaz para todos os scios enquanto o interessado no der o seu
acordo, expressa ou tacitamente [art. 55] recorde-se o disposto no art. 24, a respeito dos
direitos especiais dos scios.
Outro exemplo de ineficcia em sentido estrito das deliberaes, j referido [supra
2], o da deliberao no reduzida a acta [art. 63]. O mesmo se diga das deliberaes
sujeitas a registo comercial.
5: DELIBERAES NULAS. Uma vez que a regra, no campo do Direito das Sociedades
Comerciais, a da anulabilidade [art. 58-1 a], esta de aplicao residual, para os casos em
que a lei no determine a nulidade como vcio da deliberao. Nestes termos, os casos de
nulidade so taxativos, ainda que abranjam situaes de grande amplitude e de importante
aplicao prtica.
O vcio de uma deliberao nula pode resultar de:
Vcios formais, de processo ou de procedimento [art. 56-1 a) e b]: a
deliberao , em si, possvel, embora no tenha sido respeitado o
processo/procedimento [cfr. supra 1] previsto para a sua emisso.
o No convocao de assembleia-geral [salvo se tiverem estado
presentes todos os scios] alnea a).
E se, apesar de o scio no ter sido convocado, estar seguro e
confirmado que a sua presena no alteraria o sentido da
deliberao? Questo irrelevante. A deliberao , ainda
75
assim, nula, uma vez que respeita um ritual legitimador: a
convocao.
Sanvel nos termos do n 3 invalidade mista.
Pode ser renovada [art. 62-1].
o Deliberaes tomadas por voto escrito sem que todos os scios com
direito de voto tenham sido convocados a exerc-lo [salvo se todos
eles tenham dado por escrito o seu voto] alnea b).
Sanvel nos termos do n3 invalidade mista.
Pode ser renovada [art. 62-1].
Vcios substanciais ou de contedo [art. 56-c) e d]: o procedimento prescrito
foi seguido, mas a prpria deliberao defronta a lei ou os estatutos.
o Deliberaes cujo contedo no esteja, por natureza, sujeito a
deliberaes dos scios alnea c).
Insanvel: a deliberao deve ser repetida, para que se
expurgue o vcio de contedo.
Nota: vrias foram as teorias que tentaram explicar a ratio legis deste preceito:
Teoria da incompetncia: a alnea c) invalidaria actos estranhos
competncia da assembleia-geral [LOBO XAVIER, CARNEIRO DA FRADA e
RAUL VENTURA].
o Crticas: PINTO FURTADO entendeu que a mera inobservncia de
regras internas de competncia no poderia ser to grave que
justificasse a nulidade. MENEZES CORDEIRO reconduz os vcios de
incompetncia clusula geral de anulabilidade [art. 58-1a], uma
vez que os terceiros no conhecem nem tm que conhecer a diviso
interna das competncias de uma sociedade. A incompetncia um
problema puramente interno. No pode ser reconduzida alnea d)
na medida em que no respeita ao contedo da deliberao, mas sim
a uma questo de facto, a diviso de competncias.
76
Teoria da impossibilidade: a alnea c) consideraria nulas as deliberaes
fisicamente impossveis; as deliberaes legalmente impossveis cairiam na
alnea d) [PINTO FURTADO].
o Crticas: teoria que reconstruiu o art. 280 CC porque haveria o
legislador de 1986 [CSC] contrariar o legislador de 1966 [CC],
abandonando conceitos consagrados e definindo novas frmulas?
Cindiu as impossibilidades fsica e legal e rema contra a actual
corrente civil: a possibilidade deixou de ser requisito de validade da
obrigao, com a reforma do BGB de 2002.
MENEZES CORDEIRO: deliberaes que, pelo seu teor, no caibam na
capacidade da pessoa colectiva [teoria da capacidade]. Escassa importncia
deste vcio, face perda de alcance dogmtico do princpio da especialidade,
e pouco alcance prtico do mesmo. Para outros autores, a incapacidade
reconduz-se alnea d) [LOBO XAVIER].
o Deliberaes cujo contedo seja ofensivo dos bons costumes ou de
preceitos legais inderrogveis, nem sequer por vontade unnime dos
scios alnea d).
Insanvel: a deliberao deve ser repetida, para que se
expurgue o vcio de contedo.
Bons costumes: regras de conduta familiar e sexual e cdigos
deontolgicos prprios de certos sectores deliberaes que
assumam contedo sexual ou que atentem contra
deontologias profissionais.
Preceitos legais inderrogveis: deliberaes contrrias a
normas legais imperativas. Uma norma legal ser imperativa
quando:
Integre a ordem pblica [vectores constituintes do
sistema] art. 260-1, vg.
Concretize princpios injuntivos [civis ou societrios]
77
Institua ou defenda posies de terceiros
Consequncias da nulidade:
Invocvel a todo o tempo
Por qualquer interessado [art. 286 CC]
Deve ser dada a conhecer aos scios pelo rgo de fiscalizao, em
assembleia-geral [art. 57-1]
6: DELIBERAES ANULVEIS. A clusula geral da invalidade das deliberaes sociais
consta do art. 58-1a): havendo violao da lei ou do contrato de sociedade, quando no
caiba nulidade, as deliberaes em falta so anulveis.
Violaes da lei [do Direito, em termos amplos] e do contrato para as quais
no esteja prevista a nulidade [alnea a]: este preceito move-se entre dois
valores em permanente contradita a justia [fazer valer as posies dos
scios vtimas de ilegalidades] e a segurana jurdica [restrio das
invalidades das deliberaes].
o Tratando-se de vcios de forma ou de omisso de formalidades, haver
que procurar preencher o disposto no art. 56 [nulidade]: todas as
hipteses que no estejam previstas nessa norma, geram
anulabilidade.
Nota: em termos prticos devemos primeiro procurar preencher todas as alneas do
art. 56, e s depois recorrer ao art. 58.
o Violaes do contrato: normas supletivas. Ao contratar, as partes
assentaram na aplicabilidade dos estatutos, pelo que se compreende
que no possam ser surpreendidas com deliberaes maioritrias que
equivalham a alteraes do contrato. Quando a norma possa ser
afastada pela unanimidade dos scios [art. 56-1d), 2 parte], h
supletividade [art. 9-3], pelo que a deliberao ser
impugnvel/anulvel e no nula. Quando essa violao dos estatutos
seja decidida por unanimidade, nenhum dos scios a poder
78
impugnar, devendo entender-se que o rgo de fiscalizao tambm
no o pode fazer [entendimento restritivo de MENEZES CORDEIRO, ao
contrrio do disposto no art. 59-1]. Dever entender-se que os
estatutos foram modificados, de modo informal, pela unanimidade
dos scios.
Nota: simples violaes de acordos parassociais no so causas de anulabilidade, uma
vez que a sua eficcia meramente obrigacional [cfr. supra].
Vantagens especiais e votos abusivos [alnea b]: so anulveis as deliberaes
que satisfaam o propsito de um dos scios conseguir vantagens especiais
para si ou para terceiro, em prejuzo da sociedade ou de outros scios [a
menos que se prove que as deliberaes seriam tomadas mesmo sem os votos
abusivos].
o Historicamente, este preceito pretendia cobrir as hipteses de
invalidade engendradas por elementos exteriores prpria
deliberao.
o Votos abusivos: aqueles que, objectiva e subjectivamente, acarretem
vantagens especiais para o prprio, em detrimento da sociedade ou
de terceiros ou que tenham natureza emulativa, visando prejudicar a
sociedade ou outros scios.
o Vantagens especiais: vantagens que assistam particularmente a um
scio ou a terceiros, e no a todos os scios ou a uma generalidade de
terceiros.
o Acto emulativo: aquele que visa provocar danos gratuitos a outrem.
o MENEZES CORDEIRO: poder-se-ia reconduzir esta alnea ao abuso de
direito [exerccio inadmissvel de posies jurdicas contrrias boa
f], uma vez que os votos abusivos, na vertente vantagens especiais
traduzem uma actuao fora da permisso jurdica em jogo. Todavia,
o autor entende no se tratar de um verdadeiro abuso do direito mas
sim de falta de direito. Os votos emulativos sero abusivos, na verso
79
desequilbrio no exerccio [vg chamin de Colmar]. Certos votos no
podem, enfim, prosseguir finalidades extra-societrias. As
deliberaes verdadeiramente abusivas [que incorram em abuso do
direito, nos termos gerais], contrrias boa f, devem ser
reconduzidas clusula geral da alnea a).
Deliberaes que no tenham sido precedidas do fornecimento de elementos
mnimos de informao ao scio [alnea c]: os elementos mnimos de
informao so concretizados pelo n 4 [menes que devem constar do
aviso convocatrio de assembleias em SA, e aplicvel s SPQ art. 377-8 e
248-1; e a colocao de documentos para exame dos scios no local e
durante o tempo prescritos pela lei ou pelo contrato].
o Face necessidade de unificao sistemtica da matria, MENEZES
CORDEIRO prope que outras situaes de inobservncia do direito
informao [cfr. supra] que no se enquadrem nesta alnea, devam,
ainda assim, ser reconduzidas mesma, e no clusula geral da
alnea a).
Disposies sobre a aco de anulao [art. 59]:
A legitimidade para a aco de anulao conferida ao rgo de fiscalizao
ou a qualquer scio que no tenha votado no sentido que fez vencimento
nem, posteriormente, tenha aprovado a deliberao, expressa ou tacitamente
[n 1].
o MENEZES CORDEIRO prope a interpretao restritiva do preceito: se
todos os scios aprovarem uma deliberao anulvel ou se o scio
prejudicado vier confirm-la, o rgo de fiscalizao no pode
impugn-la. A actuao do rgo de fiscalizao s se justifica quando
a deliberao no tenha sido integralmente adoptada ou confirmada.
o A interveno de qualquer scio, desde que no tenha votado no
sentido que fez vencimento nem, posteriormente, tenha aprovado a
80
deliberao, expressa ou tacitamente, surge prevenindo o venire
contra factum proprium.
o Havendo voto secreto [n 6], considera-se que no votaram no sentido
que fez vencimento apenas aqueles scios que, na prpria assembleia
ou perante notrio, nos cinco dias seguintes assembleia, tenham
feito consignar que votaram contra a deliberao tomada. Neste caso,
a deliberao tornar-se- inimpugnvel, uma vez que no foi, por
algum scio, observado o procedimento supra.
Prazo: 30 dias, contados nos termos do n 2
o Deliberao em assembleia: a data em que foi encerrada a
assembleia-geral.
o Deliberao por voto escrito: do 3 dia subsequente data do envio
da acta.
o Deliberao que incida sobre assunto que no constava da
convocatria: da data em que o scio tenha tido conhecimento da
deliberao.
o O facto de ser intentado um procedimento cautelar de suspenso da
deliberao social no impede este decurso do prazo.
7: DISPOSIES COMUNS NULIDADE E ANULABILIDADE.
Tanto a aco de nulidade como a aco de anulao devem ser propostas contra a
sociedade [art. 60-1]: qualquer sociedade corre o risco de ser demandada por deliberaes
dos seus prprios scios. Por interpretao extensiva ou por aplicao analgica do preceito,
o mesmo se diga face s aces de ineficcia ou de inexistncia da deliberao [embora a
ltima no deva ser considerada um vcio autnomo, segundo MENEZES CORDEIRO].
Em qualquer dos casos, impugnam-se deliberaes, no seu todo, e no simples
votaes, uma vez que o voto no representa, por si s, uma posio da sociedade sobre
determinado assunto. No tem qualquer relevncia societria quando desinserido do todo que
a deliberao social.
81
Quanto eficcia do caso julgado, o art. 61-1 dispe que a sentena que declarar
nula ou anular uma deliberao eficaz contra e a favor de todos os scios e rgos da
sociedade, mesmo que no tenham sido parte ou que no tenham intervindo na aco: o caso
julgado no opera, por isso, quando a causa de invalidao seja diversa, uma vez que o
preceito claro quanto a esse sentido. O n 2 visa tutelar a confiana e a boa f tica de
terceiro, uma vez que este tipo de aces esto sujeitas a registo comercial [art. 9 e) CRC].
A renovao da deliberao invlida permite que, perante meras suspeitas de vcio de
que a deliberao padea, a mesma seja partida retomada sem o ponto questionado, como
cautela [art. 62]. Pode ser renovada quando nula por vcio de procedimento grave [n 1 e
art. 56-1 a) e b] no se trata de qualquer convalidao, antes ocorrendo uma segunda e
prpria deliberao, que visa produzir os mesmos efeitos jurdicos da anterior. A contrario
sensu, no so susceptveis de renovao as deliberaes que inquinem em vcio substantivo
[art. 56-1 c) e d], uma vez que a nova deliberao, vlida, seria necessariamente
diferente da anterior.
A anulabilidade cessar se os scios renovarem a deliberao anulvel mediante outra
deliberao, desde que a nova no enferme do vcio da precedente [n 2]: no se
distinguem vcios formais ou vcios substantivos e a lgica a de que uma verdadeira
renovao pressupe que a segunda deliberao tenha um contedo idntico ao da primeira,
sem o vcio em causa.
exemplo:
Os cinco scios da Sociedade X, Lda., encontram-se incidentalmente na sede da
mesma, decidindo, por comum acordo, deliberar sobre determinados assuntos. B, que votou
contra numa das deliberaes em causa, invoca agora a nulidade da mesma, por falta de
convocao.
Trata-se de uma assembleia-geral universal ou totalitria [art. 54-1], a
qual s pode deliberar por unanimidade, uma vez que todos os scios
82
manifestaram vontade em que a mesma se constitusse e deliberasse
[decidindo, por comum acordo, deliberar]. Aplicam-se as regras gerais
relativamente ao funcionamento da assembleia [n 2].
Mesmo se considerssemos tratar-se de assembleia no convocada, nos
termos gerais [art. 56-1a], a mesma seria vlida, uma vez que todos os
scios estavam presentes.
No tendo havido unanimidade, B no pode, ainda assim, invocar a
nulidade por falta de convocao, uma vez em que deu o seu assentimento
em que a assembleia-geral universal deliberasse.
exemplo:
O gerente da Sociedade Y, Lda., no conseguia reunir todos os scios, pelo que ficou
decidido que a deliberao seria por escrito: foram enviadas cartas com a proposta de
deliberao a todos os scios menos a D, que, por isso, no votou.
D concordava inteiramente com a deliberao tomada e, por isso, deu o seu
consentimento mesma por escrito, em momento posterior.
Estamos perante um exemplo de deliberao por voto escrito numa SPQ
[deliberao essa que no se encontra prevista no mbito das SA], possvel
desde que verificados os requisitos do art. 247. Este tipo de deliberao
no deve ser confundida com a deliberao unnime por voto escrito,
prevista no art. 54.
No tendo um dos scios sido convocado, ainda assim no colhe nulidade
nos termos do art. 56-1b, uma vez que a mesma foi sanada atravs do
assentimento, por escrito, de D [n 3].
A nulidade no poderia ser invocada e a deliberao convalida-se.
83
exemplo:
Os administradores da Sociedade Z, SA, cujas aces so todas nominativas, enviam
cartas registadas com aviso de recepo a todos os accionistas. E no compareceu e considera
que as deliberaes tomadas so invlidas.
Nas SA, as aces so geralmente ao portador [annimas]. Quando todas
sejam nominativas [das quais conste o nome do scio que as subscreve], a
convocatria por publicao [art. 167 e 377-2] pode ser substituda por
cartas registadas [no caso] ou por correio electrnico com recibo de
leitura [art. 377-3]. Esta forma de comunicao aos accionistas tem que
constar do contrato de sociedade, sob pena de se considerar que a
assembleia no fora convocada. Assim, se nada estiver previsto e se um
scio receber uma carta registada com aviso de convocatria, a mesma
no produzir qualquer efeito, pelo que o scio poder destru-la, guard-
la, no comparecendo a nenhum ttulo.
A convocao deve ser feita pelo presidente da mesa da assembleia-geral
da SA [n 1], tendo-se por no convocada a assembleia cujo aviso de
convocatria tenha sido assinado por quem no tenha essa competncia
[art. 56-2, em concretizao do art. 56-1a]. Temos, face a este
problema, trs cenrios possveis:
o A assembleia no foi convocada, mas todos estiveram presentes:
no h nulidade, nem sequer sanao da mesma [art. 56-1 a].
o A assembleia no foi convocada, s alguns scios estiveram
presentes mas os outros deram o seu assentimento por escrito: h
nulidade, mas sanvel [art. 56-1 a ) e n 3].
o NO CASO - a assembleia no foi convocada, s alguns scios
estiveram presentes e os outros no deram o seu assentimento por
84
escrito: h nulidade, pelo que pode haver renovao da
deliberao [art. 56-1 a), n 2 e art. 62]. Legitimidade: art. 286
CC e iniciativa: art. 57.
exemplo:
Os accionistas A e B pretendem, antes da realizao da assembleia-geral da
Sociedade T, SA, j convocada, incluir outros assuntos na ordem do dia.
A ordem do dia deve constar do aviso de convocatria [art. 377-5 e] e
outros assuntos podero ser includos nos termos do art. 378, com
remisso para o art. 375-2.
Pressupostos: podero faz-lo se possurem aces correspondentes a,
pelo menos, 5% do capital social. O requerimento a apresentar deve ser
dirigido por escrito ao presidente de mesa e comunicado aos accionistas
[arts. 378-2 e 3]. Os scios que preencham estes requisitos podero, to-
s, requerer o aditamento de outros assuntos na ordem do dia, e no
enviar avisos de convocatria aos restantes scios. Se o fizerem, esses
avisos no produzem qualquer efeito e os scios podem destru-los,
guard-los, no comparecendo a nenhum ttulo.
Podem os accionistas E e F da Sociedade R, SA, promover a convocao de uma
assembleia-geral?
Podem requerer que a assembleia seja convocada, se possurem aces
correspondentes a, pelo menos, 5% do capital social, mas no convoc-la
85
proprio sensu, uma vez que a convocatria cabe ao presidente de mesa
[art. 375-2].
Se convocarem a assembleia, proprio sensu, a mesma tem-se por no
convocada, nos termos do art. 56-2, por incompetncia de quem assinara
o aviso de convocatria.
exemplo:
A nomeia B para o representar na assembleia-geral da SA de que ambos so
accionistas.
A representao de accionistas possvel nos termos do art. 380-2: basta
um documento escrito, com assinatura, dirigido ao presidente de mesa.
O contrato de sociedade no pode proibir a representao de accionistas
[n 1].
Diferentemente, nas SPQ, no permitida a representao voluntria nas
deliberaes por voto escrito [art. 249].
exemplo:
Na assembleia-geral da Sociedade X, Lda., convocada pelo gerente por carta
registada com aviso de recepo dirigida a todos os scios, delibera-se sobre assuntos no
constantes do aviso convocatrio, tendo todos os scios votado por unanimidade aprovar tais
propostas.
assembleias-gerais das SPQ [art. 248-1] aplica-se o disposto nos arts.
373 ss, quanto s SA. A convocao pode ser feita por qualquer dos
gerentes, mediante carta registada [art. 248-3].
86
Aplica-se o disposto no art. 377-5 e 8 quanto ao aviso de convocatria: se
deliberarem sobre assuntos no constantes do aviso convocatrio, a
deliberao anulvel nos termos da clusula geral do art. 58-1 a) e c)
art. 377-8.
A legitimidade para arguir a anulabilidade encontra-se prevista no art. 59-
1. Se todos os scios votaram no sentido que fez vencimento, nenhum
pode arguir a anulabilidade, nem mesmo o rgo de fiscalizao, segundo
o entendimento restritivo de MENEZES CORDEIRO.
exemplo:
Os scios deliberaram retirar a C o direito especial aos lucros de que era titular.
C, que votou contra, entende que a deliberao anulvel.
O direito especial aos lucros [art. 24] no pode ser suprimido ou
coarctado sem o consentimento do seu titular [C] n 5. As deliberaes
tomadas sobre assuntos para o qual a lei exija o consentimento de
determinado scio so ineficazes stricto sensu para todos se o interessado
[C] no der o seu acordo, expressa ou tacitamente [art. 55].
Outro exemplo de ineficcia em sentido estrito a deliberao no
reduzida a acta [art. 63].
exemplo:
Os scios da Sociedade Z, Lda., que se dedica actividade de restaurao, deliberam
abrir uma loja de desporto.
87
Supra analismos os actos que violassem esse objecto. Agora, cumpre
recordar os efeitos das deliberaes que o faam:
As deliberaes tomadas pelos scios fora da capacidade da sociedade so
anulveis, segundo MENEZES CORDEIRO, nos termos do art. 56-1c) [veja-
se a teoria da incapacidade, do mesmo autor cfr. supra]. Outros autores
tambm sustentam a anulabilidade das deliberaes sociais, embora o
faam com recurso ao disposto no art. 56-1d).
As deliberaes tomadas pelos scios dentro da capacidade, mas fora do
objecto, so anulveis nos termos da clusula geral do art. 58-1a), j que
se trata de violao de disposies do contrato de sociedade art. 9d).
No caso, estamos perante uma deliberao que se encontra dentro da
capacidade da sociedade [lucro] mas fora do objecto [actividade
desenvolvida] da mesma art. 6-1. Como tal, a mesma anulvel nos
termos do art. 58-1a), relativamente a violaes do contrato, na medida
em que o objecto est definido no contrato de sociedade [art. 9d].
exemplo:
A Sociedade Y, SA, delibera conceder, gratuitamente, uma fiana a G. Um dos scios
pretende anular a deliberao, por esta violar a capacidade da sociedade.
A fiana uma garantia pessoal, e foi no caso concedida a ttulo gratuito.
Segundo o art. 6-3, considera-se contrria ao fim da sociedade a
prestao de garantias reais ou pessoais a dvidas de outras entidades,
salvo se existir justificado interesse prprio da sociedade garante ou se
se trata de sociedade em relao de domnio ou de grupo [arts. 486 e
488].
A deliberao , por isso, nula, com base na alnea c) do art. 56-1,
seguindo a teoria da incapacidade de MENEZES CORDEIRO. O justificado
88
interesse prprio definido pela prpria sociedade, pelo que a norma
perde alcance prtico. No havendo justificado interesse, a deliberao
nula.
Outros autores reconduzem o problema nulidade pela alnea d).
A competncia para decidir da prestao de garantias cabe ao conselho de
administrao [art. 406 f) e 373-3]. A deliberao padece de
incompetncia pelo que, segundo MENEZES CORDEIRO, a mesma anulvel
[art. 58-1 a], e no nula [art. 56-1c), teoria da incompetncia].
exemplo:
Os accionistas da Sociedade X, SA, deliberam no distribuir quaisquer lucros. O scio
A, titular de 0,5% do capital social, pretende impugnar a deliberao, invocando o seu
direito aos lucros.
O direito aos lucros encontra-se genericamente previsto no art. 21-1a) e,
em termos especiais, nos arts. 294-1, quanto s SA, e art. 217, quanto s
SPQ.
Numa SA, no pode deixar de ser distribuda metade dos lucros [art. 294-
1], apesar de esta disposio poder ser derrogada pelos scios [pelo que a
deliberao em causa no nula nos termos da alnea d].
exemplo:
Os accionistas da Sociedade Z, SA, deliberam, por unanimidade, distribuir a
totalidade dos lucros do exerccio, no obstante os prejuzos transitados.
89
A deliberao nula [alnea d] por violar a reserva legal no distribuvel
que consta do art. 33. Pretende-se salvaguardar terceiros credores.
exemplo:
Os scios de uma SA deliberaram atribuir ao administrador Z, irmo de A, accionista
detentor de 80% do capital social, uma remunerao superior comum nesse sector, com
voto a favor de A e votos contra de todos os outros scios.
A deliberao anulvel por votos abusivos e actos emulativos [art. 58-
1b]: o voto que emulativo, e no a deliberao em si, ou cairia na
nulidade da alnea d) por abuso de direito.
90
SOCIEDADES POR QUOTAS EM ESPECIAL
PRESTAES ACESSRIAS E PRESTAES SUPLEMENTARES
Prestaes Acessrias
1: OBRIGAES DE PRESTAES ACESSRIAS. As obrigaes de prestaes
acessrias esto expressamente consagradas no art. 209:
Obrigaes constantes do contrato de sociedade, que adstringem todos ou
alguns scios a efectuar, a favor da SPQ, determinadas prestaes, alm das
entradas.
O contrato que as insira deve definir os elementos essenciais da obrigao de
prestao acessria, bem como especificar se as prestaes devem ser fixadas
onerosa ou gratuitamente.
O contedo depende da autonomia das partes:
o Prestaes pecunirias [n 2] vg suprimento obrigatrio, cfr. infra
o Prestaes de dare
o Prestaes de facere
Podem ser:
o Instantneas
o Duradouras
o nicas
o Fraccionadas
o Peridicas
o Regulares
2: REGIME LEGAL. As prestaes acessrias so clusulas acidentais facultativas e
tpicas, que se pautam pelo seguinte regime supletivo:
91
As prestaes acessrias no pecunirias so intransmissveis [art. 209-2]:
interdio legal de cesso de crditos, art. 577-1 CC.
Quando se convencione a onerosidade das mesmas, a contraprestao pode
ser paga independentemente de haver lucro no exerccio [n 3].
O incumprimento das prestaes acessrias no afecta a posio do scio
como tal [n 4].
As obrigaes acessrias extinguem-se com a dissoluo da sociedade [n 5]
se subsistisse, seria uma obrigao de natureza no-societria.
Todas as restantes regras so supletivas.
exemplo:
1. Os estatutos da Sociedade F, Lda, determinavam que o scio A, jurista, ficava
obrigado a prestar servios jurdicos gratuitos sociedade, e que o scio B ficaria obrigado a
encerrar a sociedade de produo de fruta de que detinha. C, por seu lado, ficava obrigado a
pagar 5.000 sociedade, para alm da sua entrada.
2. C no cumpre a sua obrigao.
1.
O contrato de sociedade deve definir os elementos essenciais das
prestaes acessrias.
A: prestao acessria gratuita de facere.
B: prestao acessria gratuita de non facere.
C: prestao acessria pecuniria [art. 209-2].
2.
O incumprimento das prestaes acessrias no afecta a posio do scio
enquanto tal, salvo estipulao em contrrio. C no pode ser excludo [art.
209-4].
92
exemplo:
No momento da celebrao do contrato da Sociedade C, Lda, todos os scios acordam
verbalmente que a sociedade poderia, mais tarde, deliberar exigir o pagamento de 5.000 a
cada um deles. O scio X no cumpre.
Trata-se de uma prestao acessria com acordo parassocial [art. 17]. Se
o acordo for considerado vlido mas no for cumprido, gera
responsabilidade obrigacional nos termos gerais [arts. 798 ss CC]. Se for
invlido e incumprido por um dos scios, no produz quaisquer efeitos.
Prestaes Suplementares
1: PRESTAES SUPLEMENTARES. As prestaes suplementares consistem numa via
de financiamento complementar das SPQ, disposio dos scios. Distinguem-se das
prestaes acessrias pela dupla base jurdico-normativa [art. 210-1]:
Devem estar previstas no pacto inicial [1.], seja desde o incio, seja por
alterao.
Devem ser deliberadas pelos scios 2.].
Tm, necessariamente, natureza pecuniria [n 2], devendo o prprio contrato [1.]
conter os seguintes elementos:
Montante global
Scios que ficam obrigados na sua falta, todos ficam adstritos a faz-lo.
Critrio de repartio entre eles na sua falta, deve a repartio ser
proporcional quota de cada um [n 4].
93
Para alm de consagradas no pacto social [1.], devem as prestaes suplementares
ser deliberadas [2.]:
A deliberao ter que fixar o montante tornado exigvel e o prazo da
prestao, superior a 30 dias [art. 211-1].
A deliberao s possvel depois de interpelados todos os scios para
liberao integral das suas quotas de capital.
As prestaes suplementares no podem ser exigidas depois de dissolvida a
sociedade.
2: REGIME LEGAL. As prestaes suplementares esto prximas do dever de entrada,
e -lhes aplicvel o disposto nos arts. 204 e 205 [art. 212-1].
O scio que no as acate pode ser excludo, j que se trata de obrigaes assumidas
no pacto social: o incumprimento justifica, em relao ao faltoso, como que uma resoluo
contratual.
O legislador refora a sua natureza pessoal atravs das seguintes disposies:
Ao crdito da sociedade por prestaes suplementares no pode ser oposta
compensao [n 2].
A sociedade no pode exonerar os scios da obrigao de as efectuar, estejam
ou no j exigidas [n 3].
O direito de as exigir intransmissvel e nele no podem sub-rogar-se os
credores da sociedade [n 4].
3: RESTITUIO DAS PRESTAES SUPLEMENTARES. Ainda que no vencendo juros,
podem as prestaes suplementares ser restitudas [art. 210-5], verificados os requisitos do
art. 213:
A restituio depende de deliberao dos scios [n 2].
A situao lquida no pode ficar inferior soma do capital e da reserva legal
[n 1, 1 parte].
O respectivo scio j deve ter liberado a sua quota [n 1, 2 parte].
94
A restituio no , contudo, possvel depois de declarada a insolvncia da sociedade
[art. 213-3]. A restituio deve respeitar a igualdade dos scios que as tenham efectuado,
desde que hajam liberado as quotas respectivas [n 4].
Para o clculo do montante da obrigao vigente de efectuar prestaes
suplementares no so computadas as prestaes restitudas.
exemplo:
No contrato de constituio da Sociedade S, SA, prev-se que esta sociedade pode,
mediante deliberao, exigir aos scios o pagamento de um valor global de 25.000.
As prestaes suplementares so permitidas pelo contrato de sociedade e
resultam de deliberao dos scios, recaindo apenas sobre dinheiro [arts.
210 ss].
MENEZES CORDEIRO entende que nas SA no devem ser admitidas
prestaes suplementares, uma vez que o scio apenas responde pelas
aces que subscreve [art. 271]. O enquadramento de novas
responsabilidades seria impossvel, uma vez que a exigncia de um novo
esforo financeiro a alguns, pela maioria dos scios, iria desequilibrar o
funcionamento da SA.
Conclui-se: a clusula nula, contrria aos arts. 271 e 294.
exemplo:
Os scios deliberam, pela maioria legal, alterar o contrato da Sociedade A, Lda., de
modo a prever que os scios A, B e C fiquem obrigados a realizar prestaes suplementares.
Tendo a sociedade deliberado, mais tarde, exigir-lhes o pagamento da prestao, os
scios em causa recusam-se, argumentando que nunca nela consentiram.
95
As alteraes ao contrato das SPQ dependem de deliberao dos scios
[art. 246-1h].
Se essa alterao envolver o aumento das prestaes impostas pelo
contrato aos scios, esse aumento ineficaz para os scios que nele no
tenham consentido [art. 86-2]: se A, B e C tivessem consentido na
alterao, essas prestaes aplicavam-se em relao a eles.
exemplo:
Nos termos dos estatutos da Sociedade B, Lda., D estava obrigado a realizar
prestaes suplementares sociedade. No entanto, aps a deliberao que lhe exige o
cumprimento da obrigao, D recusa-se a cumprir.
Ao regime das prestaes suplementares nas SPQ -lhes aplicvel o
disposto nos arts. 204 e 205, relativamente ao dever de entrada. O scio
no efectuar a prestao em causa fica sujeito a excluso [art. 204-1],
uma vez que se trata de obrigaes assumidas no pacto social. O
incumprimento justifica, em relao ao faltoso, como que uma resoluo
contratual.
96
CONTRATO DE SUPRIMENTO
Contrato de Suprimento
1: CONTRATO DE SUPRIMENTO. O contrato de suprimento o contrato que admite
as seguintes modalidades:
Contrato pelo qual o scio empresta SPQ dinheiro ou outra coisa fungvel,
ficando esta obrigada a restituir outro tanto do mesmo gnero e qualidade
[art. 243-1, 1 parte] equivale a um mtuo.
Contrato pelo qual o scio convenciona com a SPQ o diferimento do
vencimento de crditos seus sobre ela desde que, em qualquer dos casos, o
crdito fique tendo carcter de permanncia [n 1, 2 parte].
Quando uma SPQ tenha necessidade de financiamento, a soluo mais fcil, mais
natural e mais flexvel pauta-se pelo contrato de suprimento.
Constitui ndice/presuno do carcter de permanncia [n 2 e 3]:
Articulao de um prazo de reembolso superior a um ano
No exigncia do reembolso devido pela sociedade durante um ano
Os credores sociais podem provar o carcter de permanncia mesmo que o reembolso
tenha ocorrido antes de expirado um ano [n 4, 1 parte].
Os scios podem ilidir a presuno de permanncia demonstrando que o diferimento
corresponde a circunstncias independentes da qualidade de scio [n 4, 2 parte].
Fica ainda sujeito ao regime dos suprimentos o crdito de terceiro sobre a sociedade,
desde que o scio o adquira por negcio entre vivos e no momento da aquisio se verifique
alguma das circunstncias que constituem ndice de permanncia [n 5].
2: DELIMITAO. Os suprimentos no se confundem com as prestaes acessrias ou
com as prestaes suplementares, designadamente porque:
As prestaes acessrias resultam do pacto social e podem envolver dinheiro,
bens ou servios.
97
As prestaes suplementares so permitidas pelo pacto social e resultam de
deliberao dos scios, recaindo apenas sobre dinheiro.
Os suprimentos advm de um contrato celebrado entre o scio e a sociedade,
relativo a dinheiro ou a outra coisa fungvel, equivalendo a um mtuo.
Distingue-se de um mtuo comum porque representa um contributo
permanente ou, pelo menos, prolongado, do scio para com a sociedade em
que detenha uma posio. Representaria, quanto muito, um mtuo de escopo.
3: REGIME LEGAL. O suprimento corresponde a um especial envolvimento do scio
na capitalizao da sociedade. No equivale a uma comum ajuda monetria, puramente
transitria, na medida em que o CSC optou pelo critrio da permanncia, de RAUL VENTURA.
O art. 243-2 e 3 fixa, nestes termos, ndices de permanncia que auxiliam o intrprete e
aplicador do direito, associando-o a presunes. Na falta de estabilidade no h, por isso,
qualquer suprimento.
O contrato de suprimento um mtuo especial [art. 243-1 e 1142 CC] contrato
real quoad constitutionem que s produz efeitos com a efectiva entrega do dinheiro:
No est sujeito a qualquer forma especial [n 6].
Caso o pacto social preveja a obrigao de efectuar um suprimento, estamos perante
prestaes acessrias [cfr. supra e art. 209] e no um contrato de suprimento. Se o
suprimento for adoptado por deliberao social, s ficam vinculados os scios que votem
favoravelmente tal deliberao [art. 244-2].
As partes podem estipular juros mas, se nada disserem, no se deve presumir a
onerosidade, uma vez que o suprimento um negcio interessado. O crdito de
suprimentos transmissvel, nos termos gerais do art. 577-1 CC.
Este regime, por no ser excepcional, pode ser analogicamente aplicado s SA.
98
exemplo:
1. A Sociedade B, Lda., vendo a sua situao agravar-se constantemente, celebrou
verbalmente com o scio A um contrato nos termos do qual este emprestava sociedade
10.000, que esta reembolsaria no prazo de 18 meses.
B, por seu lado, acordou com a sociedade que no levantaria imediatamente o seu
quinho nos lucros do exerccio, apenas pretendendo o dinheiro dali a um ano.
2. Decorridos 18 meses, pode A exigir a restituio com juros do capital emprestado?
1.
O contrato de suprimento encontra-se previsto no art. 243-1 atravs de
duas modalidades legais:
1. Modalidade prxima do mtuo comum, com carcter de permanncia
[n 1, 1 parte] scio A.
2. Modalidade de diferimento do crdito, com carcter de permanncia
[n 1, 2 parte] scio B. O carcter de permanncia deve ser superior a
um ano. No caso, 18 meses. O crdito do scio sua parte dos lucros
vence-se quando decorridos 30 dias sobre a deliberao de atribuio de
lucros [art. 217-2], salvo diferimento consentido pelo scio. O
suprimento opera como um diferimento: nesse caso, computa-se no prazo
de um ano o tempo decorrido desde a constituio do crdito at ao
negcio de diferimento [desde a deliberao, art. 243-2, 2 parte e n 3,
2a parte]. Presume-se suprimento se, volvido um ano, o scio no
reclamar os lucros a que tem direito [art. 243-2, 1 parte].
Em qualquer dos casos, difere do mtuo comum quanto forma, ao
carcter de permanncia, aos sujeitos e aos juros. Se for motivado pelos
juros apenas, no ser um contrato de suprimento, mesmo que tenha
99
carcter de permanncia cumpre provar que no foi celebrado com base
nessa motivao.
O regime do contrato de suprimento mais favorvel para a sociedade e
menos favorvel ao scio, face ao disposto nos arts. 245-1 e 777 CC. A
sociedade tem, por isso, interesse que o contrato em causa seja
qualificado como suprimento, enquanto que o scio procurar provar o
carcter de mtuo comum do mesmo: vg se tiver emprestado dinheiro
sociedade no na qualidade de scio.
No caso, os contratos foram celebrados de forma autnoma entre os scios
e a sociedade, e no constavam do contrato de sociedade nem foram
sujeito a deliberao dos scios. Obedeceram regra geral da liberdade de
forma, art. 219 CC.
2.
O suprimento presume-se oneroso, mesmo que nada tenha sido
convencionado. No caso, h um pedido de restituio com juros no
convencionados expressamente: os juros no se presumem.
exemplo:
A Sociedade G, SA, celebrou com os accionistas C e D, detentores de participaes de
2% e de 12%, respectivamente, um contrato nos termos do qual estes emprestavam
sociedade 5.000, a restituir passado um ano.
Convencionou-se um emprstimo a uma SA. Se se tratasse de uma SPQ,
seria um suprimento, uma vez que um emprstimo do scio sociedade
que se caracteriza pelo carcter de permanncia.
Tratando-se de uma SA, questiona-se se o contrato de suprimento
admissvel nesse mbito.
100
Para RAUL VENTURA, a resposta seria afirmativa se se tratasse de um
accionista empresrio [o autor contrape, com base na doutrina alem,
accionistas empresrios a accionistas investidores], efectivamente
embricado/envolvido na vida societria, de tal modo que os seus
contributos seriam tidos como uma justificao interessada. Apenas ao
accionista empresrio haveria que aplicar o regime dos suprimentos:
aquele que detivesse 10% do capital social [25%, na doutrina alem], com
base nos arts. 392 e 418-1, que mencionam essa cifra.
MENEZES CORDEIRO considera que esse critrio, apesar de apresentar
vantagens no plano da segurana, demasiado rgido e fixo: e se o scio
detivesse apenas 9% do capital social? Por isso, serve-se antes do
argumento do accionista mdio: haver suprimento quando a entrega do
dinheiro opere em situaes nas quais o accionista ordenado, o bom
accionista, enfim, faria uma contribuio de capital [contribuindo para a
capitalizao da sociedade], e no um mero mtuo civil. S a partir da
verificao dessa analogia iuris ser legtimo aplicar os arts. 243-2 e 3 s
SA. No mesmo sentido, COUTINHO DE ABREU.
Podemos, pois, encontrar suprimentos nas SA quando:
o As partes o estipulem ou quando o pacto social os preveja e regule.
o Se gere um emprstimo que, materialmente, exera a funo de
suprimento.
Certo que o regime do suprimento no pode, por si s, ser negado s SA.
No um regime excepcional e a sua aplicao analgica possvel, nas
condies supra.
101

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Direito Comercial II: Direito das Sociedades Comerciais - Lara Geraldes @ FDL

Estes apontamentos no dispensam o estudo dos manuais recomendados pelo

DIREITO DAS SOCIEDADES COMERCIAIS

PROF. MENEZES CORDEIRO

Faculdade de Direito de Lisboa

Introduo ao Direito das Sociedades Comerciais

uma Parte Geral e uma Parte Especial:

o 2. Sociedades em nome colectivo [SNC]

o 3. Sociedades por quotas [SPQ]

o 4. Sociedades annimas [SA]

o 5. Sociedades em comandita [SEC]:

7. Disposies penais e contra-ordenacionais

8. Disposies finais e transitrias

2: SOCIEDADES COMERCIAIS. As sociedades comerciais praticam maioritariamente

ainda que adoptem um dos tipos referidos no art. 1-2.

3: RESPONSABILIDADE DOS SCIOS. O regime da responsabilidade constitui um

importante elemento de distino entre os tipos de sociedades:

Sociedades civis: arts. 980 ss CC

o Pelas dvidas da sociedade respondem [art. 997 CC]:

2. O patrimnio dos scios, solidariamente

Fala-se, a este propsito, de um benefcio da excusso prvia: os scios nada pagam

enquanto sobejar patrimnio social que responda pelas dvidas da sociedade.

Sociedades comerciais: poder haver responsabilidade limitada ou no,

consoante o tipo social em causa.

o Nas SNC o scio responde nos termos do art. 175-1 no h

Individualmente pela sua entrada.

Subsidiariamente pelas obrigaes sociais em relao

Solidariamente com todos os outros scios.

o Nas SPQ o scio responde nos termos do art. 197-1:

1. O scio responde somente pela sua entrada, j que

a responsabilidade limitada nunca responde com o

seu patrimnio pessoal.

2. Os outros scios respondem solidariamente por

todas as entradas convencionadas no contrato social,

nos termos do art. 207.

Perante os credores sociais:

1. Regra geral: s o patrimnio social responde para

com os credores pelas dvidas da sociedade [art. 197-

3] se, no patrimnio social, nada sobrar, os credores

sociais nada recebem [vs art. 997 CC].

2. Pode haver responsabilidade directa dos scios para

com os credores sociais [art. 198].

o Nas SA o scio responde nos termos do art. 271:

Pelo valor das aces que subscreveu.

Nunca responde perante os credores, face a dvidas da

sociedade, ao contrrio das excepes que se verificam nas

SPQ [art. 198], mas to-s internamente, pela sua entrada

[vs art. 997 CC].

Respondem apenas pelas suas entradas nos mesmos

termos que os scios das SA. Nunca respondem pelas

dvidas sociais [vs art. 997 CC].

Respondem pelas dvidas da sociedade nos mesmos

termos que os scios da SNC [cfr. supra]. No h

qualquer responsabilidade limitada.

4: PARTICIPAES SOCIAIS, CAPITAL E TRANSMISSO DE PARTICIPAES. Ante o

conceito de participao social, cumpre tecer determinadas consideraes preliminares.

Quanto designao do capital social entre os scios de cada sociedade:

SNC: partes do capital [art. 176-1c]

SPQ: quotas [art. 197]

SA: aces [art. 271]

O capital social no um elemento essencial do contrato de sociedade [art. 9-1f]

Em termos materiais, o capital social equivale ao conjunto das entradas a que

diversos scios se obrigam. Cumpre reter os seguintes termos: