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INVALIDADES PROCESSUAIS - ALGUMAS QUESTES

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INVALIDADES PROCESSUAIS - ALGUMAS QUESTES
Revista de Processo | vol. 67 | p. 154 | Jul / 1992
Doutrinas Essenciais de Processo Civil | vol. 3 | p. 1005 | Out / 2011
DTR\1992\493

Antonio Janyr Dall'agnol Jnior

rea do Direito: Processual


Sumrio:

1. Enveredar * pelo campo das "nulidades processuais" - entendida a expresso, aqui, em seu amplo
sentido , por si s, uma aventura. Di-lo Moniz de Arago em apropriada orao, que "ningum lhe
atravessa os umbrais sem receio" ( Comentrios, 6. ed., II, p. 357).**

Ousadia minha aceitar o convite, simples magistrado de provncia, da mais meridional deste Pas,
para, sobre o tema, dissertar para to categorizada platia, e na terra natal do grande Francisco de
Paula Baptista.

Esses deslizes, porm, os eminentes Colegas havero de me perdoar, porque nasceram,


fundamentalmente, do desejo de atender a amvel lembrana de meu nome, lembrana por certo
urdida por essa figura humana mpar, com quem tenho me encontrado em outras reunies e
conclaves - que a do Des. Nildo Nery dos Santos.

Aventurar-me, sim, ousar, inclusive, mas, jamais, cometer a temeridade de, em um encontro de curta
durao, pretender discorrer sobre o amplssimo tema das nulidades no processo.

Por isso, entendi - e, naturalmente, vai nisso muito de arbitrrio - de escolher uns poucos pontos,
principalmente aqueles que, a mim, seja no curso de minhas pesquisas, seja em minha atividade
jurisdicional, evidenciaram-se menos claros ou insuficientemente desenvolvidos.

Da relevncia do conhecimento do sistema adotado pelo direito positivo, admitido que o tenha,
dispensvel realar a platia formada de diuturnos lidadores do processo.

Refiro apenas que, no plano da pesquisa, no foram poucas as vezes em que me deparei com esse
captulo do Cdigo. Em um primeiro momento, o foi porque designado para comentar, em ambicioso
trabalho - que seria levado a termo por professores que lecionam Direito Processual Civil em meu
Estado - lamentavelmente at hoje incompleto, a poro de artigos que se situa do 154 ao 261, entre
os quais, sabidamente, esto os que dizem respeito s nulidades processuais, no cap. V, tt. V, do
Livro 1, do Cdigo (Cf. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5), LeJur, Porto Alegre,
1985, v. III - "Dos atos e nulidades processuais"). Ao depois, para cumprir exigncia acadmica,
aproveitei-me da atividade magisterial, nas Escolas Superiores da Magistratura e do Ministrio
Pblico, no Estado do Rio Grande do Sul, e apresentei dissertao sobre as "Invalidades
Processuais", publicada pela mesma editora, no ano de 1989. Nesse mesmo ano, aliando-me a
homenagem que se fazia ao Prof. Galeno Lacerda, em obra coletiva intitulada Saneamento do
Processo, cuidei do mais descurado defeito dos atos processuais, em pequeno ensaio (d. ob. cit,
Srgio Antnio Fabris Editor, Porto Alegre, 1989, pp 83-108: "Para um conceito de irregularidade
processual").

A nvel de artigos, muitos deles calcados naquela primeira obra, tambm tratei do tema.

A referncia que fao a isso no tem o menor intuito de exibio - quem me conhece sabe que esse
mal no me contamina - mas objetiva apenas expressar a insatisfao que, amide, atinge aqueles
que entendem de examinar questes que digam com o tema.

Cuidarei, aqui, reitero, de umas poucas questes, acreditando que, ao fazer isso, contribuo para a
instigao de anlise mais aprofundada.

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2. Os planos de projeo do ato jurdico. Desde o incio, a mim ficou muito claro que, para a melhor
soluo das dificuldades que o tema das nulidades oferece, indispensvel era a considerao com a
"trade ineliminvel" de que fala Pontes de Miranda em sua vasta obra (a expresso encontra-se, p.
ex., no t. XXXIV, 3.849, 2, p. 123, do valiosssimo Tratado de Direito Privado): existncia, validade,
eficcia.

O ato processual , antes de mais nada, ato jurdico processual. Desse modo, no seu exame, ou na
anlise do processo enquanto conjunto de atos processuais, melhor se haver o intrprete que
realiz-lo tendo presente os "planos de projeo".

A questo respeitante a invalidade ou validade de um ato questo que se pe apenas diante de um


ato existente (entenda-se juridicamente existente); e antes de consideraes com a eficcia ou
ineficcia.

Tullio Ascarelli logrou lapidar resumo, com estas palavras: "O primeiro pressuposto para a
aplicabilidade da norma justamente a presena do tipo de realidade qual a norma se refere" (in
"Inesistenza e nullit", Rivista di Diritto Processuale XI-I/M).

O jurista ptrio h pouco lembrado, por sua vez, contestando os que entendem o conceito
desnecessrio, averba:

"A categoria do inexistente ineliminvel, porque o mundo jurdico no abrange todo o mundo
fctico, nem se identifica com ele". E, adiante: "No se pode dizer que o conceito de inexistente seja
intil ao jurista: do interesse do nadador saber onde acaba a piscina" ( Tratado de Direito Privado,
IV, 360, 2, p. 20).

Permitam-me, sem que isso importe em desconsiderao para com o seleto auditrio, recordar
exemplo que costumo dar em minhas aulas. Suponhamos que ordenada citao por edital pelo
magistrado, em processo qualquer, a ele acorra o inexperiente servidor, solicitando auxlio. Lanando
um rascunho, um projeto do que deva ser o edital, ningum duvidar que esse ato jurdico ainda no
exista - juridicamente, por suposto - no obstante algo se tenha criado na realidade dos fatos. H um
momento, que a doutrina tem, de regra, situado no lanamento da assinatura pelo magistrado, que o
edital passa a existir no mundo jurdico. Diz-se que exibe todos os elementos essenciais. Na
linguagem de Pontes de Miranda, o suporte fctico foi suficientemente preenchido. Tendo ingressado
no mundo jurdico, porm, pode que o ato, no caso o edital, o faa imaculadamente ou no. Diz-se,
no primeiro caso, que perfeito, que o ato em seu concreto realizar est de acordo com o modelo
legal; em suma, que vlido. No segundo caso, reputa-se-o deficitrio, viciado, embora
inegavelmente existente. Pontes de Miranda diria: suporte fctico suficiente, mas deficiente. O que
importa, para ns, por ora, que se no confundem os elementos de existncia do ato, momento j
ultrapassado, e os requisitos (do latim requirere: exigir, ser necessrio) de validade. De um lado. E,
de outro, releva notar que ainda no se est a cuidar de eficcia, entendida essa no propriamente
como aptido para produzir efeitos, mas como conjunto de efeitos produzidos (sobre o ponto,
veja-se, com proveito, Jos Carlos Barbosa Moreira, "Conceito e efeitos da sentena, variaes
sobre o tema", in AJURIS 35/205; Antnio Janyr Dall' Agnol Jnior, Invalides Processuais cit., pp. 23
e 24; Marcos Bernardes de Mello, Teoria do Fato Jurdico, 1985, p. 96; e, recentemente, Roque
Komatsu, Da Invalidade no Processo Civil, 1991, pp.35 e 36). Assim, mesmo que perfeito o edital, ou
seja, vlido, nem por isso - ou, talvez melhor, s por isso - produz efeitos. Indispensvel que algo
ocorra, comportamento extrnseco ao ato (da, sua denominao de fator: algo que "concorre para
um certo resultado, sem propriamente dele fazer parte" - di-lo Antnio Junqueira de Azevedo,
Negcio Jurdico, 1974, p. 39) a fim de que o edital irradie seus efeitos no processo. Sabidamente, o
fato eficacizante, no caso, a juntada dos documentos de que cuida o art. 232, 1., do CPC
(LGL\1973\5): exemplares de cada publicao e do anncio.

O corte, como visto, perfeitamente possvel tambm nos atos processuais.

A constatao serve para que se extraia srie de conseqncias.

Aludo, aqui, a duas.

A primeira: se a existncia plano que se pressupe, quando se est a cuidar de


validade-invalidade, no h por que se falar, data venia, em "vcio da inexistncia".

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Socorro-me, ainda uma vez, de Pontes de Miranda: "Defeito no falta. O que falta no foi feito. O
que foi feito, mas tem defeito, existe. O que no foi feito no existe e, pois, no pode ter defeito. O
que foi feito, para que falte, h, primeiro, de ser desfeito" ( Tratado das Aes, IV, 149, 7, pp. 42 e
43).

(Se me for permitida divagao, recordo que reside tambm a a razo pela qual o inesgotvel
Jurista ptrio insiste em que a ao - e conseqentemente a sentena - que objetive a invalidao de
um ato, por nulo ou por anulvel, pouco importa, classifica-se como constitutiva negativa ( v.g.,
Tratado das Aes, IV 154, 3, p. 66; 160, 3, p. 92; et passim). O que se colima, e se alcanado -
porque a classificao de sentenas procedentes! - o desfazimento do ato, ou do ato e seus
efeitos; em resumo, ejetar-se do mundo jurdico o ato que ali entrou deficitariamente.)

Retomo. O vcio h de ser de ato jurdico, isto , de ato juridicamente existente.

Inegavelmente, convm ao interessado que examine o plano da existncia, fundamentalmente para


"segnare il margine estremo della realt giuridica", como o disse Enrico Tullio Liebman, dando realce
ao aspecto negativo do conceito ( Manuale di Diritto Processuale Civile, 3. ed., v. I/214).

Inadequado parece, no entanto, feito isso, inserir a inexistncia no rol dos defeitos do ato, como se a
existncia no fosse pressuposta.

A segunda conseqncia diz respeito ao prprio conceito de invalidade e o embarao que advm
queles que se satisfazem com a definio de ato jurdico nulo como aquele que no produz efeitos,
ou seja, que identificam, sem mais, invalidade e ineficcia (cf., sobre o ponto, Pontes de Miranda,
Tratado de Direito Privado, IV, 380, 1, p. 75).

3. Insuficincia de alguns conceitos de invalidade - Carlo Peyron, em verbete da Enciclopedia del


Diritto, voltado para o Direito Processual Penal, escreve: "L'atto processuale si dice valido quando,
nel suo concreto realizzarsi entro I' ambito di un determinato processo, si conforma allo schema
astratto predisposto dallegislatore. All' atto valido e attribuita rilevanza giuridica, cioe l'idoneit a
produrre, da solo o in quanto collegato con altri atti o fatti giuridici (a seconda che si tratti di fattispecie
semplice o complessa), certi effetti giuridici. Poich all' atto valido si contrappone l'atto invalido,
questo pu esser caratterizzato, in prima aprossimazione, sotto il profilo strutturale, come um atto
difforme da un datomodello astratto, e sotto il profilo effetuale, come un atto inidoneo a produrre gli
effetti correlativi. Ocorre per approfondire l'indagine, dato che l'invalidit non coincide n con
l'imperfezione n con I' inefficacia dell' atto: non ogni atto difforme dallo schema e invalido, ne lo e
ogni atto improduttivo di effetti" (d. Enciclopedia cit., verbo invalidit - Diritto Processuale Penale, V.
XXII/612).

Com base em tal assertiva, tenho lecionado que tanto uma noo meramente "estruturalstica"
quanto um conceito apenas "funcionalstico" se evidenciam insuficientes para a compreenso do
fenmeno da invalidade.

No h dvida que o "destino" do ato vlido a produo de efeitos jurdicos, mas o h que, por
ausente o fator de eficcia, como no lembrado exemplo do edital que no vem aos autos, no
produzem o efeito que lhes prprio; como os h que, deficitrios alguns, mesmo invlidos outros,
produzem efeitos. Diria que, quanto aos primeiros, esta a regra no processo civil. Mas mesmo
processos invlidos, vale dizer, judicialmente reconhecidos como invlidos, produzem ao menos
algum efeito, como se d com a citao determinada por juiz incompetente (art. 219, caput, segunda
parte, do CPC (LGL\1973\5)) ou com os atos no decisrios do juiz absolutamente incompetente (art.
113, 2., do CPC (LGL\1973\5)).

Pontes de Miranda, no Direito Privado, mas em assero que da Teoria Geral do Direito, j alertara
que "todos os que definem o ato jurdico nulo como aquele que no produz efeitos, portanto
"nulidade = ineficcia", cometem, desde logo, o erro de definir o fato de ser como o ter determinadas
conseqncias, e topam, adiante, com o desmentido dos fatos: h atos jurdicos nulos que surtem
efeitos; e efeitos correspondentes ao seu contedo, o que, de si s, bastaria para se afastar qualquer
teoria escapatria, que atribusse o efeito ou efeitos a fato jurdico, ato-fato jurdico, ou simples fato,
que, com a nulidade, fixasse no lugar" ( Tratado de Direito Privado, IV, 380, p. 75).

Essa tambm a opinio externada pelo saudoso processualista uruguaio Eduardo Couture, quando

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escreveu: "definir la nulidad como lo que no produce ningn efecto, significa, en todo caso, anotar
sus consecuencias, pero no su naturaleza" ( Fundamentos del Derecho Procesal Civil, 3. ed., p.
373).

verdade, tanto que decretada a invalidade de um ato, deciso que, na linguagem comum, importa
na desconstituio do ato, ou do ato e de seus efeitos, obviamente, decorre a ineficcia. Mas isso
evidencia, ainda uma vez, ou de outro modo, que no se confunde ineficcia com invalidade, sendo
insuficiente noo que se adstringisse a estabelecer essa igualdade.

A outra concepo - que apelidei "estruturalstica" - satisfaria?

Basta ao processualista, para o efeito de inferncia de invalidade, que constate, no plano da


realidade, a existncia de um vcio no ato?

Absolutamente no.

Os atos processuais, conforme lio que nos vm dos clssicos, Francesco Carnelutti frente,
ostentam duas espcies de defeito: os "essenciais" e os "no-essenciais" (para adotar terminologia
do jurista peninsular recordado). Uns tm, digamos, aptido para a invalidao; os outros, no. A
constatao est fundada em distino ofertada por Carnelutti, quando do exame que,
exaustivamente, fez dos atos processuais. Requisitos h que so indispensveis, segundo a tcnica,
para a consecuo dos fins do ato, ou seja, para que esse realize sua funo. A esses denominou
"necessrios". Outros existem que so apenas "teis" tecnicamente. Pois, aqueles tm sua presena
estimulada pela lei, com a conseqncia da invalidade; e esses, mediante uma sano que recaia
sobre o agente que os esquea" ( Sistema de Derecho Procesal Civil, III/215).

O processualista italiano, em outra passagem de sua obra, insiste de que se no deve falar em
intranscendncia do ato irregular, por no ser essa a regra:

"A transcendncia jurdica de um elemento do ato pode, em realidade, proceder, no da


essencialidade, mas de sua obrigatoriedade, no sentido de que realizar o ato de um determinado
modo constitua o contedo de uma obrigao do agente e, por isso, sua responsabilidade derive de
hav-lo realizado de modo diverso; ento, o ato viciado, se bem no constitua um ato nulo, penetra
no nmero dos atos ilcitos. Por outro lado, a figura do requisito obrigatrio no incompatvel com a
do requisito essencial, porque com freqncia, quando o agente no tenha interesse no ato e,
portanto, sua realizao em forma que resulte eficaz no possa constituir o contedo de um nus, a
lei h de acudir para garanti-lo com a imposio de uma obrigao" (Ob. e loc. cits., 562).

As meras irregularidades, portanto, so defeitos que o ato processual apresenta que jamais
conduzem a invalidade (por vezes, doutrina e jurisprudncia falam em ato irregular no sentido de ato
viciado. Aqui, est a usar-se o conceito estrito, tcnico de irregularidade, como dfice irrelevante
para o processo, mcula que no conduz ineficcia decorrente da decretao de invalidade).

Se, de um modo geral, a doutrina tem descurado dessa espcie de defeito, o foi porque efetivamente
as hipteses com que se trabalhava eram demasiadamente medocres (p. ex., infrao aos arts. 167
ou 189 do CPC (LGL\1973\5)). Penso ter demonstrado, no entanto, em trabalho que referi
inicialmente ("Para um conceito de irregularidade processual", in Saneamento do Processo, 1989,
pp. 83108, esp. pp. 101 e 102), ser relevante conhecer-se a distino, a fim de que se no trate
como de invalidade - com as srias conseqncias da advindas espcies que melhor se enquadram
como de irregularidades, lembrando as infraes dos arts. 229 e 459, pargrafo, do CPC
(LGL\1973\5).

No que nos importa, no momento: a simples verificao de que um ato defeituoso no suficiente
para o efeito de concluir-se pela sua invalidao, pois atos deficitrios existem que no conduzem a
essa conseqncia.

Essas consideraes permitem, modo ligeiro, pela contingncia do tempo, a extrao de uma noo
de invalidade. esse estado conseqente decretao judicial (no s declarao, saliente-se, que
minus), diante de ato deficitrio, sim, mas de vcio que atinja a estrutura do ato, burlando a
finalidade para o qual projetado pela lei. Defeito que diga com requisito essencial, e no com
requisito meramente til, na linguagem carneluttiana.

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No se confunde com o vcio, pois esse que pode gerar invalidade; no se confunde com a
ineficcia, que decorre da decretao judicial.

a noo que ofereo ao exame e, naturalmente, crtica dos que me ouvem. - Aqui, de qualquer
modo, estou mais interessado em desfazer equvocos, auxiliando, no que me for possvel, na
obteno de resultados mais satisfatrios nesse tema rduo, sem dvida.

4. Nulidades cominadas e nulidades no-cominadas. De um modo geral, no Pas, adota-se a


classificao trplice das invalidades - nulidade absoluta, nulidade relativa e anulabilidade
classificao essa fundada em duas ordens de considerao: a espcie de norma jurdica violada (a
impossibilidade ou no de afastar-se a incidncia da norma: cogente ou dispositiva) e o interesse
prevalentemente tutelado por essa (pblico ou particular).

Essa a "diviso clssica" de que fala Galeno Lacerda, lembrando Carnelutti ( Despacho Saneador,
2. ed., 1985, p. 70).

Foi o Professor gacho, alis, quem, reconhecidamente, alcanou, quando do exame das regras
inseri das no Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5) pretrito, a "nota diferencial", o aspecto que
"singularize as nulidades processuais das que se verificam em outros setores do direito" (ob. cit., p.
72).

Segundo ele, "o que caracteriza o sistema das nulidades processuais que elas se distinguem em
razo da natureza da norma violada, em seu aspecto teleolgico" (loc. cit.).

Assim, resumidamente, a) infrao a regra de natureza cogente, onde tutelado, em carter


primordial, interesse pblico, importar, sem mais, em nulidade absoluta; b) se, nada obstante a
cogncia, a tutela, preferencialmente, de interesse da parte, a conseqncia ser a nulidade
relativa; c) finalmente, em se cuidando de "vcio resultante da violao de norma dispositiva", a figura
que se apresenta a da anulabilidade (ob. cit., p. 73).

A meu juzo, e j o afirmei em outras oportunidades, o operador do processo se d por satisfeito, as


mais das vezes, com essa classificao.

E com razo, pois ela resolve os problemas com que se depara no seu labor dirio.

No entanto, bem ou mal, abrigou o Cdigo vigente, como o passado, classificao que tem outra
razo, qual seja, a que distingue nulidade cominada de nulidade no-cominada (cf., explicitamente,
os arts. 243 e 244 do CPC (LGL\1973\5)).

A doutrina brasileira, em sua generalidade (a exceo, como no raro, est na obra de Pontes de
Miranda, Comentrios ao CPC (LGL\1973\5), III/324 e 325; mais recentemente, em Roque Komatsu,
ob. cit., pp. 211-215, lembrando trabalhos meus), tem pouco cuidado do conceito dessas espcies, o
que a leva, seguidamente, a uma concluso, que, respeitosamente, reputo equivocada, qual seja, a
de que nulidade cominada confunde-se com nulidade absoluta; ou de que no se distingam nulidade
no comi nada e nulidade relativa (cf., v.g., Jos Frederico Marques, Manual de Direito Processual
Civil, v. 2./119; Humberto Theodoro Jnior, "Nulidades", in Digesto do Processo, v. 3/516, 15;
igualmente, em "As nulidades no Cdigo de Processo Civil (LGL\1973\5)", RP 30/47; Arruda Alvim,
Manual de Direito Processual Civil, 31. ed., v. I/280; Slvio de Figueiredo Teixeira, Prazos e
Nulidades em Processo Civil, p. 51; Antnio Carlos de Arajo Cintra e outros, Teoria Geral do
Processo, 5. ed., p. 312; Fbio Luiz Gomes, "Formas processuais e teoria das nulidades", in Ovdio
Baptista da Silva, Teoria Geral do Processo, p. 224).

dson Ribas Malachini, magistrado no Estado do Paran, h j algum tempo, ofertou trabalho
precioso, onde, acertadamente, demonstrou que "no h identidade necessria entre nulidade
absoluta (ou de ordem pblica) e nulidade cominada" ("Das nulidades no processo civil" in RBDF
12/13).

Com efeito, o simples exame de algumas espcies demonstra, saciedade, que essa identificao,
no direito positivo brasileiro, no procede.

Inequivocamente, h nulidades absolutas cominadas, como a do art. 113, 2., ou do art. 246, c/c o

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art. 82, II e III, do CPC (LGL\1973\5). Mas as h, tambm, no cominadas. Penso inexistir dvida a
respeito da tutela preferencial abrigada pelo art. 129 do CPC (LGL\1973\5), de espcie
indisfaravelmente cogente. Cuida-se de coibir o processo fraudulento ou simulado. No se trata,
supostamente, de interesse particular a ser tutelado, seno pblico. No h, ali, porm, cominao.
A m constituio de rgo colegiado - o que de ordinrio ocorre em 2. grau, no Pas - ningum o
duvida, importa em nulidade absoluta de eventual julgamento que venha a ser realizado. Inexiste, no
entanto, a menor previso dessa conseqncia. Na doutrina brasileira (cf., v.g., Jos Frederico
Marques, Instituies de Direito Processual Civil, 11/320, n. 493; Manual cit., 2, p. 120, n. 408; Lopes
da Costa, Manual Elementar de Direito Processual Civil, com atualizao de Slvio de Figueiredo
Teixeira, p. 146; Galeno Lacerda, Despacho Saneador, p. 125) raciocina-se, em matria de
intempestividade do ato de parte, com o conceito de invalidade, classificando-se a espcie como de
nulidade absoluta. No h, no Cdigo, porm, a menor explicitude sobre essa conseqncia, na
hiptese de ato de parte que se realize a destempo.

Seria o bastante, no fosse outra constatao: a de que a maioria das nulidades cominadas
abrigadas pelo Cdigo so da espcie relativas, como se d com o art. 11, pargrafo; 13, I; 82, I;
236, 1. etc.

indispensvel que se no confundam as espcies, embora possvel conceberem-se "ordens de


nulidades", para lembrar expresso de Francisco Pereira de Bulhes Carvalho, estudioso do tema no
campo do Direito Privado (cf. Sistemas de Nulidades dos Atos Jurdicos, 2. ed., p. 100): nulidades
absolutas e cominadas: nulidades absolutas e no cominadas; nulidades relativas e cominadas;
nulidades relativas e no-cominadas.

A confuso no se pode operar pela simples razo de que a base da classificao uma em se
cuidando da distino trplice e bem outra em se tratando da diviso dplice.

A razo da primeira j foi anteriormente lembrada: considerao com a espcie de regra jurdica
infringida, em seu aspecto finalstico.

No que respeita segunda, a sustentao mais simples: cuida-se de verificar a explicitude, ou no,
da conseqncia no prprio texto legal.

Pontes de Miranda, sempre preciso, assentou os conceitos de ambas as espcies: "Nulidades


cominadas, isto , nulidades derivadas da incidncia de regra jurdica em que se disse,
explicitamente, que, ocorrendo a infrao da regra jurdica processual, a sano seria a nulidade;
nulidades no-cominadas, isto , nulidades que resultam da infrao de regras jurdicas processuais,
mas para as quais no se disse, explicitamente, que a sano seria a nulidade" (Comentrios cit.,
III/324).

Creio poder-se divisar a origem do equvoco na "regra de fechamento de sistema" que o art. 145, V,
do CC abriga. Naquele Cdigo, conforme sabido, modo inteligente, para o efeito de ao menos
minimizar querelas, toda a nulidade cominada foi feita absoluta: " nulo o ato jurdico: ... quando a lei
taxativamente o declarar nulo ou lhe negar efeito".

Um tal dispositivo, entretanto, no existe no diploma processual civil.

E tampouco esse adotou o princpio da especificidade (da tipicidade, da legalidade ou da reserva


legal), tal e qual ocorre, p. ex., com os equivalentes cdigos italiano (art. 156: "Non pu essere
pronunciata la nullit per inosservanza di forme di alcun atto dei processo, se Ia nullit non e
cominata della legge" - prescreve a primeira alnea), da nao argentina (art. 169) ou o recente
uruguaio (art. 110).

A conservao dessa classificao pelo vigente Cdigo , salvo juzo melhor, tributo ao passado.

Vigorantes legislaes anteriores, como, especialmente o Regulamento 737, adotado foi, embora
no com a frmula genrica de cdigos modernos, o princpio h pouco mencionado (cf. art. 672).

Hoje, a permanncia perdeu, praticamente, a sua razo de ser. Tanto verdade, insisto, que, salvo
para realar o defeito do ato, pouca considerao merece a classificao dplice dos operadores do
processo.

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Se pretendssemos buscar a ratio de sua permanncia, creio eu, haver-se-ia que lig-la ao princpio
da finalidade dos atos processuais - o que penso ter demonstrado em outras oportunidades, nas j
mencionadas obras - princpio esse que no deve ser confundido com o do prejuzo, pois voltado
para o legislador, e no para o julgador (que opera com o princpio lembrado por ltimo, o do
prejuzo).

Esses os pontos, polmicos sem dvida, que entendi de relembrar, para a meditao e discusso do
nclito auditrio.

E se iniciei minha alocuo lembrando um jurista da terra, termino invocando o verso de um poeta
tambm aqui nascido e que alcanou a lurea de "Prncipe" - refiro-me, obviamente, a Olegrio
Mariano - e o fao com a profundidade e a extenso que ns, gachos, costumamos dar amizade:

"Meus amigos, cheguei ao termo da jornada". Agradeo.

* * Denomina, ao captulo das nulidades, "tenebroso e movedio", Adroaldo Furtado Fabrcio, no


excelente ensaio "Ru revel no citado. Querela nullitatis e ao rescisria", in AJURIS 42/7-32, esp.
p. 16.

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