FIANZA (Resumen)

I. HISTORIA Y ORGENES

En el Derecho Romano Clsico

La garanta personal romana era la Fianza, una persona responde de una deuda ajena con el
propio patrimonio. La fianza es ms bien una finalidad econmico-social, que se logra con los
medios jurdicos ms diversos. Lo ms corriente es desde luego, recurrir al contrato verbal romano
que nos ofrece formas que han ido surgiendo sucesivamente, coexistiendo en la poca Clsica:
a) Sponsio

b) Fideipromissio

c) Fideiussio

d) Stipulatio

En el Derecho Romano de Justiniano

Supone una evolucin de la fianza romana. Principalmente por varias razones, que diferencian
ambos regmenes Clsico y Justinianeo.
a) En relacin con la Bona Fides, el juez ir permitiendo que el fiador oponga la transaccin
alcanzada por el deudor principal y acreedor a travs de la Exceptio

b) En el supuesto en que la obligacin principal, se dispona que el garante responda y el

otro reus se liberaba. Ahora, la responsabilidad del garante se asienta, no en la
estipulacin de garanta, sino en la actio de dolo (accin por dolo) o restitutio in integrum
(accin de restitucin).

c) Para los romanos la obligacin de solidaridad

II. CONCEPTO

La fianza es una garanta de carcter personal, constituida con la finalidad de respaldar el

cumplimiento de una obligacin asumida por la persona garantizada. Un elemento primordial de la
fianza radica justamente en la distincin que debe existir entre el obligado principal y el garante o
fiador. Ahora bien, el Cdigo Civil peruano define al contrato de fianza en el artculo 1868 como
aquel contrato por el cual (...) el fiador se obliga a cumplir determinada prestacin, en garanta de
una obligacin ajena, si sta no es cumplida por el deudor. La fianza puede constituirse no slo en
favor del deudor sino de otro fiador.

OBJETO
Unos autores defiende de que el objeto de la fianza es el cumplimiento de las obligaciones
contradas por el deudor y otros plantean que el objeto de la fianza es evitar la afectacin del
acreedor en la relacin contractual, que quedara suspendida al incumplimiento de la obligacin,
momento desde el cual el acreedor puede exigir la ejecucin de fianza previamente determinada.

CARACTERSTICAS
a) Nominado.- est previsto por ley, desde el art. 1868 hasta el art.1905 CC.
b) Total o parcial.- cuando se obliga a cumplir parte de la obligacin o el total.
c) Accesorio.- ya que no existe por s mismo, salvo algunas excepciones.
d) Unilateral.- si los derechos son para el acreedor y las obligaciones para el fiador.
e) Bilateral.- cuando existe una retribucin a cargo del acreedor.
f) Oneroso.- cuando el acreedor da una contraprestacin al fiador por asumir su
obligacin.
g) Gratuito.- cuando el fiador no recibe ninguna contraprestacin por la obligacin que
contrae de pagar en caso de que el deudor no lo haga.
h) Consensual.- excepto en los casos de fianza legal, judicial o fianza otorgada por pliza.
i) De garanta.- implica la obligacin para el fiador de pagar en el caso de que el deudor
no lo haga, asegura el pago de una obligacin
j) Subsidiaria.- la fianza se ejecuta como ltima instancia
k) Exigible.- est sujeta a plazo o bajo condicin.
l) Es solemne.- requiere mnima formalidad

III. SUJETOS

a. El acreedor.- Es la persona a favor de quien se debe cumplir la obligacin principal o, en caso

se incumpliera con sta, frente a quien deber cumplir el fiador.
b. El fiador.- Es aquel que se obliga a garantizar, con todo su patrimonio, el cumplimiento de la
obligacin principal. De acuerdo a lo expresado anteriormente, deber ser un sujeto distinto al
deudor.
c. El deudor.- no es un sujeto indispensable en el contrato de fianza, pero es comn que
intervenga en l. Como es evidente, el deudor es el obligado al cumplimiento de la obligacin
principal.

IV. REQUISITOS DE VALIDEZ

Deben cumplirse los requisitos de validez requeridos para cualquier contrato, como son sujetos
capaces, objeto fsica y jurdicamente posible, fin lcito y la observancia de la forma prescrita bajo
sancin de nulidad. Asimismo, el Cdigo Civil establece en su artculo 1871 que el contrato de
fianza debe ser celebrado de forma escrita, pues de lo contrario carecera de validez.
 V. CLASES DE FIANZAS

La fianza puede ser civil o comercial.

a) Fianza simple y solidaria.- el fiador goza de los beneficios de excusin, y si existiese varios
fiadores, de divisin de la deuda, el acreedor puede dirigirse directamente contra el fiador
sin necesidad de ejecutar los bienes del deudor principal y puede demandar por el total a
cualquiera de los fiadores. Pero la solidaridad no quita a la fianza el carcter de obligacin
accesoria y no hace al fiador deudor directo de la obligacin principal.
i. Fianza solidaria solamente en los siguientes casos
o cuando as se hubiese estipulado en el contrato.
o cuando el fiador renunciare al beneficio de excusin.

VI. COBERTURA DE LA FIANZA

Sucede en el caso de la fianza, en el que la garanta se otorga sobre la totalidad del patrimonio del
fiador, el cual puede variar en el tiempo, ya que es posible que el fiador disponga de su patrimonio
con total libertad. Frente a esta posibilidad, el acreedor tiene derecho a que el deudor sustituya al
fiador si es que el patrimonio de ste se ve reducido en tal medida que no sea suficiente para
cubrir el valor de la deuda.

FORMAS EN QUE PUEDE SER OTORGADA LA FIANZA

a) Fianza limitada

La fianza limitada es aquella en la que se ha establecido un lmite a la prestacin del fiador, ya

sea en cuanto al monto o a los conceptos que han sido garantizados.

b) Fianza ilimitada.- ste es el caso en el que la fianza no ha sido limitada en su monto ni en

los conceptos garantizados, por lo que, ante el caso descrito anteriormente, el fiador
tendra que responder incluso por los gastos, intereses y dems conceptos que el deudor
tuviera que pagar y sin importar la suma a la que asciendan.

c) Fianza con beneficio de excusin.- implica que el fiador tiene derecho a que el acreedor
deba requerir el pago de la deuda primero al deudor, de tal manera que si ste tiene bienes
con los que cubrir la deuda, el fiador no estar obligado a pagarla. Cuando hablamos de
bienes del deudor, nos referimos a bienes que se encuentren dentro del territorio nacional,
que sean susceptibles de ser ejecutados y cuyo valor alcance el monto de la deuda.

d) Fianza sin beneficio de excusin.- El acreedor podr requerir el pago de la deuda al fiador
sin necesidad de recurrir primero al deudor, por lo que el fiador deber pagar la deuda sin
importar que el deudor posea bienes suficientes para cubrirla.
 e) Fianza con plazo determinado.- Adems del monto, la fianza tambin puede ser limitada
por su plazo de duracin.

f) Fianza con plazo indeterminado.- Cuando la fianza es constituida sin un plazo

determinado, el fiador puede requerir al acreedor para que haga efectiva la fianza.

VII. SITUACION ESPECIAL DE LA FIANZA

a) Pluralidad de fiadores

No existe inconveniente alguno en que un deudor sea garantizado por varios fiadores. En tal caso,
cada fiador responder en los trminos en que los haya obligado, por lo que asumiendo que cada
uno se hubiera obligado por el integro de la obligacin, el acreedor podr exigirle a cualquiera de
ellos o a todos ellos, el cumplimiento del total de la deuda, es posible que los fiadores hayan
pactado el beneficio de la divisin, en cuyo caso, podrn oponer contra el requerimiento del
acreedor.

b) Indemnizacin para el fiador

La indemnizacin debe cubrir el monto de la deuda pagada por el fiador, el inters legal
generando desde el momento en que se comunic al deudor el pago de la deuda, los gastos
ocasionados al fiador y cualquier otro dao o perjuicio que acredite al fiador.
Sin embargo, el fiador pierde el derecho a la indemnizacin cuando habiendo pagado la deuda no
se le comunique al deudor y ste, por el desconocimiento, pague la deuda al acreedor. En tal
caso, el fiador podr repetir el pago contra el acreedor.

c) Acciones del fiador contra el deudor

Este derecho del fiador se puede ejercer en los siguientes casos:

Cuando el deudor es citado judicialmente para el pago.

Cuando el deudor deviene insolvente o realiza actos tendientes a la disminucin de su

patrimonio.

Cuando el deudor se oblig a relevarlo de la fianza dentro de un plazo determinado y ste

ha vencido.

Cuando la deuda se ha hecho exigible.

d) Liberacin del fiador

Adems de los casos en los que la fianza no sea ejecutada en los plazos y condiciones pactadas
y previstas por los artculos 1898 y 1899 del Cdigo Civil, existen dos supuestos que generan la
liberacin del fiador.
As, el fiador queda liberado de responsabilidad si el acreedor acepta en dacin de pago del
deudor un bien aunque luego pierda dicho bien por eviccin.
Se libera tambin el fiador si el deudor prorroga la vigencia de la obligacin frente al acreedor, sin
contar con la autorizacin del fiador.
La fianza se extingue tambin en el caso de consolidacin entre el deudor y el fiador. Debe
tenerse en cuenta que esta consolidacin no libera de responsabilidad al subfiador.

e) Documentos que no constituyen fianza.

Aunque la evaluacin de los efectos de un documento debe realizarse en funcin de lo expresado

en l, las normas del Cdigo Civil establecen de manera general que en el caso de los
documentos que constituyen cartas recomendacin o en los que se asegure o certifique la
solvencia de una persona, no constituyen una fianza.

VIII. EXTINCIN DE LA FIANZA

a) Causas de extincin de la relacin de fianza

Como seala Giusti: cuando la deuda principal se extingue, la deuda del fiador tambin se
extingue pues, por reflejo1.
i. Extincin indirecta de la relacin de fianza por extincin de la relacin
garantizada

o El pago de la obligacin garantizada

El pago de la obligacin garantizada extingue la relacin de fianza. No obstante, debe tenerse

en cuenta que para que ello ocurra la suma pagada por el deudor principal debe ser imputada a la
deuda o a parte de la deuda garantizada.

ii. Dacin en pago

Tambin queda liberado el fiador por la dacin en pago efectuada por el acreedor conforme al
artculo 1900 del Cdigo Civil: queda liberado el fiador si el acreedor acepta del deudor un bien
en pago de la deuda, aunque despus los pierda por eviccin.

iii. El pago por tercero

Conforme al artculo 1262 del Cdigo Civil:

la subrogacin sustituye al subrogado en todos los derechos, acciones y garantas del antiguo
acreedor, hasta por el monto de los que se hubiese pagado. Al no producirse la extincin, la
subrogacin produce una modificacin subjetiva del lado activo de la relacin de fianza.

1 GIUSTI, Alberto. Op. Cit.; p. 251.

 iv. La novacin

El artculo 1283 del Cdigo Civil: en la novacin no se transmiten a la nueva obligacin las
garantas de la obligacin extinguida, salvo pacto en contrario. Sin embargo, en la novacin por
delegacin, la obligacin es exigible contra el deudor primitivo y sus garantes, en caso que la
insolvencia del nuevo deudor hubiere sido anterior y pblica, o conocida del deudor al delegar su
deuda.
Debe advertirse que en el caso del primer prrafo el salvo pacto en contrario exigir en el caso
de la fianza (en el caso de las garantas otorgadas por terceros), que el fiador preste su
consentimiento.
v. La compensacin

La relacin de fianza puede extinguirse por compensacin conforme lo establece el artculo 1291
del Cdigo Civil: el garante puede oponer la compensacin de lo que el acreedor deba al deudor.
La posibilidad de que el garante oponga la compensacin de lo que el acreedor deba al deudor, se
deriva del artculo 1885 del Cdigo Civil. Asimismo, el fiador puede oponer la compensacin al
acreedor iure propio.
vi. La cesin de posicin contractual

Conforme al artculo 1439 del Cdigo Civil: las garantas constituidas por terceras personas no
pasan al cesionario sin la autorizacin expresa de aquellas. Al respecto deben distinguirse dos
hiptesis: que la posicin cedida sea la del sujeto titular del crdito; y, que la posicin cedida sea
la del sujeto titular de la deuda garantizada.
b) Causas de extincin de la relacin de fianza de orden general

El pago del fiador es el medio natural de extincin de la relacin de fianza, lo que otorga al fiador
el derecho de regreso frente al deudor principal que lo puede actuar va subrogacin o va accin
de regreso.
En caso de pluralidad de deudas garantizadas por el mismo fiador frente al mismo acreedor o en
caso de existencia de relaciones de fianza y relaciones obligatorias propias entre el mismo fiador
respecto del mismo acreedor, se aplicarn en caso que se efecte un pago sin que el deudor o el
acreedor realicen la imputacin se aplicarn los criterios de imputacin legal.
c) La consolidacin entre el fiador y el deudor principal

Si se produce la consolidacin entre el fiador y el deudor principal, el artculo 1255 del Cdigo Civil
italiano establece que: si en la misma persona se renen las cualidades de fiador y de deudor
principal, la fianza subsiste, siempre que el acreedor tenga inters. De acuerdo con Giusti la
extincin de la fianza es la lgica consecuencia de la inutilidad de la subsistencia de una dualidad
de relaciones.
d) Las causas de extincin de la relacin de fianza de orden especial
 i. El perjuicio del derecho de subrogacin

Entre las causas de extincin de la relacin de fianza de orden especial, disciplinadas por el
Cdigo Civil, encontramos, en primer lugar, el perjuicio de la subrogacin prevista en el artculo
1902, el cual establece que: el fiador queda liberado de su obligacin siempre que por algn
hecho del acreedor no pueda subrogarse. De acuerdo con este artculo, el comportamiento del
acreedor que determine directamente la preclusin del derecho de subrogacin del fiador en los
derechos del acreedor, constituye una causa extintiva de la fianza.
De acuerdo con Giusti: La ratio de la disposicin se relaciona no tanto a meras exigencias
equitativas, cuanto al particular carcter de la fianza, que la ley quiere sea lo ms cautelada
posible y por tanto que tenga como sostn la posibilidad de valerse frente al deudor de todos los
medios de garanta que el ordenamiento jurdico haba prestado al acreedor. La doctrina ha
evidenciado la relacin que media entre el derecho de subrogacin y la configuracin de una
sancin por la lesin de ella; en cuanto, por hecho del acreedor, se opere un cambio en las
condiciones de actuacin de la obligacin garantizada que existan al momento de la fianza, las
cuales fueron tenidas presentes por el fiador para evaluar la conveniencia de la asuncin de la
garanta.
La extincin de la fianza puede ser parcial, as lo recoge de forma expresa el artculo 2045 del
Cdigo Civil argentino: Cuando la subrogacin a los derechos del acreedor solo se ha hecho
imposible en una parte, el fiador solo queda libre en proporcin de esa parte
ii. Liberacin del fiador en la fianza por plazo determinado

El Cdigo Civil distingue la fianza segn el fiador se obligue frente al acreedor por un plazo
determinado o lo haga por plazo determinado.
De acuerdo con el artculo 1898 del Cdigo Civil: El fiador que se obliga por un plazo
determinado, queda libre de responsabilidad si el acreedor no exige notarial o judicialmente el
cumplimiento de la obligacin dentro de los quince das siguientes a la expiracin del plazo, o
abandona la accin iniciada.
El artculo 1898 del Cdigo Civil tiene como antecedente el artculo 1787 del Cdigo Civil de 1936
que estableca: El fiador que se oblig por un plazo determinado, queda libre de responsabilidad,
si el acreedor no exige judicialmente el cumplimiento de la obligacin a la expiracin del plazo, o si
abandona la accin iniciada.
En tal sentido, se considera que en la fianza solidaria el acreedor debe dirigirse, dentro del plazo
establecido, o bien contra el deudor principal o bien contra el fiador.
Seala que hay dos posiciones:
o Una que seala que, con el fin de impedir la extincin de la relacin de fianza, basta que
el requerimiento de pago sea dirigido, dentro del plazo establecido, indiferentemente,
frente al fiador o frente al deudor principal.
 o La segunda posicin interpreta el artculo 1957 del Cdigo Civil italiano en el sentido que el
acreedor puede dirigirse contra el deudor principal o contra el fiador, pero se produce la
extincin de la relacin de fianza si dentro del plazo establecido por la norma no se dirige
contra el deudor principal.

Segn esta posicin, la solidaridad de la obligacin del fiador no podra autorizar al acreedor ni a
permanecer inerte respecto al deudor despus del vencimiento de la deuda ni a confiar solo en el
cumplimiento del fiador y a desinteresarse de su relacin con el deudor. El carcter solidario de la
obligacin del fiador, por cuanto consiente al acreedor de reclamar la deuda a aqul antes del
vencimiento de los plazos previstos por el artculo 1957, no le permitira eludir la carga de dirigirse
contra el deudor en los mismos trminos, bajo pena de caducidad.
iii. Liberacin del fiador en la fianza por plazo indeterminado

De acuerdo con el artculo 1899 del Cdigo Civil: si la fianza se ha otorgado sin plazo
determinado, puede el fiador pedir al acreedor que cuando la deuda se exigible, haga efectivo su
derecho y demande al deudor. Si el acreedor no ejercita ese derecho en el plazo de treinta das
despus de requerido o si abandona el procedimiento, el fiador queda libre de su obligacin.
El fiador queda liberado si el acreedor no requiere judicialmente al deudor principal dentro de los
treinta das siguientes de la peticin del fiador o, si habiendo iniciado el proceso judicial, lo
abandona.
IX. FIANZA DE OBLIGACIONES FUTURAS

El Artculo 1872 del Cdigo Civil permite la constitucin de la Fianza sobre obligaciones que
todava no existen al momento del afianzamiento, cuyos preceptos se encuentra tipificado en
nuestro Cdigo Civil en el artculo 1872 la cual estipula lo siguiente: Puede prestarse fianza en
garanta de obligaciones futuras determinadas o determinables cuyo importe no sea an
conocido, pero no se puede reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea liquida. Es
igual vlida la fianza por una obligacin condicional o a plazo.
Nuestro ordenamiento jurdico exige al objeto del contrato, es decir que sea un objeto que se
pueda determinar.
Se le es preciso al grupo sealar que existe una diferencia entre la ilicitud y la imposibilidad
jurdica del objeto, toda vez, que en la ilicitud la regla est prohibida por el ordenamiento y en la
imposibilidad jurdica la regla no est contemplada por el mismo ordenamiento.
Finalmente, ser DETERMINABLE cuando contenga todos los elementos relevantes para su
identificacin e individualizacin, todo esto, claro est, de que no est ya determinado.
Y ahora a que se refiere dicho artculo cuando expresa que la fianza en garanta de obligaciones
futuras determinables o determinables cuyo importe no sea an conocido, pero no se puede
reclamar contra el fiador hasta que la deuda sea liquida.