Autor/es: Gagliardo, Mariano El Derecho 264-354 [2015]

Obligacin de seguridad y factor de garanta (a propsito de la responsabilidad de los

establecimientos educativos)(*)

Introduccin al tema

1. En el mundo jurdico existe un principio que asigna orden y certeza a la convivencia humana,
dominado por la regla moral que prohbe hacer dao a los semejantes.

Es que los actos del hombre en la esfera jurdica son valorados no por su significado interior, sino
por el resultado extrnseco que producen: quien transgrede una norma, asume un comportamiento
perjudicial para otros y justifica su ulterior reparacin.

Porque el derecho descansa en la idea de que el hombre es responsable de sus actos y, por
consiguiente, el autor de un acto perjudicial no puede ampararse en una concepcin determinista
de la existencia para librarse de las consecuencias de su actuacin.

Y, as, es posible que el hombre lesione intereses generales o particulares, dignos de tutela,
reaccionando el orden jurdico con variadas soluciones, segn la entidad y naturaleza del dao.

De esta manera, queda delineada la ndole y sustrato de la responsabilidad jurdica que conlleva un
responder patrimonial.

Sin embargo, en el vasto y pormenorizado campo de la responsabilidad, nada hay en la esfera del
derrotero humano que no sea susceptible de ser alcanzado por aquella disciplina: donde quiera que
la actividad del hombre se ejercite en relacin con el prjimo, all debe acompaarle su
responsabilidad.

2. As y todo, caben ciertas aclaraciones y otras precisiones: en primer lugar, decir que un sujeto es
jurdicamente responsable no significa que resulte el autor material y moral del dao (arts. 1113,
cd. civil y 1117, ref. ley); en segundo trmino, aducir que una persona es responsable cuando
soporta definitivamente un dao es decir algo solo parcialmente verdadero, en el sentido de que el
sustento definitivo del dao debe significar nicamente la obligacin de resarcir la lesin sufrida por
un tercero(1); como tercera cuestin, cualquiera que sea el concepto de dao que se admita, su
relevancia jurdica depender de la posibilidad de aceptar un criterio que permita atribuirlo a un
sujeto: en ausencia de tal posibilidad, el evento daoso quedar como un hecho natural; en cuarto
trmino, actualmente la responsabilidad puede asumir diversos sentidos y contenidos, segn los
valores, hechos y circunstancias que se encuentren involucrados; y sin agotar este inventario, la
enorme difusin de eventos daosos en gran parte ajenos a la accin del hombre, aptos para
generar responsabilidad, aparecen vinculados a los riesgos creados por el progreso tcnico-social
y, cuando no, a hechos de la naturaleza.

II

Antecedentes del caso

3. El pleito que motivara la sentencia, brevemente en comentario, analiz una cuestin que se
vincula con una controversia que en, nuestro medio, es particularmente delicada, en oportunidades
compleja y de actualidad: se trata de un tema relacionado con la educacin, especficamente en el
rea estatal, a raz de un dao irrogado a un alumno.
La esfera de la obligacin de responder qued circunscripta al mbito espacial de un
establecimiento educativo del gobierno de Crdoba, en circunstancias que ciertos menores estaban
sin el debido control de las autoridades docentes o dependientes del establecimiento citado; se
seal tambin que, cuando los padres confan sus hijos a instituciones encomendadas a su
educacin y guarda, resulta esperable de estas ltimas una vigilancia activa y eficaz para evitar
peligros que deriven en daos.

Los rubros del reclamo versaron acerca del lucro cesante, dao psiquitrico y dao moral.

Una afirmacin del pronunciamiento oportuna, mas no siempre exacta, sobre la que se volver es
aquella segn la cual toda lesin invalidante es jurdicamente grave, pero no toda lesin
mdicamente grave es incapacitante.

III

Consideraciones jurdicas

4. El marco jurdico, sustento del responder patrimonialmente en la hiptesis que se considera, es

el art. 1117 del cd. civil, cuya fuente era el art. 1384 del Cdigo Civil francs, ref. por ley del
5-4-1937, y en nuestro medio fue actualizado por ley 24.830. Este dispositivo, en lo sustancial, dice:
Los propietarios de establecimientos educativos privados o estables sern responsables por los
daos causados o sufridos por sus alumnos menores cuando se hallen bajo el control de la
autoridad educativa, salvo que probaren el caso fortuito.

La modificacin legislativa signific un positivo avance, pues el derogado art. 1117 consideraba
como sujetos pasivos del responder al director del colegio y a maestros artesanos,
implementando los dems alcances con un complicado precepto con ms incgnitas que
soluciones claras.

Ambas nociones eran muy limitadas(2) ante los vastos efectos del tema en cuestin, por lo que
resultaba ms adecuada la actual formulacin legal. Es que la actividad comprometida tiene
sustento en el riesgo de la empresa, y aquel que presta el servicio de manera organizada debe
efectuarlo sin causar daos: quien contrae la obligacin de realizar un servicio, lo debe concretar en
condiciones aptas para llenar el fin para el que ha sido establecido, y es responsable de los
perjuicios que causa su incumplimiento o su deficiente o irregular ejecucin(3).

En este panorama, la responsabilidad en la faz del establecimiento educativo a raz de daos

causados o sufridos tiene base objetiva y el sustento de aquella es el factor garanta ante
obligaciones de resultado, que no admiten prueba en contrario, y solo el caso fortuito es causal de
excusa.

5. La sentencia, cuando analiza la agravios, dice: 2. Los establecimientos educativos asumen

contractualmente, junto con la obligacin principal de prestar educacin, la obligacin de seguridad
cuyo incumplimiento hace nacer su responsabilidad directa objetiva....

Esta obligacin de seguridad, iniciada por la Corte de Casacin francesa all por el ao 1911, era
una calificacin que no siempre permita alcanzar los resultados esperados(4), iniciativa que, no
obstante, condujo a los tribunales a admitir en distintos contratos la existencia de un crdito de
seguridad, la que se analiz respecto de los contratos de enseanza, de juegos de feria, etctera.

Configura una obligacin accesoria que coexiste con las otras obligaciones que el contrato impone
a las partes.
Determinar si la referida obligacin es de ndole contractual o extracontractual requiere interpretar la
voluntad de las partes. Y, en ausencia de circunstancias particulares que posibiliten precisar cul ha
sido la intencin de los contratantes, cabr ponderar si la seguridad de una de las partes o de
ambas tiene o no un nexo con las obligaciones principales que la relacin jurdica impone a la
otra(5).

Esta obligacin de seguridad, inclusive tcita, que tantos aportes y pautas suministrara a travs de
los tiempos, parece destinada a la superacin(6).

De manera que en el estado actual, el propietario en el sub lite el Gobierno provincial responde
contractualmente por el incumplimiento obligacional, ya que debe garantizar que el alumno egrese
del establecimiento sano y salvo, de la misma manera que ingresara(7); en el supuesto de dao al
alumno, la prueba de la culpa es independiente de la fuente de la obligacin y la carga probatoria
correspondiente pesa sobre el actor o demandado, segn la diferente naturaleza de la prestacin;
al ser una obligacin de resultado, est a cargo del accionado probar el caso fortuito o la fuerza
mayor liberatoria.

6. La sentencia ponder, adems, de un modo amplio y luego especfico, ciertos aspectos del dao
moral y algunos alcances del dao psiquitrico.

Cabe aludir primero al dao moral, que es aquel que afecta a un bien de la personalidad o de la
vida; es decir, el que implica quebranto, privacin o vulneracin de la categora de bienes
incorporales cuya tutela se cobija bajo los derechos de la personalidad.

Es que el orden jurdico es algo vivo, pues lo real no son solo las cosas de la vida espacial y
temporal, sino tambin las sensaciones anmicas, sustancias eficaces del espritu objetivo,
reconocidas en las relaciones de convivencia(8).

La vasta materia que conforma el dao moral est inserta en el derecho de daos, cada da ms
explicitado y profundizado, pues la esencia del tema, precisamente, radica en lograr a travs de su
aplicacin una tutela real y efectiva de la persona humana en su total naturalidad y dignidad.

Al estar el ser humano dotado de espritu, y ser este el sujeto en el que impacta el agravio moral, el
avance de las ciencias y la necesidad imperiosa de adecuadas soluciones nos reconducen a aplicar
una determinada psicologa al derecho(9).

La precedente afirmacin no desatiende la heterogeneidad y multiplicidad de supuestos que abarca

el dao moral, los que se renuevan constantemente de manera jurisprudencial y dogmtica. De all,
pues, que deba aprehenderse la nocin de dao moral relacionndola con una variedad de
contenido. Y, tal como lo indica desde antiguo Giorgi(10), con un sentido elstico.

Y como la vida de relacin social es de la esencia misma de la persona humana, la realidad

vivenciada de la vida psquica nos demuestra cmo los distintos acontecimientos que impactan en
el ser humano influyen en la personalidad.

7. El pronunciamiento a partir del punto 3 alude indistintamente a la incapacidad psiquitrica,

psiquitricas, psiquitrico, trauma psiquitrico, rehabilitacin psiquitrica y, casi al concluir la
sentencia, se refiere a una incapacidad psiquitrica sobreviniente consolidada e insusceptible de
ser revertida con las terapias psicolgicas adecuadas.

Cabe aqu un interrogante: acaso la sentencia incurri en un equvoco en el giro de las nociones o
bien, ante la no procedencia de la terapia psiquitrica, sugiri como hiptesis posible, mas no
efectivizada, un tratamiento psicolgico?
Como fuere, el reclamo por este rubro no prosper.

Por ltimo, se afirma tal lo expuesto en el apart. 3 que no toda lesin mdica grave es
incapacitante.

Esta ltima afirmacin, aun cuando se corresponde con el contexto del decisorio, tiene algunas
resoluciones de causas judiciales recadas en distintos fueros que atemperan tal criterio, en la
medida en que el dao psquico produce una alteracin emocional(11); tiene incidencia en el
cuerpo humano y es incapacitante, con una prdida de aptitudes fsicas(12) o bien, mediante un
tratamiento psquico, persigue la desaparicin o mitigar las secuelas del hecho ilcito(13).

8. Un anlisis en la tan difcil materia del reclamo por daos e intereses, cuando se trata de
cuestiones relativas a la salud mental, demuestra que no todo reclamo, aun acreditado en la causa
que fuere, prospera y que tampoco la lcita pretensin, por natural y obvia que fuere, siempre se
admite.

9. A partir del 1 de agosto ha entrado en vigencia el Cdigo Civil y Comercial (ley 26.994), que
legisla la responsabilidad de los establecimientos educativos en el art. 1767, ubicado en el Libro
Tercero, Ttulo V, Captulo 1 Responsabilidad civil, Seccin 9 Supuestos especiales de
responsabilidad.

El nuevo Cdigo determina la responsabilidad objetiva, que solo podr eximirse con la prueba del
caso fortuito, pues el titular de un establecimiento educativo responder por el dao causado o
sufrido por sus alumnos menores de edad cuando se hallen o deban hallarse bajo el control de la
autoridad escolar.

Adems, el establecimiento educativo deber contratar un seguro de responsabilidad civil, de

acuerdo a los requisitos que determine la autoridad en materia aseguradora.

Por ltimo, el artculo indica que sus disposiciones no se aplicarn a los establecimientos de
educacin superior o universitaria(14). VOCES: DAOS Y PERJUICIOS - DAO MORAL -
RESPONSABILIDAD CIVIL - EDUCACIN - ESTADO - CDIGO CIVIL Y COMERCIAL

* - Nota de Redaccin: Sobre el tema ver, adems, los siguientes trabajos publicados en El
Derecho: Responsabilidad del Estado por el hecho de los dependientes-docentes. El acto de
altruismo de un menor. (Muerte por asfixia por inmersin), por Fernando A. Sagarna, ED, 171-13;
La responsabilidad de los propietarios de Establecimientos Educativos en el nuevo artculo 1117 del
Cdigo Civil, por Eduardo A. Sambrizzi, ED, 176-853; La mutacin de la obligacin de seguridad o
garanta: de una responsabilidad objetiva a otra subjetiva, por Jorge Mosset Iturraspe, ED,
186-1089; Concausas y responsabilidad objetiva, por Mariano Gagliardo, ED, 244-311; Relacin de
consumo y responsabilidad objetiva, por Mariano Gagliardo, ED, 245-460; El efecto expansivo del
deber de reparar. Evolucin y actualidad de la obligacin de seguridad, por Marcelo O. Vuotto, ED,
255-816; El dao punitivo ante supuestos de responsabilidad objetiva, por Marcelo Quaglia, ED,
253-48; Reflexiones sobre la ley 26.892 contra el bullying, por Toms I. Gonzlez Pondal, ED,
256-730; De la presuncin de culpa a la responsabilidad objetiva. Caso del propietario del
establecimiento educativo pblico o privado, por Mariano Gagliardo, ED, 257-335. Todos los
artculos citados pueden consultarse en www.elderecho.com.ar.
1 - Josserand, Louis, Cours de droit positif franais, Pars, 1939, vol. II, pg. 235.
2 - Cfr. Cazeaux, Pedro N. - Trigo Represas, Flix A., Derecho de las obligaciones, 4 ed., Buenos
Aires, La Ley, 2010, t. V, pg. 156, n 2662.
3 - Kemelmajer de Carlucci, Ada, La responsabilidad civil de los establecimientos educativos en la
Argentina, LL, 1998-B-1053.
4 - Viney, Genevive, Tratado de derecho civil, Universidad de Colombia, pg. 389, n 389.
 5 - Savatier, Ren, La thorie des obligations. Vision juridique et conomique, Pars, 1967, pg.
194, n 132 bis.
6 - Cfr. Picasso, Sebastin, Rquiem para la obligacin de seguridad en el derecho comn, Revista
Cdigo Civil y Comercial, La Ley, Ao 1, N 1, julio 2015, pg. 196 y sigs.
7 - Sagarna, Fernando A., Responsabilidad de los docentes y de los institutos de enseanza,
Buenos Aires, Depalma, 1996, pg. 142.
8 - Lersch, Philipp, El hombre en la actualidad, 2 ed., Madrid, Gredos, 1982.
9 - Muoz Sabat, Luis, Psicologa del dao moral contractual, Revista Jurdica de Catalua,
Barcelona, 1978, N 1, pg. 317.
10 - Giorgi, Jorge, Teora de las obligaciones en el derecho moderno, 2 ed., Madrid, Reus, 1929,
vol. V, pg. 25.
11 - LL, 1989-C-523.
12 - LL, 1994-A-270.
13 - LL, 1987-A-156.
14 - Cdigo Civil y Comercial de la Nacin Texto aprobado por ley 26.994, 1 ed., Buenos Aires,
El Derecho, 2015.