Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
En Derecho Societario, uno de los tantos temas sobre los cuales se sigue
discutiendo por los especialistas, es el relacionado con la naturaleza jurdica del
acto constitutivo por medio del cual se crea una sociedad, existiendo dos
posiciones antagnicas al respecto, de un lado la corriente contractualista que se
sustenta en el carcter especial del contrato con rasgos caractersticos que lo
convierten en un contrato sui generis, y de otro la corriente institucionalista en la
cual se le niega la calidad de contrato al acto constitutivo de una sociedad.
El texto definitivo del artculo primero, contiene una diferencia con el artculo
primero del Anteproyecto que present la Comisin. En efecto, en este ltimo se
hablaba del ejercicio en comn de actividades preponderantemente econmicas,
perciban o no fines de lucro.
Es cierto que, el tema del lucro fue uno de los primeros temas debatidos en el
seno de la Comisin y al final, se prioriz a la sociedad como un vehculo jurdico,
reconocido y respetado por su eficiente organizacin, y con la permeabilidad
suficiente para utilizarse en cualquier proyecto empresarial, tenga o no fines de
lucro. Asimismo se tom en cuenta que segn el derecho comparado de Espaa,
Italia y Chile, entre otros pases, las sociedades se constituyen con total
abstraccin del fin lucrativo.
3. Pluralidad de Socios:
Con la nueva ley para todos los modelos societarios bastarn 2 socios. Si se
pierde esta pluralidad y no se reconstituye en un plazo de seis meses se disuelve
de pleno derecho al trmino de ese plazo, constituyendo sta una causal de
disolucin recogida en el inciso sexto del artculo 407.
Hasta antes de la vigencia de la nueva Ley, muchos sostenan que las sociedades
annimas que necesariamente se constituan con tres socios, cuando se
quedaban nicamente con dos socios, incurran en la causal de disolucin, contra
lo opinado por otros abogados especializados y por la ex Junta de Vigilancia de
los Registros Pblicos al resolver procedimientos registrales destinados a la
inscripcin de ttulos especficos de modificacin de estatutos, etc., en el sentido
que el nmero de tres miembros era nicamente un requisito de constitucin y no
de supervivencia de la sociedad, ya que al reducirse a dos se segua manteniendo
la pluralidad exigida por la ley, situacin que no se da cuando se quedaba
nicamente un solo accionista.
4. Acto Constitutivo:
Con esta norma se ha precisado que el pacto social incluye el Estatuto, y que ste
en consecuencia es extensivo y aplicable a todas las formas societarias. Antes,
con la Ley anterior, el Estatuto era una institucin particular y privativa de la
sociedad annima.
Sin embargo, como bien seal el Dr. Enrique Normand Sparks en la exposicin
de presentacin del Anteproyecto frente a la Comisin Revisora del Congreso de
la Repblica, en nuestro pas la realidad haba rebasado esta limitacin y en
muchos casos en el pacto social de una sociedad colectiva o de una sociedad
comercial de responsabilidad limitada, se incorporaba un Estatuto. Esta realidad
ha sido reconocida y aceptada en el Anteproyecto y en la Ley.
5. Personalidad Jurdica:
El artculo 6 seala que la sociedad adquiere personalidad jurdica desde su
inscripcin en el registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin, con lo
cual prcticamente se consagra el carcter especial del acto constitutivo.
Es importante destacar que la Ley, en la seccin cuarta del Libro IV, en forma
sistemtica, regula la extincin de las sociedades como la fase final del proceso de
disolucin y liquidacin de sociedades.
Sobre este tema es importante sealar la especial situacin que se deriva de una
sentencia firme que declare la nulidad del pacto social, una vez que ha quedado
inscrita la escritura pblica de constitucin por cualesquiera de las causales
precisadas en el artculo 33.
Con la anterior Ley, segundo prrafo del artculo tercero, referido a este tema,
quedaba la duda si la ratificacin deba ser expresa o tcita, no resolviendo que
suceda si es que transcurra el plazo de tres meses y estos actos no se
ratificaban ni se impugnaban. La nueva Ley en su artculo 71, segundo prrafo,
seala puntualmente que a falta de pronunciamiento de la sociedad en el citado
plazo de tres meses a que se refiere el artculo 7, se presume que los actos y
contratos celebrados por los fundadores han sido ratificados.
6. Convenios:
8. Objeto Social:
Segn el artculo 19, la duracin de la sociedad puede ser por plazo determinado
o indeterminado, y que salvo sea prorrogado con anterioridad, vencido el plazo
determinado, la sociedad se disuelve de pleno derecho. Frente a ello, el acuerdo
de prrroga debe adoptarse antes del vencimiento del plazo de duracin e incluso
inscribirse en el Registro, lo cual constituye una novedad legislativa, vencido el
plazo, la sociedad queda incursa en la causal de disolucin prevista en el inciso 1)
del artculo 407 de la nueva Ley, la misma que opera de pleno derecho.
11. Domicilio:
12. Aportes:
14. Nulidades:
Se han establecido en la nueva ley, una serie de reglas para preservar la sociedad
ya constituida e inscrita. Como la sociedad es un elemento en el trfico
econmico, el tercero que contrata con una sociedad inscrita no tiene porque
padecer la consecuencia de una falla que acarrea la nulidad de la sociedad. Por
ello en el artculo 33 de la Ley se ha establecido que si se declara la nulidad de
una sociedad inscrita por alguna de las causales previstas en dicho artculo, ello
tiene como efecto que la sociedad entra en liquidacin. Si bien la nulidad hiere de
muerte a la sociedad, sta, que ha venido funcionando frente a terceros bajo la fe
de registro, tiene que seguir un proceso de liquidacin que permita que la
sociedad desaparezca ordenadamente, sin perjudicar los derechos adquiridos por
los terceros.
Respecto a las prdidas, si no hay pacto expreso, las prdidas sern asumidas en
la misma proporcin que los beneficios, y slo se puede exceptuar de la
responsabilidad por las prdidas a los socios que aportan servicios. Al igual que en
el artculo 7 de la Ley anterior, estn prohibidos los pactos leoninos que excluyan
a algunos socios de la percepcin de utilidades o que exoneren a algunos socios
de la asuncin de las prdidas, exceptundose como ya hemos mencionado, a los
socios que aportan servicios, si el pacto social o el Estatuto as lo establece.
17. Publicaciones:
El artculo 46 establece como novedad que las copias certificadas a que hace
referencia la Ley pueden ser emitidas por Notario o por el administrador o Gerente
de la Sociedad, salvo cuando se trate de copias certificadas que vayan a ser
inscritas en los Registros Pblicos, caso en el cual slo podrn ser certificadas por
notario.
As, si por ejemplo un socio desea contar con una copia certificada de una Junta
de Accionistas, el Gerente General podr vlidamente certificar la autenticidad de
la copia que expide sin necesidad de recurrir al Notario. Pero si se trata del
nombramiento de un apoderado, se requerir participacin notarial, en la medida
en que dicho nombramiento pretende inscribirse en el Registro.
20. Arbitraje:
Los principios generales del derecho, se pueden dividir para efectos de estudio en
general y especiales, los primeros son aplicables a todo sistema jurdico, en tanto
que los especiales son se aplican a cada rama jurdica en particular.
Buena F:
Modo sincero con que proceden las partes en los contratos de naturaleza
mercantil, que no buscan engaar a la otra parte sino actuar de modo honesto y
sincero.
La verdad sabida:
Se presume que las partes contratantes en materia mercantil conocen la verdad y
alcance de sus derechos y sus obligaciones.
El orden publico:
Conjunto de condiciones fundamentales de la vida social instituidas en una
comunidad juridica.
Principios generales
La sociedad annima es una sociedad de capital, porque en ella las
aportaciones de los socios para formar el capital social son ms importantes
que la calidad personal de sus socios, dejando en segundo plano saber qu
personas forman parte de la sociedad. En este tipo de entidades, el capital
cumple la doble funcin de garantizar tanto a los acreedores sociales como a
los propios socios. Respecto de los acreedores, el capital refleja el monto de
responsabilidades de los socios con las deudas sociales. En relacin con los
socios, el capital representa la existencia efectiva de una masa de bienes y un
conjunto de relaciones jurdicas destinados a concretar el objeto social. As, por
tratarse de una sociedad de capital, la sociedad annima se sustenta en cinco
principios fundamentales
A continuacin, analizaremos estos cinco principios:
1. Garanta del capital social.
Por sta se estatuye que la existencia del capital social fijo, su
conservacin y determinacin, constituyen una garanta para los
acreedores de la sociedad y para los propios socios en sus relaciones
jurdicas con la misma organizacin. De este principio derivan cuatro
subprincipios: estabilidad, determinacin, unidad y capital mnimo.
2. Realidad del capital social.
De este principio se deduce que el capital social no slo est suscrito en
su totalidad sino que, adems, las aportaciones comprometidas por los
socios para constituir el capital social se hayan entregado efectivamente
a la sociedad, mediante su exhibicin ntegra.
3. Intervencin privada.
ste se traduce en los derechos concedidos a todos y cada uno de los
accionistas y a las minoras para cuidar la buena marcha de la sociedad,
vigilar el cumplimiento de los acuerdos de la asamblea general y
procurar que el capital social se aplique efectivamente a la consecucin
del objeto social.
4. Intervencin pblica.
Se expresa en la atribucin otorgada por la ley a algunas autoridades
para que procuren la proteccin de los derechos de terceros y de los
propios socios mediante el control y la supervisin en la operacin de las
sociedades annimas que desarrollan sus actividades en determinadas
materias, como son las aseguradoras, las afianzadoras, las instituciones
financieras, bancarias o burstiles.
5. Limitacin de los derechos de los fundadores.
Pretende proteger a los socios futuros de la sociedad de posibles abusos
que los fundadores podran realizar en el momento de la constitucin, al
reservarse derechos excesivos que pudieran obstaculizar el desarrollo
adecuado de la sociedad y en aplicacin del cual se limita la clase de
operaciones que pueden hacer, el monto de los beneficios que pueden
reservarse o se clarifican mediante la emisin de bonos exclusivos.
1. Igualdad del voto.
Se manifiesta en la afirmacin legal, casi axiomtica, de que cada
accin slo tendr derecho a un voto, por lo que la participacin de
los accionistas en el capital social se reflejar en el mayor o menor
nmero de votos en las asambleas, siempre proporcionales con su
control accionario.
2. Lmite excepcional al voto.
Consiste en la posibilidad de que se emitan acciones que slo tengan
derecho a votar en determinadas materias, que tengan como
propsito la modificacin del contrato social y que son la prrroga de
la duracin de la sociedad o su disolucin anticipada; el cambio del
objeto social o de nacionalidad de la sociedad; la transformacin de
la sociedad o su fusin con otra y, en el caso de escisin, slo que
represente 20% del capital social, cuando menos.
3. Conflicto de intereses.
Deriva en la prohibicin impuesta a los accionistas de la sociedad
annima a participar en las deliberaciones y votar en las asambleas
que se ocupen de resolver asuntos en los que ellos tengan inters
contrario a la sociedad.
4. Democracia social.
Por ste se anula todo convenio que restrinja la libertad de voto de
los accionistas, aunque dicho principio no se ajusta del todo a nuestra
legislacin vigente porque en ella existen varias disposiciones que
imponen limitaciones al ejercicio de voto.
5. Atribucin del derecho de voto.
Por ste se atribuye la facultad de votar slo al titular de las
acciones, toda vez que la accin constituye un ttulo que incorpora el
derecho consignado en l.
Los cuatro principios, que equilibran los intereses en el interior de la sociedad
annima son:
V. Capital social.
El capital social se integra con las aportaciones de los socios, que en este caso
estn representadas por acciones.
El capital social es un concepto contable. Jurdicamente, el capital social forma
parte del patrimonio. No es un bien en s mismo, sino que un instrumento jurdico
de proteccin para los acreedores de la sociedad.
A. Tipos de asamblea
a. Asamblea constitutiva
b. Asamblea ordinaria
Las asambleas ordinarias se celebran por lo menos una vez al ao dentro de los
cuatro primeros meses siguientes a la clausura del ejercicio social.
El artculo 8-a de la Ley General de Sociedades Mercantiles dispone que: El
ejercicio social de las sociedades mercantiles coincidir con el ao de calendario,
salvo que las mismas queden legalmente constituidas con posterioridad al 1o. de
enero del ao en que corresponda, en cuyo caso el primer ejercicio se iniciar en
la fecha de su constitucin y concluir el 31 de diciembre del mismo ao.
c. Asamblea extraordinaria
d. Asamblea especial
Las asambleas especiales tienen por objeto reunir a los tenedores de una clase de
accin para poder deliberar sobre una proposicin que pueda afectar sus
derechos. Esta es una disposicin para combatir los conflictos de intereses entre
las distintas clases de accionistas.
B. Convocatoria
b. Publicidad
c. Contenido
La convocatoria debe incluir la orden del da, la cual consiste en una lista de los
actos que se realizarn y de los temas que se discutirn y se deliberarn.
d. Sanciones
C. Qurum
Para que una asamblea pueda llevarse a cabo y sus deliberaciones produzcan
efectos, es necesario cumplir con los requisitos de asistencia mnima establecida
por la lgs.
Para que tengan lugar las asambleas ordinarias, es necesario que estn
presentes los tenedores de las acciones representativas de por lo menos la mitad
del capital social. Sus resoluciones se toman por mayora de votos.
En el caso de las asambleas extraordinarias, se requiere que estn presentes
de los tenedores de las acciones que representen por lo menos tres cuartas partes
del capital social. Sus resoluciones se toman por mayora de votos de las acciones
que representen por lo menos la mitad del capital social.
Si por cualquier razn, incluida la falta de qurum, no puede llevarse a cabo la
asamblea, entonces, se realizar una segunda convocatoria. Si se trata de una
asamblea ordinaria, se celebrar y deliberar sin importar el nmero de votos
presentes. Si se trata de una asamblea extraordinaria ser necesario que las
decisiones se tomen por el voto de las acciones que representen por lo menos la
mitad del capital social.
D. Actas
2. rgano de administracin
3. rgano de vigilancia
El rgano de vigilancia se integra por el comisario o y su funcin es
vigilar los actos de los administradores. La posicin de los
administradores crea incentivos para que realicen actos que los
benefician a costa de los socios, por esta razn, los comisarios vigilan
la actuacin de los administradores. Este cargo puede ser
desempeado por los mismos socios o terceros extraos a la
sociedad; no obstante, estn imposibilitados para ser administradores
de la sociedad annima las personas que estn inhabilitadas para
ejercer el comercio, empleados y familiares de los administradores.