Aula 1 02.08
Introduo
1. Um curso novo no contexto universitrio brasileiro: a antropologia como uma forma de
enfoque do direito, uma ideia ainda muito tardia na Academia nacional.
2. Antropologia do Direito tem seu incio no sc. XIX, institucionalizandose em meados do sc XX.
No Brasil, esse desenvolvimento foi muito mais tardio, destacandose o incentivo de Dalmo
Dallari enquanto diretor da So Francisco a matria, porm, caiu no ostracismo, sendo
retomada apenas em 2013, numa incorporao extremamente tardia.
a) Tal incorporao demonstra muito sobre o estudo do direito no pas, em especial sobre a
ausncia de anlises crticas sobre a cincia o que tambm foi influenciado por um ensino de
vis majoritariamente dogmtico.
3. A antropologia, mais que a sociologia, tem uma abordagem mais radical, oriunda do
descentramento e da descostruo da suposta naturalidade que certas instituies e sua
imposio das categorias ocidentais como um todo , sendo, por isso, ainda mais incmoda.
Apresentao do curso
Organizao: prova final e seminrios
Pluralismo jurdico, a crtica viso estatalcntrica do direito, uma viso reducionista de sua
expresso. As discusses dividemse nas abordagens moderada e radical, estando a
divergncia no grau de centralidade estatal conferido ao direito na primeira, admitese que o
direito no se exaure na regulao estatal, mas esta tem importncia em sua definio a
segunda, porm, v na regulao apenas uma das formas de expresso do direito. Sally Falk
Moore e Jacques VanDerlindeen so tericos, respectivamente, da abordagem moderada e
radical.
Aula 2 09.08
A Antropologia vai buscar vencer os entraves que, na sua configurao inicial, tolhiam sua
capacidade crtica. A cincia se delineou num contexto sciopoltico que impedia seu pleno
desenvolvimento crtico, fundando no descentramento.
Pierre Bordieu e a concepo do campo, um espao noisento onde convivem relaes de fora
e agentes que transitam estabelecendo relaes complexas.
A Antropologia tida como uma cincia moderna, tal como os demais discursos sociais
constitutivos das chamadas cincias humanas, datando, assim, da segunda metade do sc.
XIX. H, assim, um lcus de enunciao o Ocidente e temporal, fundamentais para a
situao de sua gnese.
O surgimento da cincia estudada se deu em meio disputa imperialista, perodo marcado por
crescente expanso do Ocidente na lgica capitalista. Tratase, assim, de uma configurao
poltica complexa na qual a Antropologia se enraza.
Robert Weaver Shirley, professor da Faculdade convidado pelo ento diretor Dalmo Dallari
para ministrar um curso de Antropologia Jurdica, que deu origem a um curso. Shirley um
autor que estabelece, ainda que de maneira simplria, a relao entre o saber antropolgico e
a dominao colonial. Para tanto, promove um exerccio de comparao entre os perfis de
dominao da Frana e da GrBretanha, mostrando que a primeira foi pautada por dominao
poltica direta, enquanto a segunda o foi por dominao poltica indireta. Assim, na Frana,
todo o aparato burocrticoadminstrativo era trasladado e imposto Colnia, desconsiderando
tendencialmente as instituies ali presentes e a dignidade das culturas locais, num primado
pelo etnocentrismo e pela violncia. Na Inglaterra, por sua vez, houve, apesar da violncia,
reconhecimento das instituies de poder autctones, numa lgica de gesto menos
dispendiosa, que reconhecia tambm certa autonomia s sociedades subordinadas a sua
dominao. Diante disso, Shirley argumenta que a Antropologia britnica teria se
desenvolvido mais que a francesa devido ao perfil de dominao poltica indireta, que permitia
conhecimento maior sobre a sociedade ali presente dessa forma, h relao entre o perfil de
dominao colonial e o grau de desenvolvimento do saber antropolgico.
O horizonte em que se inscreve o saber antropolgico , assim, o da imposio assimtrica do
Ocidente e seu projeto de dominao. Marc Ferro descreve o processo como "bulimia
territorial", mostrando o carter patlogico com que as potncias ocidentais buscavam o
domnio na lgica do capital, englobando as culturas locais.
Hannah Arendt, tambm, admite que a expanso imperialista englobaria at os planetas, se
pudesse, expondo seu carter desenfreado.
Alm disso, o Imperialismo tem como atores os Estados nacionais, unidos aos conceitos de
povo, nao, estrutura burocrtica, dentre outros. A relao entre esses elementos d
contornos novos a processos que pareceriam anlogos, em contextos diferentes.
Michael Harot e Antonio Negri, ainda, no texto "Imprio", preocupamse com a forma de
dominao da atualidade. O imperialismo um conceito moderno, que se forja no prprio sc.
XIX, no perodo de seu prprio desenvolvimento. Os autores mobilizam o conceito foucaultiano
de biopoder e biopoltica para traar o que entendem por "imprio", demonstrando a negativa
concepo de imperialismo, por rejeitarem a presena dos atores previamente citados. O
imperialismo seria fundado na expanso nacional promovida pelos Estados soberanos, na
busca pela internacionalizao do capitalismo, enquanto o Imprio, observado na atualidade,
seria um processo muito mais sutil, fundado na microfsica do poder, no sendo guiado
somente por algum Estado na busca de sua expanso.
"Ideas in context" ou Escola de Cambridge, que rene referncias como o historiador Quentin
Skinner, autor de "As Fundaes do Estado Moderno", em que analisa a gnese das ideias do
pensamento moderno. Skinner busca, em sua anlise, formas de evitar o anacronismo,
abordando a viso perigosa da perenidade dos conceitos como nas abordagens de Locke e
Aristteles de liberdade. preciso, assim, desenvolver metodologias para a anlise dos
conceitos que considere a devida contextualizao.
De forma semelhante, podese destacar a "Begriffsgeschichte" ou "Histria dos conceitos", de
autoria de Reinhart Koselleck, analisando o anacronismo de forma a mostrar as mudanas de
sentido dos conceitos ao longo do tempo, com reflexos inclusive lingusticos, por vezes. Os
conceitos, nesse sentido, seriam sempre polissmicos, nunca caracterizados por sentido
nico.
Ainda nessa linha, h "Histria conceitual ou poltica", de Pierre Rosanvallon.
O conceito de imperialismo , por tudo isso e no sc. XIX, novo, por no se confundir com as
formas de expanso anteriores, dada a introduo lgica do capital. No se confunde,
tambm, com a dominao atual, muito mais atrelada microfsica do Poder.
O Ocidente constitui sua imagem tendo como oposto a negatividade construda com base na
identidade do outro, num fator constitutivo de sua prpria identidade enquanto Estado
nacional hegemnico. LviStrauss, "a antropologia filha de uma poca de violncia", de
clara assimetria entre sociedades, com imposio das hegemnicas s subalternas pela forca
fsica e, conforme Bordieu, por violncia simblica, na naturalizao da inferioridade do outro.
A efetividade desta violncia se pauta no desconhecimento do carter arbitrrio e no natural
dos instrumentos de dominao. Jean Copans: a antropologia no um saber inocente,
guardando relaes complexas com o projeto poltico de dominao imperialista.
Hobsbawm expe a depreciao evidente do outro, que passa a ser o objeto perfeito da
conquista e de converso dos valores da nica e verdadeira civilizao o Ocidente. Constroi-
se a imagem do outro como inferior, e, assim sendo, buscase sustentar o chamado "fardo do
homem branco".
Assim, prosseguem Hardt e Negri que o Estado nacional se fundaria naquilo que autores como
Benedict Anderson chamam de "comunidades imaginrias", uma base populacional que
ofereceria uma unidade de identidade, diante tambm de uma padronizao dos "outros". Ou
seja, a construo do povo europeu se d pela total oposio ao outro, construdo, nesse
sentido, como inferior. Dessa forma, a partir de diferenas dos povos noeuropeus, os
antroplogos ocidentais construiramse como superiores, numa cincia que serviu dominao,
como ferramenta ideolgica de inferiorizao dos povos dominados. Edward Said: o Ocidente
uma construo sociolgica, fundada numa diferenciao artificial daquilo que no quer ser
que age, tambm, restringindo os povos dominados quilo que eh combatido pelas potncias
ocidentais. o manejo, da cincia, como discurso de dominao ocidental.
Dada a gnese da Antropologia na expanso imperialista e sua relao com esse contexto, h
uma impossibilidade de pleno desenvolvimento de sua viso crtica das categorias ocidentais.
Weber mobiliza a afinidade eletiva a partir do conceito de Goethe, que a utilizava na anlise
das relaes amorosas. Em "A tica protestante e o esprito do capitalismo", Weber rejeita a
relao marxista entre religio e
capitalismo, argumentando que tratase de algo mais complexo, procurando evitar uma
subrelao causal. nesse momento que recorre afinidade eletiva, que pode ser utilizada na
anlise da relao entre imperialismo e saber antropolgico.
Benoit de L'Estoile, nessa linha, tambm defende que o discurso antropolgico um discurso
social que manter uma forte relao complexa de afinidade a um projeto que extrapola.
No se trata, ento, de uma relao causal, explicitandose tudo que h, nessa cincia, de
tenso e conflitante. O antroplogo no um indivduo voltado a promover a dominao
capitalista, sendo, mesmo no sc. XIX, at mesmo crtico dessa lgica ao mesmo tempo em
que desenvolvia um saber que guardava afinidade com a ideologia desse projeto, ao
corroborar as premissas de inferiorizao os povos dominados, que sustentavam a expanso.
Com isso, o antroplogo, ao criticar a dominao colonial, criticava a situao mesma que
garantia o objeto de sua anlise, as sociedades dominadas.
O contexto do sc. XIX, marcado pelo Imperialismo, mantm uma relao de afinidade eletiva
com a gnese do saber antropolgico, que provocar reflexos no seu desenvolvimento. Com
isso, a cincia teria surgido com um perfil que pode ser construdo respectivamente a partir de
trs elementos:
L'invention du savage, exposio francesa de base iconogrfica que figurava o outro como
inferior. Para tanto, traz imagens da exposio de povos em jardins zoolgicos pela Europa,
dentre outros.]
Aula 3 23.08
Cabe, aqui, a referncia a Kosseleck e a "Histria dos Conceitos", que prope a anlise dos
conceitos ao longo do tempo de forma a evitar anacronismos. Nesse sentido, o autor prope a
noo dos conceitos antitticos assimtricos, construes conceituais polares, em que um
plano conceitual tem conotao positiva e o outro, negativa tal como no embate entre
civilizao (positiva) e primitivo (negativo). Tratase de relao de poder, em que o valor
atribudo a cada plano torna um prefervel em relao a outro, exprimindo nessa valorao
relaes de poder implcitas na anlise histrica, servindo de instrumento dominao. O
sculo XIX, desse modo, seria forjado a partir de construes conceituais antitticas e
assimtricas. Tal relao seria observada por diversos autores.
Auguste Comte argumenta que a antropologia teria por objeto os povos primitivos, enquanto a
sociologia o teria pelas cincias modernas. H, aqui, a distino valorativa. Isso tambm se
observa na distino entre comunidade e sociedade, proposta por Ferdinand Tonnies, tambm
indicando maior valor ltima. Maine influencia Tonnies que, por sua vez, repercute em
Durkheim, o qual parte da distino entre solidariedade orgnica e mecnica, em que tambm
se observa uma nivelao de valores.
Tudo isso demonstra que a identidade da antropologia se forja a partir do conceito de povo
primitivo, fundado, por sua vez, em um embate antittico assimtrico, em que h relao de
poder constituindo dominao.
Essa configurao, que parte da clivagem entre primitivo e moderno, logo passar a ser
questionada quanto a sua plausibilidade. A insustentabilidade dessa base levar crise de
identidade, que ser explorada no prximo ttulo.
Norbert Rouland, que tambm v o etnocentrismo como obstculo epistemolgico, afirma que
a raiz de tal problema est na histria do direito. A histria, na viso positivista, uma
descrio do passado tal como ele aconteceu, pautada em documentos oficiais e sua anlise
objetiva. Nesse sentido, o historiador seria livre de interpretaes e cargas de valor, numa
viso j bastante ultrapassada, mas ainda muito presente no sc. XIX. O antroplogo dessa
poca, assim, de acordo com a historicidade da poca, realizaria a chamada antropologia de
gabinete, segundo a qual no seria necessrio conhecer, pessoalmente, os povos estudados,
bastando a anlise de documentos oficiais sobre eles. evidente que esses documentos
eram contaminados pela viso etnocntrica dos estudiosos, de forma que a anlise
antropolgica a partir deles tambm o seria.
Quanto dimenso histrica da crise, o que, no sc. XIX se chamava de "povo primitivo"
comea a desaparecer, por serem exterminados (processo fsico), assimilados (processo
cultural) ou tornaremse independentes.
Conforme o prprio Etoile, a crise do objeto tem relao direta com a crise e desagregao dos
imprios coloniais.
A dimenso semntica, por sua vez, referese evidncia cada vez maior da valorao
problemtica na abordagem de um povo como "primitivo".
Diante da negao do estudo de outros povos, dada a desconstruo daquilo que se considera
"primitivo", a antropologia voltase para o estudo de seu prprio povo e sua etnologia. No
entanto, esse j era o objeto da sociologia, havendo uma justaposio entre as cincias,
proporcionando a crise de identidade em relao quilo que as difere. Hoje, muito mais o
enfoque que separa as cincias, no o objeto.
James Frazer, autor ingls de enorme envergadura, assumiase como terico de gabinete,
orgulhandose de no conhecer os povos que estudava, num claro indicativo do olhar
degradante sobre eles, reforando e naturalizando sua inferioridade. De forma semelhante,
Durkheim, em sua ltima obra ("As formas elementares da vida religiosa"), faz extensas
anlise acerca dos aborgenes australianos que nunca visitou. Marcel Mauss tambm
defendia a inexistncia de problemas na anlise de sociedades sem trabalho de campo em
seu conhecimento.
Aula 4 30.08
Na resposta para esse questionamento, Franois Laplantine afirma que o sc. XVIII marca o
perodo no qual se funda o projeto de constituir uma cincia do homem um saber no mais
especulativo, e sim positivo. o marco, assim, de um novo saber no horizonte do ocidente,
com base e influncia da positividade emprica.
Prossegue o autor dizendo que apenas no sc. XVIII, como tambm defende Michel Foucault
em "As palavras e as coisas", adentrouse na Modernidade. Em termos semnticos, a
Antropologia fruto do ocidente moderno, inscrito nesse perodo e, assim, demarcando sua
especificidade em relao aos demais perodos, por no mais recorrer abstrao
especulativa.
Baseandose em Foucault, Laplantine mostra que o sculo XVIII marcado por quatro
elementos que so fundamentais para a fundao das bases desse novo saber. O primeiro
aspecto a construo de um novo conceito de homem, no mais sujeito de conhecimento,
mas qualificado como sujeito cognoscente e objeto de conhecimento. Em outras palavras,
desponta a possibilidade de estudo do prprio homem, pensado agora com base nessa
dualidade. O segundo aspecto fundamental a constituio de um saber fundado na
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observao, num novo modo de acesso ao humano, que passa a ser considerado a partir de
sua existncia concreta, de forma que tudo aquilo que o condiciona comportamento,
linguagem, relaes de produo etc tem importncia no horizonte de estudo. O prisma de
anlise deixa de ser abstrato e especulativo, passando a ser enfocado a partir de sua
concretude. O terceiro elemento de Laplantine a ruptura com a convico de uma
transparncia imediata com o Cdigo, a ideia segundo a qual as interaes entre o homem e o
mundo no so to evidentes. O intransparente, o condicionamento lingustico e o impensado
ganham expresso, evidenciando
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o distanciamento dessa nova configurao de saber em relao s anteriores, nas quais o
distanciamento da metafsica era inimaginvel. Finalmente, em quarto lugar, o autor observa a
progressiva imposio do mtodo indutivo como o mtodo fundamental de anlise do homem.
Esse projeto de um estudo do homem a partir de uma anlise emprica de sua existncia
constitui evento constitutivo da Modernidade na qual, a partir dessa poca, entramos. A
profundidade dessa mudana demanda tempo para se fazer valer, o que explica o tempo de
maturao dos prprios elementos anteriormente citados e a demora para consolidao das
grandes obras.
Sperber defende a existncia, antes do sculo XIX, de uma Antropologia Filosfica, de bases
especulativas. A partir desse saber, se originariam a Antropologia em sentido estrito e a
Psicologia, que partilhariam a pretenso especfica de conhecimentos empricos sobre o
homem aqui se diferenciando da Antropologia Filosfica. A Antropologia em sentido estrito
seria, por sua vez, dividida em dimenses fsica e cultural/social. A primeira passou
rapidamente a ser rejeitada, em virtude de seu vis racista, passando a segunda a ser a nica
concepo possvel. Assim, malgrado essa antropologia do sculo XIX tenha uma nova linha
de saber, essa linha vista como decorrente de anteriores.
[Esquema:
a) Antropologia (emprica).
A.1 Fsica
A.2 Social/cultural.
b) Psicologia (emprica).]
A episteme seria uma espcie de configurao discursiva, o horizonte do que pensvel numa
poca histrica. Tudo aquilo escrito em um perodo por ele condicionado. o conjunto de
relaes que liga os diferentes tipos de discurso em determinada poca histrica. Para o autor,
a episteme de uma poca histrica, que d a ela sua configurao, fundamentalmente cria
rearranjos em relao episteme da poca passada. O saber novo no se confunde com o
passado.
Aula 5 13.09
Enfoque antropolgico
A Antropologia desenvolve uma viso crtica, influenciada pela distino proposta por Theodor
Viehwey entre dogmtica e zettica. Segundo essa distino, recepcionada no Brasil pela obra
de Trcio Ferraz Jr., a abordagem dogmtica parte do princpio da inegabilidade dos pontos de
partida, enquanto a zettica caracterizase pela problematizao constante, problematizando o
direito. No tem por foco a decidibilidade dos instrumentos jurdicos,
mas sim os questionamentos sobre a prpria ordem jurdica. A Antropologia, assim, est
inscrita na abordagem zettica, pautandose, ainda, no empirismo. A crtica por ela proposta,
dessa forma, ultrapassa o horizonte da filosofia do direito, por exemplo, por apegarse na
realidade concreta.
Alm disso, a abordagem antropolgica exige sua distino da etnografia e etnologia. Como
posto por Lvi Strauss, so etapas distintas e um mesmo movimento, e de anlise necessria
para compreenso de outra faceta da cincia estudada. A distino entre os trs enfoques
que, no primeiro caso, prepondera a descrio no segundo, a interpretao e, no terceiro, a
generalizao. A preponderncia indica a virtualidade da abordagem, que no se restringe a
isso. A Antropologia prope, ento, uma abordagem crtica mobilizando elementos empricos
justamente da etnografia e etnologia de forma a tecer consideraes de carter geral. Vale
dizer, ento, que nesse momento buscase superar a metodologia da Antropologia de gabinete,
buscando um lastro empiricamente confivel.
Ainda com base nessa mesma distino, a etnografia jurdica consistiria, de acordo com
Norbert Rouland, na coleta e descrio de dados qualificados como jurdicos, que perpassam
os nveis dos discursos, prticas e representaes se voltam a determinada configurao
social. Os dados qualificados como jurdicos assim o so a partir de interpretaes. Por sua
vez, a etnologia jurdica em o aspecto interpretativo ressaltado, no nvel, tambm, dos
discursos, prticas e representaes,bem como da relao entre eles estabelecida. A
Antropologia jurdica, por fim, teria uma abordagem a partir do ordenamento da cultura
humana em sua generalidade, no que se refere ao meio do direito e mediante a comparao,
que permite se partir do particular ao geral. Assim, comparando as diversidades, podese
extrair, em meio ao que diverso, aquilo que sempre se observa, permitindo generalizaes.
Sublinhamse trs caractersticas da Antropologia: sua viso crtica, de base emprica e com
feio generalizadora.
Outra caracterstica que lhe muito importante a do lcus que lhe provm. Nesse campo de
anlise, fazse necessria a distino entre descrio interna e externa. A primeira tem
consignada a perspectiva do participante, que pode ser zettica ou dogmtica a perspectiva
externa, por outro lado, a do espectador, que est de fora, em pontos de vista de outras
cincias, como as sociais.
Por fim, a Antropologia busca tudo isso a partir de um descentramento das instituies
ocidentais, numa auto relfexo de forma crtica.
Maine aponta uma clivagem, fundamental e nica da cincia, entre sociedade moderna e
primitiva. Essa distino enxerga, nestas, a infncia daquelas, num vis de anlise que padece
do evolucionismo, taxada de "doena infantil da Antropologia", da qual o autor padece. Em
"Direito Antigo", no se trata de mero transplante do evolucionismo biolgico para o plano
antropolgico, mas sim de um reflexo das teorias predominantes em seu perodo.
Explicar a evoluo exige um vis diacrnico de anlise, com abordagem tambm histrica,
num trao relevante da metodologia de Maine. O autor, como tambm tpico de outros de
sua poca, realizava a Antropologia de gabinete, no se pautando na pesqusia de campo. Em
sua obra, ainda que de forma no explcita, encontrase certa ideia de que a evoluo scio-
cultural tributria do processo tecnolgico. Alm disso, Maine concebia a tese de que o
evolucionismo seria uma lei geral, aplicvel para quaisquer sociedades, tendo, portanto, o
desenvolvimento das sociedades carter unilinear, cabendo o agrupamento em grupos
unitrios.
Essa evoluo das sociedades primitivas s modernas seria um movimento contnuo, realizado
em etapas, observadas de forma igual para as diferentes sociedades. nesse contexto que ele
prope a tese de passagem do status ao contrato. Tratamse dos princpios bsicos de
cosntruo da ordem jurdica nas diferentes sociedades: as primitivas seriam pautadas no
primeiro, enquanto as modernas, no segundo. Os institutos guardam relao com as estruturas
das sociedades.
Nas chamadas sociedades primitivas, de acordo com tal tese, os direitos e obrigaes seriam
fixados de forma rgida, de acordo com o estatuto social. J nas sociedades modernas, a
determinao seria pelo acordo de vontades, uma vez ser possvel a mobilidade social. H,
aqui, todo um esforo terico do autor, de desvincular se da especulao. Assim, nas
sociedades primitivas, no seria possvel conceber a figura do indivduo, mas sim o grupo ao
qual ele se integra. Elas seriam, desse modo, baseadas no parentesco. Especulaes
filosficas que partem do indivduo para explicar os pactos sociais, na viso do autor, seriam
por isso ilegtimas.
Por fim, interessante o distanciamento de Maine da viso de Hobbes e Locke, cujas teses
seriam chamadas, pelo primeiro, de teorias conjecturais, tendo base especulativa e, por isso,
invlida. O autor aproxima muito as duas teses, chamandoas de epidrmicas.
Especificao filosfica
Alm disso, o autor tenta criar uma distncia entre a pretenso das cincias humanas em
relao s reflexes filosficas.
Crtica ao imperativismo
Aula 6 20.09
Introduo
Anlise dos autores Malinowski e RadcliffeBrown, ambos genericamente classificveis como
tericos funcionalistas, uma perspectiva terica que procura afastarse do evolucionismo de
Maine. Mais importante que essa relao, porm, a expresso de duas vises paradigmticas
distintas dentro do mesmo horizonte funcional, o que exposto em "Regras e Processos", de
Comaroff e Roberts. Nessa linha, Malinowski seria a expresso do paradigma processual,
enquanto RadcliffeBrown o seria em relao ao paradigma normativo, centrado na regra.
Para a perspectiva normativa, portanto, a vida socials seria governada por regras, e, assim
sendo, o comportamento normal consistiria em obedeclas. Os desvios em relao regra,
dessa forma, seriam encarados como patolgicos. Disso decorre uma nfase nas instituies e
na aplicao de sanes para os comportamentos desviantes.
Finalmente, em viso corroborada por Norbert Rouland, esse paradigma se aproximaria de uma
viso positivista do que o Direito, com ares formalistas e ocidentalizantes. Decorrer,
justamente, da a menor capacidade do paradigma normativo de lidar com a questo da
interculturalidade, e de ser instrumento analtico para lidar com essa anlise.
"Fundando em uma concepo da vida social com base em regras, sendo o comportamento
normal um adimplemento daquilo que est estabelecido em preceitos normativos. A disputa
constitui um elemento patolgico, e o desvio, uma disfuno. Est associada a essa
perspectiva uma certa viso da teoria poltica".
Paradigma processual
Segundo Comaroff e Roberts, esse paradigma processual, que tem em Malinowski uma de
suas maiores expresses, seria caracterizado pela nfase na anlise dos processos sociais.
Assim, haveria um deslocamento do estudo do Direito do plano das estruturas e das
instituies normativas para o plano dos modelos de interao entre seus componentes.
Decorre dessa primeira caracterstica uma nfase na reciprocidade, e no tanto na coero,
como observado na perspectiva normativa. Com isso, o Direito assume essa funo de
reciprocidade, entendido como a fora que liga as pessoas e os grupos.
Com isso, o paradigma processual teria maior vocao para a comparao intercultural,
numa perspectiva de maior potencialidade no horizonte de anlise antropolgica. Para
Malinowski, a definio do direito em termos ocidentalizantes cria vises caricatas e
inconseqentes da ordem existente nas sociedades autctones, de forma a corroborar o
evolucionismo. Esse paradigma pauta que a organizao jurdica no se exaure na figura
estatal e suas instituies, sendo o direito estatal apenas uma forma de regulao. Essa viso
chamada de pluralismo jurdico, e critica a reduo do direito perspectiva estatal. Vale
dizer que o pluralismo jurdico no implica interculturalidade, mas d maior abertura para sua
anlise em um horizonte antropolgico.
Em um sentido mais genrico, a discusso paradigmtica tem como foco saber se todas as
sociedades tm direito.
Da anlise de Eunice Ribeiro Durhan, Malinoswki teria enorme capacidade expressiva, uma
etnografia de primeira linha e, no entanto, uma teoria bastante fraca. Seu foco de anlise,
nas Ilhas Trobriand, teria resultado numa obra de enorme capacidade expressiva, mas com
dficit terico igualmente expressivo. Alm disso, sua perspectiva se prende a uma srie de
problemas, como seu vis tendencialmente biologizante, que ser criticado posteriormente.
Em primeiro lugar, o autor voltase contra os evolucionistas, por considerar que eles teriam se
enganado acerca da viso de como a sociedade se estrutura. O arranjo interno que constitui os
elementos sociais deve ser priorizado em relao ao desenvolvimento histrico, base do
pensamento evolucionista. Nesse sentido, Malinowski vai desenvolver uma refinada tcnica de
observao antropolgica, que insere o observador naquele ambiente social, dada a cultura
como uma sntese integrada de uma multiplicidade de aspectos.
Dado que a perspectiva do autor fundase na observao concreta e participante, ela deve lidar
com o problema de como extrapolar a particularidade observada para formular algumas
generalizaes. Nesse sentido, Eunice Durhan sublinha o apego das conexes funcionais s
composies scioculturais particulares, que refletem os costumes dos nativos observados. Toda
explicao, nesse nvel, particular. No entanto, o confronto das nossas categorias com
aquelas que compem a sociedade observada exige comunicabilidade entre a subjetividade do
observador e do observado um substrato comum entre eles. Para tanto, ser feito um apelo a
categorias biologizantes. Mais ainda, a prpria justificao da existncia da Antropologia exige
que, a prtir da observao dos povos primitivos, possamse extrair concluses aplicveis a
outros povos em outras condies.
Em suma, h, no substrato biolgico comum, a resposta para a comunicao subjetiva entre
observador e observado.
O autor segue num paralelo com Mauss, buscando, a partir de suas observaes, questionar as
prprias concluses.
No captulo 11, empreende uma anlise essencialmente processual, em que as decises teriam
como base uma maquinaria social, estruturada pela reciprocidade. A dinmica da relao social
seria marcada, assim, por essa reciprocidade, sendo o direito imponvel diante da cadeia
mtua estabelecida entre os indivduos, de forma a permitila e corroborla. Nesse contexto,
autores como Maine e Durkheim so intensamente criticados, pela tendncia de caricatura s
sociedades primitivas por eles empreitada.
Aula 7 27.09
Orientao durkheiniana
A perspectiva terica do autor, com toda uma preocupao metodolgica e uma definio do
que teoria e de quais suas vocaes, mostrase muito mais slida e estruturada que a de
Malinowski. "Entendemos por teoria um esquema de observao aplicvel ou supostamente
aplicvel compreenso de fenmenos de determinada espcie. Uma teoria consiste em um
conjunto de conceitos analticos que devem ser claramente definidos em relao realidade
concreta, e devendo tambm conservar uma articulao coerente. Proponhome a dar
definies de conceitos que emprego para fins de anlise da realidade e, mais do que isso,
mostrar que esto articulados entre si".
O autor procura, desde logo, demarcar sua teoria em relao ao Malinowski. RadcliffeBrown
comea sua anlise rejeitando o rtulo de funcionalista, justamente na busca por se afastar
daquele. O funcionalismo no seria uma orientao qual ele se filiaria, sendo por ele
classificada como uma irresponsabilidade terica criada por Malinowski. O autor em tela
pretende inscrever a Antropologia no horizonte das cincias naturais, no qual no caberiam
Escolas ou espao para discusso sobre tendncias ideolgicas. A concepo da Antropologia
Social enquanto cincia tericocultural a aproxima dos mtodos empregados nas cincias
fsicas ou biolgicas, cabendo, por isso, a denominao de cincia comparada. Na busca por
uma anlise mais rigorosa, compara as estruturas sociais aos fenmenos da natureza,
apontando sua semelhana.
A estrutura social parte da definio genrica de estrutura enquanto o ajuste ordenado das
partes ou componentes de um todo. Sublinhase que tal definio no simplesmente abarca os
elementos de maneira contigente, exigindo a sua ordenao. A estrutura social, a partir disso,
seria derivada dessa definio genrica, sendo concebida como o ajuste ordenado entre
pessoas e relaes controladas ou mediadas por instituies.
Nesse sentido, cabe a referncia a Talcott Parsons, que debruase pelo ngulo funcionalista da
sociologia sobre o mesmo problema. A relao entre o "eu" e o "outro" seria marcado pela
chamada dupla contingncia aquilo que no nem necessrio nem impossvel , na medida
em que h uma opacidade constitutiva nessa relao: eu no sei como ser a reao do outro
e viceversa. Nesse horizonte marcado pela contingncia, tornase fundamental encontrar um
mecanismo que permita a ordenao das atuaes em relao ao outro, para que no
ocorram de forma meramente ocasional. A estrutura social, assim, exige ordenao, numa
viso em consonncia com a de RadcliffeBrown.
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sua funo de bombear o sangue, realiza a ligao entre a estrutura e o processo
(manuteno da vida).
"Sanes sociais" e "O Direito primitivo", dois captulos finais da obra de RadcliffeBrown, o
autor afirma que existem condutas habituais que forjam um padro de interao entre os
indivduos, condutas estas designadas como usos e costumes. Em alguns casos, uma conduta
consonante ou dissonante relativamente a essas condutas habituais pode gerar uma reao
do corpo social, designada, por sua vez, como sano. Esta, assim, consiste na reao do
corpo social ou de parte significativa relativamente a condutas desejveis ou no naquela
forma de vida social. Sano , portanto, reao, e pode ser expresso de aprovao ou
rejeio, nas chamadas sanes positivas ou negativas. A sano pode se dar, tambm, em
termos difusos ou organizados.
O autor prope, a partir disso, quatro tipos de sano: (i) sano difusa negativa, como o
escrnio (ii) sano difusa positiva, como o riso (iii) sano organizada negativa, como as da
esfera penal (iv) sano organizada positiva. Quando se qualifica uma reao como jurdica,
admitese seu carter institucional, remetendo s sanes organizadas, quer positivas ou
negativas. O Direito definido, portanto, como o controle social atravs da aplicao
sistemtica da fora na sociedade politicamente organizada. Essa abordagem acaba
restringindo a interao jurdica a contextos em que possam ser encontradas organizaes
qualificadas como polticas, o que restringe consideravelmente seu carter intercultural. Trata-
se, assim, de um vis ocidentalizante e menos vocacionado que o de Malinowski
interculturalidade.
Aula 8 04.10
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O debate no novo. Ns, no entanto, continuamos a negligencilo, apesar da exposio de
discusses cruciais no campo da antropologia jurdica. Isso indica que no incorporamos o que
est consignado nesse debate, de forma a incidirmos justamente nos problemas que tal
embate traz luz.
Gluckman acredita que, nas comparaes, devem ser mobilizadas categorias e vernculos da
lngua de quem analisa. Bohannan, por sua vez, considera que a projeo de uma lngua e de
seus conceitos e categorias podem levar a distores drsticas das culturas noocidentais, e,
mais do que isso, impor uma srie de elementos etnocentricamente. So questes de mtodo
e problemas dilemticos consignados na dimenso antropolgica.
A discusso em tela comea a se delinear nos anos 1950, e vai se desenvolver ao longo de
quase duas dcadas, chegando ao pice no final dos anos 1960.
Max Gluckman
O autor tem como objeto direto de anlise de campo da Zambia, e, em especial, a sociedade
de Barotse ou Lozi, que se espalha por amplo territrio. Sobre essas populaes, em
momento que a Zambia ainda no tinha esse nome, Gluckman escreve os textos "The judicial
process among Barotse of Northern Rudesia", de 1955, e "The ideas in Barotse
jurisprudence", 1965. Especialmente no ltimo, observase a tendncia de Gluckman que ser
bastante criticada por Bohannan, na busca por conformar uma cincia do direito das
comunidades analisadas, o que seria uma projeo ocidentalizada de sua anlise.
A distino entre as sociedades africanas e ocidentais, assim, no que concerne ao Direito, seria
uma certa estruturao da sociedade que se reflete na estrutura do sistema de justia, a partir
da insero ou no da sociedade no sistema capitalista. Nas sociedades Barotse, tal como
aconteceria em sociedades de estrutura semelhante prcapitalistas , o que figuraria como
fundamental seria a noo de dvida. As relaes jurdicas das sociedades prmodernas,
portanto, seriam definidas como relaes de dvida. Na elaborao de tal tese, Gluckman
mobiliza textos de Edmund Leach e Paul Bohannan.
Leach, em "The political system of Highland Burma", de 1954, e Bohannan, em "Justice and
judgment among the Tiv of Nigeria", de 1957, so mencionados na busca por demonstrar o
fenmeno da dvida como condutora das relaes sociais, por abordarem sociedades distintas
das Barotse, mas de igual estrutura jurdica. No primeiro, o
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elemento do HKA e, no segundo, o Inj seriam o que, nas sociedades Barotse, seria mobilizado
pelos Kutas todos correlatos da noo de dbito. Gluckman demonstra a possibilidade de
comparao das trs sociedades a partir da noo comum de dbito, a projeo de um
elemento ocidental a partir de uma lngua e suas categorias. Isso vai desencadear forte reao
de Bohannan, a partir da possibilidade de atribuio de uma categoria consignada numa lngua
dbito como elemento de comparao de todas as sociedades prcapitalistas.
Paul Bohannan
"Etnografia e comparao na Antropologia Jurdica", talvez a mais contundente resposta a
Gluckman e veiculado pela primeira vez em 1969.
Bohannan desde logo explicita uma posio em relao ao que considera como o Direito. Num
livro entitulado como "Antropologia Social", demonstra que encontraramos, numa chave
comparativa entre sistemas de poder unicntricos e multicntricos, encontraramos, no
mbito jurdico, nos primeiros, a ideia de leis, enquanto nos segundos, a de diplomacia no
campo das sanes, os unicntricos teriam aes repressivas (ao policial contra o crime) e,
no caso dos multicntricos, a guerra. Nos sistemas unicntricos, o Direito seria instituio
social, muito mais que um fato ou ato, servindo de guia para estes e expressando certo
conjunto de regras que regem as aes em determinado contexto. A ruptura s regras desse
plexo legislativo teria como consequncia a sano, na busca por corrigila mediante a
recuperao do que foi rompido ou redefinio do que est implicado nele. Falar das regras
jurdicas, assim, falar de uma dupla institucionalizao.
O autor, ainda, aborda o chamado sistema analtico, uma interpretao cientfica do sistema
folk ou dos vrios sistemas folk. Bohannan imputa a Gluckman a confuso entre sistema folk e
analtico, alando um sistema folk especfico (britnico) ao patamar de sistema analtico, como
denominador comum de anlises em grande escala e acarretando uma abordagem
etnocentrista.
A posio de Bohannan tem como vantagem a preciso na anlise da diversidade, sendo mais
fiel a estas no entanto, tende, na insistncia especificidade, dificultar comparaes. Por
outro lado, a anlise de Gluckman tem como ponto positivo a facilitao das comparaes em
larga escala, o que corrente dentre os juristas. No entanto, tem como desvantagem a
possibilidade de recair em posicionamentos etnocntricos.
Aula 9 11.10
Por sua vez, Bohannan critica a projeo da categoria dvida alar um conceito folk a um
carter de generalidade que no lhe cabe. Com isso, essas categorias, necessariamente
atreladas experincia jurdica ocidental, quando projetadas a sociedades prcapitalistas,
acabam por criar uma anlise etnocntrica. O autor, ento, recorre a distino entre os
sistemas folk a estruturao da experincia e analtico conceitualizao do sistema folk.
Gluckman, de acordo com Bohannan, estaria alando o sistema folk britnico ao patamar de
sistema analtico, o que implica incidir no etnocentrismo. Comparar no simplesmente juntar
experincias dspares, o que pode levar ao srio problema da traduo reversa ("backward
translation").
Diante disso, o autor faz meno a uma linguagem de computao (em contexto de incio dos
anos 1970) a linguagem Fortran, "formula translation" , que permitiria uma anlise mais
isenta das sociedades observadas, por no ter lugar de inscrio. Seria, portanto, "uma
linguagem sem casa".
Simon Roberts, recorrendo a anlises de Clifford Geertz, aponta que o sistema folk j apresenta
carter de interpretao, no cabendo a distino com o sistema analtico, distino, esta, que
seria meramente formal e incapaz de abarcar a complexidade das anlises estruturais. Geertz
confere maior profundidade ao esquema de Bohannan, criticando a oposio entre os dois
sistemas, portanto.
Outro autor que aborda esse assunto, e que ainda ser estudado no curso, tienne le Roy. Na
oposio entre os conceitos de Direito e Juridicidade, o primeiro seria um folk system, no
podendo ser projetado em escala global para analisar todas as sociedades, o que acbaria por
incidir no etnocentrismo.
De acordo com Robert Vachon e Christoph Eberhard, em citao a Raimon Panikkar, seria
necessrio sair da dimenso do logos para chegar dimenso do mythos. Aquela prepondera
no Ocidente, e tende a conceber o Direito como uma realidade racional e passvel de um
conhecimento estruturado.
Problema da interculturalidade
Como analisar a interao de estruturas sabidamente assimtricas, em mbito jurdico?
Aculturao jurdica
Aula 10 18.10
Gnese do conceito
John Wesley Powell referido, por Jean Franois Barr e Jean Carbonnier, como aquele que teria
enunciado o conceito e imprimido a ele certo vis etnocntrico. Powell observava a a culturao
enquanto aquisio de certos
traos culturais, levando os povos primitivos dita civilizao num claro olhar etnocntrico.
Sua gnese aqui sublinhada apenas para ressaltar esse carter de sua origem.
Michel Alliot, em 1968, mobiliza a noo de aculturao jurdica, ressalta sua origem colonial.
O autor, enquanto africanista, preocupase com o impacto da colonizao no contexto africano,
analisando o modo pelo qual se deram as transferncias das estruturas jurdicas do ocidente
europeu para as sociedades africanas. A aculturao jurdica manteria dois pressupostos: a
heterogeneidade cultural e a assimetria. H uma relao de poder no contato entre as
culturas, o que acaba por reforar a dominao colonial.
Por sua vez, Godelier aponta, de um lado, uma tendncia global de integrao econmica, e,
por outro e na contramo, a de segmentao poltica, ligada afirmao identitria dos grupos
nacionais.
Se, de um modo geral, a noo de aculturao cai em certo descrdito, em virtude de todas
as problematizaes expostas, no mbito jurdico o conceito ainda bastante mobilizado.
Aculturao jurdica
Michel Alliot, tienne LeRoy, Norbert Rouland, Christophe Eserhard, Akuavi Adonon e Caroline
Planon so autores que mobilizam o conceito. Atualmente, observase a tendncia de
mobilizao do conceito de "dilogo intercultural" em lugar da noo de aculturao, com
forte influncia de autores como Raimond Panikkar e Robert Vachon. Mesmo esses tericos
passam pela ideia de aculturao, e, em alguns casos, o fazem enfatizando sua amplitude.
LeRoy, por sua vez e em seus estudos, afirma que a aculturao jurdica seria de desagregao
tendencial nas sociedades subalternas.
Aula 11 25.10
Aculturao jurdica
No horizonte de relaes assimtricas e de expresso nas relaes globais das sociedades
postas em relao. Os autores de referncia so Michel Alliot e Norbert Rouland.
A problemtica dos direitos humanos, como atentamse os autores, portanto, pode padecer
dessa exportao de categorias ocidentais, o que muitas vezes pode no fazer sentido para as
culturas tidas como subalternas. Configurase, assim, o colonialismo jurdicoconceitual.
Pluralismo jurdico
Termo que, no mbito da Antropologia jurdica, nuclear desde a dcada de 1960. H uma
srie de antroplogos cannicos que remetem a essa discusso, que deve ser entendida de
modo a extrapolar o campo antropolgico, espraiandose de forma sofisticada na Teoria do
Direito, na Filosofia e Sociologia jurdicas.
Falar sobre o Direito no falar de uma regulao qualquer, mas sim de uma regulao que
tem por trs de si um aparato burocrticorepressivo constitudo na forma do Estado. Assim,
sem a presena do Estado, no se poderia falar em Direito. Essa experincia, que nos
prpria, no experimentaram a construo da centralidade da regulao na forma do Estado
centrar o Direito no Estado e projetar essa relao em escala global etnocntrico, uma vez
que essa uma experincia prpria do Ocidente. Em outros contextos, esse aparato que d
consistncia ao Direito no observado sempre.
No campo da Antropologia jurdica, o debate, como foi dito, bastante antigo, e parte da
premissa de que a abordagem do Direito deve ser feita de forma ampla, complexa e
multifacetada, contestando sempre essa representao hegemnica centrada no Estado. O
juspositivismo, para tienne LeRoy, contestado e rejeitado, numa viso contraintuitiva.
Dizer que o Direito um fenmeno mais amplo e descentralizado prescindir da forma estatal
de expresso h Direito, portanto, para alm e aqum do Estado. Essa a primeira
decorrncia contraintuitiva da ideia, afirmando que pode existir Direito sem Estado. Alm
disso, a perspectiva pluralista vai ao plano epistemolgico para criticar o monismo que
prepondera no meio jurdico: uma tentativa de refundar a prpria concepo do que
caracteriza a regulao jurdica.
Nesse sentido, o debate vai remeter a uma viso que, dentro do descentramento do Direito,
pode assumir vertentes desde a moderada at a radical/crtica, com uma grande variedade de
correntes dentre elas. A diferena est no papel, dado por cada uma, ao Estado no processo de
centralizao jurdica. importante ressaltar que tanto uma extremidade quanto a outra
rejeitam a reduo do Direito forma estatalizada de expresso: na concepo moderada,
apesar disso, a regulao jurdicaestatal ainda detm dimenso de centralidade, enquanto nas
concepes radicais essa dimenso de centralidade se perde, de forma que a regulao
jurdica estatal apenas uma das formas de expresso do Direito.
Na vertente moderada, destacamse tericos como Sally Falk Moore, jurista e antroploga do
Direito norte americana. No ramo radical/crtico, Jacques Vanderlinden autor de referncia, na
obra de 1969 "O pluralismo jurdico". Em um meio termo, simptico concepo crtica mas,
em sua escrita, dando enorme centralidade regulao estatal, est situado Norbert Rouland.
Rouland, quando se refere ao pluralismo, sublinha, em primeiro lugar, o fato de que o que est
consignado nessa discusso um fenmeno de ocultao ou escamoteamento do Direito.
Assim, cabe ao pluralismo justamente desvelar aquilo que estaria oculto, quando concebemos
o Direito tal como preponderantemente o fazemos na tradio jurdica ocidental.
Alm dessa pretenso, Rouland afirma que o mencionado fenmeno de ocultao seria tpico
das sociedades modernas, nas quais nenhuma outra forma de regulao tida como possvel,
seno aquelas centralizadas no Estado. Dessa forma, de um modo geral, o Ocidente teria a
tendncia de reduzir o Direito lei, enquanto abordado pela tica do Estado. Com isso, todas
as demais dimenses pelas quais o fenmeno se manifesta so desconsideradas. O autor
tambm afirma que as relaes no se do de forma somente harmnica, dando nfase ao
conflito.
Ainda em termos mais genricos, Rouland afirma que todas as teorias do pluralismo jurdico
teriam em comum a relativizao do papel do Estado no que concerne sociedade, e na
afirmao de existncia de direitos no estatais, engendrados pela dinmica dos grupos que
constituem a sociedade. Aqui, essa abordagem sofisticada, ao apontar que o pluralismo
jurdico uma perspectiva terica que insiste no fato de que a pluralidade de grupos sociais
correspondem sistemas jurdicos mltiplos, articulados entre si a partir de relaes que podem
ser de coexistncia/cooperao ou de competio/negao. O indivduo se configura como ator
do pluralismo jurdico na medida em que atua como sujeito das mltiplas redes de regulao.
A referncia do texto "Antropologia Jurdica", reproduzida em texto traduzido para o
portugus e entitulado "Nos confins do Direito".
Destarte, sublinhase que o pluralismo jurdico tem como correlato importante o pluralismo
social. A sociedade no bloco homogneo, mas sim constituda por mltiplos grupos
diferentes. Isso inscreve a discusso do pluralismo tambm na sociedade ocidental moderna,
que se configura enquanto plural e diversificada o reconhecimento dessa diversidade
contemporneo. O pluralismo, dessa forma, remete a toda a complexidade que compe essa
realidade, o que nem sempre vai se dar a partir de relaes harmnicas, podendo abordar
tambm as relaes conflituais, que sempre se fazem presentes, assim como a negao de um
plano por outro.
Nesse sentido, juntamente a autores como DelmasMarty, Rouland sublinha a questo do
conflito e do entrechoque normativo, que caracterizaria o fenmeno jurdiconormativo. A partir
disso, vaise buscar uma ordenao dos planos jurdicos, de forma a criar, a partir de certos
mecanismos, uma harmonizao desses conflitos, num exerccio pontual de articulao ao
redor de certas agendas fundamentais, como a questo climtica ou migratria.
Por fim, Rouland sublinha que, conforme surgem autores do pluralismo radical, de quem o autor
busca se aproximar, o indivduo um ator do pluralismo jurdico, se determinando na medida
em que transita entre as diferentes formas de regulao. Os indivduos seriam uma espcie de
encruzilhada, na qual um feixe enorme de
regulaes incide, a partir de diversas provenincias cabe a ele lidar com as expresses
harmnicas ou conflituosas dessas diversas regulaes.
Aula 12 01.11
Pluralismo Jurdico
Abordagem de Norbert Rouland continuao
Rouland afirma que, quanto s nossas sociedades modernas, por certo so estatais, mas
somente em parte estatalizadas. Existem grupos organizados aqum e alm do Estado, que
confirmam ou afastamse do direito estatal. A extraestatalidade pode manter relao de maior
ou menor conflito com o direito estabelecido pelo Estado, mas sempre se far presente. A
regulao estatal provm, portanto, de instncias tanto infra quanto supraordenadas ao
Estado. Prossegue o autor dizendo que esses grupos possuem seus prprios mecanismos de
punio e tribunais a ordem jurdica estatal no a nica, inclinandose ou curvandose s
supraestatais. o caso, por exemplo, de organismos internacionais aos quais os
ordenamentos internos se submetem, bem como das questes de direito imigratrio,
desportivo, direitos humanos etc. A prpria modernidade ocidental seria expresso do
pluralismo da sociedade global, o que reforaria o pluralismo jurdico.
No bojo disso, o autor prope a chamada cartografia simblica do direito, que tem como
finalidade a possibilidade de nos orientar diante de um contexto complexo, no qual o norte
no estaria estabelecido, uma vez que os instrumentos de anlise estariam defasados e,
portanto, seriam incapazes de nos guiar diante desse horizonte complexo. Uma cincia
cartogrfica uma cincia que produz mapas Boaventura procura, desse modo, mapear a
realidade simblica do direito.
Todo mapa tem, em primeiro lugar, a orientao como finalidade so guias. Os mapas so,
para Boaventura, uma representao distorcida da realidade, j que nunca coincidem com a
realidade por eles representadas. So teis na medida em que distorcem o real para
representlo. No entanto, o mapa no faz essa distoro de forma arbitrria ou aleatria, mas
sim por uma representao que distorce o real de forma controlada. O critrio fundamental
utilizado em tal distoro controlada, para representar a realidade, a noo de escala, que
expressa o nvel de distoro realizado pelo mapa. por isso que uma mesma realidade pode
ser representada por diversos mapas, com escalas distintas. Em ltima instncia, por isso,
possvel reconduzir os mapas a uma mesma realidade.
Inspirado nisso, Boaventura prope uma cartografia simblica de uma realidade notopogrfica
o Direito , de forma a representla adequadamente. O problema enfrentado, nessa proposta,
o do enfoque do direito a
partir de uma nica escala de representao: a escala nacional. Essa tendncia de enfoque,
por razes que fazem sentido na emergncia histrica das naes, estabelecido pelo Estado,
e essa abordagem desvela apenas sua dimenso estatal. Tudo deve levar, na perspectiva de
Boaventura, a enfoques em outras escalas, como, por exemplo, locais, que desvelam uma
dimenso infraestatal da regulao jurdica. H, ainda, as escalas regional (dos grandes blocos,
como o Mercosul) ou mesmo mundial (no horizonte de uma sociedade integrada em escala
global weltgesellschaft, a sociedade global), o que desvela a dimenso supraestatal do
Direito.
Assim, tudo depende da escala de anlise.
O autor, com isso, alude a um mesmo problema levantado por Rouland, o do escamoteamento
ou perda de viso do que constitui a regulao jurdica, fruto de sua reduo dimenso
estatal.
Direitos locais, formas de direito infraestatal, nooficial e mais ou menos costumeiro. Essa
dimenso teria carter informal, e seria a primeira revelada numa anlise noetnocntrica do
pluralismo jurdico. Seria, ainda, negada pelo direito estatal, at por vezes sendo por ele
criminalizando. A extraestatalidade estaria consignada tanto nas regulaes infra quanto nas
supraestatais. Boaventura fala no direito das comunidades rurais, das igrejas, das comunidades
perifricas do meio urbano, dentre outras. O autor pesquisou empiricamente a normatividade
endgena dos grupos sociais excludos, na favela da Rocinha nos anos 1970 normatividade
que circula em um locus especfico e qual atribuda, por vezes, maior legitimidade que
prpria legitimidade estatal. Esta, em muitos casos, seria marcada somente pelo carter
repressivo, o que explica seu descrdito nas referidas comunidades.
Essa mesma questo enfatizada por Jos Eduardo Faria, cuja anlise da regulao no plano
infraestatal aponta, tambm, para a excluso como responsvel pela normatividade
endgena, mais efetiva, nos locais de produo, que a prpria estatal. Boaventura, ainda, faz
aluso a determinados campos temticos em que o pluralismo intraestatalizado se faria
presente, em diversos mbitos em que se encontram formas plurais de representao.
Poderamos alargar os exemplos dados pelo autor, ao abarcarmos a prpria pluralidade
cultural, expressa no direito de povos autctones. O pluralismo jurdico, nessa linha,
fundamentaria os direitos desses povos.
O autor prossegue afirmando que, mais recentemente, a investigao das trocas econmicas
internacionais permitiu detectar a emergncia de uma nova lex mercatoria, um espao
jurdico transnacional, em que operam diferentes tipos de agentes econmicos e cuja relao
regulada por regras e relaes contratuais estabelecidas especialmente por empresas
multinacionais, bancos transnacionais ou associaes dominadas por um ou outro. O capital
internacional produziu um direito mundial.
DelmasMarty, tambm na mesma linha, afirma que reduzir o direito esfera estatal afirmar
que todas as normas a este espao pertencem, o que exclui todas as outras esferas de
elaborao normativa. Tal concepo monista permanece implcita nos manuais de direito, e
contestada em pelos menos trs mbitos. Em primeiro lugar, ao questionamento do Estado
enquanto Estadonao, expresso de unidade cultural contestado pelo fenmeno da
internacionalizao das fontes do direito. Alm disso, h a contestao ao estatalcentrismo, o
Estado como fonte de organizao poltica, questionado pela descentralizao das fontes do
direito. Por fim, uma terceira contestao a do Estado como esfera pblica. Diante disso, a
autora prope a anlise da regulao a partir da internacionalizao, da descentralizao e da
privatizao das fontes do direito.
Na aula passada, tambm foi levantada a anlise de Boaventura de Sousa Santos, em sua
transposio da cartografia para o campo do Direito. Essa perspectiva evidencia a imensa
gama de expresses jurdicas que so excludas de anlises pautadas exclusivamente numa
regulao estatal uma dimenso oculta de regulao negligenciada pelas anlises
convencionais, que atrelam regulao escala nacional, num vnculo com o Estado.
Boaventura aponta para as dimenses infra e supraestatais do Direito, marcadas pela sua
extra estatalidade.
O pluralismo, enfim, visa escancarar a ineficincia dos quadros jurdicos regulatrios restritos
esfera estatal. O debate importante para permitir uma ao contrahegemnica pelos grupos
tidos como subalternos no quadro jurdico das sociedades contemporneas. Norbert Rouland,
na definio de minorias grupos colocados em relaes subalternas demonstra que os
povos autctones, inseridos nesse grupo, afirmam sua identidade na negao regulao
imposta. Nesse sentido, tem grande relevncia a questo fundiria, que, mais que mera
relao com o territrio, exprime, para esses povos, a sua prpria identidade.
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construo que leva a srio a incompletude da cultura, bem como a necessidade de se
repensar a imposio das instituies de cultura ocidental.
Juridicidade
Introduo
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horizonte de discusso sobre a Juridicidade, discusso esta que tem enorme difuso nos planos
de filosofia e sociologia do direito, sendo abordadas por autores como Jean Carbonnier.
Nosso autor de referncia nesse tema ser tienne LeRoy. LeRoy francs, formado em
horizonte marcado pelo estruturalismo, especialmente de LviStrauss, e, ainda, de seu
orientador, Michel Alliot. Este ltimo, desde muito cedo, propunhase a uma abordagem
cientfica noetnocntrica do fenmeno jurdico, em que LeRoy se inspiraria, numa crtica ao
senso comum do jurista, a percepes vulnerveis adeso da representao estatalista do
Direito. Assim, seria essencial forjar instrumentos analticos que permitissem uma abordagem
despojada da vinculao das regulaes jurdicas ao Estado.
Em um primeiro momento, deparase com o dilema clssico de como conciliar o universal com
o particular, das generalizaes em contextos de variabilidade. Assim, diante da
multiplicidade de formas de expresso, questiona sobre como promover generalidades.
Nesse embate, procura distinguir Direito e direito o primeiro, universal, enquanto fenmeno
da regulao, e o segundo, expresso das diversas formas concretas de expresso do
fenmeno regulatrio, expresso genericamente pela grafia em maisculo. Orlando afirma que
essa distino ruim, por se forjar no horizonte de termos que no so semnticamente
neutros: o Direito tem uma conotao ligada carga ocidental do fenmeno. O autor, ento,
abandona a referida distino, mobilizando o binmio conceitual composto por juridicidade e
direito.
Juridicidade e Direito
No curso da obra de 1999, LeRoy explica que a juridicidade seria equivalente ao Direito,
enquanto o direito faria referncia s expresses concretas do fenmeno da regulao. No se
trata de mero deslocamento semntico, mas sim a demonstrao de que aquilo que
compreendido por direito no universal somente a juridicidade o . O direito seria expresso
concreta da juridicidade na experincia regulatria ocidental.
A abordagem da Juridicidade
Em exposio que inspirou o autor estudado, Pierre Bourdieu demostra a inflexo do mbito
social no individual, por termos prreflexivos. Os indivduos no se do conta dos padres e
condicionamentos sociais que so incorporados. Essa inflexo da sociedade no indivduo seria
o habitus apontado por LeRoy, numa relao que explicita o dilogo com Bourdieu. Este autor
, ainda, muito atento questo da reproduo social.
O autor prossegue, em "O Jogo das Leis", crtica da imposio do habitus enquanto universal.
Ele prossegue comparao de tradies jurdicas conforme seu fundamento primrio,
secundrio e tercirio, numa expresso das diversas montagens que a juridicidade pode forjar
concretamente.