Teora del Estado

CAPITULO IV

LA SOCIEDAD Y LA FORMACIN DEL DERECHO

1.- LA SOCIEDAD Y LA FORMACIN DEL ESTADO:

nicamente llegaremos al conocimiento cientfico del

Estado, hasta despus de haber efectuado la interpretacin racional del
fenmeno poltico, en la forma reflexiva, objetiva, metdica y sistemtica, a la
que se refiere Posada. Para construir esa nocin cientfica previa
observaremos la realidad que nos rodea, a la que asignamos intuitiva de
Estatal:

El primer dato que nos da esta observacin es que no vivimos aislados,

sino en unin con otros seres humanos con los que estamos vinculados
de distintas maneras, integrando una sociedad humana. As la primera
nota que tenemos es: el estado es una sociedad humana.

La observacin anterior nos da a conocer que la sociedad se encuentra

establecida permanentemente en un territorio: El estado es una
sociedad humana establecida en el territorio que le corresponde.

Dado que la existencia de una sociedad humana implica,

necesariamente, la presencia de un orden normativo de la conducta,
aadimos as el orden jurdico: El estado es una sociedad humana
establecida en el territorio que le corresponde, estructurada y regida por
un orden jurdico.

Este orden supone la existencia de un ordenador. En la sociedad

humana el orden jurdico es creado, aplicado y sancionado por un poder
que dispone de las facultades necesarias para ese objeto, en ultima y
suprema instancia, de forma independiente de otro poder que le sea
superior y que por ello se llama soberano: El estado es una sociedad

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humana establecida en el territorio que le corresponde, estructurada y

regida por un orden jurdico, creado, definido y sancionado por un poder
soberano.

La teleologa de la actividad de la sociedad humana estatal, moldeada

por el orden jurdico, la cual es la obtencin del bien, que es de inters
de todos, bien pblico, pero es efmero, bien pblico temporal: El estado
es una sociedad humana establecida en el territorio que le corresponde,
estructurada y regida por un orden jurdico, creado, definido y
sancionado por un poder soberano, para obtener el bien pblico
temporal.

El Estado es una institucin que disfruta de Personalidad Moral a la que

el orden jurdico atribuye un conjunto de derechos y obligaciones que le
hacen nacer como una Persona Jurdica.

El Estado es una sociedad humana establecida en el territorio que le

corresponde, estructurada y regida por un orden jurdico, creado, definido y
sancionado por un poder soberano, para obtener el bien pblico temporal,
formando una institucin con personalidad moral y jurdica. La construccin de
los principios generales, de ndole cientfica, sobre la realidad poltica que
llamamos Estado, darn por resultado la construccin de la teora propia de
este objeto del conocimiento, de la teora del Estado.

1.1.- Doctrina religiosa o teolgica: Es la doctrina que seala el origen, divino

del Estado, el cual es fundado por Dios, lo cual obliga a su reconocimiento. San
Pablo, San Agustn y Santo Toms fueron los ms destacados exponentes de
esta doctrina, al afirmar que toda autoridad viene de. Dios. La Edad Media
occidental fue el escenario de las luchas entre la Iglesia y los monarcas por la
hegemona poltica. Los reyes de Francia tenan por lema: "el poder del
monarca viene de Dios y de su espada". Sirvi para fundamentar el
absolutismo de las monarquas.

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1.2.- Doctrina racionalista: La cuestin del conocimiento humano puede tener

un sentido psicolgico o un sentido lgico. Si se atribuye al pensamiento, a la
razn, la nica base, estar convencido de la especificad y autonoma
psicolgica de los procesos del pensamiento; por el contrario, si se funda solo
en la experiencia, negar la autonoma del pensamiento, incluso, en el sentido
psicolgico. Una forma determinada del conocimiento, el matemtico, ha
servido de modelo a la interpretacin racionalista del conocimiento, por ser ste
predominantemente conceptual y deductivo. Tal es el caso de la geometra,
disciplina cuyos conocimientos se derivan de algunos conceptos y axiomas
supremos: el pensamiento impera con absoluta independencia de la
experiencia, siguiendo sus propias leyes. La forma ms antigua del
racionalismo la encontramos en Platn, quien crea que los sentidos no pueden
procurarnos un verdadero saber, sino una mera opinin, debido a que el mundo
de la experiencia est en un continuo cambio. El griego superpona al mundo
sensible, otro, suprasensible el mundo de las Ideas, el mundo de las esencias
ideales metafsicas. Y agregaba que las Ideas son los modelos de las cosas
empricas, que deben su manera de ser, su esencia, a su participacin en las
Ideas. Segn Platn todo conocimiento es una reminiscencia, lo que constitua
su teora de la anamnesis. Preconizaba que el alma haba contemplado las
Ideas en una existencia pre terrena y que se acordaba de ellas al producirse la
percepcin sensible. Tal teora no tena ninguna significacin espiritual, aunque
Plotino y San Agustn han tratado con este racionalismo trascendente. Plotino
coloca el mundo de las Ideas en el NUS csmico, o sea, el Espritu del
Universo: nuestro espritu es una emanacin del csmico. Plotino afirmaba: La
parte racional de nuestra alma es alimentada e iluminada continuamente desde
arriba, idea que recoge San Agustn y le da sentido cristiano.
El Dios cristiano ocupa el lugar del NUS y las Ideas se convierten en las ideas
creatices de Dios. As, el conocimiento tiene lugar siendo el espritu humano
iluminado por Dios, porque las verdades y los conceptos son irradiados por

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Dios a nuestro espritu. Aunque, hacia el final de su existencia, San Agustn

reconoce que, junto a este saber de iluminacin divina, existe otro, cuya fuente
es la experiencia. Esto es lo que llama racionalismo teolgico. En la Edad
Moderna, con Malenbranche, se intensifica este racionalismo y con Giobetti -
que afirma que conocemos las cosas contemplando inmediatamente lo
absoluto en su actividad creadora - denominndose este sistema: ontologismo,
porque parte del Ser real absoluto. Ahora se entiende por ontologismo, en
general, la teora de la intuicin racional de lo absoluto como fuente nica o, al
menos, principal, del conocimiento. Otra forma de racionalismo que adquiri
mayor importancia la encontramos en el fundador de la filosofa moderna,
Descartes y su continuador, Leibnitz. La teora de las ideas innatas, de Cicern,
importante en la Edad Moderna, nos dice que nos son innatos ciertos
conceptos - justamente los ms importantes -, los conceptos fundamentales del
conocimiento, que no proceden de la experiencia, sino que representan un
patrimonio originario de la razn. El racionalismo cree poder penetrar en la
esfera metafsica por el camino del pensamiento puramente conceptual:
deduce de meros conceptos, conocimientos. Tal es: derivar del concepto de
Dios, su existencia, o de definir, partiendo del concepto de sustancia, la esencia
del alma. Justamente, este espritu dogmtico ha provocado su antpoda, el
empirismo.

1.3.- Doctrina histrica y Socialista: Esta es una corriente doctrinal que tiene
gran auge en el siglo XIII, pero que tiene sus orgenes en Grecia con los
presocrticos, no concibe la lucha de clases y es pacifista por excelencia. Cree
en el Estado como mxima expresin Poltica Social necesario, esta doctrina
est convencida de la necesidad de un Estado grande e intervencionista. Esta
corriente estaba en contra de aquella sociedad que se consideraba inhumana,
basada en el egosmo individual, en las leyes de la economa capitalista y en la
rivalidad surgida del espritu de lucro. Es as como surge la corriente
comunista, pero no en el sentido actual de trmino, que idealizaba el

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comunismo de los bienes en las sociedades primitivas. Este ideal social ya se

encontraba en constitucionalismo ingles con los grupos de liberadores y
cavadores. Algunos pensadores de esta corriente criticaban el principio de la
propiedad privada y la desigualdad econmica social. Se podra decir que el
liberalismo moderno conduce al socialismo, ya que al insistir que la libertad del
hombre en sociedad es el mximo al que ha de supeditarse el poder del
Estado, lo que hace es propiciar la disolucin de este en la sociedad. Por eso el
anarquismo tambin se aproxima al socialismo. Tanto el comunismo, el
socialismo y el anarquismo, tuvieron durante el proceso de consolidacin el
Estado liberal una doble funcin:

Constituyeron la asimilacin radicalizada y exagerada del liberalismo de

las clases dominantes entre los intelectuales de las subalternas.

Formaron la respuesta la alternativa an modelo de sociedad que se

consideraba, no solo injusta e inhumana sino contradictoria con los
principios proclamados de Libertad y Humanidad

Entre los grandes socialistas tenemos: Le Blanc, Proudhon, Gramsci

yLeroux

1.4.- Otras Doctrinas:

1.4.1.- La teora de la fuerza: Concibe al Estado como el dominio de los ms

fuertes sobre los dbiles, como una tendencia de la naturaleza, o un poder
natural. Nadie mejor que Federico Engels para describir al Estado como el
opresor o instrumento de la clase dominante sobre los sometidos, en un injusto
rgimen en que una clase oprime a las otras, contando con la complicidad del
Estado. En el Estado se manifiesta la fuerza y no se le concibe sin este poder
coactivo, pero se entiende subordinado al orden jurdico.

1.4.2.- La teora jurdica: Apoya al Estado sobre un principio jurdico

considerndolo como un producto del Derecho. Esta teora adopta tres formas:

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la fundamentacin del Estado sobre el Derecho de familia, la teora patrimonial

y la teora del contrato, las cuales han sido extensamente explicadas en esta
obra. El orden jurdico es coetneo con las formas polticas que alcanzan su
plenitud con el Estado nacional. El Derecho se impone al Estado por su
autodeterminacin pero posteriormente el Estado se convertir en el creador
del Derecho.

1.4.3.- Las teoras ticas: Buscan la justificacin del Estado en

consideraciones de carcter moral. Hegel por ejemplo, considera al Estado
como el sumo grado que en la evolucin dialctica alcanza el espritu objetivo y
le atribuye el valor de realidad de la idea moral. En estas doctrinas ticas el
Estado es el medio por excelencia para alcanzar la felicidad humana y cuenta
para filio con la colaboracin social, debidamente aprovechada por aqul a
quien se acaba de reconocer una elevada finalidad tica. Kant entiende que el
Estado se justifica como superacin de la situacin de incertidumbre jurdica,
en la cual las pretensiones injustas pueden prevalecer sobre las justas. En el
ltimo tiempo se debe mencionar la justificacin que emprende Herrera
Arellano, quien entiende que el Estado se justifica de modo triple, como
superacin de la agresividad y proteccin del inocente, como instancia capaz
de controlar el egosmo humano segn razonamientos de inters general y
como proteccin y apoyo de las agrupaciones comunitarias e, indirectamente,
de capacidades y aptitudes humanas fundamentales que se desarrollan dentro
de esas agrupaciones.

1.4.4.- Teora psicolgica: Se apoya en las manifestaciones espirituales del

hombre sobre todo en aquellas reacciones que caen bajo el campo de la
psicologa social.

2.- LA SOCIEDAD Y LA FORMACIN DEL DERECHO:

Para comenzar a hablar de Derecho es necesario dar una

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primera aproximacin de lo que entendemos por l: El Derecho es la

realizacin en la historia de la justicia, aquel elemento indispensable que da
Legitimidad al Estado y este a su vez le otorga al Derecho eficacia y fuerza.
Por legitimidad hay que entender los criterios de justificacin de carcter ultimo
del orden jurdico-poltico. Por tanto, la legitimacin es una cuestin
ntimamente relacionada con los mecanismos de mantenimiento del poder, es
decir, con aquellos valores y normas que socialmente son aceptados por los
grupos sociales y que convierten el poder del Estado en un poder aceptable.
Sabemos que el Derecho es uno de los vehculos, quizs el ms importante,
para obtener el consenso. Normalmente, los sujetos que tienen capacidad para
intervenir en la toma de decisiones tienen poder hegemnico y suelen utilizar el
derecho para lograr que haya consenso sobre las decisiones que el Estado
adopta. Legitimar una accin mediante el derecho significa justificarla. Ahora
con respecto a la Eficacia y fuerza que el Estado le otorga al Derecho
podramos comenzar diciendo que: un Derecho sin Eficacia y Fuerza es un
Derecho vaci, ya que el Estado le debe otorgar al Derecho todos los medios
necesarios para que el jurista pueda hacer valer la norma aquella que es justa
y se adapta a la realidad- en los casos que sea necesario y acorde a la falta
realizada; ya que en todo momento debemos de tener presente la relacin
Poder Estatal y Derecho, la cual afirma los lmites del Poder Estatal y postula el
sometimiento del Poder al Derecho. Como podemos ver, segn la Teora
Institucional, el Derecho y el Estado son dos instituciones que estn
ntimamente interrelacionadas; pero segn las ideologas jurdicas esta relacin
puede variar. Entendemos que para el positivismo el Derecho, con relacin al
Estado, es la voluntad soberana -hecha por el legislador- plasmada en una ley
escrita o norma imperativa. El iusnaturalismo, al contrario, nos dice que el
fundamento de una norma no hay que buscarla en la voluntad del legislador
-entidad por esencia inmutable- sino en la naturaleza humana, es decir en su
racionalidad.

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2.1.- Doctrina del Derecho Natural: La expresin Derecho Natural hace

referencia a una corriente de pensamiento jurdico presente por ms de 25
siglos. Su idea fundamental es la tesis de la existencia de un Derecho anterior
a cualquier norma jurdica positiva, es decir, de origen humano, denominado
precisamente Derecho Natural. El concepto de Derecho Natural est unido a
otros conceptos jurdicos tales como Derechos Humanos, naturaleza humana,
valores jurdicos, justicia y bien comn. Ms que una tesis, constituye un
sistema de pensamiento que ha sido compartido por mltiples juristas o
filsofos, incluso con planteamientos diversos y hasta contradictorios. Cuando
se habla de Derecho Natural, se hace alusin al derecho propio o inherente a la
naturaleza humana, que no es creado deliberadamente por un rgano
gubernamental, sino que est constituido por criterios y principios rectores de la
conducta Humana, que los partidarios de esta corriente consideran como
eternos e inmutables; adems no est representado por un conjunto unitario y
sistemtico de normas, que exista en algn lugar concreto y cuya validez todos
reconozcan. "Se formula en postulados ideales, absolutos y universales, que
tienen la pretensin de ser intrnsecamente vlidos, o sea que valen por s
mismos. Para los iusnaturalistas es un derecho modelo, que busca la autntica
justicia".

Para su validez, el Derecho Natural, no requiere ser producto de un

determinado procedimiento previamente establecido para la creacin de
normas jurdicas. El Derecho Natural es esencial a la naturaleza humana, y no
creacin del hombre.

Es precisamente natural, porque se funda en la naturaleza; pero sta ha sido

considerada desde diferentes enfoques. Para unos est fundada en la
naturaleza divina. Para otros, se inspira en los dictados o mandamientos de la
divinidad. En otra de sus versiones est el Derecho Natural apoyado y basado
concretamente en principios de la Iglesia Catlica. Para otros, est de acuerdo
con la naturaleza humana; el hombre refleja su propia naturaleza en ese

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derecho para que sus normas tengan suprema calidad humana.

El Derecho Natural pretende ser el original, genuino, correcto y desde luego,

vigente de modo absoluto. Lo significativo, es que se trata de una concepcin
que requiere destacar bsicamente la realizacin de los valores humanos. Es
una acepcin axiolgica, que no requiere atender slo a las formas, sino ms
bien a los contenidos valiosos y por ello siempre se le contrapone al Derecho
Positivo, que slo es formalmente vlido por la razn de ser elaborado,
aplicado y reconocido por el Estado, en el que impera el arbitrio de sus rganos
de poder o gobierno y en el que la legalidad predomina sobre sus valores, si no
es que los sustituye. "Es el saber filosfico el medio por el cual adquiere
significacin para la humanidad el Derecho Natural, pues slo mediante el
mismo se hace presente a la conciencia, con lo cual es posible abogar por su
cumplimiento y orientar su aplicacin. El Derecho Natural en su forma es saber
filosfico, caractersticas sta de vital importancia". As, podramos definir al
Derecho Natural como: "El conjunto de las normas que los hombres deducen
de la intimidad de su propia conciencia y que estiman como expresin de la
justicia en un momento histrico determinado. La idea de la existencia de este
derecho sigue al hombre en el curso de la historia, pero es una idea cambiante
como el tiempo". La concepcin de quienes afirman la existencia de un
Derecho Natural eterno e inmutable, igual para todos los tiempos y para todos
los pueblos es inaceptable. Atribuirle semejante caracterstica es contrario a las
realidades histricas que manifiestan que el Derecho Natural est sujeto a
cambios y transformaciones.

2.2.- Doctrina del Derecho Iusnaturalista: La idea iusnaturalista es una

respuesta filosfica al problema del Derecho; de ah que su historia se inserte
en la historia de la filosofa. La idea de que por encima de las leyes humanas
existen unos principios superiores ya estaba presente en el pensamiento
griego, y no ha dejado de ser una constante histrica. Su carcter filosfico
hace que sea dispar, diversa y cambiante.

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El Derecho Natural es un autntico derecho con las implicaciones

socioculturales que ello conlleva, tiene condicin de leyes morales, en cuanto
que pretenden guiar la conducta humana en el seno de la convivencia social.
Esto es en sentido amplio. En sentido concreto, se trata de referencias
normativas, pero no jurdicas.

2.2.1.- La Idea Iusnaturalista en el Pensamiento Clsico:

* Presocrticos: Concibe un iusnaturalismo en sentido amplio, teido de un

carcter cosmolgico, que remite a la physis. Luego hay matices importantes.
Como, por ejemplo, Herclito, que concibe el cosmos como un orden superior
(logos). O Anaximandro, que habla de justicia csmica.

* Sofistas: El tema central ya no es el cosmos sino el hombre (humanismo

ateniense). La generacin sofista del s. V, construye un relativismo que toma al
hombre como medida de todas las cosas y opone lo inmutable (naturaleza) a lo
mutable (las instituciones sociales). Es la tensin entre physis y nomos, entre lo
autntico y lo artificial.

* Scrates: Contrarresta la influencia de los sofistas. Para l, hay un mundo de

valores superiores al hombre, por ejemplo la Justicia (cuyo reflejo objetivo,
piensa el filsofo, son las leyes humanas). En consecuencia, el Estado aparece
como una realidad natural, lo cual justifica la obediencia al mismo.

* Platn: Con su Teora de las Ideas, propone un iusnaturalismo en sentido

amplio. Para l, la verdadera ley es aquella que ms se acerca a la idea de ley
justa, o lo que es lo mismo, a la idea de Justicia.

* Aristteles: Divide la Justicia en lo que llama ley particular, que es la ley de la

polis, y la ley comn, que es la que rige la Naturaleza (y que para l es la
justicia objetiva). Por tanto, es iusnaturalista en el sentido en que reconoce la
existencia de leyes segn la Naturaleza.

* La Filosofa del Helenismo: Es una poca de abandono de la metafsica. La

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filosofa se centra en la tica. La polis pierde importancia y se produce un

repliegue del individuo en s mismo.

* El Estoicismo: Es la afirmacin ms rotunda del iusnaturalismo precristiano.

Su fundador es Zenn de Kition, en el 306 a. C.

a) Estoicismo antiguo (Zenn, Cleantes, Crisipo): Se sientan las bases

del sistema. Hay influencias de Herclito, Platn y Aristteles.

b) Estoicismo medio (Panecio, Posidonio): S. II y I a C. Hay contacto con

otras ideas. Se gana en flexibilidad y eclecticismo.

c) Estoicismo nuevo (Sneca, Epcteto, Marco Aurelio): S. I y II d. C. Es

un pensamiento plenamente romano. Se vuelve a la pureza primigenia y
se humaniza la moral.

Las tesis del estoicismo se resumen en cuatro puntos:

Concepto de naturaleza: La naturaleza como algo comn que engloba a

todos los seres. Visin pantesta del mundo.

Negacin de la esclavitud: Consecuencia de su concepto de naturaleza.

Fraternidad: El hombre es sagrado para el hombre, escribi Sneca.

Cosmopolitismo: Minimizacin de las diferencias nacionales, debido

primero a la crisis de la polis y segundo al ideario del imperio romano.

En razn de esto, el iusnaturalismo estoico alude a la idea de un orden csmico

(logos) y un destino (determinismo universal). Los actos, por tanto, han de
adaptarse a las leyes de la naturaleza. Las pasiones han de dominarse, hasta
culminar en la apata ataraxia (ideal asctico). Queda establecido un
triunvirato de leyes (natural, universal y humana) que supone un precedente del
cristianismo.

* La Idea Iusnaturalista en Roma: Hay influencia de Grecia, sobre todo del

estoicismo. Las ideas de Cicern, discpulo de Posidonio, se resumen en su

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objetivismo jurdico, su estoicismo y su apuesta por la Naturaleza como

fundamento del Derecho. Cicern distingue entre ius civiles (leyes positivas de
cada comunidad poltica), ius gentium (derecho universal) y ius
naturale(derechos abstractos y generales). Sin embargo, para Gayo slo existe
el ius civile y el ius gentium. Ulpiano vuelve a la tricoma de Cicern, pero
extiende demasiado el concepto de ius naturale. Finalmente, Paulo, habla de
ius civile y un ius naturale visto como ideal, lo cual es un precedente de
Justiniano.

* El Iusnaturalismo Cristiano: El cristianismo, como oposicin y en buena

medida como continuacin del paganismo, constituye un ineludible fenmeno
histrico-cultural. El cristianismo supone la unin de los conceptos pecado y
delito. Fundamenta, adems, el origen divino del monarca (la norma emanada
del soberano se hace equivaler a un mandato religioso). El influjo del
cristianismo cambia, al principio, la visin sobre el hombre, ya que trae consigo
una serie de valores humanos. Asimismo, conlleva un ideal de filiacin divina y
de amor fraterno universal, que aade dignidad al hombre (paso del individuo a
la persona).

* El Iusnaturalismo Cristiano hasta el Siglo XIII: San Pablo, en su Epstola a los

romanos, inicia el iusnaturalismo cristiano. Afirma que la ley de Dios est
inscrita en la Naturaleza. Se refiere a una ley moral natural. Ms tarde, las
obras de los Padres de la Iglesia (la Patrstica) son de tipo apologtico, y no se
ocupan de modo sistemtico del Derecho Natural. Identifican la ley natural con
los Diez Mandamientos. Distinguen entre Derecho Natural primario (antes de la
cada) y secundario (despus del pecado), y sus textos, a fin de cuentas,
revisten de fundamento teolgico el Derecho Natural.

* San Agustn: Culmina la Patrstica. Parte de un concepto de ley eterna, que,

pasada por el filtro racional del hombre, es ley natural. A su vez, las leyes que
derivan de sta son leyes positivas.

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* San Isidro: Escribe el Libro de las Etimologas. Se acoge a una divisin

trimembre del Derecho (Natural, Civil y Consuetudinario).

* El Iusnaturalismo Escolstico: Parte del concepto agustiniano de ley eterna

(funcin gobernadora del orden universal). De ah llega a la ley natural, al igual
que San Agustn. Los preceptos de la ley natural son: autoconservacin del
propio ser, conservacin de la especie y vida en sociedad y bsqueda de la
verdad. Cualitativamente, hay que atender a la veracidad y a la evidencia en el
proceso interactivo-racional-prctico, por lo cual cabr hablar de preceptos
primarios, secundarios y terciarios (siendo los primeros los de ms evidencia y
veracidad, y los ltimos lo que menos). Para Santo Toms, la ley natural es
universal (la misma para todo tiempo y lugar) e inmutable (tiene una unidad en
el tiempo).

*El Pensamiento Renacentista: Se produce un ocaso de la escolstica e

instauracin del pensamiento racionalista. Cultural y artsticamente hay una
vuelta al mundo grecolatino.

2.3.- Doctrina del Derecho Historicista: La historia da origen a una rica

problemtica, que se despliega en mltiples cuestiones. En primer lugar
debemos distinguir dos aspectos: la historia como realidad y la historia como
ciencia. "La historia como realidad consiste en un conjunto de acciones
humanas realizada sucesivamente en el tiempo y de sus resultados
relacionados entre s. La historia como ciencia es el estudio crtico y la
narracin ordenada de esos acontecimientos".

La historia es un resultado en que se conjugan todas las modalidades que

reviste la realidad, la unidad y la diversidad, la necesidad y la libertad, el
determinismo y la contingencia, la fijeza de leyes universales con la movilidad
de los acontecimientos particulares, sujetos a mltiples circunstancias variables
en imprevisibles que influyen en el curso de los sucesos. La historia es una
realidad pero no toda la realidad es historia, ni es histrica, ni siquiera tiene

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historia. La historia est integrada por hechos, sucesos o por acontecimientos

como resultado de las acciones humanas, pero no de todas, sino solamente de
algunas especialmente importantes, las cuales no desaparecen por completo
en el pasado, sino que perduran de algn modo, prolongando su accin en una
especie de supervivencia en el futuro. La historia, son productos de resultados
de las acciones de los hombres, bien sea individualmente o bien en
colectividades naturales o artificiales. La historia no la han hecho ni el espritu
universal, ni el espritu nacional sino hombres concretos, particulares y
existentes, mediante acciones realizadas en un tiempo determinado. La historia
requiere continuidad, y sta, en el individuo aislado, solamente se da mientras
dure su vida, pues ella se constituye por acciones, relaciones que rebasan el
orden fsico o biolgico, entrando en el de la contingencia y, por lo mismo, en el
de la libertad. La historia no se repite jams, y la han hecho casi siempre por
separado, los distintos grupos tnicos, raciales, sociales o polticos muchos de
los cuales han vivido en un aislamiento casi absoluto, sin influencias
apreciables entre s. "Con esta visin de la historia se da inicio a la corriente
que se llama Historicismo. Este nombre fue dado por K. Werner en 1881 a la
filosofa de la historia de Vico, esto coinciden en subrayar el papel decisivo
desempeado por el carcter histrico o la llamada historicidad del hombre y
en ocasiones de la naturaleza". El historicismo implica, por tanto, una
comprensin del hombre en la historia y por la historia, y toda la vida humana,
con sus ideologas, sus instituciones y estructuras, habra de comprenderse en
funcin de la historia y segn una perspectiva histrica. El historicismo est
muy relacionado con el aspecto antropolgico, que adscribe la historicidad al
hombre y sus producciones bajo la influencia de las ciencias del espritu, al
igual que con el aspecto cosmolgico que, bajo la influencia del evolucionismo
extiende la categora de lo histrico al mundo entero. Lo mismo cabe darse en
una relacin del historicismo con lo gnoseolgico, ontolgico y religioso como
con muchas esferas de la teologa actual.

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2.4.- Doctrina del Derecho Positivista: El conjunto de las manifestaciones

presentes del Derecho constituye el Derecho positivo, formando por las normas
jurdicas en vigor y que puede estimarse como el Derecho viviente. Podemos
decir entonces que el derecho positivo es el conjunto de normas jurdicas que
tienen fuerza obligatoria en un momento y lugar determinados. As que las
leyes, reglamentos, cdigos, etc., que estn aplicndose en la actualidad en
nuestra Repblica, constituyen el Derecho positivo mexicano. Los procesos de
formacin del derecho positivo mexicano tradicionalmente se han considerado
como fuentes formales del Derecho: la legislacin, la costumbre y la
jurisprudencia. A estas deben agregarse: los principios generales del Derecho y
los tratados internacionales, no as la doctrina, por las razones que se
expresaran oportunamente.

2.5.- Doctrina del Derecho formalista: Sucede algunas veces que mediante
la forma de ley son aprobados actos o declaraciones que no constituyen
sustancialmente normas obligatorias y generales. Tal puede decirse de los
artculos constitucionales que definen un Estado determinado como repblica
de trabajadores, lo que no contiene orden ni prohibicin, o de aquellas leyes
que entraan ascensos o actos de administracin. Cuando concurren los
requisitos extrnsecos, se tiene una ley formal, si, adems, el contenido jurdico
o valor intrnseco es de alcance general, como corresponde, se tiene una ley
material.

La concesin de la nacionalidad a una persona o la donacin acordada a un

deportista distinguido, si ambos casos fueran materia de ley, constituiran slo
leyes formales. Con relacin al Presupuesto o a la autorizacin de emprstitos,
se discute en doctrina si tienen el carcter intrnseco de leyes ya que son actos
legislativos desprovistos

2.6.- Otras Doctrinas:

* Doctrina del Derecho Objetivo y Derecho Subjetivo: El derecho positivo

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presenta un doble aspecto, comparable al anverso y reverso de una moneda:

un aspecto objetivo y un aspecto subjetivo, segn se le mire como norma o
como facultad dimanada de la norma. Derecho en sentido subjetivo es la
facultad individual procedente de una norma, o sea cada facultad particular que
tiene una persona, o sujeto de derecho, de hacer o no hacer, o de exigir a
otros, inclusive al Poder, que hagan o no hagan algo invocando una norma de
derecho positivo. Un derecho subjetivo, pues, es la facultad o atribucin
reconocida por el derecho objetivo, vale decir, inters jurdicamente
protegido como aclara Ihering. Por ejemplo, se tiene el derecho de transitar
slo en el modo que autoriza la ordenanza respectiva y un contrato convenido
a firme no obliga si no rene los requisitos formales sealados por la ley. El
derecho objetivo, aunque simultneo con el derecho subjetivo, es anterior a l
en el orden lgico del Estado, la facultad dimana del derecho establecido. En
su acepcin estricta, pues, el derecho subjetivo slo es posible dentro del
mbito de la norma jurdica. Ambos derechos se implican; por ello Gurvitch los
compara con la superficie convexa y cncava de un cono hueco, pues la
primera imprime su forma a la segunda, pero no se confunde con ella. El
derecho subjetivo se basa en el derecho objetivo, mas no por ello puede
afirmarse que sea slo un aspecto de l, como sostiene Kelsen. En verdad, el
derecho objetivo es norma agendi o precepto regulador, en tanto que el
derecho subjetivo es facultas agendi, o sea autorizacin para quien invoca la
norma.

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