Derecho penal ii certamen

1. Bien jurdico protegido y clasificacin

Ley 19.617
La libertad sexual: como se entiende en estas figuras es la facultad de la persona para auto
determinarse en materia sexual, sin ser compelido ni abuso por otro.
(carecen de un cabal desarrollo de la facultad de libertad sexual) En el caso de los menores
de edad y en el caso de los impber particularmente, lo que se protege no es tanto su libertad
como su indemnidad sexual, es decir el libre desarrollo de su sexualidad.
Adems debe tenerse presente que en el caso de los pberes salvo las figuras de violacin y
abuso sexual con violencia o intimidacin (no se protege la honestidad) las distintas figuras
parecen proteger mas es:
La Honestidad: facultad individual de manifestar el impulso sexual dentro de los moldes de
comedimiento que impongan los valoraciones dominantes. Ejemplo: favorecimiento de la
prostitucin art 367, sodoma art 365, art 361 n3violacin con abuso de la enajenacin mental
de la victima.
Hubo una modificacin legislativa con el objeto de castigar de manera mas eficaz la pornografa
infantil, estas modificaciones en el cdigo penal consistieron (introducidas por la ley 19.927:
1. Art 366 quater inc 1 agrego la circunstancia de hacer presencias material de carcter
pornogrfico.
2. 366 quinquies castiga la produccin de material pornogrfico con menores de edad.
3. Criminalizacin de la adquisicin y almacenamiento de material pornogrfico.
Pero estas modificaciones abarcaron mas haya, introducindose cambios que afectan al rgimen
general de los delitos sexuales esta ley tambin modifico:
1. Sustituyo la edad que se estima valido el consentimiento sexual que ahora es a partir de
los 14 aos (antes era de los 12 aos).
2. Se separo la introduccin de objetos de cualquier ndole y animales en la accin sexual, de
los delitos abuso ssexuales, crendose el tipo agravado art 365 bis.
3. Dejo de ser relevante las circunstancias que concurren en el delito de violacin y estupro
para establecer la pena de un abuso sexual.
4. Respecto a la promocin y facilitacin de la prostitucin se castiga el ciclo completo
sancionndola en la forma simple quedando las figuras como
a) Habitualidad
b) Abuso de autoridad
c) Engao
d) Confianza
Solo como figuras agravantes
5. Se estableci castigo para que el obtiene favores de un menor de 18 aos, pero mayor de
14.
6. Se cre una nueva pena de inhabilidad absoluta temporal para cargos, oficios, empleos
pblicos o profesiones en el mbito educacional que involucren una relacin directa y
habitual. como tambin el cierre definitivo del establecimiento o local de comercio. (esta
ltima puede decretarse como medida cautelar). Con esto en virtud del efecto preventivo
se permite el acceso al registro nacional de condena para informarse si una persona ha
sido objeto de alguna inhabilidad.
7. Y ahora el titulo VII del libro II en virtud de la ley 19. 927 se denomina crimines y delitos
contra el orden de las familias, moralidad publica y contra la integridad sexual
 8. La ley 20.207 estableci una regla especial de prescripcin para que no queden impune
los delitos el plazo de prescripcin corre desde que se cumplan los 18 aos
9. Entre otros tenemos la sancin de grooming y pornografa infantil virtual.
10.Todas las modificaciones tienen objeto prevenir y sancionar la llamada pedofilia.
Se establece adems que al reconocer por parte del legislador la ley de responsabilidad del
adolescente se vieron obligados a reconocer que en el caso de violacin y abuso sexual
impropios la idea artificial es que las personas menores de 14 aos en todos los casos son
incapaces para comprender el sentido de los actos de carcter sexual es inaplicable de
acuerdo con la realidad actual de los adolescentes.
# por lo casi se estableci en no se va sancionar a los adolescentes POR ACTOS NORMALES Y
COMPRENSIBLES DESDE LA PUBERTA FISIOLOGICA, en el caso de violacin impropia, abuso
sexual, corrupcin de menores, pornografa infantil, siempre que entre el autor del hecho y la
persona afecta no medie mas de 2 AOS DE DIFERENCIA EN LA VIOLACION IMPROPIA Y en el
resto de los casos 3 aos. Ejemplo: menor violada de 13 y autor de la violacin de 15 aos.

Violacin

Violacin propia 361 Violacin impropia 362

La violacin ser castigada con la pena de
presidio mayor en su grado mnimo a medio.
Comete violacin el que accede
carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a
una persona mayor de catorce aos, en
alguno de los casos siguientes:
El que accediere carnalmente, por va vaginal,
anal o bucal, a una persona menor de catorce
aos, ser castigado con presidio mayor en
cualquiera de sus grados, aunque no concurra
circunstancia alguna de las enumeradas en el
artculo anterior.

1 Cuando se usa de fuerza o

intimidacin.
2 Cuando la vctima se halla privada de
sentido, o cuando se aprovecha su
incapacidad para oponerse.
3 Cuando se abusa de la enajenacin o
trastorno mental de la vctima.

En el sentido de la violacin en si lo que se castiga no es el acto sexual en si (por que si se

castigara el acto sexual todos cometeran delito de violacin) lo que se castiga es que se realice
sin la voluntad del otro o fuera de los moldes de moderacin actualmente dominantes. Se
castiga el uso de la fuerza, la intimidacin o el hecho de prevalerse el agente de una
determinada circunstancia en que se encuentra la victima reprochable socialmente. Por
eso se dice que no siempre la capacidad de actuacin (como el n 1 del 361 fuerza o
intimidacin) es lo que se ataca ejemplo: la mujer drogada y que es violada no necesariamente
se usa fuerza o intimidacin pero es un hecho reprochable socialmente por las circunstancias en
que se llevo a cabo.
En el caso del numeral 3 (enajenacin mental) en el caso del sujeto pasivo no puede ejercer su
capacidad de actuacin. As la libertad sexual se asocia con la seguridad y que determina que
en ciertos presupuesto se tiene que dar la capacidad de actuacin lo que nos lleva :
La intangibilidad o indemnidad sexual como principal bien jurdico protegido en el numero 3 del
361. Como tambin en la violacin impropia.
Y por otro lado tenemos la honestidad objeto de proteccin .

1. Fuerza o intimidacin
El tipo de fuerza conlleva la doblegacin de la voluntad del otro, debe ser solo fsica
ejercida sobre la persona que ha sido violada.
# porque si la fuerza se ejerce sobre otra persona es intimidacin o si se ejerce sobre objetos
o cosas de la persona violacin tambin como patear una puerta.
La fuerza puede ser ejercida por otro distinto a quien realiza la violacin, y aqu puede ser un
hombre o mujer. El solo aplica la fuerza responde como autor cooperador art 15 n 3.
1. Otras agresiones sexuales en relacin a la violacin

Tenemos una mujer que consiente en el estupro y es violada esta violacin absorbe al otro
delito en el sentido que es preferente el que tiene mayor penalidad, y lo mismo sucede en
el caso de la violacin consumada que absorbe los dems tipos penales en relaciona su
mayor penalidad.

Pero adems en el caso de una violacin tentada no es lo mismo, ya que si estamos ante
abusos sexuales y violacin tentada esta es absorbida por el abuso sexual por que tiene
mayor penalidad el abuso sexuales por lo que se sigue el principio de concurso por
alternativa donde prima la pena mas grave.

2. Violacin relacionada con otros delitos sexuales

Se rige tambin por la regla del principio de concurso por alternatividad, pero se debe
distinguir:
a) En el casi de la violacin que lleva a la muerte se aplica el 372 bis la figura agravada,
cuya pena es presidio perpetuo simple o calificado
b) Y si hay lesiones graves o menos graves regla del concurso ideal art 75 (se aplica la
penal del delito mas grave).2

3. Convergencia entre circunstancias del 361 y 362 que se trata de un tipo mismo alternativo
y que siempre se comete un nico delito de violacin independientemente de las
circunstancias.

As da igual las circunstancias siempre se comete un nico delito de violacin y las

circunstancias se toman en cuenta para efecto de determinar la pena respecto a la
gravedad de los hechos de acuerdo al art 69. Lo mismo sucede con las personas que
intervienen en la comisin de delito todos responden como coautores del delito de
violacin y sus circunstancias y grados de participacin servirn para fijar la pena. Sin
embargo para este delito se establece una nueva agravante especifica la del 368 bis, al
ser dos o mas los autores de la violacin.
Violacin impropia

Establecida en el articulo 362, se condena con una pena mas grave que es presidio mayor
en cualquier de su grados, cuando hay acceso carnal a una persona menor de 14 aos.
#el problema es que no hay indicacin de la edad exactamente si es 14 aos cumplidos o
no.

Aqu no se considera ni la falta de voluntad ni tampoco el prevalecimiento de la edad de la

persona ofendida. SOLO BASTA QUE SE DE LA CIRCUNSTANCIAS DE LA EDAD DEL MENOR
y QUE ESTO SEA CONOCIDO POR EL AUTOR DEL DELITO: que sepa que es menor de edad.

1. Por un lado se protege la indemnidad sexual del menor en atencion a su libre desarrollo
sexual ya que una persona menor de 14 no es capaz de comprender el signficado del
acto sexual y adems es impber es decir no tiene capacidad de reproduccin.
2. Sin embargo separadamente la ley protege la honestidad cuando estamos ante un
menor de 14 pero que es pber biolgicamente esto es que tiene capacidad de
reproduccin y adems comprende el acto sexual, en el sentido que desde el punto de
vista social mantener relaciones sexuales con un menor de edad es reprochable.

Ahora respecto de la culpabilidad de la violacin impropia

1. Tenemos que distinguir el caso de la persona que desconoce que era un menor de
edad por que en tencin alas circunstancias pareca que era mayor de edad aqu
tenemos un error se tipo en que la persona desconoce un elemento del tipo penal
as se excluye el dolo en ese caso a pesar que concurran alguna circunstancia del
361 ya que igualmente responder por delito de violacin propia. (que tiene una
penalidad menor)
2. En el caso del que accede a un menor de edad pero era mayor de 14 de aos pero
que no concurre ninguna circunstancia del 361 y 363 es decir en el caso de un error
de prohibicin cuando sabe que el hecho puede ser constitutivo de delito pero tiene
causal de justificacin no comete delito alguna ya que no concurren las
circunstancias del 361 y 363. Ejemplo un tipo va a una fiesta y mantiene cercana
con una nia que parece ser que es una menor de edad y mantienen relaciones
sexuales pero ella era mayor de 14 aos.

Violacin agravada

Art 372 el que con ocasin de la violacin, cometiera adems homicidio en la

persona de victima, ser castigado con presidio perpetuo a presidido perpetuo
calificado

En este caso se excluye el homicidio culposo, como el imprevisto, caso fortuito

surtiendo solo las formas dolosas de comisin de homicidio come alevosa,
premeditacin etc, el caso de que concursales muerte culposa habrs concurso
ideal art 75 que significa que se impondr la pena mayor asignada al delito mas
grave.

Estupro

Art 363 Ser castigado con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en
grado mnimo, el que accediere carnalmente, por va vaginal, anal o bucal, a una
persona menor de edad pero mayor de catorce aos, concurriendo cualquiera de las
circunstancias siguientes:
 1 Cuando se abusa de una anomala o perturbacin mental, aun transitoria, de la
vctima, que por su menor entidad no sea constitutiva de enajenacin o trastorno.
2 Cuando se abusa de una relacin de dependencia de la vctima, como en los ca
en que el agresor est encargado de su custodia, educacin o cuidado, o tiene con el
una relacin laboral.
3 Cuando se abusa del grave desamparo en que se encuentra la vctima.
4 Cuando se engaa a la vctima abusando de su inexperiencia o ignorancia sexu
Este delito atenta contra
1. La indemnidad sexual, libertad sexual y honestidad

Se mantiene el requisito de la edad com requisito tpico por la obtencin de engao o

Abuso se obtiene el se obtiene un consentimiento viciado pero no al punto de constituir
una violacin as el estupro se ve como una figura residual del delito de violacin sobre
todo en relacin a la intimidacin. O abuso a resistir y en abuso en la debilidad mental.

Sin embargo se limita la edad hasta 18 ao y que entras legislacin el n 1 y 3 se

consideran como abusos sexuales en el sentido de que la edad no es predominante y que
se protege en el caso de los pberes su libertad sexual.

Tipicidad

Lo mismo del 361 en el sentido de acceder carnalmente via ,.,.

En el caso de los sujetos pasivo mayor de 14 cumplidos menor de 18.

Circunstancias
El problema es que aqu el consentimiento aparentemente solo ser invlido o estara
viciado en el estrupo por engao no as en los dems casos ponindolos en el supuesto
que el menor de edad a partir del 14 si podra consentir. Es decir que respecto al n1 ,2, 3
la edad no tiene un rol determinante como si lo seria en el n 4 del 363.

1. El que abusa de anomala o perturbacin mental aun transitoria que por la entidad de
la vctima no constituye enajenacin.

Aqu estamos ante una anomala o perturbacin mental que no es total, pero si afecta
la capacidad parta comprender el acto de significacin sexual en ese sentido sin
embargo no basta el mero trastorno o anomala es necesario algo mas y eso ser que
siempre debe haber acceso carnal para que se configure el estupro. Aprovechndose
de su discapacidad mental. (por lo tanto la edad de la vctima no juego un rol
determinante).

2. Abuso de relacin de dependencia con la victima

En este sentido cabe aqu las relaciones dependencia tanto familiares o no que tengan
dicho vinculo, comprenden cualquier vinculo de dependencia.

Es una amenaza sobre la victima en cuanto a seguridad personal o econmica lo cual

es no es una amaneza tan grave como la del 361 n1.

El problema aqu es que se limita a menores de edad, y produce una forma de

improviso respecto de las graves formas de acoso sexual que podran llegar a
configurarse como violacin por intimidacin, restando las dems formas de amenazas
 en cuanto al aprovechamiento ya que no constituyen agresiones sexuales respecto de
mayores.

Abuso de una situacin de desamparo de la victima

En este caso se recoge la idea de la transitoriedad de la dependencia por que se

produce una situacin de desamparo, respecto de la persona que puede amparar a la
victima y abusa de esa situacin, en este sentido tampoco es determinarte la edad.
3. Engao en la inexperiencia o ignorancia sexual de la victima
Aqu si es determinante la edad de la victima puesto que se la victima no tiene la capacidad
suficiente o madurez suficiente para comprender. Y por lo tanto atenta contra la
autodeterminacin sexual, por que hablamos de un individuo experto que obedece a la
satisfaccin de sus impulsos sexuales, no asi para el menor que no es capaz de comprender por
su ignorancia el sentido de los impulsos sexuales.