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Estudios Penales y Criminolgicos, vol. XXXVII (2017).

ISSN 1137-7550: 39-86

EL CONCEPTO DE EXPANSIN
DEL DERECHO PENAL PUESTO EN
CUESTIONAMIENTO. SU RELACIN
CONFLICTIVA CON EL CONCEPTO DE
INFLACIN PENAL

Edison Carrasco Jimnez


Doctor en Derecho Penal, Universidad de Salamanca, Espaa.
Profesor-Investigador Universidad Andrs Bello,
Sede Concepcin, Chile

Resumen: El presente artculo tiene por objetivo presentar los proble-


mas de que adolece el concepto de expansin del derecho penal, y
como problema del concepto, por ende, sus problemas metodolgicos
generales. Tales problemas se originan, en gran parte, por la existencia
de un concepto acuado y ya usado anteriormente por la doctrina penal
como lo es el de la inflacin penal, y el cual se refiere al mismo cam-
po conceptual que el de la expansin, cuestin que acarrea problemas
de delimitacin de este ltimo concepto y de su especificidad frente
al primero. Siendo as, encontramos problemas de colisin conceptual
entre ambos conceptos, ausencia de criterios objetivos en el diagnstico
de los fenmenos que cubre el concepto, y de ambigedad semntica
del concepto de expansin.
Palabras Claves: expansin del derecho penal, inflacin penal, con-
cepto de expansin.
Recibido: enero 2016. Aceptado: enero 2017

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Abstract: The aims article exposed the problems of the concept of the
expansion of criminal law, and how problem of the concept, then
your general methodological problems. Such problems they originate
for the previous existence of the concept of the criminal inflation,
which refers to same conceptual field of the expansion, which creates
problems which creates problems of delimitation of the latter concept,
and specificity in relation to the first concept. Finally the found pro-
blems are, the conceptual collision between both concepts, absence of
objective criteria for the diagnosis of the phenomena that covers the
concept of expansion, and semantic ambiguity of it.
Keywords: expansion of criminal law, criminal inflation, concept of
expansion.

Sumario: I. Exposicin. II. Concepto de Expansin del derecho pe-


nal. III. Uso y significado del trmino Inflacin penal. 1. Estado de
la cuestin. 2. Significado bsico de inflacin penal segn nuestra
opinin. IV. Elementos del concepto expansin que ya referidos an-
teriormente por el concepto de inflacin penal conforme a la doctrina
penal. 1. Los fenmenos jurdico-penales 2. Las causas del Modelo So-
cial actual V. Problemas por el uso del concepto expansin 1. Criterio
subjetivo en la apreciacin de la expansin. 2. Problemas de colisin
conceptual entre la expansin y la inflacin. 3. Ambigedad del
concepto VI. Conclusiones.

I. Exposicin
Mucho se ha escrito en relacin a la expansin del de-
recho penal desde la aparicin del importante y meritorio libro
del penalista espaol Jess Mara Silva Snchez, La expansin
del derecho penal: Aspectos poltico-criminales en las socie-
dades postindustriales (1999). De hecho, ya habamos formu-
lado en trabajos anteriores, la exposicin del modelo expansi-
vo y las crticas de la doctrina hacia ella1, y la formulacin de

1 CARRASCO JIMNEZ, E., La expansin del derecho penal y las crticas


formuladas a ella por la doctrina penal, en Derecho Penal Contemporneo.
Revista Internacional, N54, Bogot, 2016, pp. 147-194.

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nuestras propias crticas enfocadas en aspectos metodolgicos y
tericos2.
Nuestro objetivo no es agregar nada a lo ya dicho por la
doctrina penal, que por lo dems ya es ms que suficiente, sino
ms bien lo que se pretende aqu es llamar la atencin sobre las
limitaciones del concepto expansin (del derecho penal), en
cuanto a la supuesta novedad de su utilizacin y a los alcances
del mismo. Ello y en parte porque prcticamente no se ha re-
parado en la existencia previa de un concepto manejado por la
doctrina penal hace un buen tiempo y que, segn nuestro juicio,
cubra sobradamente los requerimientos significativos de la ex-
pansin, como lo es el concepto de inflacin (penal).
Ello ha hecho que el concepto expansin del derecho
penal, entre a disputar el campo conceptual del concepto infla-
cin penal, con resultados un tanto insatisfactorios, y que trae
aparejado algunos problemas metodolgicos generales.
Para acometer este estudio y exponer tales problemas, se
hace necesario estructurar el trabajo, en una primera parte que
tenga por objeto exponer y describir los significados del concep-
to expansin del derecho penal, esto es, el uso que le ha dado
el autor citado que lo introduce con mayor fuerza en la doctrina
penal espaola en su libro ya referido, y con ello, los significa-
dos y fenmenos jurdico-penales que cubre dicha significacin.
Se expone adems una segunda parte, para la exposicin
y descripcin del uso del concepto inflacin penal por la doc-
trina penal y los significados que le han sido asociados por la
misma.
Una tercera parte, a su vez, se concentrar en sealar lo
que estimamos como los problemas del concepto de expan-
sin del derecho penal, tanto de tipo metodolgicos generales,

2 CARRASCO JIMNEZ, E., Observaciones crticas de tipo metodolgicas


y tericas a la expansin del derecho penal de Silva Snchez, en Derecho
Penal Contemporneo. Revista Internacional, N56, Bogot, 2016,
pp. 183-227.

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como respecto de la observacin de los fenmenos que pretende
explicar dicho concepto.

II. Concepto de Expansin del derecho penal


Aunque ya con anterioridad a la utilizacin que hizo SIL-
VA SNCHEZ en 1999 en su libro La expansin del derecho
penal del concepto expansin, existan algunas referencias a
l en la doctrina penal, la base directa desde donde parece ex-
traerlo, es del texto de KINDHUSER, Sicherheitsstrafrecht.
Gefahren des Strafrechts in der Risikogesellschaft conforme a
lo dicho por el propio SILVA SNCHEZ3.
De modo indirecto, FERRAJOLI hace una referencia al
trmino cuando habla de la expansin anormal de bienes ju-
rdicos4.
SEZ VALCRCEL, ya en 1989 y en referencia a la
legislacin y al cambio en la poltica criminal en materia de
drogas, lo denomina como expansin e intensificacin del
control penal5, y en general a la poltica criminal planteada ante
dicho problema como poltica expansiva6. El mismo autor en
1996, quien, refirindose a la izquierda poltica, y la relacin
entre demanda de criminalizacin y el incremento de tipos pe-
nales, denomina a dicha izquierda como movimientos alterna-
tivos que vinieron a confiar en el sistema penal y a propiciar su
expansin [de tipos penales] [el resaltado es nuestro]7.

3 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal. Aspectos de la


poltica-criminal en las sociedades postindustriales, 1 edicin, Cuadernos
Civitas, Madrid, 1999, p. 18.
4 FERRAJOLI, L., Derecho y Razn. Teora del Garantismo penal, Coleccin
estructuras y procesos, Editorial Trotta, Madrid, 2004, p. 473.
5 SEZ VALCRCEL, R., Poltica legislativa antidrogas: la ilusin
represiva, en Jueces para la democracia, N7, 1989, pp. 15-20, p. 18.
6 Ibd., p. 17.
7 SEZ VALCRCEL, R., El nuevo cdigo: maximalismo penal, en Jueces
para la democracia, N26, 1996, pp. 3-7, p. 6

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Existen en la primera edicin y que se replica en la se-
gunda del libro La expansin del derecho penal de Silva Sn-
chez, tres referencias directas en la concrecin de las ideas que
corresponderan en tanto en cuanto concepto, al trmino ex-
pansin.
En la primera referencia que el autor realiza en relacin
al trmino expansin, expresa un significado para l, por lo
que le da el carcter de concepto:
La expansin sera la tendencia general maximalista repre-
sentada por la creacin de nuevos bienes jurdico-penales,
ampliacin de los espacios de riesgos jurdico-penalmente rele-
vantes, flexibilizacin de las reglas de imputacin y relativiza-
cin de los principios poltico-criminales de garanta8.
La segunda es similar, pero ampla el foco de fenmenos:
No es nada difcil constatar la existencia de una tendencia cla-
ramente dominante en la legislacin de todos los pases hacia la
introduccin de nuevos tipos penales as como a una agravacin
de los ya existentes que cabe enclavar en el marco general de
la restriccin, o la reinterpretacin de las garantas clsicas
del Derecho penal sustantivo y del Derecho procesal penal.
Creacin de nuevos bienes jurdico-penales, ampliacin de
los espacios de riesgos jurdico-penalmente relevantes, flexibi-
lizacin de las reglas de imputacin y relativizacin de los prin-
cipios poltico-criminales de garanta, no seran sino aspectos
de esta tendencia general, a la que cabe referirse con el trmino
de expansin9 [el resaltado es nuestro].
El concepto de expansin del derecho penal, o simple-
mente expansin considerando ya el contexto, va a impli-
car, segn su propia definicin y en principio, una tendencia,
trmino el cual el Diccionario de la RAE lo define con sin-
nimos tales como propensin, inclinacin, orientacin.

8 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, pp. 17-18.


9 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal. Aspectos de la
poltica-criminal en las sociedades postindustriales, 2 edicin-reimpresin,
Julio Csar Faira-Editor, Buenos Aires, 2006, pp. 4-5.

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Dicha inclinacin habra de ser, de la legislacin penal y de un
modo maximalista. Tal maximalismo tendra como foco, cier-
tos fenmenos jurdico-penales, los cuales son:
Introduccin de nuevos tipos penales
Agravacin de los ya existentes
Reinterpretacin de las garantas clsicas del Dere-
cho penal sustantivo y del Derecho procesal penal.
Creacin de nuevos bienes jurdico-penales.
Ampliacin de los espacios de riesgos jurdico-penal-
mente relevantes.
Flexibilizacin de las reglas de imputacin.
Relativizacin de los principios poltico-criminales
de garanta.
Tales referencias, como se puede comprobar, se centran
fundamentalmente en las consecuencias a nivel de los principios
del derecho penal y procesal penal, de la poltica criminal y de
la teora del delito10.
En la tercera de estas referencias, el concepto expan-
sin se vincula de modo directo a la pena, al sealar que la
preocupacin es especficamente la expansin del Derecho pe-
nal de la pena privativa de libertad. Es esta ltima la que debe ser
contenida11; y de forma general al incremento y ampliacin de
las sanciones12.
El concepto de extensin en las categorizaciones entre
intensificacin y extensin13, sujeto a dicha calificacin segn

10 Caben sealar tambin las referencias a la expansin de la imputacin


(Ibd., p. 42 y p. 44) que hace SILVA SNCHEZ, las cuales estn dirigidas
fundamentalmente a la ampliacin de los espacios o de las posibilidades de
imputacin.
11 Ibd., p. 169. Lo cual implicara que la pena privativa se aplique a ms
hechos de los cuales se contemplaba inicialmente, o tambin, que se aplique
por mayor tiempo.
12 Ibd., p. 131.
13 Ambos trminos, son de un modo u otro, reutilizados de los que la ciencia
penal manejaba en la teora del delito. En relacin al concurso de delitos,

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las ampliaciones al pensamiento de SILVA SNCHEZ14,
coincide en todas sus lneas con la definicin de expansin,
ya que la expansin fue primitivamente pensada, en la primera
edicin, para ser referida a lo que el trmino posterior de ex-
tensin da significado, esto es, la ampliacin del derecho a sec-
tores relacionados con una sociedad del riesgo, por ende, a los
delitos socieconmicos15.
Por ende, extensin, habra de comprender todos los fen-
menos jurdico-penales descritos relativos a la expansin (in-
troduccin nuevos tipos penales, agravacin de los ya existentes,
etc.)16. La intensificacin, en cambio, no incluira aspectos de los

Cfr. SANZ MORAN, . J., El concurso de delitos. Aspectos de poltica


legislativa, Universidad de Valladolid. Secretariado de publicaciones,
Valladolid, 1986, pp. 130-131, p. 134, p. 137, p. 159. En relacin al
principio de proporcionalidad, Cfr. AGUADO CORREA, T., El principio
de proporcionalidad en derecho penal, Edersa, Madrid, 1999, pp. 289-
289, y an esbozados en la misma discusin por otros penalistas espaoles.
Para el tema de la expansin, MARTNEZ-BUJN PREZ, C., Algunas
reflexiones sobre la moderna teora del Big Crunch en la seleccin de
bienes jurdico-penales (especial referencia al mbito econmico), en DEZ
RIPOLLS, J. L.; ROMEO CASABONA, C. M.; GRACIA MARTN, L.;
HIGUERA GUIMER, J. F. (coordinadores), La Ciencia del Derecho penal
ante el nuevo siglo. Libro Homenaje al Profesor Doctor Don Jos Cerezo
Mir, Tecnos, Madrid, 2002, pp. 395-431, p. 427. Aunque su utilizacin
terminolgica proviene an del mismo BECCARIA. Seala el lombardo,
No es lo intenso de la pena quien hace el mayor efecto sobre el nimo
de los hombres, sino su extensin [el resaltado es nuestro] (BECCARIA,
C., De los delitos y de las penas [traduccin Juan Antonio De Las Casas],
Alianza Editorial, Madrid, 2002, p. 83).
14 CARRASCO JIMNEZ, E., La expansin del derecho penal y las
crticas formuladas a ella por la doctrina penal, p. 169, en relacin a SILVA
SNCHEZ, J. M.; SABORIT, D. F. I; ROBLES PLANAS, R.; PASTOR
MUOZ, N., La ideologa de la seguridad en la legislacin penal espaola
presente y futura, en La seguridad en la sociedad del riesgo. Un debate
abierto, en DA AGRA, C.; DOMNGUEZ, J. L.; GARCA AMADO, J.
A.; HEBBERECHT, P.; Recasens, A. (editores), Coleccin Polticas de
seguridad, Atelier, Barcelona, 2003, pp. 113-135, p. 113.
15 Ibd., p. 112.
16 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 1 edicin,
pp. 4-5.

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antes mencionados, como el de la introduccin de nuevos tipos
penales, ni la creacin de nuevos bienes jurdico-penales, ya
que se refiere a sectores tradicionales del derecho penal17. Con
lo cual, y por exclusin, habra de referirse a las otras formas de
manifestacin de la sealada expansin.
As y respecto a la reinterpretacin de garantas, sta se-
ra restrictiva e in malam partem, tanto sustantivas como proce-
sales, e incluso penitenciarias18, cuestin muy de la mano de la
relativizacin de los principios poltico-criminales de garanta19.
Se considera la ampliacin de los espacios de riesgo, de toda
forma en que sea el autor considerado un peligro20 y donde se
transfiere el riesgo del hecho al autor21. Tambin se considera la
flexibilizacin de las reglas de imputacin y la pena privativa en
cuanto aumentara su coste penal, al abarcar mayores situacio-
nes y por ms tiempo22.
Por lo dems, y segn las ampliaciones posteriores a La
expansin del derecho penal por SILVA SNCHEZ, la inten-
sificacin se ha de referir a cierto tipo de criminalidad espec-
fica. En primer lugar, se encuentra la criminalidad organizada y

17 SILVA SNCHEZ, J.M. et al, La ideologa de la seguridad, p. 113.


18 Cuestin que sucede en el sinnimo conceptual de la intensificacin, como
lo es el Derecho penal del enemigo. Cfr. BASTIDA FREIXEDO, X., Los
brbaros en el umbral. Fundamentos filosficos del derecho penal del
enemigo, en CANCIO MELI, M.; GMEZ-JARA DEZ, C. (editores),
Derecho penal del enemigo. El discurso penal de la exclusin, Tomo I,
Edisofer, Madrid, 2006, p. 281.
19 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 1 edicin, p.
183.
20 El fenmeno de la criminalidad de masas determina que el otro se
muestre muchas veces precisamente, ante todo, como un riesgo, lo que
constituye otra dimensin (no tecnolgica) de nuestra sociedad del
riesgo [las cursivas son del autor] (Ibd., p. 19). Igualmente, en Ibd., p.
185, para el enemigo en general.
21 Neta es aqu la relacin con el derecho penal del enemigo.
22 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 1 edicin, p.
183. Y para el derecho penal del enemigo, Cfr. BASTIDA FREIXEDO,
X., Los brbaros en el umbral, p. 280.

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el terrorismo como criminalidad grave colectiva23, que ame-
nazan con socavar los fundamentos ltimos de la sociedad cons-
tituida en Estado24 y donde los mecanismos clsicos se presu-
man insuficientes para una reaccin eficaz contra fenmenos
delictivos que ponan en grave peligro las bases de la identidad
estatal25. En segundo lugar, se encuentra la criminalidad grave
individual, dentro de la cual se encuentra la delincuencia sexual
violenta y reiterada, y la violencia en el mbito domstico. En
tercer lugar, la que afecta a la delincuencia leve o criminalidad
leve reiterada26, tal como la criminalidad de la marginalidad y
de la inmigracin traducida en la comisin de delitos patrimo-
niales de carcter leve, o delincuencia patrimonial profesional27.
Fuera de los fenmenos jurdico-penales, SILVA SN-
CHEZ se refiere a las causas de la expansin, por lo que se en-
tiende que dichas causas integran igualmente su concepto. Ello,
porque la referencia a la expansin como tendencia general de
la legislacin hacia su ampliacin, se dirige a su vinculacin con
las necesidades actuales de tutela con base en un discurso doc-
trinal e ideolgico dominante28, cuestin que significa integrar
a las causas dentro del concepto.
De estas causas, SILVA SNCHEZ se hace cargo. Seala
las que considera solo algunas29 de ellas, pero que circunscri-
be a los cambios del modelo social de los ltimos dos decenios
(contados hacia atrs desde la publicacin, claro est). As, estas

23 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 1 edicin,


pp. 183-184; SILVA SNCHEZ, J.M. et al, La ideologa de la seguridad,
p. 114.
24 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 1 edicin,
p. 184.
25 SILVA SNCHEZ, J.M. et al, La ideologa de la seguridad, p. 113.
26 Ibd., p. 114.
27 Ms detalles de modo resumido, en CARRASCO JIMNEZ, E., La
expansin del derecho penal y las crticas formuladas a ella por la
doctrina penal, pp. 169-173.
28 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 1 edicin, p. 6.
29 Ibd., p. 11.

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constituyen un conjunto de fenmenos sociales, jurdicos y po-
lticos que producen un cmulo de efectos que configuran lo
que se denomina como expansin30. Por lo cual la expansin
as sera, y en este nivel de la argumentacin, la tendencia al
maximalismo penal de las legislaciones por causa de la estructu-
racin del modelo social de los ltimos 20 aos.
De forma resumida y muy a grandes rasgos pueden ex-
presarse:
Los riesgos modernos o provenientes de una socie-
dad postindustrial en el sentido que la sociologa
del riesgo, y fundamentalmente como el socilogo
ULRICH BECK lo formula, del cual se desprenden
la institucionalizacin de la inseguridad31, la sen-
sacin de inseguridad32.
La configuracin de sujetos pasivos.
El descrdito de otras instancias de proteccin.
Los gestores atpicos de la moral, para entender den-
tro de este concepto a la izquierda, sea en tanto cien-
tfica como poltica, que en este ltimo caso represen-
tara a la actitud de la izquierda poltica.
Crisis del modelo del Estado de bienestar.
Miedo a los riesgos.
Identificacin social de las mayoras con la vctima
del delito.
Desprecio por las formas33.
La propuesta de las velocidades de SILVA SNCHEZ,
segn nosotros, no pertenece al concepto de expansin. Bsi-
camente es la propuesta poltico-penal, esto es, la respuesta del
autor ante la expansin en cuanto a sus fenmenos jurdico-

30 Ibd., p. 131.
31 Ibd., p. 15.
32 Ibd., p. 20.
33 Vid. SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 1 edicin,
pp. 20-60.

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penales o sus efectos, consistente en sectorizar el derecho penal
de forma tripartita.
Todo lo dicho anteriormente (con exclusin de sus cau-
sas), y de forma grfica, lo podemos expresar del siguiente modo:
Solucin o
Sector de la Tratamiento dogmtico y
propuesta de
criminalidad tendencia poltico-criminal
lege ferenda
Criminalidad socio- Introduccin nuevos tipos penales. Separacin de rde-
econmica Agravacin de los ya existentes. nes: Primera veloci-
Reinterpretacin de las garantas dad: Derecho penal
clsicas del Derecho penal sustantivo nuclear; Segunda
y procesal penal. velocidad: flexibili-
Extensin

Creacin de nuevos bienes jurdico- zacin de las reglas


penales. de imputacin y las
Ampliacin de los espacios de riesgos garantas penales y
jurdico-penalmente relevantes. penas pecuniarias.
Flexibilizacin de las reglas de imputa-
cin y relativizacin de los principios
poltico-criminales de garanta.
La expansin de la pena privativa de
libertad.
1. Criminalidad grave colec- Agravacin de tipos ya existentes. Tercera velocidad:
tiva (criminalidad organi- Reinterpretacin de las garantas flexibilizacin de las
zada y el terrorismo). clsicas del Derecho penal sustantivo reglas de imputacin
2. Criminalidad grave indi- y procesal penal. y las garantas pena-
vidual (delincuencia se- Ampliacin de los espacios de riesgos les y penas privati-
Intensificacin

xual violenta y reiterada; jurdico-penalmente relevantes vas de libertad.


violencia en el mbito Flexibilizacin de las reglas de imputa-
domstico). cin y relativizacin de los principios
3. Criminalidad leve reitera- poltico-criminales de garanta.
da (delitos patrimoniales La expansin de la pena privativa de
de carcter leve o profe- libertad.
sional proveniente de la
marginalidad y la inmi-
gracin).

III. Uso y significado del trmino Inflacin penal

1. Estado de la cuestin

La referencia general de la doctrina penal actual ha aso-


ciado el fenmeno de los incrementos normativos bajo el nombre
y trmino de inflacin penal, o simplemente, inflacin34.

34 BERISTAIN, A., Cuestiones penales y criminolgicas, Instituto Editorial


Reus, S.A., Madrid, 1979, p. 210; FERNNDEZ, G., Bien jurdico y
sistema del delito, Editorial BdF, Buenos Aires, 2004, p. 180; GARCA

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Aun han operado as, cuando han discutido dicho incremento
dentro del contexto del modelo expansivo y bajo el imperio el
concepto de expansin. Ms an, el mismsimo SILVA SN-
CHEZ en La expansin35, lo refiere directamente.
Si bien dicha doctrina no se detiene en precisar un signi-
ficado para el trmino inflacin (penal), algunos de aqullos
se han adentrado a facilitar claves, a indicar prcticas, a nombrar
signos y numerar hechos que permitan delatar un significado
que le d realidad a un concepto de inflacin (penal), incluso,
extendiendo su significado a algo diverso del solo incremento
normativo. Dentro de tales claves y hechos, hemos de presen-
ciar los fenmenos jurdico-penales a los cuales se aplican, y en
tanto se consideren hechos particulares, respecto de los cuales
sea posible una generalizacin que se cristalice en un concepto.
En Espaa BERISTAIN, en 1979 y de modo general,
aplicaba y utilizaba el trmino inflacin penal36 cuando
significaba incriminaciones, y por ende, introduccin de tipos
penales nuevos37, y aun de tipos nuevos como delitos de peligro
ALBERO, R., La relacin entre ilcito penal e ilcito administrativo: texto
y contexto de las teoras sobre la distincin de ilcitos, en QUINTERO
OLIVARES, G.; MORALES PRATS, F. (editores), El nuevo Derecho Penal
Espaol. Estudios penales en memoria del profesor Jos Manuel Valle
Muiz, Navarra, Aranzadi Editorial, 2001, pp. 295-400, p. 373; SNCHEZ
GARCA DE PAZ, I., La criminalizacin en el mbito previo como
tendencia poltico-criminal contempornea, en QUINTERO OLIVARES,
G.; MORALES PRATS, F. (editores), El nuevo Derecho Penal Espaol, pp.
685-722, p. 712; QUERALT JIMNEZ, J. J., La corrupcin en los negocios:
algunas cuestiones penales, en MIR PUIG, S.; CORCOY BIDASOLO,
M. (directores), GMEZ MARTIN, V. (coordinador), Poltica criminal y
reforma penal, Edisofer. BdeF, Madrid, 2007, pp. 401-440, p. 437.
35 En este contexto, debe admitirse que proponer la devolucin al Derecho
administrativo de todo el nuevo Derecho penal es, sin duda, una postura
loable desde perspectivas academicistas. Pero que elude afrontar las razones
por las que se ha producido esa inflacin penal as como buscar soluciones
que, atendindolas, muestren la mxima racionalidad posible (SILVA
SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 1 edicin, p. 166).
36 BERISTAIN, A., Cuestiones penales, p. 207, p. 209, p. 210, p. 227.
37 Ibd., pp. 209-210. La referencia es respecto de los delitos contra la
familia de forma especfica.

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abstracto y concreto38 (con lo cual existen ampliaciones en los
espacios de riesgo), o bien cuando se produca un aumento de
la penalidad y de su rigor en general39. Ya de modo especfico,
el autor relaciona al significado del trmino inflacin, con los
trminos reducir el articulado en el Cdigo Penal o poda
respecto de los delitos40, cuestin que claramente apunta a que
la inflacin la relaciona con aumento normativo. Pero adems
BERISTAIN, trata la inflacin a propsito de la incriminacin
de ciertas conductas41, pero sin identificar ambos trminos, que
por lo dems distingue de forma tal que trata a la inflacin,
como una especie dentro del universo de la incriminacin42,
con lo cual clarifica que para l no toda incriminacin es in-
flacin, o bien y dicho de otro modo, no todo incremento de
derecho penal es inflacin penal.
Pero adems de lo anterior, BERISTAIN extrae un segun-
do argumento de los sealamientos de PETERS (a quien cita),
para efectos de caracterizar el trmino inflacin. En efecto,
PETERS menciona la frecuencia excesiva en la utilizacin de
penas cortas privativas de libertad, igualmente como ampliacin
de contenido43 (en tanto contenido penal), cuestin que est

38 Ibd., p. 273.
39 En la crtica al Antiguo rgimen en la asignacin de pena de muerte a delitos
que no la posean, y an agravando stas con castigos previos (Ibd., p. 145).
40 BERISTAIN, A., Cuestiones penales, p. 222.
41 Ibd., p. 210.
42 Cuando el autor, como forma de resumir en un punto una de las crticas de la
doctrina a la incriminacin del abandono de familia, la enuncia del siguiente
modo A) La justicia exige la no incriminacin del abandono econmico
de la familia porque tal incriminacin es inflacionista (Ibd., A), p. 218),
tal expresin indica la referencia al caso de la especie, signando dicha
incriminacin como inflacionista pero no respecto de toda incriminacin,
con lo que no identifica ambos trminos, de lo cual se infiere que la inflacin
es una especie dentro del gnero incriminacin, por lo que su relacin es de
gnero a especie.
43 Ibd., p. 219. En todo caso, vieja denuncia ya por VON LISZT, F., La idea
del fin en el derecho penal. Programa de la Universidad de Marburgo 1882
[traduccin Carlos Prez Del Valle], Editorial Comares, Granada, 1995,
p. 89.

Estudios Penales y Criminolgicos,


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de acuerdo BERISTAIN para sugerir la reduccin de su em-
pleo y sealar como inflacin dicho fenmeno44.
La propia referencia de PETERS se encuentra incardina-
da sobre la base de la actuacin judicial, ya que su crtica apunta
a que se aplican con frecuencia excesiva las penas cortas45, y
no sobre la actuacin legislativa, caso en el cual habra hecho
una crtica a su inclusin dentro del sistema. Siendo as, al situar
el problema al nivel del juzgador y no del legislador, no existi-
ra, entonces, acrecimiento normativo alguno, pero BERISTAIN
insiste en llamarle a esta descripcin de PETERS tambin como
inflacin46.

44 BERISTAIN, A., Cuestiones penales, p. 219, p. 222.


45 Ibd., p. 219.
46 Ahora el por qu la pena corta para BERISTAIN ha de consistir en una
inflacin, no lo explicita convenientemente. Pero la enumeracin previa de
puntos que suponen los argumentos de los abolicionistas antiretributivos,
donde ocupa la palabra incriminacin, que luego en el anlisis detallado
de los puntos, intitula el punto de la inflacin trocando incriminacin por
el trmino retribucin (BERISTAIN, A., Cuestiones penales, pp. 218-
219), no debera ser obviado para su interpretacin en el nivel propuesto. Ello
porque si es as, y si el autor ha estrechado ambos trminos hasta hacerlos
conceptualmente sinnimos, la inflacin supondra para BERISTAIN un
efecto retributivo, lo cual implica una traduccin en los efectos directos
de la pena en el sujeto y el tramado social. Con lo que la pena corta, pese
a su supuesta reducida influencia, ha de tener en lo real, mayor influencia
retributiva de la esperada, y mayores efectos sociales perniciosos que los
credos (por la nula influencia positiva en el penado, que por el contrario, se
traduce en una desocializacin por el efecto de la subcultura carcelaria, lo
que produce mayores ndices de reincidencia, Cfr. VICENTE MARTNEZ,
R., Las sanciones penales en el mbito de la delincuencia econmica, en
ARROYO ZAPATERO, L. (Director), Estudios de criminologa, Ediciones
de la Universidad de Castilla-La Mancha, Cuenca, 1999, pp. 217-250, p.
230). Pero estos efectos retributivos, habran de estar sobre un efecto que
fuese el suficiente para que la pena cumpla una funcin efectiva, como para
poder ser llamado inflacin. En trminos burdos, ha de significar ms
castigo, donde no sera necesario, y de algn modo este ms castigo ha de ser
as percibido por el autor en su efectos inflacionarios, porque en situaciones
donde podra no existir derechamente la pena privativa corta (privacin
en cuanto prisin o presidio en Chile), sin embargo existe, ampliando as
los contenidos del derecho penal donde podra no encontrarse con la vida

Estudios Penales y Criminolgicos,


vol. XXXVII (2017). ISSN 1137-7550: 39-86 -52-
Otra cuestin interesante que se agrega y planteada por
BERISTAIN, es la relacin que hace de la inflacin penal con
la seguridad jurdica.
Si bien relaciona el concepto de inflacin al de los deli-
tos de peligro abstracto, lo cual puede dar lugar a pensar en que,
y del mismo modo que el concepto de expansin, relaciona
un acrecimiento normativo en esta rea con un efecto valora-
tivamente negativo, lo cierto es que no se encuentra en esta di-
reccin, y esto es as, porque BERISTAIN habla de inflacin
pero relacionndolo con delitos de peligro ya incriminados en
los Cdigos Penales47. Dado a que, en este caso, el reclamo por
una inflacin penal viene de la mano de normas ya acogi-
das en el corpus legislativo, implica que no se est refiriendo a
un acrecimiento normativo para denominar al fenmeno como
inflacin. Y es as, desde que su reclamo es al uso de dichas
normas en el sistema cuando se anticipa por ese uso, la incrimi-
nacin de conductas. Con lo cual parece que no est refirindose
a la adopcin de tipos penales, sino ms bien, a la posible inter-
pretacin judicial de ellos.
Enlazado a lo anterior, se plantea una cuestin adicional
por BERISTAIN, y esta es, que cuando el autor habla de poda
de delitos, se refiere a una situacin donde el articulado que pre-
tende podarse ya fue incorporado alguna vez al Cdigo. Por lo
que reflejara para el autor que la inflacin penal no solo re-
gistra el aumento de la legislacin penal en un momento dado,
sino tambin sirve para designar una situacin ya existente en un
cuerpo normativo.
FERRAJOLI en Italia, fundamentalmente en Derecho y
razn (Diritto e ragione)48, libro que data de 1989, hace una

civil, o pudiendo haber sido reemplazados por vas menos onerosas desde el
punto de vista punitivo.
47 BERISTAIN, A., Cuestiones penales, p. 273.
48 Las versiones aqu utilizadas de Diritto e ragione, es la traduccin al
espaol del ao 2004. Se cita como fuente bibliogrfica anterior a La
expansin, en el entendido que Diritto e ragione es publicada en Italia

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mencin de modo profuso al trmino inflacin penal. De modo
general, utiliza un mtodo de contrastacin (mtodo comparati-
vo) que es transversal en su obra, entre minimizacin y maximi-
zacin penal. As, siendo el maximalismo penal la contraparte
al minimalismo, y como este ltimo ha de ser la reduccin del
derecho penal, el primero habra de ser entonces el crecimiento
de las posibilidades normativas del mismo, el cual el autor lo
refiere muchas veces con el trmino de inflacin penal.
Es as como utiliza el trmino inflacin, en relacin a
las ltimas manifestaciones de crecimiento normativo49, esto es:
La introduccin de nuevos tipos penales50 (crimen
organizado, microdelincuencia difusa51), entendido
en algunos casos como inflacin de las prohibi-
ciones52.
Creacin de nuevos bienes jurdicos53 a los que, du-
dando de su justificacin, denomina, curiosamente,
como anormal expansin54.
La flexibilizacin interpretativa de ciertas normas
jurdico-penales, y la flexibilizacin de garantas pro-
cesales55 y aumento del rigor en sectores del derecho
en 1989, y que la primera versin en espaol es de 1995, que en cuanto la
obra original, no se ve modificada prcticamente en nada respecto de sus
traducciones posteriores.
49 FERRAJOLI, L., Derechos y razn, p. 10.
50 Ibd., p. 9, p. 10, p. 385, p. 411, p. 702. Del mismo modo en FERRAJOLI,
L., Derechos y garantas. La ley del ms dbil, 4 edicin, Editorial Trotta,
Madrid, 2004, p. 16 y p. 18, donde relaciona con el derecho general la
denominacin de inflacin normativa
51 FERRAJOLI, L., Derechos y razn, p. 411.
52 Ibd., p. 418.
53 Ibd., p. 475. Del mismo modo y en contraposicin del concepto de deflacin
de bienes penales, Ibd., p. 477.
54 Ibd., p. 473.
55 Es lo que ha ocurrido en Italia, donde, en la poca de la emergencia y
gracias a la revitalizacin de los delitos asociativos previstos por el cdigo
Rocco y a la invencin de nuevas tcnicas inquisitivas, se han impuesto
formas de proceso-pesquisa de cuo policial o esquemas penales modelados

Estudios Penales y Criminolgicos,


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procesal56 (cuestiones todas estas que denomina
con la expresin general de inflacin () del
proceso58).
La transformacin de meras faltas administrativas
como delitos, como consecuencia de la prdida de se-
paracin del derecho penal respecto del derecho admi-
nistrativo, producindose una injerencia inflacionis-
ta del derecho penal en el mbito administrativo58.

sobre tipos de autor. Estos arquetipos sustancialistas han reaparecido, sobre


todo, en los procesos de terrorismo o contra otras formas de criminalidad
organizada [intensificacin, criminalidad contra las bases de la identidad
estatal], y han contado con el favor de una subcultura jurdica animada
por una concepcin del proceso como lucha pro salute rei publicae que
justifica los medios extraordinarios [derecho penal de lucha, en palabras
de JAKOBS, que suscribe SILVA SNCHEZ]. Han terminado, tambin,
por contagiar a los usos judiciales, revalorizando, incluso en los procesos
por delitos comunes [criminalidad grave y leve], mtodos enrgicos y, en
ocasiones, incluso persecutorios, orientados a la justicia preventiva [el
resaltado es nuestro, excepto pro salute rei publicae] (Ibd., p. 385). Este
comentario es elocuente, ya que hace idnticas referencias, y tal como se
ha sealado entre corchetes, bsicamente con la intensificacin y con las
reas en que el derecho penal se ha inflacionado, o en trminos de SILVA
SNCHEZ, se ha expandido. Pero, adems, su sealamiento en FERRAJOLI
se encuentra estrictamente mencionada a propsito de las formas procesales
adoptadas modernamente, lo que insiste en la idea de reinterpretacin de
las garantas procesales, como uno de los fenmenos jurdico-penales
que registra SILVA SNCHEZ para el concepto de expansin, y que se
identifica con la observacin y anlisis que efecta FERRAJOLI. Y tal vez,
la referencia a la justicia preventiva que menciona FERRAJOLI pueda
relacionarse con la visin de la inocuizacin que seala SILVA SNCHEZ
en cuanto reaccin de la poltica-criminal a aquellos (SILVA SNCHEZ,
J.M. et al, p. 114.) En idntico sentido a la relativizacin de garantas
procesales, el mismo FERRAJOLI al sealar los cambios de paradigmas
garantistas (FERRAJOLI, L., Derechos y razn, p. 702), todo esto que llama
como inflacin () del proceso penal (Ibd., p. 385).
56 Ibd., p. 385, p. 411, p. 575, p. 619, p. 712, p. 714, p. 730 (en este ltimo
caso, donde las sanciones va proceso penal se vuelven ms rigurosas an
ms por la mediatizacin de los medios de comunicacin).
57 Ibd., p. 418, p. 619, p. 730.
58 Ibd., p. 411, p. 417, pp. 714-715.

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La penalizacin de las faltas en general, como aque-

llos delitos asociados a multa59.


En la diferencia existente entre aquellos casos cuando
los bienes que se privan por la pena son mayores, res-
pecto de aquellos que priva el delito60.
Cuando se consideran delitos sin daos o meras des-
obediencias como delito61.
La inflacin () de las penas, tal como el exceso
en la penalidad62.
Pero FERRAJOLI igualmente relaciona, adems del in-
cremento de la legislacin penal, al trmino inflacin con la
interpretacin judicial. Es as como una de sus referencias res-
pecto de las cuales el italiano pone un nfasis especial en su obra
total, es a la imprecisin y vaguedad de los trminos legales,
donde derogan la estricta legalidad de los tipos penales y brin-
dan un amplio espacio a la discrecionalidad y a la inventiva
judicial63, lo cual es indicado por el jurista como inflacin
penal64.
Del mismo modo que BERISTAIN, el jurista italiano
hace referencias a los delitos de peligro abstracto, tanto por la
anticipacin de tutela penal65, como por la descripcin abierta
y no taxativa de la accin66. Toda esta indeterminacin de las fi-
guras delictivas lleva a la inflacin de la justicia penal67, ya

59 Ibd., p. 418.
60 Ibd., p. 472.
61 Ibd., p. 475.
62 Ibd., p. 418 y p. 714.
63 Ibd., p. 475.
64 Ibd., pp. 474-475.
65 Ibd., p. 475. En el mismo sentido, SNCHEZ GARCA DE PAZ, I., El
moderno derecho penal y la anticipacin de tutela penal, Secretariado
de Publicaciones e Intercambio cientfico, Universidad de Valladolid,
Valladolid, 1999, p. 712.
66 FERRAJOLI, L., Derechos y razn, p. 475.
67 Ibd., p. 712.

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que tal indeterminacin de las leyes, ha hecho crecer el poder
dispositivo de los jueces68.
En ambos autores, como ya pudo comprobarse, la va-
loracin del incremento de la legislacin penal (incriminacin
primaria), como del incremento del poder dispositivo del juez
penal (incriminacin secundaria), es negativa, y debido a que el
trmino inflacin se asocia a este incremento, el significado
de inflacin penal importa describir un incremento valorado
negativamente.
MARTNEZ-BUJN en 1982, va en una direccin dife-
rente a los autores anteriores. Hace uso del trmino inflacin
bajo dos significados.
El primero de estos significados, se orienta a un mero
crecimiento del contenido penal de la norma, sin excepcin al-
guna.
En efecto, el autor seala que en la actualidad se asiste a
un doble proceso inflacionista, tanto en el derecho administra-
tivo sancionador como en el derecho penal, y que, respecto de
este ltimo, tal proceso inflacionista se producira al existir un
incremento de nuevos tipos delictivos. Esto sera as, porque
la base de dicho crecimiento se halla sobre la carencia de textos
punitivos vigentes ante los existentes del siglo pasado, por lo
cual stos se van quedando rezagados con respecto a los pro-
fundos cambios experimentados por las relaciones sociales en la
poca actual69. Luego justifica la introduccin de nuevos tipos
centrados en la criminalidad socioeconmica70.
El segundo de estos significados, se produce en referen-
cia a la inflacin del derecho administrativo sancionador, don-
de critica su extensin: a) por desmesurada, por atentar contra

68 Ibd., p. 714.
69 MARTNEZ-BUJN PREZ, C., La inflacin del derecho penal y del
derecho administrativo, en Estudios penales y criminolgicos, N6, 1981-
1982, 6, pp. 197-214, p. 199.
70 Ibd., p. 212.

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la divisin de poderes al otorgarle facultades penales privativas
del mbito legislativo a la administracin; y, b) por autoritaria,
lo cual mina la persecucin de una sociedad democrtica como
base71. Igualmente critica como inflacin, cierto crecimiento
normativo en los delitos de bagatela cuestin en la que no se res-
petara la ltima ratio72 al criminalizar la insignificancia penal.
Ambos significados son diferentes:
En el primero denomina inflacin a un crecimiento
normativo (introduccin de nuevos tipos) ante la legislacin
nueva dictada en relacin a la legislacin antigua, en sectores
tales como los delitos socioeconmicos.
El segundo de ellos en cambio, conduce al trmino in-
flacin por un significado diferente: a) al utilizar la palabra
desmesurada, implicara que entonces existen dos clases de
crecimiento: uno mesurado y otro desmesurado; b) al mencionar
los delitos de bagatela supone ms legislacin penal, pero cuyo
aumento se evala en relacin a un criterio especfico para el
mismo, como es el carcter de ltima ratio del derecho penal
en relacin a la insignificancia de ciertas conductas disvaliosas
socialmente.
El autor parece asimilar el trmino inflacin como sig-
nificado de incremento de la legislacin penal, sin que el trmi-
no consista en una valoracin positiva o negativa, puesto que
observa con indulgencia la introduccin de los delitos socioeco-
nmicos, pero con repudio la existencia de los delitos de bagate-
la, indicado ambos casos como inflacin.
SEZ VALCRCEL, en 1996, usa el trmino inflac-
cin [sic] del derecho penal (que obviamente entendemos como
inflacin). Pone en un mismo significado, la presencia de la
prisin en el sistema penal espaol y la inflacin del derecho
penal. Y en los trminos con que se expresa luego de la prisin,
y de los sufrimientos acumulados, claramente la referencia a

71 Ibd., pp. 201-202.


72 Ibd., pp. 207-208.

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vol. XXXVII (2017). ISSN 1137-7550: 39-86 -58-
la inflacin penal como negativa73. Adems, y conforme a los
fenmenos que expresa en su artculo, los cuales analizaremos
ms adelante, claramente se orientan al incremento de la legis-
lacin penal.
Con posterioridad a la introduccin del concepto expan-
sin por SILVA SNCHEZ, pero sin mencionar como equiva-
lente en sus estudios a dicho concepto, se hacen referencias al
trmino inflacin por la doctrina penal.
Es as como SNCHEZ GARCA, en el 2001, centrn-
dose en la anticipacin de tutela y respecto de los delitos de
peligro abstracto, describe como tendencia inflacionista74, al
efecto que se provoca al interior del sistema75 con la creacin
de tipos de esta clase76. Pero igualmente considera tal tendencia,
respecto de la anticipacin de tutela relacionada con el auge del
fenmeno terrorista, donde se propende hacia una legislacin
que cada vez interviene en un momento ms temprano bajo la
invocacin de bienes jurdicos de imprecisos contornos como
la seguridad interior del Estado o el orden pblico77. Si la auto-
ra menciona los contornos como imprecisos, se est aludiendo
a la interpretacin judicial, y debido a que su observacin es de
crtica, el trmino inflacin lo ocupa haciendo una valoracin
negativa del incremento del derecho penal.
JAREO/DOVAL en el 2001, hacen una mencin inte-
resante, al utilizar la denominacin de inflacin del tipo78.
73 SEZ VALCRCEL, R., El nuevo cdigo: maximalismo penal, en Jueces
para la democracia, N26, 1996, pp. 3-7, p. 4.
74 SNCHEZ GARCA DE PAZ, I., La criminalizacin en el mbito
previo como tendencia poltico-criminal contempornea, en QUINTERO
OLIVARES, G.; MORALES PRATS, F. (editores), El nuevo Derecho Penal
Espaol, pp. 687-688.
75 Ibd., p. 688, p. 708.
76 Ibd., p. 712.
77 Ibd., p. 688.
78 JAREO LEAL, .; DOVAL PAS, A., Revelacin de datos personales,
intimidad e informtica (Comentario a la STS 234/1999, de 18 de
febrero, sobre el delito del art. 197.2 CP), en QUINTERO OLIVARES,
G.; MORALES PRATS, F. (editores), El Nuevo Derecho Penal Espaol.

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En efecto, sealan en relacin al artculo 197.2 del Cdigo penal
espaol, que la tipificacin de aquel consiste en conductas tan
amplias, que requiere de una precisin ya que de lo contrario
se puede llegar a la inflacin del tipo por medio de interpre-
taciones excesivamente amplias de la jurisprudencia, siendo
necesario la acotacin de su significado79. En sentido similar,
CORCOY BIDASOLO, la cual arguye que el merecimiento de
pena se ve afectado por la inflacin del tipo. En ambos casos
se hace una crtica al incremento, y por ende, una valoracin ne-
gativa del incremento, y con ello, el significado del trmino in-
flacin penal indicara un fenmeno valorado negativamente80.
BOIX/ORTS BERENGUER vinculan lo inflacionario
con las ampliaciones de los lmites de edad de la responsabili-
dad penal, como una observacin crtica81. REBOLLO a su vez
seala que el Derecho penal debe de enmarcarse en un contexto
poltico criminal, que no puede estar presidido en un receptivo
inflacionismo normativo ante fervores punitivistas que se erigen
como nica y excluyente va para dar respuestas a determinados
problemas [el resaltado es nuestro]82. BRANDARIZ lo refiere
tanto al recrudecimiento del derecho penal en general, como de
forma especfica al aumento de la crudeza penal en el derecho
penal penitenciario lo que llama inflacin carcelaria83,
Estudios Penales en Memoria del Profesor Jos Manuel Valle Muiz,
Aranzadi, Pamplona, 2001. p. 1483.
79 Ibd., pp. 1482-1483.
80 CORCOY BIDASOLO, M., Expansin del derecho penal y garantas
constitucionales, en Revista de Derechos Fundamentales, Universidad Via
del Mar, N8, 2012, pp. 45-76, p. 49.
81 BOIX REIG, J.; ORTS BERENGUER, E., Consideraciones sobre la reforma
de los delitos contra la libertad sexual, por la Ley Orgnica 11/1999, en
QUINTERO OLIVARES, G.; MORALES PRATS, F. (editores), El nuevo
Derecho Penal Espaol, p. 1020.
82 REBOLLO, R., Los delitos contra la integridad moral y la tipificacin del
acoso psicolgico u hostilidad en el proyecto de reforma de Cdigo Penal,
en Anuario de derecho penal y ciencias penales,N60, 2007, Volumen 1,
pp. 205-242, p. 242.
83 BRANDARIZ GARCA, J. ., Nuevos riesgos, nuevas ansiedades y
expectativas sociales en materia de seguridad ante el delito, en Derecho

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como la introduccin y el mantenimiento de penas (muerte) de
severa gravedad, y de penas como la prisin84. En todos estos ca-
sos los autores estn atribuyendo un significado del trmino in-
flacin, como un incremento negativo de la legislacin penal.

2. Significado bsico de inflacin penal segn nues-


tra opinin

Debemos atender a la opinin de la doctrina penal ma-


yoritaria sobre el respecto, esto es, que el significado del con-
cepto de inflacin penal indicara al menos, los fenmenos
del incremento de la legislacin penal (incriminacin primaria)
y el incremento del poder dispositivo del juez en la penalidad
(incriminacin secundaria), y que a dichos fenmenos se aade
una valoracin negativa del incremento, sea que esta valoracin
negativa se funde en su inconveniencia, en su falta de necesidad
penal, o en extenderse ms all de un lmite necesario.
Segn el Diccionario de la RAE, uno de los significados
de inflacin es Abundancia excesiva [resaltado nuestro].
Salvo el significado de Accin y efecto de inflar, todo el resto
de significados aportados por dicho diccionario sugiere una va-
loracin negativa de los fenmenos descritos. Aun en macroeco-
noma, la inflacin, salvo tal vez la moderada y ni an sta,
es posible entenderla como un efecto negativo de la economa85.

penal de excepcin: terrorismo e inmigracin, Tirant lo Blanch, Valencia,


2007, [Disponible en: http://www.ecrim.es/publicationsC.html], p. 164.
84 Ibd., p. 13 y p. 14; BRANDARIZ GARCA, J. ., Nuevo capitalismo,
prisin y lgicas del castigo, en LESURDO, D., Mientras Tanto, Icaria
Editorial, Barcelona, 2007, pp. 69-88 [Disponible en: http://www.ecrim.
es/publicationsC.html]; BRANDARIZ GARCA, J. ., Poltica criminal
de la exclusin. El sistema penal en tiempos de declive del estado social
y de crisis del estado-nacin, 2007 [Disponible en: http://www.ecrim.es/
publicationsC.html], p. 204.
85 Esto, desde que una subida del nivel general de precios en correlacin a un
nivel general de ingresos que se mantiene o tiende a la baja, no va a ser un
hecho positivo para la economa personal de los ciudadanos, sin importar
lo que a nivel de la economa general de un pas pueda representar, como,

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IV. Elementos del concepto expansin ya referidos ante-
riormente por el concepto de inflacin penal conforme a
la doctrina penal

1. Los fenmenos jurdico-penales


En conformidad a lo expuesto por la doctrina penal en
relacin a los significados aportados por la doctrina de la in-
flacin penal, habra de entenderse que ellos se relacionan con
ciertos fenmenos jurdico-penales de la siguiente forma:
a)Inflacin en tanto en cuanto incremento de la le-
gislacin penal, se relaciona por la doctrina con los siguientes
eventos:
Ampliacin de la responsabilidad penal del sujeto.
Ampliacin del espacio de posibilidades de los deli-
tos de peligro.
Aumento de los delitos de peligro abstracto.
Elevacin de las penas.
Flexibilizacin de garantas procesales por la intro-
duccin de normas que las posibilitan.
Incorporacin de nuevos tipos penales.

por ejemplo, el argumento que esgrime como positivo el nivel sobre cero de
las tasas nominales de inters bancario de economas en recesin. Pero en
este caso, la recesin es, a fin de cuentas, un fenmeno econmico negativo
de la economa (un mal cura otro mal?). Cuando se habla de los efectos
perjudiciales de los pases por establecer polticas monetarias para disminuir
la inflacin, hay que considerar el tipo de instrumento usado para ello, ya
que puede que el perjuicio dependa del instrumento utilizado para ello, y no
del hecho mismo de reducir la inflacin. Vid. DOMNGUEZ MARTNEZ,
J. M., Inflacin, incrementos salariales e IRPF, en eXtoikos, N16, 2015,
pp. 77-78; MARTN MORRA, F., Moderando inflaciones moderadas, en
Documentos de Trabajo, IELAT, Instituto de Estudios Latinoamericanos,
N68, 2014, pp. 1-75; CRDENAS PINZN, J.I.; VALLEJO ZAMUDIO,
L.E., Comportamiento de la inflacin en Colombia 2002-2010 y rgimen
de metas de inflacin, en Apuntes del CENES, Volumen 32, N55, 2013,
pp. 33-54; GIANELLI, D.; LISANDRO, J.A., Una dcada de metas de
inflacin en la regin, en Cuaderno de Economa, N2, 2013, pp. 11-44.

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b)Inflacin en tanto en cuanto incremento en el poder
de disposicin del juez en la penalidad, se relaciona por la doc-
trina con los siguientes eventos:
Tipos penales con contornos poco delimitados, lo que
dara origen a interpretaciones judiciales ms laxas y
extensivas.
Delitos que permitan el adelantamiento de la barrera
de punicin.
Marcos penales que permitan la aplicacin de una
pena ms gravosa, por sobre otras opciones menos
intensas.
Ahora y como ya puede comenzar a advertirse, exis-
ten zonas propias del concepto de expansin las cuales eran
suficientemente cubiertas por el concepto de inflacin penal
de forma previa a la introduccin del concepto expansin,
por lo que los fenmenos jurdicos-penales descritos por dicho
concepto, y que seran efectos de las causas del modelo social
actual, son tambin elementos conceptuales del significado del
concepto de inflacin penal sealado por la doctrina.
Incluso con posterioridad a la introduccin por SILVA
SNCHEZ del concepto de expansin, la doctrina penal ha
equiparado sin problema ambos trminos en un mismo nivel de
significacin, del mismo modo en que la doctrina con anteriori-
dad a la introduccin del concepto de expansin ya lo haca,
tanto para referirse de modo general a los fenmenos jurdico-
penales que la expansin describe86, como igualmente de
86 As MENDOZA BUERGO al equiparar el sentido de la expansin con
un derecho penal inflacionado (MENDOZA BUERGO, B., El derecho
penal en la sociedad del riesgo, Madrid, Cvitas, 2001, p. 186). En similares
sentidos REYNA ALFARO, L., Pornografa e internet: aspectos penales,
en Actualidad Jurdica. Suplemento mensual de Gaceta Jurdica, N 107,
2002 [Disponible en: http://www.egov.ufsc.br/portal/sites/default/files/
anexos/29377-29395-1-PB.htm]; PASTOR, D., La deriva neopunitivista
de organismos y activistas como causa del desprestigio actual de los
derechos humanos, en Nueva doctrina penal, N1, 2005, pp. 73-114
[Disponible en: http://aulavirtual.derecho.proed.unc.edu.ar/pluginfile.
php/52583/mod_resource/content/1/Pastor%5B1%5D.pdf], p. 1; MAIER,

Estudios Penales y Criminolgicos,


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forma especfica sobre los fenmenos en particular que aqul
describe: introduccin de nuevos delitos87 o agravacin de los
mismos88, intervencin del derecho penal en mbitos adminis-
trativos89, relativizacin de las garantas penales90, reinterpreta-
cin de las garantas penales91, y el recrudecimiento del derecho
penal en general92.

J., Estado democrtico de Derecho, Derecho penal y procedimiento penal,


en VALDS, C. G.; VALLE MARISCAL DE GANTE, M.; CUERDA
RIEZU, A. R.; MARTNEZ ESCAMILLA, M.; ALCCER GUIRAO,
R. (coordinadores), Estudios penales en homenaje a Enrique Gimbernat,
Tomo II, Edisofer, 2008,pp.2383-2404, p. 2388, incluyendo su nota al pie
N 16, siendo esta la que hace la relacin entre el trmino inflacin y el
trmino expansin, para asimilarlos conceptualmente, lo mismo p. 2393
quien los hace equivalentes, con similar nota al pie N 30- que la N
16 del de la pgina 2388; SNCHEZ GARCA DE PAZ, I., El moderno
derecho penal, p. 55; GARCA-PABLOS DE MOLINA, A., Introduccin
al Derecho Penal, Editorial Centro de Estudios Ramn Areces, Madrid,
2005, p. 198; SNCHEZ GARCA DE PAZ, I., El moderno derecho
penal, p. 708, 712; DEMETRIO CRESPO, E., Del derecho penal
liberal al derecho penal del enemigo, en Revista de la Justicia Penal,
N4, Abril, Editorial Librotecnia, Santiago de Chile, 2009, pp. 11-42, p.
34, an cuando la expresin es ms bien inflacin punitiva, pero por el
contexto, entendemos equiparable a inflacin penal. En menor medida,
esto es, equiparndolos como sinnimos en BAIGN, D., El abolicionismo
de Hulsman y los delitos econmicos, en Revista de Derecho Penal y
Criminologa, N9, 2012,pp.245-249, [Disponible en: http://portal.uclm.
es/portal/page/portal/IDP/homenajehulsman/louk9.pdf], p. 3; PENNA, G.,
El sinsentido germinal de nuestra poltica criminal, en Derecho Penal
Online, Instituto Interdisciplinario para el Desarrollo de Estudios Sociales,
2003 [Disponible en: http://www.derechopenalonline.com/derecho.
php?id=15,470,0,0,1,0], p. 9.
87 SNCHEZ GARCA DE PAZ, I., La criminalizacin en el mbito previo,
p. 73, nota al pie N 222, p. 76, p. 84.
88 RODRGUEZ DEVESA, J. M.; SERRANO GMEZ, A., Derecho Penal
Espaol. Parte General, 17 edicin, Dykinson, Madrid, 1994, p. 128, p. 181.
89 FIANDACA, G.; MUSCO, E., Derecho Penal. Parte General, [traduccin
Lus Fernando Nio], Editorial Temis, Bogot, 2006, p. 67; PULITAN, D.,
Diritto Penale, G. Giappichelli Editore, Torino, 2005, p. 9 y p. 730.
90 SANTANA VEGA, D. M., La proteccin penal de los bienes jurdicos
colectivos, Dykinson, Madrid, 2000, p. 143.
91 En relacin a la interpretacin de los tipos en el sentido del autor no
obstante la consignacin de actos, una alteracin del principio de tipicidad,

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En el siguiente cuadro es posible visualizar de un modo
esquemtico y general esta equiparacin en los fenmenos ju-
rdico-penales, tanto de la doctrina penal anterior a la introduc-
cin del concepto expansin, como de la doctrina posterior:
Expansin Inflacin
Introduccin de nuevos tipos penales FERRAJOLI (2004:10, 702)
BERISTAIN (1979:209,273)
MARTNEZ-BUJN (1981-1982:199)
SNCHEZ GARCA (1999:73, 76,
84)
Agravacin de los ya existentes FERRAJOLI (2004:714)
RODRIGUEZ/SERRANO (1994:128,
181)
Reinterpretacin de las garantas FERRAJOLI (2004:385,411,575,619,7
clsicas del Derecho penal sustantivo y 12,714,730)
del Derecho procesal penal. ZAFFARONI (2005:243)
Ampliacin de los espacios de riesgos FERRAJOLI (2004:475,477)
jurdico-penalmente relevantes. BERISTAIN (1979:273)
Flexibilizacin de las reglas de FERRAJOLI (2004: 417, 714-715)
imputacin. FIANDACA/MUSCO (2006:67)
PULITAN (2005:9, 730)
Creacin de nuevos bienes jurdico- FERRAJOLI (2004:385, 418)
penales. SANTANA VEGA (2000:143)
Relativizacin de los principios FERRAJOLI (2004:385, 418)
poltico-criminales de garanta. SANTANA VEGA (2000:143)
Mayor privacin de libertad FERRAJOLI (2004:714)
BERISTAIN (1979:145)
MARTNEZ-BUJN (1981-1982:200)
GARCA-PABLOS (2005:584)
CEREZO MIR (2006:178)
FIGUEIREDO DIAS (2005:123)
BRANDARIZ (2007:11)

ZAFFARONI, R., En torno de la cuestin penal, Editorial BdF, Buenos


Aires, 2005, p. 243.
92 Tan relevante o ms que ello es el hecho de que en dichos discursos la
inflacin de la severidad del sistema penal tiende cada vez ms a aparecer
como la nica alternativa (BRANDARIZ GARCA, J. ., Nuevos
riesgos, p. 13). En el mismo sentido pero referido al aumento de la prisin
y el recrudecimiento del derecho penal penitenciario vid. BRANDARIZ
GARCA, J. , Nuevo capitalismo, p. 11.

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2. Las causas del Modelo Social actual

Respecto a la segunda parte del concepto de expansin,


esto es, las causas de los fenmenos jurdico-penales y que
arrancaran del modelo social actual segn SILVA SNCHEZ,
la doctrina penal ya haba relacionado tales causas con el tr-
mino inflacin penal, tanto antes como despus de la intro-
duccin del concepto de expansin por el autor anteriormente
nombrado.
BERISTAIN expresa dentro de un mismo contexto, el
trmino inflacin y una descripcin de causas que aquejaban
al derecho en su poca:
Muchos especialistas reconocen que algunas veces las institu-
ciones clsicas de Derecho privado no bastarn para lograr los
fines pretendidos, por ser tantas y tan nuevas las dificultades de
la familia en los tiempos actuales, en los tiempos de la indus-
trializacin y emigracin masiva, de la igualdad de derechos
de la mujer, etc. Pero observan que esto no implica la necesidad
ni la utilidad de abrir la puerta al Derecho pblico, a la pena.
Al contrario, eso indica la necesidad de crear nuevas institucio-
nes sociales acomodadas a los tiempos modernos, sin acudir a
las vetustas y destructoras sanciones penales [el resaltado es
nuestro]93.
La primera parte de lo sealado por BERISTAIN, esto es,
la insuficiencia de las instituciones clsicas de derecho privado,
se asemeja al descrdito de otras instancias de proteccin fuera
del derecho penal y que se menciona como causa en La expan-
sin. Por lo menos, puede entenderse como un antecedente
del mismo.
Para FERRAJOLI, existe una ntima relacin entre lo
que l llama inflacin de los tipos delictivos y como una am-
pliacin sin precedentes de la intervencin penal ocurrida so-
bre todo en el ltimo decenio relativo al tiempo de su anlisis
(1980-1990) (tendencia?), en mbitos que se encontraban antes
libres de intervencin penal, tales como la criminalidad de la
93 BERISTAIN, A., Cuestiones penales, p. 212.

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administracin pblica y de la clase empresarial y financiera,
con su amplio espectro de delitos contra los intereses colectivos,
como el medio ambiente, la salud o la seguridad en el trabajo
[el resaltado es nuestro]94.
Como podr notarse, esto se relaciona con lo que SILVA
SNCHEZ denomina como extensin, objeto de la primera
edicin de La expansin95, y como tendencia, uno de los
significados que el autor le atribuye al concepto de expansin.
Pero adems FERRAJOLI seala que lo anterior se grava
con la inflacin legislativa del Estado Social y por el desarro-
llo de un derecho penal de emergencia mediante el que se ha tra-
tado de hacer frente primero al terrorismo y despus a la mafia y
dems formas de criminalidad organizada () el terrorismo, la
mafia, la camorra y las variadas formas de delincuencia ligadas
al mercado de la droga96, cuestiones stas que han aumentado
las posibilidades de la privacin de libertad como pena97.
Todo esto se hace posible relacionarlo con lo que SIL-
VA SNCHEZ denomina como intensificacin que el autor
expone en la segunda edicin de La expansin98, y en las
ampliaciones posteriores del estudio de la expansin.
94 FERRAJOLI, L., Derecho y razn, p. 701 en relacin con p. 702.
95 En relacin a la intervencin inflacionista del derecho penal en el mbito
administrativo, seala FERRAJOLI: El fenmeno que se inici en la
segunda mitad del siglo XIX, se desarroll durante el fascismo, y que ha
alcanzado dimensiones absolutamente patolgicas en los ltimos veinte
aos es un reflejo de la ampliacin creciente de la intervencin normativa
del estado en la vida civil y de la consiguiente transformacin en pblicos
de sectores cada vez ms amplios y numerosos de actividad y de intereses
econmicos y sociales. Su aspecto patolgico, por otra parte, no radica
en el crecimiento de las dimensiones de la intervencin pblica, sino,
precisamente, en la forma penal que ha asumido el sistema sancionador a
causa de la conocida ineficacia de las tcnicas polticas y administrativas de
control (Ibd., p. 714).
96 Ibd., p. 10 y p. 701 en relacin con p. 702. Igualmente Ibd., p. 385.
97 Ibd., p. 411.
98 el cambio de las formas de la criminalidad, que se manifiesta en el
desarrollo del crimen organizado y, por otra parte, de una microdelincuencia
difusa, ambos ligados al mercado de la droga; la disminucin, no obstante,

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MARTNEZ-BUJN99, en su ya citado artculo La in-
flacin del derecho penal y del derecho administrativo (1981-
1982), relaciona este proceso inflacionista100 del Derecho pe-
nal, e incluso del administrativo sancionador, con fenmenos
tales como el incremento de nuevos tipos delictivos del con-
tenido en los tradicionales del Derecho penal, y de una cierta
reinterpretacin de garantas penales existentes101. Adems, el
autor concibe la inflacin como resultado de la intervencin
del Estado, el cual tiende progresivamente a la ampliacin de
la proteccin penal a nuevas esferas o a la intensificacin de su
rigor102. Lo dicho claramente se aproxima, incluso terminolgi-
camente a la taxonoma expansiva de extensin e intensifi-
cacin, y tambin al significado de tendencia del concepto de
expansin, cuestiones que adems se refuerzan: en las ideas
del autor sobre el derecho penal como modo de cumplir finalida-
des de tipo social; en el que los avances en el campo de la tcnica
y las relaciones de la vida moderna, inspiradas en el progreso
social, han originado nuevas formas de delincuencia103; en el
sector de la delincuencia socio-econmica que se presenta como
problema actual, y en el que se le seala como ampliacin de la
proteccin penal de nuevas esferas104.
de los delitos de sangre y el incremento sobre todo de los delitos contra
el patrimonio; el progresivo desarrollo de la civilidad, en fin, que hace
intolerables o menos tolerables que en el pasado, para la conciencia jurdica
dominante, no slo las penas feroces sino tambin las penas privativas
de libertad demasiado largas, comenzando por la cadena perpetua [el
resaltado es nuestro] (Ibd., p. 411).
99 MARTNEZ-BUJN PREZ, C., La inflacin del derecho penal, pp.
197-214.
100 Ibd., p. 199, p. 201.
101 paralelamente, debe reconocerse su admisibilidad [del Estado] en la
medida en que se trata de respetar el bsico principio de la igualdad de
oportunidades, lo cual exigira la intervencin del Derecho penal all donde
la ley tradicionalmente ha desplegado efectos discriminatorios en favor
de determinadas clases sociales o grupos de personas (sirva de ejemplo la
denominada delincuencia de cuello blanco) (Ibd., p. 200).
102 Ibd., p. 213.
103 Ibd., pp. 199-200.
104 Ibd., p. 213, y en relacin con pp. 201- 203.

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Por su parte, SEZ VALCRCEL ya en 1996, estableca
una relacin de causas para la inflacin105 penal que l obser-
vaba en aquel tiempo. Tales causas, no son diferentes de aque-
llas que seala SILVA SNCHEZ para la expansin. Es ms,
las observaciones de SEZ VALCRCEL, SILVA SNCHEZ
considera en su libro aqu discutido, como reveladoras106.
Las causas y su relacin con la inflacin penal que SEZ
VALCRCEL expresa, se expondran de la siguiente forma:
a) El centro del examen de SEZ VALCRCEL tiene
como punto de partida el Cdigo Penal espaol de
1995 y la poltica-criminal el cual le dara origen a
dicho Cdigo, en iguales trminos que SILVA SN-
CHEZ en el libro La expansin.
b) SEZ VALCRCEL seala las antinomias entre un
derecho penal mnimo, bandera supuestamente enar-
bolada en las discusiones legislativas previas, y el
maximalismo107 penal sostenido por dicho Cdigo,
en idnticos trminos que SILVA SNCHEZ108.
c) El hecho de sealar este maximalismo del Cdigo
Penal la expresin de una concepcin ideolgica109
segn expresa el autor, es igual a la referencia de SIL-
VA SNCHEZ cuando habla de la expansin como
producida por un discurso ideolgico dominante y
poseedora de una cobertura ideolgica110.

105 Cuestin que, en todo caso, SILVA SNCHEZ cita de modo directo en La
expansin. Vid. SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho
penal, 2 edicin, pp. 70-71.
106 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 1 edicin,
pp. 51-52.
107 SEZ VALCRCEL, R., El nuevo cdigo, p. 3.
108 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 2 edicin,
pp. 4-6.
109 SEZ VALCRCEL, R., El nuevo cdigo, p. 3.
110 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 2 edicin, p. 5.

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d) El que el discurso maximalista sea sostenido tanto
por sectores conservadores y de la izquierda poltica,
como indica SEZ VALCRCEL, y el cual el autor
percibe como falta de diferenciacin, es muy simi-
lar a la unanimidad entre derecha e izquierda sobre
las demandas de criminalizacin que observa SILVA
SNCHEZ.
e) Segn SEZ VALCRCEL la crisis del Estado de
bienestar devendra en un derecho penal autorita-
rio, y, por ende, en aumento del derecho penal. Esto
es similar a la observacin que proporciona SILVA
SNCHEZ, sobre la crisis del modelo del Estado de
bienestar como factor de expansin.
f) SEZ VALCRCEL hace la mencin sobre ciertos
sujetos pasivos mujeres, ecologistas, sindicatos
como propulsores de demandas de criminalizacin111,
de igual modo que los, llamados por SILVA SN-
CHEZ, gestores atpicos de la moral112 como causa
de la expansin.
g) SEZ VALCRCEL expresa de cmo los intereses
de la colectividad, en el orden socioeconmico, se
ha traducido en la introduccin de diversos tipos, en
idnticos trminos que SILVA SNCHEZ.
h) SEZ VALCRCEL seala la influencia de los par-
tidos socialistas del sur de Europa en la expansin
del sistema penal como cambio de la poltica criminal
social-demcrata europea, al igual que lo referido por
SILVA SNCHEZ sobre el papel de la izquierda, e
incluso, utilizando el mismo trmino de expansin.
i) El uso simblico del derecho penal, como medio de
sensibilizacin en fenmenos como el medio am-
biente o la marginacin de la mujer, que seala SEZ
111 SEZ VALCRCEL, R., El nuevo cdigo, pp. 4-5.
112 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 2 edicin, p. 64.

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VALCRCEL, se encuentra en igualdad de significa-
do a las menciones de SILVA SNCHEZ al respecto.
Todas estas circunstancias son tratadas como causas de la
inflacin por SEZ VALCRCEL, y sealadas como causas
de un maximalismo penal113.
Para mayor abundamiento y como ya advertimos, incluso
el propio SEZ VALCRCEL utiliza ya en 1989 y anterior al
trabajo de SILVA SNCHEZ, el trmino expansin, como lo
sealamos al principio de este estudio, e igualmente en 1996 el
cual lo usa para sealar la opcin poltica de la izquierda en su
afn criminalizador114. Y debido a que lo usa en trminos equiva-
lentes al concepto de inflacin, le concede entonces al trmino
expansin similares alcances significativos que el primero.

V. Problemas por el uso del concepto expansin

1. Criterio subjetivo en la apreciacin de la expansin

Conforme a la primera edicin de La expansin de


SILVA SNCHEZ, queda relativamente claro que el trmino
expansin se refiere al aumento de derecho penal en los de-
litos socioeconmicos. Dicho de otro modo, expansin era

113 Fuera de stas, existen otras menciones de SEZ VALCRCEL al


fenmeno, con anterioridad a la publicacin de La expansin,
aunque no las signa bajo el trmino de inflacin, sino ms bien como
manifestaciones de legislaciones de emergencias o legislaciones penales
autoritarias. Tal es el caso del problema de los inmigrantes y extranjeros no
comunitarios, y la poltica legislativa y penal aplicada en su contra como un
fenmeno de criminalizacin del extranjero, donde se transforma a ste en
un paria del Estado de derecho, al cual se le aplican medidas de control y
de prevencin general, al servicio de la ideologa de la seguridad ciudadana
(SEZ VALCRCEL, R., La Europa amurallada y los derechos de los
inmigrantes, en Jueces para la democracia, N16-17, 1992, pp. 20-24, pp.
21-22), cuestin que produce bolsas de miseria (SEZ VALCRCEL, R.,
La reforma de la Ley de Asilo: una norma bajo sospecha, en Jueces para la
democracia, N21, 1994, pp. 15-18, p. 15).
114 Cfr. SEZ VALCRCEL, R., El nuevo cdigo, p. 6 y p. 7.

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sinnimo de aumento de los delitos socioeconmicos, y que
SILVA SNCHEZ considera negativo, y que pretende suavizar
sus efectos al dulcificar su penalidad, proponiendo una pena
de multa y evitando la privativa de libertad.
En la segunda edicin del mismo libro, considera a stos
como inflacin115, pero manteniendo el criterio anterior. Pero
adems introduce los conceptos de expansin razonable y de
expansin irrazonable, es decir y para el primero, un aumento
de derecho penal razonable, bien mirado o positivo; y para el
segundo, un aumento de derecho penal irrazonable, mal mira-
do o negativo.
As, una expansin razonable habra de ser siempre:
La tipificacin del blanqueo de capitales respecto de
actividades delictivas en las que ingresa una entrada
masiva de capital, puesto que ello implicara una pro-
funda desestabilizacin econmica para un pas.
Existencia de conductas que, por s solas, lesionan o
ponen en peligro real un bien individual.
Conductas que por s solas lesionen bienes suprain-
dividuales, siempre que sea la conducta del concreto
sujeto la que efectivamente los lesione o los ponga en
peligro real.
El derecho penal del enemigo, dentro de lmites
razonables116.
Delitos de acumulacin o de peligro presunto que invo-
lucren bienes individuales y supraindividuales, siem-
pre y cuando se imponga penas que no sean de prisin.
Aunque en este caso la expansin sea resignada117.
Y una expansin irrazonable habra de producirse en el
aumento de los delitos socioeconmicos en los que se imponga

115 SILVA SNCHEZ, J.M., La expansin del derecho penal, 2 edicin,


p. 166.
116 Ibd., p. 205.
117 Ibd., p. 182.

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por el legislador penas privativas de libertad (prisin); en las ac-
tividades delictivas en las que las cantidades de dinero negro
son mnimas, o que no lesionen el orden econmico de modo
relevante.
Si es as, un maximalismo que fuere considerado como
negativo para el concepto de expansin sera entonces:
La introduccin y aumento de los delitos socioecon-
micos.
Los delitos de blanqueo de capitales o lavado de acti-
vos para cantidades mnimas.
La introduccin de los delitos de acumulacin y peli-
gro presunto.
El que se considere en esta lista a los delitos socioeco-
nmicos, a los delitos de acumulacin y a los delitos de peli-
gro presunto, se debe bsicamente a que SILVA SNCHEZ los
acepta como aumento de derecho penal razonable siempre que
se imponga una pena de multa, lo que en el fondo y realmente
significa, es el que no acepta su incremento, o bien y dicho de
otro modo, lo valora negativamente.
Qu criterios se utiliza para entender el carcter posi-
tivo o negativo del incremento? Meramente un juicio poltico-
criminal, dicho en trminos reales, un juicio de conveniencia
criminal, fundado sobre bases subjetivas. Y es subjetivo, des-
de que no existe un criterio racional y objetivo al que se pueda
acudir para establecer un patrn que por s solo establezca una
diferenciacin entre un incremento negativo y otro positivo, sal-
vo tal vez, la afectacin de bienes jurdicos individuales al que
alude el autor.
Porque, y a fin de cuentas, la consideracin de los delitos
socioeconmicos como incremento negativo, por el solo hecho
de ser delitos socioeconmicos, no representa una base firme
para un criterio que determine por s solo, el por qu su aumento
habra de ser negativo. De por qu el derecho penal del enemigo
habra de ser un incremento positivo, tampoco se puede inferir

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de un criterio racional y objetivo, la comprensin de una valora-
cin relativamente positiva del incremento.

2. Problemas de colisin conceptual entre la expan-


sin y la inflacin
Si el concepto de expansin responde a idnticos sig-
nificados que el trmino de inflacin penal que ya ha sido acu-
ado por la doctrina penal hace un tiempo, por qu utilizar un
trmino nuevo?
Se podra aducir dos explicaciones.
La primera, que expansin significa la tendencia maxi-
malista del aumento del derecho penal en los ltimos aos en el
mundo industrializado de USA y Europa.
La segunda, que expansin hace referencia al incre-
mento del derecho penal por causa del modelo social de los
ltimos veinte aos contados desde la aparicin de la primera
edicin de La expansin.
Con respecto al primer argumento, el problema es que
igualmente el concepto de expansin se le vincula al signifi-
cado de incremento del derecho penal, con lo cual, se hace tran-
sitar al concepto en medio de una cierta ambigedad semntica.
Esto es, expansin es la tendencia al incremento de derecho
penal?, es el incremento de derecho penal en s mismo? Si es el
ltimo significado el correcto, entonces no es diferente al con-
cepto de inflacin penal ya manejado por la doctrina penal. Si
es el primero, habra de ser una especie del gnero inflacin
penal, lo cual podra explicar la especificidad de su construc-
cin y uso, pero igualmente es especie del gnero, y por ende,
dependiente de l. Si es as, por qu una inflacin penal habra
de ser considerada como razonable o positiva, y otra no? Si al
concepto de inflacin penal se le ha atribuido por la generalidad
de la doctrina penal un significado negativo por la doctrina, por
qu la especie ha de ir en contra de las caractersticas sustan-
ciales del concepto genrico, y no accidentales, como todas las
especies de un gnero?

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Con respecto al segundo argumento, nos devuelve in-
mediatamente a lo planteado con anterioridad, ya que el que se
refiera al incremento de derecho penal de los ltimos aos en
el mundo industrializado de USA y Europa, supondra entonces
ser una inflacin penal aplicada a un tiempo especfico, cosa que
nos hace cuestionar la relacin gnero-especie nuevamente.
Este uso del concepto de expansin como especie del
gnero, produce, como se pudo apreciar, innegables problemas
metodolgicos, desde la sede del uso del concepto.

3. Ambigedad del concepto

La primera ambigedad y que de algn modo u otro da


pie para la segunda ambigedad que mencionaremos ms arriba,
se origina al no precisar el significado de expansin. Cierto
es que la refiere como tendencia, pero tambin como maxi-
malismo penal, aumento de la legislacin penal, y como in-
flacin. El problema es que inflacin y aumento del dere-
cho penal, segn el manejo de la doctrina mayoritaria, no son lo
mismo. Inflacin, importa un exceso de derecho penal, y por
ende, trae consigo una valoracin negativa sobre dicho aumento.
En cambio, un aumento de legislacin penal, no necesariamente
supone ser un exceso. Y si existen situaciones de anomia donde
la legislacin penal sea necesaria? No involucra esto acaso una
valoracin, antes que negativa, positiva de ese evento?
Ello produce un efecto en la interpretacin del fenme-
no que el concepto pretende nombrar, representar y describir,
es decir, en cmo miramos el fenmeno, en cmo desde ahora
lo vamos a nombrar, representar, describir y conocer, y por ello
tendra consecuencias igualmente epistemolgicas. En el caso
de la especie, el trmino expansin, es inflacin o incre-
mento ?, qu es lo que nombra?, qu es lo que representa?
Ya sabemos que incremento del derecho penal no es lo
mismo que inflacin penal segn como hemos sabido leer del
concepto manejado por la doctrina penal, puesto que inflacin
penal refiere a un incremento negativo. Del contexto en que el

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concepto expansin es usado, parece que en unos casos se re-
fiere a incremento del derecho penal sin ms, pero en otros, a
inflacin penal (recordando que el propio SILVA SNCHEZ
lo utiliza en La expansin, segn vimos).
Fuera de la ambigedad evidente, si se usa expansin
como si significara inflacin, en un contexto donde su sentido
podra ser solo el de incremento como en casos de anomia,
estamos atribuyendo una valoracin negativa del incremento en
situaciones en que, por el contrario, el incremento podra ser
positivo, como es del caso de los delitos socioeconmicos. Por
el contrario, si se usa expansin como incremento del derecho
penal, podra asignar un contenido neutro de valoracin a una
verdadera inflacin penal, con lo cual se puede santificar una
inflacin penal, hacindola parecer un mero incremento. Con
ello, la valoracin negativa que habra de significar la infla-
cin penal se escamotea, poniendo en su lugar un significado
penalmente neutro y veleidoso.
La segunda ambigedad surge de un tema recientemente
tocado, esto es, que se asimila el concepto de expansin en
algunos pasajes del libro homnimo, a la inflacin penal, pero
luego se le proporciona la caracterstica de ser la expansin
valorada positiva o negativamente. Ya MARTNEZ-BUJN,
como revisamos, recoga igualmente el concepto de inflacin
del derecho penal con un contenido igualmente ambigo, el cual
solo poda ser sinnimo, dentro de su construccin, de mero in-
cremento. No se dotaba al concepto de un significado distinti-
vo y que no fuera sola equivalencia semntica a crecimiento,
incremento, aumento, acrecimiento. Un sinnimo ms, frente a
la carga significativa dotada ya por la doctrina previa y poste-
rior a su trabajo, la verdad que no aportaba metodolgicamente
nada al concepto, independientemente de su excelente anlisis
jurdico-penal. Idntica crtica se puede formular al concepto de
expansin.
Cuando SERRANO TRRAGA seala, uno de los prin-
cipales debates dogmticos y poltico-criminales versa sobre la

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expansin del Derecho penal a nuevos mbitos de proteccin
como son el medio ambiente y el orden econmico, o Claro
modelo de la expansin del Derecho penal ha sido el Cdigo pe-
nal espaol de 1995, donde se recogen nuevas figuras delictivas
y, entre ellas, los delitos contra el orden socioeconmico118, a
qu se refiere? A la expansin como aumento de legislacin en
dichos tpicos, a la expansin como tendencia, o a la expansin
como incremento del derecho penal en general?
Debido a la conclusin de la autora, esto es, el que deba
reconducirse el art. 294 del Cdigo penal espaol al derecho ad-
ministrativo y que tal artculo ha sido puesto como un ejemplo
de extralimitacin del Derecho penal al castigar conductas,
debiramos entender que, en este caso, expansin sera sin-
nimo de inflacin penal, por la valoracin negativa del incre-
mento normativo realizada por la autora.
GRACIA MARTN considera que la modernizacin del
derecho penal debe progresar hacia su meta, es decir, hacia la
realizacin efectiva de la necesaria expansin del Derecho pe-
nal, sin concesiones, hasta la ltima de las acciones criminales
caractersticas de la clase econmicamente poderosa [resaltado
del autor]119. Aqu el trmino expansin se toma como signi-
ficado de incremento de derecho penal pero valorado positiva-
mente.
En un sentido diferente del autor anterior, DEMETRIO
CRESPO, al hablar de problema de la expansin, o de hacer
equivalente los trminos expansin e inflacin penal, o el
sealar que la introduccin de ciertos tipos penales implica una
118 SERRANO TRRAGA, M. D., La expansin del derecho penal en
el mbito de la delincuencia econmica: la tutela penal de los mercados
financieros, en Revista de Derecho, N1, Volumen 1, julio, Universidad
de Valdivia, 2005, pp. 213-237 [Disponible en: http://mingaonline.uach.cl/
scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-09502005000100009&lng=es&
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119 GRACIA MARTIN, L., Prolegmenos para la lucha por la modernizacin
y expansin del derecho penal y para la crtica del discurso de resistencia,
Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, pp. 196-197.

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injustificada expansin del derecho penal120, est orientando el
concepto de expansin hacia el significado de una valoracin
negativa (sobre las legislaciones temticas sealadas en La ex-
pansin), por ende, como una inflacin penal.
En estos casos, el problema no es de los autores que ma-
nejan el concepto de expansin (que por lo dems y cuando
acuden al trmino de inflacin, como en el caso de DEME-
TRIO CRESPO, lo usan con una valoracin negativa), ya que
ellos lo utilizan en el sentido mismo en que fue concebido des-
de su ontognesis metodolgica121, por lo que el problema se
encuentra en el concepto que se encuentra ya fisurado por la
ambigedad.

VI. Conclusiones
1. El trabajo de SILVA SNCHEZ en los puntos refe-
ridos, recoge el sustrato mismo de las reflexiones de
SEZ VALCRCEL de 1996, e incluso parte de su
patrimonio terminolgico, como el mismsimo tr-
mino expansin y que por lo dems SEZ VAL-
CRCEL ya lo utilizaba en 1989, segn vimos,
aplicado en no diferentes significados que las que el
segundo autor reflexiona. La diferencia es que SEZ
VALCRCEL prefiere recurrir al trmino inflacin
del derecho penal, para indicar tanto a los fenme-
nos jurdico-penales, como a las causas de aqullos.
120 CRESPO, . E., Los delitos informticos y la expansin del derecho penal
en las sociedades de riesgo, con especial enfoque en la pornografa
infantil e internet, en Revista de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales
de la Universidad Catlica de Crdoba, Volumen 2, 2009, pp. 37-106
[Disponible en: http://revistas.bibdigital.uccor.edu.ar/index.php/RFD/
article/view/738/590], p. 37, p. 38.
121 Para su significado vid. CARRASCO JIMNEZ, E., La Teora Material
del bien jurdico del Sistema Bustos/Hormazbal, en Revista Estudios
Penales y Criminolgicos, Volumen 35, 2015, Universidad Santiago
de Compostela, Espaa, pp. 239-289 [Disponible en http://www.usc.es/
revistas/index.php/epc/article/view/2427/2686].

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SILVA SNCHEZ convierte en principal el trmino
expansin, y de algn modo lo sustituye al de in-
flacin.
2. El concepto de expansin, presenta algunos proble-
mas de tipo metodolgicos, no de metodologa jurdi-
ca obviamente, sino de metodologa general, los que
ya han sido expuestos. Sin duda que el ms impor-
tante sea el de dejar al concepto en una ambigedad
semntica, cuestin que trae consecuencias a la hora
de analizar los fenmenos asociados a la descripcin
que el concepto involucra. Es decir, que el problema
metodolgico puede traer como consecuencia el error
de diagnstico en la realidad que se intenta explicar.
Esto es, y en trminos ejemplificativos, como el error
de refraccin que produce errores en la visualizacin
del fenmeno.
3. Conforme a las mismas equivalencias terminolgicas
que el modelo expansivo establece entre el trmino
expansin y el trmino inflacin, reduce el con-
cepto del incremento de derecho penal a una consi-
deracin subjetiva sobre la valoracin positiva o ne-
gativa de dicho incremento. A la pregunta, cundo el
incremento de derecho penal es positivo o negativo,
debiramos responder conforme al modelo expansivo,
que no lo sabemos con certeza y depender de cada
anlisis de causas que se haga a nivel poltico criminal
segn la poca en que se pregunte. Por ende, no existe
una bsqueda de un criterio objetivo, convirtiendo el
fundamento para la evaluacin sobre la negatividad
del incremento en algo un tanto caprichoso.
4. Segn lo revisado, el concepto de expansin del
derecho penal, observado en tanto en cuanto concep-
to, no aporta nada de lo que el concepto de infla-
cin del derecho penal ya dispona como significado
con anterioridad a la introduccin del concepto de

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expansin. Es un trmino novedoso, original,
atractivo, pero que desde el punto de vista metodo-
lgico general, no contribuye con significados dife-
rentes a los ya existentes bajo los contenidos concep-
tuales de la inflacin. Por ende, y desde esta ptica
metodolgica, el concepto de expansin del dere-
cho penal, es un concepto superfluo, respecto del cual
se podra perfectamente prescindir.

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