El Derecho de Retencin

El derecho de retencin en materia civil, es un derecho que consiste en no

devolver una cosa que tenemos en virtud de un contrato, o de cualquier otro acto
jurdico, hasta que se extinga la obligacin que tiene el dueo legitimo de la cosa
con el poseedor, esta figura ayuda a un determinado sujeto para que pueda
prorrogar la posesin sobre una cosa, con finalidad de garanta.

Como su nombre indica, el derecho de retencin (que en realidad es una

facultad, pues no goza de autonoma respecto del derecho de crdito garantizado
con ella) confiere a su titular la posibilidad de retener en su poder una cosa que no
le pertenece y que debera restituir a otra persona. Ms exactamente, el titular de
un derecho de retencin es un acreedor que tiene la posesin de una cosa del
deudor, permitindose por la ley prolongar dicha posesin en tanto en cuanto el
deudor no cumpla su obligacin.

Para que exista el derecho de retencin es necesario:

Posesin de la cosa de otro por un tercero.

Obligacin de parte del propietario respecto del poseedor.
Conexin entre la cosa retenida y el crdito del que la retiene

Casos en que existe el derecho de retencin

El comprador con pacto de retroventa puede oponerse a devolver la

cosa al vendedor que hace uso de su derecho de recuperarla, hasta ser
pagado de los gastos y mejoras.
Se puede retener la cosa dada en prenda mientras el de deudor no haya
pagado la totalidad de la deuda ms los intereses, los gastos en que
haya incurrido el acreedor para la conservacin de la prenda y los
perjuicios que le hubiere ocasionado la tenencia de la misma.
Cuando el acreedor una vez cancelado por parte del deudor el crdito y
sus intereses, si el deudor le debe otros crditos que sean ciertos y
lquidos, que se hayan constituido despus de la obligacin para la cual
se ha constituido la prenda y que se hayan hecho exigibles antes del
pago de la obligacin anterior.
En el contrato de comodato el comodatario puede ejercer su derecho de
retencin sobre el bien que se dio en comodato, cuando el comodante
no le ha cancelado las expensas que este invirti para la conservacin
de la cosa, siempre y cuando estas hayan sido necesarias y urgentes.
 Tambin puede el comodatario ejercer este derecho cuando el
comodante no lo ha indemnizado por los perjuicios que le causo la mala
calidad del objeto prestado.
El depositario en el contrato de depsito podr retener la cosa dada en
depsito cuando el depositante no haya indemnizado al depositario de
los gastos que haya hecho para la conservacin de la cosa y por los
perjuicios que le haya causado el depsito.

Terminacin del Derecho de Retencin.

El derecho de retencin se extingue por la entrega o abandono voluntario de la

cosa sobre que poda ejercerse, y no renace aunque la misma cosa volviese por
otro ttulo a entrar en su poder. El derecho de retencin tambin se extingue por:

Pago de la deuda por parte del deudor. Si el deudor abona su deuda al

retentor o detentador y, por lo tanto se extingue la obligacin, ste ltimo
deber devolver la cosa al antiguo deudor.
Renuncia. La entrega voluntaria o abandono de la cosa implica renuncia
tcita al ejercicio de retencin. La renuncia expresa tambin y con mayor
razn, extingue este derecho.
Prdida o destruccin total de la cosa. Cuando el objeto retenido no
existe, no hay facultad alguna que pueda ejercerse a pesar de permanecer
impaga la deuda. Si la prdida es parcial, puede retener los restos.
Confusin. Si la cosa, por cualquier tipo que sea, pasa al dominio del
retentor, el derecho se extingue, pues es indispensable que la cosa sea
ajena a un acreedor para negarse, mientras no se le haya pagado, a la
restitucin de una cosa perteneciente a su deudor.

Es la facultad que corresponde al tenedor de una cosa ajena, para conservar la

posesin de ella hasta el pago de lo que le es debido por razn de esa misma
cosa.

Caractersticas.

Es accesorio: Como derecho de garanta que es, el derecho de retencin es

accesorio, porque la garanta ya sea real o personal, tiene por objeto
asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. De ese carcter se
derivan importantes consecuencias:
En cuanto a su extincin: extinguido el derecho principal, tambin se
extingue el derecho de retencin.
En cuanto a su nulidad: la nulidad del derecho principal hace nulo tambin
el derecho de retencin.
 En cuanto a la accesoriedad misma: donde vaya el derecho principal ir el
derecho de retencin.
Es una garanta legal: la constitucin de este derecho viene determinado
directamente por la ley, es una prorrogativa , que solo se concede en base
a ella. nicamente se le concede la potestad al acreedor, para conservar,
para retener la cosa. En ningn caso podr vender el bien para pagarse su
acreencia
Es una garanta imperfecta: debido a que sus efectos son limitados, el
acreedor solo puede retener el bien, ms no puede llevarlo a remate
judicial.
Es un medio de coaccin muy efectivo: con l se ejerce una presin sobre
el patrimonio del deudor para forzar el pago de todo cuanto adeuda.
No es subsidiario: puede en algunos casos concurrir conjuntamente con
otras garantas con otras garantas, no se requiere la ausencia de stas
para que exista, como ocurre en los casos de la prenda y la anticresis
Es indivisible: el acreedor puede ejercitarlo por la totalidad de su crdito,
sobre todas y cada una de las cosas que se encuentran en su poder y
sobre cada parte de ellas, aun cuando la cosa retenida haya sido
embargada o vendida judicialmente.

Requisitos Exigidos en el Derecho de Retencin.

Para que el derecho de retencin sea procedente, es necesario que se den

ciertos requisitos o condiciones indispensables estos son:

Que exista la posesin por parte del acreedor de una cosa que debe
restituir al deudor: es el requisito esencial en el derecho de retencin; puede
afirmarse que sin l no podra existir. De este requisito derivan tres elementos:

1. Basta la simple tenencia de la cosa: No se requiere el animus domini,

es decir, que tenga la intencin de ser propietario, porque el hecho por el
cual el poseedor o tenedor de una cosa, ejercita la retencin, no se debe a
la posesin o tenencia en si, sino que lo hace en seguridad de su crdito, el
cual resulta de los gastos efectuados con motivo de conservacin,
reparacin etc. de la cosa.
2. Que la cosa sea corporal, cierta y determinada: La cosa puede ser
mueble o inmueble, pero debe ser material, estar el el comercio, ser
evidente, cierta y determinada
3. La posesin debe ser legtima: Entendiendo por posesin legitima aquella
que es continua, no interrumpida, pacifica, publica, inequvoca y con
 intencin de tenerla como suya propia, aun cuando se debe advertir que en
el caso de derecho de retencin no es necesario poseer con animus
domini, es decir con la intencin de hacerse propietario de la cosa, pero si,
que la posesin est libre de vicios.
4. Que el crdito que se exige sea: cierto, lquido y exigible: Para que
pueda ejercitarse el derecho de retencin, es indispensable la existencia de
un crdito a favor del poseedor o detentador de la cosa en contra del
propietario de la misma, pues, el derecho en cuestin, acta como medio
de garanta, en el sentido de que no se restituir el bien hasta el pago total
de todo cuanto se le debe. Esta condicin adems, exige que el crdito sea:
a) Cierto: Crdito cierto es aquel sobre cuya exactitud no hay dudas, por
consistir en una suma determinada o en prestacin perfectamente
establecida. . Lo que significa que este crdito debe existir, no debe
haberse extinguido por cualquiera de las causas de extincin de las
obligaciones, y debe probarse esa existencia de un modo claro y sin
duda. Adems ese crdito debe ser representativo de los gastos
hechos para la conservacin o mejora de la cosa
b) Exigible: Crdito exigible es aquel cuyo importe o prestacin puede
reclamar ya el titular; es decir; que es necesario que el crdito se
haya vencido para poder ejercer el derecho de retencin.
c) Lquido: Crdito lquido es el consistente en una suma de dinero que
se encuentra determinada por exactitud. En relacin a este aspecto,
podemos decir que no es totalmente indispensable que al crdito sea
lquido, en el sentido que no est determinado totalmente, pero si
deben existir los medios para determinarlo

5. Que exista conexidad entre el crdito y la cosa: Para que proceda el

derecho de retencin es necesario que exista un vnculo de conexin entre
la cosa que se retiene y lo que esa cosa haya causado por concepto de
gastos, daos, reparaciones o mejoras.
Efectos del Derecho de Retencin.

Derechos y Obligaciones del Retenedor

a. Derechos del Retenedor:

Facultad de retener: es decir de rehusar la entrega de la cosa.

Repeler con la fuerza: Dentro de los lmites de la necesidad, la violencia

ejercida, tendiente a privarlo de la detencin de la cosa

Usar las acciones posesorias para proteger su posesin: Si el retener es

desposedo de la cosa contra su voluntad, bien por el propietario o por un tercero
puede intentar las acciones para recuperarla. El titular del derecho de retencin
est amparado por los interdictos, cuando el retenedor es desposedo de la cosa
por actos contrarios o ajenos a su voluntad, no pierde el derecho de retencin y
puede recuperar el bien judicialmente.

b. Obligaciones del Retenedor:

Est obligado a conservar la cosa que retiene: usando la diligencia del buen
padre de familia, ya que el acreedor tiene el derecho de restituir la cosa al deudor
una vez que este le ha satisfecho su crdito.

- No puede usar la cosa retenida: slo la retiene como seguridad.

- No puede disfrutar de la cosa: el derecho de retencin slo tiene fines de

garanta.

- No puede disponer de la cosa: la cosa retenida slo garantiza su crdito; no

obstante puede ceder su derecho, pero en este caso para que pueda surtir sus
efectos es necesaria la transferencia de la sosa junto con el derecho, pues
separadamente se extingue la retencin.

- Restituir la cosa con sus frutos y accesorios una vez que se le haya
satisfecho su crdito. Este principio cesa, total o parcialmente de acuerdo con los
principios dominantes en materia de responsabilidad civil, si la cosa perece y se
deteriora por caso fortuito o fuerza mayor, no estn obligados a ninguna
indemnizacin, salvo en caso de que el retenedor estuviera en mora para el
momento en que perece la cosa
 Debe indemnizar del perjuicio resultante de las prdidas o deterioros
ocurridos por su culpa.

Derechos y Obligaciones del Propietario y sus Herederos

Derechos del Propietario:

El propietario conserva el dominio y la posesin; lo nico que est

suspendido es la tenencia. El derecho de retencin no entraa ni una
desmembracin, ni una limitacin del derecho de propiedad, de manera que el
titular del dominio puede disponer de la cosa enajenndola o gravndola,
debiendo el adquiriente pagar al retenedor para obtener la entrega.

Derecho de sustituir por otra garanta la emergente del derecho de

retencin, este derecho est condicionado a la voluntad del retenedor.

Derecho de ser indemnizado por la prdida o deterioro de la cosa retenida,

originados por dolo, culpa o negligencia del retenedor.

Derecho a obtener secuestro de la cosa, si el retenedor abusare de la

retencin para ejecutar derechos que no le corresponden.

Obligaciones del Propietario:

Debe pagar al retenedor los intereses del crdito garantizado con la

retencin, el cual debe rendir mientras sea satisfecho, el inters legal del 3% anual
fijado en el artculo 1476 de C.C, a contar desde el momento en que la retencin
se constituya. Si el inters es convencional lo determinaran las partes, no
pudiendo ser mayores del 1% mensual

Satisfacer ntegramente la deuda que contra l tiene el retenedor de la cosa

retenida.

Casos del Derecho de Retencin.

El derecho de retencin puede nacer, bien del concurso de ciertas circunstancias

de hecho, sin intervencin directa de la voluntad del acreedor, o bien como
consecuencia de la convencin de las partes.

A. Derecho de Retencin Legal.

El derecho de retencin legal puede derivarse, bien por mejora o gastos de

la conservacin en la cosa o bien, por gastos o daos realizados con motivo de
ella, pero siempre fundamentndose en la conexidad que debe existir entre el
crdito y la cosa.

CASOS EN QUE EL DERECHO DE RETENCIN LEGAL NACE EN VIRTUD DE

GASTOS NECESARIOS O TILES REALIZADOS EN LA COSA:

1) Posesin: corresponde al poseedor de buena fe por causas de

mejoras hechas en los bienes posedos (Arts. 793 y 788 CCV). Al
respecto el artculo 793 del C.C expresa Solo el poseedor de buena
fe compete el derecho de retencin de los bienes por causa de
mejoras realmente hechas y existentes en ellos, con tal que las haya
reclamado en el juicio de reivindicacin y el artculo 788, define
que es poseedor de buena fe quien posee como propietario en
fuerza de justo ttulo, es decir, de un ttulo capaz de transferir el
dominio, aunque sea vicioso, con tal que el vicio sea ignorado por el
poseedor, especialmente se le dice poseedor de buena fe el que
posee con el convencimiento de que ha adquirido la cosa de su
legtimo propietario, por tantos es poseedor de mala fe todo el que
posee la cosa sin ttulo traslativo de dominio o con ttulos cuyos
vicios de nulidad conoci desde su origen.

Para que proceda el derecho de retencin en este caso deben darse las
siguientes condiciones:

1. Que el poseedor sea de buena fe.

2. Que haya efectuado mejoras en los bienes.

3. Que esas mejoras existan realmente en los bienes.

4. Que se haya efectuado la reclamacin en el juicio de reivindicacin.

2) Colacin: Este caso est contenido en el Art. 1.105 CCV, y establece que el
coheredero que trae a colacin un inmueble en especie puede retener su posesin
hasta el reembolso efectivo de las cantidades que se le deban por impensas y
mejoras.

Colacin es la obligacin en la cual se encuentran ciertos herederos forzosos, que

concurren con otros o una sucesin de aportar a la masa hereditaria determinadas
liberalidades del causante antes de la muerte de este, para que los otros
coherederos participen de ellas proporcionalmente, en caso de disponerlo el
testador o para computar legtimas y mejoras

La colacin se hace en especie cuando se restituye un bien materialmente.

Impensas, en sentido lato o amplio, equivale a gastos; y en sentido restringido

significa gastos hechos en un inmueble por la persona obligada a restituirlo

Impensas necesarias, son las que tienen por objeto asegurar la conservacin del
inmueble; y las impensas tiles son gastos no necesarios, pero que dan mayor
valor al inmueble.

Para que proceda este caso de derecho de retencin:

1. Debe tratarse de un coheredero

2. Que sea el mismo inmueble que est poseyendo.

3. Que la reclamacin se haga en funcin de impensas y mejoras.

4. Que la retencin se haga por concepto de colacin.

3) Contrato de Obra: El Cdigo Civil, define el contrato de obra de la forma

siguiente: El contrato de obra es aquel mediante el cual una parte se compromete
a ejecutar determinado trabajo por si o bajo direccin mediante un precio que la
otra se obliga a satisfacer

El derecho de retencin es el caso de contrato de obra est establecido en el Art.

1.647 CCV establece Quien haya ejecutado una obra sobre cosa mueble tendr
el derecho a retenerla en prenda hasta que se le pague

Este derecho de retencin esta concedido en favor del artesano u obrero que ha
ejecutado, constituido, mejorado o reparado una obra sobre una cosa mueble.

CASOS EN QUE EL DERECHO DE RETENCIN LEGAL RESULTA DE LOS

GASTOS HECHOS DE LA COSA O CON OCASIN DE ELLA O POR DAOS Y
PERJUICIOS DERIVADOS DE LA GESTIN:

i. Mandato: El mandato est definido en el artculo 1684 del Cdigo Civil en los
trminos siguientes: El mandato es un contrato por el cual una persona se obliga
gratuitamente o mediante salario, a ejecutar uno o ms negocios por cuenta de
otra que le ha encargado de ello
El derecho de retencin para este caso se encuentra establecido en el Art. 1.702
CCV, concordado con los Arts. 1.699, 1.700 y 1.701 del CCV. Ar respecto el
Artculo 1699 establece: El mandante debe reembolsar al mandatario los avances
y los gastos que ste haya hecho para la ejecucin del mandato, y pagarle sus
salarios si lo ha prometido.

Si no hay ninguna culpa imputable al mandatario, el mandante no puede

excusarse de hacer este reembolso y pago, aunque el negocio no haya salido
bien, ni hacer reducir el monto de los gastos y avances bajo pretexto de que
habran podido ser menores

Por su parte el Artculo 1700 seala: El mandante debe igualmente

indemnizar al mandatario de las prdidas que ste haya sufrido a causa de su
gestin, si no se le puede imputar culpa alguna.

De igual manera el artculo 1701 dispone El mandante debe al mandatario

los intereses de las cantidades que ste ha avanzado, a contar del da en que se
hayan hecho los avances

Finalmente el Art. 1.702 establece el mandatario podr retener en

garanta las cosas que son objeto del mandato, hasta que el mandante cumpla
con las obligaciones de que tratan los tres artculos anteriores

En conclusin, el mandatario podr retener las cosas objeto del mandato,

mientras el mandante no le haya abonado todo cuanto le adeuda por concepto de:
Los avances, los gastos, las prdidas y los intereses.

2) Depsito: El depsito est definido en el Artculo 1749 del Cdigo Civil y se

expresa El depsito en general es un acto por el cual una persona recibe la cosa
ajena con obligacin de guardarla y restituirla

El derecho de retencin para el caso de depsito est establecido en el Art. 1.774

CCV, que establece: El depositario puede retener el depsito hasta el pago total
de todo cuanto se le deba en razn del depsito Concordado este Art. 1.774 con
lo establecido en los Arts. 1.773, 1.702, 1.699, 1.700 y 1.701.

Al respecto el artculo 1773 dispone El depositante est obligado a reembolsar al

depositario los gastos que haya hecho para la conservacin de la cosa
depositada, y a indemnizarle los daos que le haya causado el depsito
En caso que el depositario hubiese efectuado gastos para la conservacin de la
cosa depositada o si por el concepto del depsito se le han ocasionado daos, el
tendr derecho a ejercer una accin contraria en contra del depositante, para
lograr le reembolse los gastos o le indemnice por los daos sufridos. La accin
contraria tiene como caractersticas, que no nace del contrato mismo, sino que se
deriva de hechos posteriores.

Si el depsito no efectu ningn tipo de gastos para la conservacin de la cosa, ni

se le produjeron daos con motivo del depsito, entonces no tendr ninguna
accin. Por el contrario la accin corresponder en tal caso al depositante, para
pedir la devolucin de la cosa.

La obligacin que tiene el depositante es la de reembolsar al depositario, todo

cuanto se le deba por concepto de:

a. Los gastos y daos (Articulo 1773 C.C)

b. Los avances, los gastos y los salarios (Articulo 1669 C.C)

c. Los intereses (Segn el Articulo 1702 C.C)

Derechos de Retencin de Origen Convencional.

Nuestro CCV seala dos casos de retencin de origen convencional: La

Prenda y La Anticresis.

La Prenda: El derecho de retencin en el caso de la prenda se deduce del

contenido del Art. 1.852 en concordancia con el Art. 1.845 CCV. "El deudor no
podr exigir la restitucin de la prenda sino despus de haber pagado totalmente
la deuda para cuya seguridad se haya dado la prenda, los intereses y los gastos.
Si el mismo deudor hubiere contrado otra deuda con el mismo acreedor, con
posterioridad a la tradicin de la prenda, y esta deuda se hiciere exigible antes del
pago de la primera, no podr obligarse al acreedor a desprenderse de la prenda
antes de que se le hayan pagado totalmente ambos crditos, aunque no haya
ninguna estipulacin para afectar la prenda al pago de la segunda deuda (Art.
1852 CCV).

El Articulo 1845 C.C establece "El acreedor es responsable, segn las

reglas establecidas en este ttulo de las obligaciones, de la prdida o del deterioro,
sobrevenidos por su negligencia.
 El deudor debe, por su parte reembolsar al acreedor los gastos necesarios
que ste haya hecho para la conservacin de la prenda.

La Anticresis: Para estudiar el derecho de retencin en el caso de la

anticresis, es necesario interpretar la norma contenida en el Art. 1.861
concatenado con los artculos 1.856, 1.860 y 1.852 CCV. Al respecto el artculo
1861 establece: "La anticresis no concede ningn privilegio al acreedor. Este tiene
solamente el derecho de retener el inmueble hasta que su acreencia sea
totalmente pagada

De igual forma el Artculo 1856 seala Si no hubiere pacto en contrario, el

acreedor debe pagar las contribuciones y las pensiones a que est sujeto el
inmueble que tiene en anticresis; igualmente debe hacer las reparaciones
necesarias del inmueble, so pena de indemnizar el perjuicio que sobrevenga; pero
tiene derecho al reembolso de estos gastos con privilegio sobre los frutos y el
articulo 1860 nos remite a la disposicin del Articulo 1852 relativa a la prenda, y
seala que esta norma tambin es aplicable a la anticresis

Anticresis

Es un contrato por el cual el deudor pone al acreedor en posesin de un inmueble

autorizando a percibir los frutos para imputarlos anualmente sobre los intereses
del crdito, si son debidos, y despus sobre el capital o solamente sobre el capital
si no se debieran intereses. Se perfecciona con la sola entrega real del inmueble.
(Art. 1.855 CCV).

Caracteres.

1. Es un contrato real: se perfecciona con la entrega del bien inmueble, pero no

otorga ningn derecho al acreedor sobre la cosa, su derecho se limita
exclusivamente a los frutos que el bien produzca.

2. Es un contrato unilateral: slo nacen obligaciones para el acreedor, a quien se

le impone la obligacin de imputar los frutos, primeramente a los intereses, y en
segundo trmino al capital de la deuda, y adquiriendo el acreedor tambin la
obligacin de pagar las contribuciones e impuestos que pesen sobre el inmueble.

3. Es un contrato accesorio: est dirigido a garantizar una obligacin principal

proveniente de un contrato anterior.
4. Es un contrato conmutativo: las partes estn en conocimiento de las
obligaciones que corresponden a cada una de ellas desde el momento de su
constitucin.

5. Es un contrato de tracto sucesivo: requiere de un tiempo sumamente

prolongado para lograr los objetivos econmicos propuestos por las partes.

6. Es un contrato de garanta: es considerado un contrato de garanta real,

porque l no le atribuye al acreedor el derecho real en cosa ajena.

7. No produce efectos reales: slo produce efectos meramente personales.

8. Es un contrato a ttulo oneroso: su finalidad es al de satisfacer una deuda

preexistente.

Elementos Esenciales para la Existencia y Validez del Contrato de Anticresis

a) Consentimiento de Partes. La Anticresis como un Contrato Real,
Presupone la Entrega de la Cosa, y como Contrato Accesorio la existencia
y validez de una Obligacin Principal. En materia de Consentimiento, la
Anticresis est sujeta a las reglas del Derecho Comn, Acuerdo de Partes,
salvo en cuanto a que por su carcter de Contrato Real se requiere de la
entrega de la cosa para su perfeccionamiento. Por lo dems es destacable
el hecho de que es un Contrato a Tiempo Determinado, ya que no puede
ser mayor de 15 aos, aunque no se estipule en el Tratado, el lapso de
durabilidad o este sea mayor.
b) Capacidad y Poder de las Partes. Las partes convergentes en el hecho,
por efecto Lgico de nuestro Derecho, debern poseer capacidad y Poder
para realzar una adecua Contratacin, debido a que constituir una
Anticresis es un Acto de Disposicin personalsimo entre el en Acreedor y el
Deudor, digno de las Obligaciones asumidas responsablemente entre las
partculas.
c) Objeto. La Anticresis solo puede versar sobre Inmuebles capaces de
Producir Frutos, no siendo necesaria para su existencia, su constitucin
sobre Predios Rsticos.
 d) Causa. Para la Anticresis rige la Materia del Derecho Comn, o la
necesidad existente de las partes para saldar acreencias.
Elementos propios de la Anticresis:
Tradicin: La Anticresis, exige para su perfeccionamiento, de la entrega del
Fundo al Acreedor, al cual puede hacerse por cualquiera de los modos de
tradicin con tal de que se deje al Acreedor en la posibilidad de percibir
directamente los Frutos del Fundo. No son por lo tanto aplicables aqu las
reglas de la Venta hacer entrega de la Tradicin del Bien. En consecuencia
es Nula toda Anticresis en la cual el Acreedor no ha percibido nunca la
cosa, o esta se entrega a una tercera persona en virtud de un titulo que no
provenga del Acreedor.
Existencia y Validez de una Obligacin Principal: La Anticresis
presupone la existencia y validez de una Obligacin principal a cuyo capital
o inters imputa el Acreedor; los frutos que perciba del inmueble Anticrtico.
Debido a esto no es concebible al menos en la practica una Anticresis cuya
Obligacin principal sea meramente eventual.
Condiciones de Oponibilidad de Terceros
La Legislacin Civil Venezolana, establece que la Anticresis, debe ser
registrada en la Oficina que corresponda a la ubicacin del inmueble para que
pueda ser opuesta a terceros en concordancia con lo establecido en el Artculo
1862 del Cdigo Civil.
La Hipoteca.

Una hipoteca es un contrato mediante el cual se toma como garanta de un

crdito a un bien que generalmente lo constituye un inmueble. El bien permanece
en manos del propietario mientras este cumpla con sus obligaciones; en caso
contrario, el acreedor puede realizar la venta del bien para cobrar el dinero que
prest.

El contrato que constituye una hipoteca debe ser registrado en el Registro

de la Propiedad a fin de que posea valor para terceros. En el caso de que el
acreditado incumpla con sus pagos se procede a una demanda, a una sentencia
condenatoria y al remate del inmueble. As, en tanto contrato, una hipoteca solo
impone obligacin al deudor y se encuentra reglamentada conforme a la ley.

Siendo entonces el derecho real constituido en seguridad de un crdito en

dinero, sobre los bienes inmuebles, quedando estos en poder del deudor. La
hipoteca recae en principio sobre bienes inmuebles pero la ley permite hipotecar
ciertos bienes muebles que tienen un asiento fijo, como los buques y aeronaves.

Legalmente la hipoteca est contenido en el Art. 1.877 CCV, en su primera

parte, que dispone: "La hipoteca es un derecho real constituido sobre los bienes
del deudor o de un tercero en beneficio de un acreedor, para asegurar sobre estos
bienes el cumplimiento de una obligacin".

Caractersticas.

La hipoteca es un derecho real de garanta: el derecho real de garanta

es aquel que tiene como finalidad asegurar el cumplimiento de una
obligacin, constituyendo trabas para impedir la enajenacin de la cosa que
est destinada a responder al titular del crdito o derecho. Esta garanta
real hipotecaria en principio slo puede constituirse sobre bienes
inmuebles, pero tambin puede constituirse sobre bienes muebles. El
derecho real de garanta es oponible a todos y permite al acreedor
hipotecario ejercer su poder sobre los bienes hipotecados, le confiere al
acreedor hipotecario:
Derecho de hacer ejecutar la cosa para la satisfaccin de su crdito.
Derecho de preferencia para cobrarse con el producto del remate de
la cosa hipotecada por encima de los dems acreedores.
Derecho de persecucin de ese bien donde se encuentre y en las
manos de quien se encuentre, para traerlo al remate judicial con el
mismo propsito anterior.
La hipoteca es un derecho accesorio: es un derecho accesorio, en virtud
de que para su existencia presupone la existencia y validez de una
obligacin principal, a la cual garantiza. Al deudor le asiste el derecho de
oponer las siguientes excepciones en resguardo de su derecho:
o Excepciones personales: destinadas a extinguir la
obligacin, por circunstancias que dependen o son
inherentes a la persona obligada.
o Excepciones reales: son aquellas que estn destinadas
a dejar sin efecto las pretensiones de acreedor,
 basadas en circunstancias objetivas inherentes al
crdito o a la garanta.
La hipoteca no confiere al acreedor hipotecario los derechos de uso,
goce y disposicin de la cosa hipotecada: la hipoteca no le confiere la
transferencia de la posesin del bien al acreedor. La tenencia y posesin de
la cosa queda en poder del constituyente o propietario de la misma.
La hipoteca es un contrato solemne: la hipoteca es un contrato solemne,
porque necesita de la escritura y del registro correspondiente para surtir sus
efectos y ser eficaz. La hipoteca no se perfecciona ni por el consentimiento
legtimamente manifestado, ni por la tradicin de la cosa, y en tal sentido,
no es un contrato consensual sino solemne porque est sometido a la
solemnidad de la escritura pblica, sin la cual no tendra ningn valor.
La hipoteca tiene como fundamento bienes muebles e inmuebles.
La hipoteca es un derecho especial: para que pueda tener efecto la
hipoteca, adems de la publicidad, se requiere la designacin especial de
los bienes sobre los cuales debe ser constituida. Debe hacerse, conforme a
la naturaleza de los bienes, su situacin, linderos, nombre especfico si lo
tiene, el Estado Parroquia o Municipio donde est ubicado,
individualizacin, etc. Otro de los requisitos es la especificacin de la
cantidad de dinero por la cual se constituye la hipoteca. El fundamento de
esta determinacin es facilitar a terceros el conocimiento con exactitud de la
totalidad de gravmenes que afectan al inmueble, para as evitar posibles
componendas fraudulentas entre acreedor y deudor, tambin permite la
graduacin de la hipoteca.
La hipoteca es un derecho indivisible: si el deudor o cualquiera de sus
herederos cancelan una parte de la deuda, no pueden solicitar que se
declare libre una parte del bien hipotecado. La ley establece dos
excepciones:
1. La primera: se da en proteccin de los adquirientes de
apartamentos en propiedad horizontal. (Arts. 33, 7, 25,
26 de la Ley de Propiedad Horizontal; y 1.877, 1885
CCV)
2. La segunda: se da en proteccin de los adquirientes de
parcelas rurales o urbanas, de las cuales se hubiese
hecho oferta pblica. (Arts. 13, 6 y 10 de la Ley de
Ventas de Parcelas; y 1.877 CCV).

Elementos de la Hipoteca
 Al igual que todos los contratos, la hipoteca como parte de ellos, tiene los
mismos elementos que son comunes a todos los dems:

a) Consentimiento

b) Capacidad y poder

c) Objeto.

d) Causa.

Clasificacin de La Hipoteca

1.- La hipoteca legal: Contenida en el artculo 1885 del Cdigo Civil.

Artculo 1885 Tienen hipoteca legal: El vendedor u otro enajenante sobre

los bienes inmuebles enajenados, para el cumplimiento de las obligaciones que se
derivan del acto de enajenacin bastando para ello que era el instrumento de
enajenacin conste la obligacin.

Los coherederos, socios y dems coparticipes, sobre los inmuebles que

pertenecen a la sucesin, sociedad o comunidad, para el pago de los saldos o
multas de las respectivas partes, bastando as mismo que conste en el
instrumento de adjudicacin la obligacin de las multas.

El menor y el entredicho, sobre los bienes del tutor, que se determinen con
arreglo a los artculos 360 y 397.

2.- La hipoteca Judicial: Contenidas en el artculo 1886 del Cdigo Civil.

Artculo 1886 Toda sentencia ejecutoriada que condene al pago de una

cantidad determinada, a la entrega de cosas muebles, o al cumplimiento de
cualquiera otra obligacin convertida en la de pagar una cantidad lquida, produce
hipoteca sobre los bienes del deudor a favor de quien haya obtenido la sentencia,
hasta un valor doble de la cosa o cantidad mandada a pagar.

El acreedor favorecido por la sentencia deber designar ante el tribunal los

bienes especiales del deudor en los cuales pretenda establecer la hipoteca, con
expresin de su situacin y linderos; y si el tribunal, con conocimiento de causa,
encontrare que representan el valor doble de la cantidad a cuyo pago se haya
condenado al deudor, ordenar que se registre la sentencia junto con la diligencia
del acreedor y el auto que haya recado.
 En el caso de que los bienes sobre los cuales se pretenden la hipoteca
judicial excedan del doble del valor antes dicho, el deudor podr pedir al Juez
competente que la limite a una cantidad de bienes cuyo valor sea suficiente para
garantizar el pago en conformidad con el prrafo anterior.- El Juez har la
determinacin previo conocimiento sumario de causa.

Tambin podr en todo caso solicitar que se traslade el gravamen

hipotecario a otros bienes determinados y suficientes, a cuyo efecto se seguir el
mismo procedimiento.

3.- La hipoteca convencional: Contenida en el artculo 1890 del Cdigo Civil.

Artculo 1890 No podr hipotecar vlidamente sus bienes sino quien

tenga capacidad para enajenarlos.

Bienes Hipotecables

El Art. 1.881 CCV establece los bienes sobre los cuales la hipoteca puede
ser constituida al expresar; "son susceptibles de hipoteca:

Los bienes inmuebles, as como sus accesorios reputados como

inmuebles.
El usufructo de esos mismos bienes y sus accesorios, con excepcin
del usufructo legal de los ascendientes.
Los derechos del concedente y del enfiteuta sobre los bienes
enfituticos.
Adems de estos tambin son bienes hipotecables:
Los crditos hipotecarios.
Las naves y aeronaves que son bienes muebles de naturaleza
especial.

Segn el Art. 21 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin

Desplazamiento de Posesin slo podrn ser objeto de hipoteca:

Los establecimientos mercantiles o fondos de comercio.

Las motocicletas, automviles y camionetas de pasajeros, autocares,
autobuses, vehculos de carga, vehculos especiales y otros aparatos
aptos para circular. Podrn tambin hipotecarse las locomotoras y
vagones de ferrocarril.
Las aeronaves.
La maquinaria industrial.
 El derecho de autor sobre las obras de ingenio y la propiedad
industrial.

Bienes No Hipotecables

Existen una serie de bienes, sobre los cuales la Ley no permite la

constitucin de hipoteca inmobiliaria. Estos bienes son:

a) Bienes no susceptibles de ejecucin (Art. 1.929 CCV)

b) Las cosas futuras (Art. 1.823 CCV)

c) El hogar (Art. 640 CCV)

d) Los bienes muebles (a excepcin de las mencionadas) (L.H.M.Y.P.S.D.P.)

e) Bienes ajenos

f) Los bienes que estn fuera del comercio.

g) Segn el Art. 21 de la L.H.M.Y.P.S.D.P. no son susceptibles de hipoteca:

El derecho de hipoteca mobiliaria.

Los bienes especificados en el Art. 51 de la misma ley.

Hipoteca Inmobiliaria

La hipoteca inmobiliaria es una hipoteca sobre un inmueble y por

tanto un derecho real de garanta, para asegurar el cumplimiento de la
obligacin de pago del crdito hipotecario. La hipoteca inmobiliaria es la
hipoteca por antonomasia y se formaliza mediante un contrato por el que se
adquiere una obligacin y se consigue un crdito con el que hacer frente al
pago del precio de la vivienda ms los correspondientes intereses
estableciendo como garanta el inmueble hipotecado vivienda, local,
edificacin cuyo valor responde en todo o en parte del riesgo del impago
ante el acreedor habitualmente el banco, lo que depende en todo caso de la
legislacin hipotecaria de cada pas y en concreto de la regulacin de la
 dacin en pago, en cuyo caso la deuda, de existir, quedara completamente
cancelada con la entrega de la vivienda.

No debe confundirse la obligacin garantizada (prstamo o crdito)

con la propia garanta (hipoteca) que es la que asegura la devolucin del
prstamo. Aunque vayan unidos, el crdito hipotecario y la hipoteca son
negocios jurdicos distintos. As, con independencia del prstamo, siempre
se podr ejecutar y realizar su valor (venta forzosa), sin tener en
consideracin al dueo de la cosa hipotecada, o al titular del derecho real
hipotecado.

Caractersticas de la Hipoteca Inmobiliaria

La hipoteca inmobiliaria es un derecho real, pues recae inmediata y

directamente sobre una cosa inmueble, o sobre otro derecho real, y
siempre se podr ejecutar y realizar su valor (venta forzosa), sin tener en
consideracin al dueo de la cosa hipotecada, o al titular del derecho real
hipotecado.
Como derecho de realizacin de valor, la hipoteca est concebida para
permitir el resarcimiento econmico del acreedor hipotecario frente al
deudor que no cumple. Con este fin, el art. 12 de la Ley Hipotecaria exige
que para constituirse la hipoteca deber hacerse constar el importe de la
obligacin garantizada y de sus intereses, hasta un mximo de cinco aos,
as como el valor en que se ha tasado para subasta la finca o derecho
objeto de hipoteca.
Como derecho formal, para que exista se tienen que cubrir los requisitos
formales para su constitucin, que son: la formalizacin en documento
pblico y la inscripcin en el Registro de la propiedad. La falta del requisito
de inscripcin invalida la hipoteca incluso entre los propios contratantes. Es
tambin un derecho inmobiliario. Recae fundamentalmente sobre bienes
inmuebles, aunque por extensin recaiga tambin en los bienes muebles
inseparables de los inmuebles, y sobre bienes y derechos reales
susceptibles de enajenacin, incluso puede ser objeto de hipoteca el
derecho al aprovechamiento urbanstico.
Es un derecho sobre bienes ajenos (ius in re aliena). Los bienes
hipotecados deben ser ajenos y no pertenecer al acreedor hipotecario
debiendo constituirse sobre cosas de titularidad distinta a la de dicho
acreedor. El bien hipotecado contina en posesin de su dueo, el deudor
hipotecario, y slo en los casos en que el valor de la cosa est sufriendo
 menoscabo en perjuicio del acreedor hipotecario, ste puede pedir la
posesin y administracin interina para preservar su valor, mediante el
ejercicio de la accin de devastacin.

Clasificacin de la Hipoteca Inmobiliaria

Hay muchas clases de hipoteca, pero las ms importantes son:

Por la extensin del derecho garantizado: Ordinaria y De seguridad:

Hipoteca ordinaria: Consta en el registro la entrega o contraprestacin del
acreedor y todos los datos del crdito que garantiza. Hipoteca de seguridad:
Se configura como un marco dentro del cual se va a desenvolver un crdito
no entregado por el acreedor y no definido en todos sus trminos. Es
tambin llamada hipoteca de mximo por la que se fija un tope mximo
hasta donde alcanza la garanta hipotecaria inscrita (por ejemplo la hipoteca
en garanta de un aval, o en garanta de un crdito en cuenta corriente o la
prevista en el art. 153-bis de la Ley Hipotecaria).
Por el nmero de bienes gravados:
De responsabilidad nica o distribuida: Hipoteca de responsabilidad nica:
recae sobre una sola finca.
Hipoteca distribuida: al recaer sobre varias fincas, el principio de
especialidad obliga a distribuir el importe de la responsabilidad que por
dicha hipoteca le corresponde soportar a cada una de las fincas.

Crditos y Bienes Susceptibles de Hipoteca Inmobiliaria

Sin dejar cerrado su nmero total, el art. 107 de la Ley Hipotecaria

enumera, y concreta en doce, los bienes y derechos hipotecables:

a) El derecho de usufructo. La hipoteca se extinguir si el usufructo concluye

por acto ajeno a la voluntad del usufructuario.
b) La nuda propiedad. Al consolidarse con el usufructo la hipoteca se extiende
a ste, salvo pacto expreso en contrario.
c) Los bienes anteriormente hipotecados. Segundas y sucesivas hipotecas
sobre un mismo bien, incluso aunque existiera un pacto anterior de no
volver a hipotecar.
d) El derecho de hipoteca. Se puede hipotecar la hipoteca. Esta figura se
conoce con el nombre de subhipoteca.
e) El derecho de superficie, de pastos, de lea, de aguas y otros semejantes
de naturaleza real.
 f) Las concesiones administrativas. (De conformidad con el art. 228.f de la
Ley 30/2007, de 30 de octubre, de Contratros de las Administraciones
Pblicas) La hipoteca durar mientras dure la concesin y se atendr a sus
trminos, necesitando -en su caso- autorizacin administrativa del rgano
que otorg la concesin.
g) Los bienes vendidos con pacto de retro o carta de gracia. Supuesto en el
que el vendedor enajena una cosa pero se reserva el derecho a volver a
adquirirla. La hipoteca se extingue si el bien hipotecado se retrajere al
vendedor inicial. El acreedor hipotecario conserva un derecho a cobrarse
sobre el precio de la retroventa.
h) El derecho de retracto convencional. Pasado el plazo para retraer la
hipoteca se extingue por desaparicin de su objeto.
i) Los bienes litigiosos. En todo caso la hipoteca quedar pendiente de la
resolucin del pleito.
j) Los bienes sujetos a condiciones resolutorias expresas. La hipoteca se
extingue si se resuelve el derecho sujeto a condicin del hipotecante.
k) Los pisos o locales de un edificio en rgimen de propiedad horizontal
conforme a lo que determina el art. 8 L.H.El derecho de remate sobre los
bienes inmuebles subastados en un procedimiento judicial. Una vez inscrita
la transmisin en el Registro, la hipoteca sobre el derecho de remate se
trasladar, por subrogacin real, al inmueble rematado. nicamente
operativo en subastas judiciales pues la ley, por omisin, excluye de esta
posibilidad el remate en subastas notariales o administrativas.

La Subrogacin Legal

La subrogacin transfiere al subrogado el crdito con los derechos a l

anexos, ya contra el deudor, ya contra los terceros, sean fiadores o poseedores de
las hipotecas, es decir, subsiste la antigua obligacin y sus accesorias, por lo que
es una mera modificacin de la obligacin, lo que la diferencia de la novacin
extintiva.

Adems, en general se considera que el subrogado slo puede reclamar lo

que realmente pag, y no el importe nominal del crdito (arts. 1085, ap. 2 y 1158,
ap. 2), lo que la diferenciar de la asuncin de deudas.

El acreedor a quien se hubiere hecho el pago parcial podr ejercitar su

derecho por el resto, con preferencia al que se hubiere subrogado en su lugar a
virtud del pago parcial del mismo crdito.
La Hipoteca Mobiliaria

Es el derecho real constituido sobre determinados bienes o de un tercero,

en beneficio de un acreedor y para asegurar sobre esos bienes el cumplimiento de
una obligacin.

Caracteres de la Hipoteca Mobiliaria

Los principales caracteres de la hipoteca mobiliaria pueden resumirse en:

a) Realidad: la hipoteca mobiliaria es un derecho real mueble, por el objeto a

que se refiere y por determinarlo as la Ley.
b) Accesoriedad: denota la existencia de una obligacin principal, sin la cual
sta no puede subsistir. El derecho real hipotecario, es accesorio del crdito
que garantiza; de l depende y en materia mobiliaria esa dependencia es
ms estricta que en la inmobiliaria, por cuanto no hay ni puede haber
transmisin del citado derecho real con independencia o aislado del crdito
garantizado.
c) Subrogacin: la subrogacin real es la accin y efecto de sustituir una cosa
en lugar de otra e hipotecariamente ocurre en tres supuestos:
El primer supuesto se refiere a las mercaderas y materias primas;
El segundo se refiere a los productos y resultados de las actividades
de industrializacin o continuacin del proceso de utilizacin
econmica de los bienes hipotecarios.
El tercero se refiere a la extensin del gravamen a las
indemnizaciones que resulten del avenimiento sobre el precio o del
avalo practicado en juicio de expropiacin o del siniestro segn los
trminos de la pliza.
d) Divisibilidad: la hipoteca mobiliaria a diferencia de la tradicional que es
indivisible, tiene como caracterstica especial, que es totalmente divisible.
e) Especialidad: este carcter, se hace conocer a los terceros el crdito
garantizado y los bienes sobre los cuales recae la hipoteca.
f) Solemnidad: en la hipoteca mobiliaria la Ley exige para la inscripcin en el
Registro uno cualquiera de los siguientes instrumentos: un instrumento
pblico, un instrumento privado autenticado o un instrumento privado
reconocido.

Normas Generales de la Hipoteca Mobiliaria

La hipoteca mobiliaria afecta, directa e indirectamente, los bienes

sobre que se impone, cualquiera que sea su poseedor al cumplimiento de la
 obligacin u obligaciones para cuya seguridad fue constituida. Esto
constituye la reipersecutoriedad de la hipoteca mobiliaria.

Hipoteca de Establecimientos Mercantiles

Las Normas especiales en la materia, se refieren a los Bienes

Susceptibles de la Hipoteca, a las menciones que debe contener el
instrumento de su constitucin, al asiento de la Hipoteca y a los efectos de
la misma. Por ello:

El Bien susceptible a esta Hipoteca no es la Empresa,

integralmente entendida como un Establecimiento Mercantil. Inicialmente
los proyectistas rechazaron la tesis de crear una garanta que pudiera
constituirse sobre la empresa, en fuerza de diversas razones, y optaron por
ende por el estilo francs, al constituir garanta por sobre determinados
elementos del establecimiento mercantil, pero con la posibilidad de
extenderla a determinadas mercaderas y materias primas.

El Instrumento de Constitucin de la Hipoteca sobre el

establecimiento, deber incluir adems de las especificaciones sealadas
en el Articulo 22 de la Ley de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin
Desplazamiento de Posesin, Mencin del Titulo o del Contrato que
justifique el derecho del hipotecante sobre el local, con expresin del canon
de arrendamiento que causa si fuere el caso.
En relacin con el asiento de la Hipoteca, la Ley establece un
contenido Mnimo y Necesario, uno Medio o Natural y uno Mximo.

En relacin con el Contenido Mnimo, la Ley dispone, la Hipoteca

sobre establecimiento mercantil, se extender necesariamente hacia las
instalaciones a las instalaciones fijas o permanentes del mismo, siempre
que sean propiedad del titular del establecimiento.
En relacin con el Contenido medio o Natural, el Articulo 28 de la Ley
de Hipoteca Mobiliaria y Prenda sin Desplazamiento de Posesin, que salvo
convenio en contrario, la Hipoteca del establecimiento se extiende a los
siguientes bienes, que sern objeto de descripcin y especificacin en el
instrumento de constitucin del gravamen, la Firma o Razn Social, La
Denominacin Comercial, las Patentes de Invencin y de Mejora, y los
dems derechos de Propiedad Intelectual Comercial e Industrial. Tambin
 entran en este parangn, las Maquinas, Instrumentos, Utillaje, Mobiliario,
que pertenezcan al establecimiento al momento de constituirse la Garanta.

En relacin con el Asiento Mximo de la Hipoteca, se prev que

esta podr extenderse si mediare convenio entre las partes, respecto de las
mercaderas y materias primas que estn destinadas a la explotacin,
produccin o servicio propio y peculiar del establecimiento.

Hipoteca de vehculos de motor y de maquinaria automvil

Las disposiciones especiales de la Ley en relacin con esta hipoteca se refieren a

los bienes que la misma puede gravar, a las menciones que deber contener el
instrumento en que se constituya la hipoteca, al seguro de los bienes hipotecados
y a la prohibicin de salida del pas de los bienes hipotecados.

I. Si se atiende a todas las disposiciones que sobre la materia figuran en la Ley

(art. 21, ord. 20 y art. 35), los bienes susceptibles de la hipoteca de que tratamos
son: ) los vehculos de motor, 2) las locomotoras y vagones de ferrocarril y 3) la
maquinaria de construccin, industrial o de transporte susceptible de traslado.

Para evitar problemas de interpretacin el legislador dispuso que A los efectos de

esta Ley se consideran vehculos de motor las rnotocicletas, automviles,
camionetas de pasajeros, autocares, autobuses, vehculos de carga, vehculos
especiales y otros aparatos aptos para circular, as como tambin cualquier otro
artefacto susceptible de traslado ocasional sin necesidad de transporte, tales
como: tractores, palas mecnicas, mototraillas y similares (art. 35, encabe.).

II. Tambin indica la Ley las menciones que debe contener el instrumento en que
se constituy la hipoteca de que tratamos (art. 36), a cuyo respecto ordena incluir,
aparte de las circunstancias generales (art. 22).

Hipoteca de aeronaves

En esta materia la Ley trae tres normas especiales: una sobre las
especificaciones que debe tener el documento constitutivo de la hipoteca, otro
sobre los bienes a los cuales se extiende la misma y otra sobre el derecho de
preferencia que tiene el acreedor.

I. Las especificaciones que debe contener el documento constitutivo,

adems de las circunstancias generales (art. 22), son las siguientes (art. 39):
 1 Nmero y dems signos distintivos con que se hubiere dotado a la
aeronave en el Registro Areo respectivo.

2 Marca, nmero de fabricacin, casa constructora y cualesquiera otras

caractersticas que sirvan o ayuden a la ms perfecta identificacin de la
aeronave.

3 Preciso sealamiento de todos los seguros vigentes.

II. La hipoteca de la aeronave salvo pacto expreso en contrario se

extender a los motores, aparatos e implementos de radio y navegacin,
herramientas, utillaje, accesorios, mobiliario y, en general, pertenencias enseres
destinados de manera duradera al servicio, comodidad u ornamento de la
aeronave, aunque sean separables de sta (art. 40, ncab.), en el entendido de
que la hipoteca extendida a esos elementos subsistir sobre los mismos aunque
sean extrados de la aeronave, y abarcar, si no se estableciere otra cosa, a los
que los reemplacen (art. 40, ap. 1).

Hipoteca de Maquinaria Industrial

Las disposiciones especiales sobre la materia se refieren a bienes

susceptibles de esta hipoteca, extensin de la hipoteca inmobiliaria en relacin
con la maquinaria industrial, menciones que debe contener el instrumento de
constitucin de la hipoteca, y derechos y deberes de las partes.

I. La maquinaria industrial puede encontrarse sobre todo en dos formas: en

establecimientos fabriles o comerciales que tienen por objeto la produccin o
venta de la maquinaria o bien en industrias o fbricas donde la maquinaria
constituye un instrumento de produccin.

II. Para facilitar el empleo de la hipoteca de la maquinaria industrial, se hizo

excepcin al artculo 1.880 del Cdigo Civil y se estableci que Salvo convencin
en contrario, la hipoteca de un inmueble no se extiende a la maquinaria industrial
en l instalada, a no ser que no pueda separarse sin causar grave dao material al
inmueble o a ella misma (art. 42, ap. nico).

III. Adems de las circunstancias generales (art. 22), el instrumento de

constitucin de la hipoteca sobre maquinaria industrial debe contener (art. 43):

1 Especificacin de las maquinarias, herramientas, tiles o instrumentos

con designacin de su marca, tipo, modelo, nmero serial, caractersticas de
fbrica y dems datos que contribuyan a su identificacin e individualizacin, en la
medida que sea posible.

2 Destino y uso de los bienes hipotecados, indicacin de si son nuevos,

usados o reconstruidos y estado de conservacin en que se encuentren.

3 Situacin del inmueble donde se hallen instalados.

4 Ubicacin y emplazamiento de cada mquina o utensilio dentro del

inmueble.

Hipoteca del Derecho de Autor y de la Propiedad Industrial

En esta materia la Ley trae normas especiales acerca de los bienes

susceptibles de ser hipotecados, de la extensin de la hipoteca, de las menciones
que debe contener el instrumento de constitucin y de los efectos de la hipoteca.

I. Declara la Ley que los derechos protegidos por las leyes sobre el
Derecho de Autor y de Propiedad Industrial son susceptibles de hipoteca de la
manera prevista en los artculos siguientes) (art. 45).

Il. En cuanto al asiento de la hipoteca, el artculo 46 de la Ley establece que

salvo pacto expreso en contrario, la hipoteca del derecho principal se extender:

1 A la adaptacin, traduccin, transformacin, arreglo, refundicin,

reimpresin, nueva edicin, ampliacin o adicin de la obra objeto del derecho de
autor, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 3 de la Ley sobre el Derecho de
Autor.

2 A la adicin, modificacin o perfeccionamiento de un invento, mejora,

modelo o dibujos industriales, marca comercial y dems bienes objeto de
propiedad industrial. Esta disposicin es aplicable a los inventos o mejoras de
introduccin. Pargrafo nico: La hipoteca de una marca de comercio com-
prender, salvo pacto en contrario, el lema o lemas comerciales que la
complementen.

III. El artculo 47 de la Ley establece que, adems de las circunstancias

generales (art. 22), el instrumento de constitucin de la hipoteca de que tratamos
contendr las siguientes:

1 Naturaleza, especie y dems caractersticas de los bienes que se

afecten en garanta.
 2 La denominacin o una breve descripcin de la invencin,
descubrimiento, mejora, dibujo o modelo industriales que indique exactamente su
naturaleza y objeto, o la denominacin o descripcin de la marca con indicacin de
los artculos a que se aplica, a tenor de lo dispuesto en los artculos 68, letra e), y
85 de la Ley de Propiedad Industrial.

3 Fecha, nmero y dems datos de la inscripcin, registro o renovacin de

los bienes que se hipotequen.

4 Autorizaciones, permisos o concesiones otorgados por el titular del

derecho a terceras personas.

5 La declaracin de hallarse al corriente en el pago de las anualidades de

patentes, cuando fueren procedentes.

6 Declaracin de que la patente o registro de la marca no ha quedado sin

efecto por alguna de las circunstancias previstas en la Ley.

IV. La Ley incluye varias normas sobre efectos de la hipoteca dada las
peculiaridades de los bienes sobre los cuales recae. En efecto, estos son de
duracin legalmente limitada, estn expuestos a sufrir sensibles disminuciones de
valor con gran rapidez, y dependen en medida no despreciable de la persona y del
comportamiento y actividad del titular del derecho.

Efectos de la Hipoteca

La hipoteca produce efectos entre las partes y con relacin a terceros. Al

hablar de efectos de la hipoteca, necesariamente hay que referirse a que la
hipoteca es un derecho real (Art. 1877CCV), y como tal es erga omnes y configura
a favor del acreedor tres derechos:

Derecho de persecucin
Derecho de remate judicial
Derecho de pago preferencial.

Para poder hablar de los efectos de la hipoteca es necesario estudiar las

relaciones que se presentan entre:

El acreedor hipotecario y el deudor constituyente

El acreedor hipotecario y los dems acreedores.
El acreedor hipotecario y los terceros no acreedores.
 RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR Y EL DEUDOR CONSTITUYENTE

El acreedor hipotecario tiene frente al deudor constituyente de la hipoteca el

derecho de ejecutar la cosa hipotecada desde el momento en que se produce el
incumplimiento de la obligacin principal. Esto es:

Tiene derecho a la integridad econmica del inmueble en garanta.

Goza de derecho preferente sobre el precio obtenido en remate del
bien por sobre los dems acreedores de inferior grado.
El deudor constituyente conserva las facultades que le acuerda la
Ley, inherentes al derecho de propiedad, en tal sentido el propietario
puede: Enajenar, donar, ceder o permutar el inmueble, el cual pasa
gravado por la hipoteca al nuevo propietario.
Introducir modificaciones en el inmueble.
Constituir otras hipotecas de grados inferiores.
Darlo en usufructo, uso, habitacin, anticresis, sin perjuicio de los
derechos que el acreedor hipotecario pueda tener sobre el inmueble
y sus frutos. La constitucin de estas figuras quedan subordinadas a
la hipoteca por ser posteriores a esta.
Constituir servidumbres sobre el inmueble
Realizar todos los actos de administracin requeridos para la
conservacin y explotacin del inmueble.
Explotar el inmueble directamente o por medio de terceros.

RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR HIPOTECARIO Y LOS DEMAS

ACREEDORES

De las relaciones entre el acreedor hipotecario con otros acreedores

podemos extraer las siguientes situaciones:

Las relaciones entre el acreedor hipotecario y los dems acreedores estn

referidas al derecho de preferencia, que es el que confiere la garanta hipotecaria
al acreedor, para ser pagado con prelacin a los dems creedores del deudor.

Cuando concurre el acreedor hipotecario con otros acreedores con hipoteca

sobre un mismo bien, es necesario atender al grado que corresponda a cada uno
de los crditos hipotecarios (Art. 1.897 CCV en concordancia con el Art. 1.896
CCV). Al presentarse el concurso de varios acreedores hipotecarios, se prefiere
dar cobro al primero que haya registrado su hipoteca, y los otros ejercen su
derecho de acuerdo al orden en que hayan registrado su respectiva hipoteca, del
remanente si lo hay, caso contrario ejercen sus derechos sobre otros bienes del
deudor, concurriendo con otros acreedores no hipotecarios.

Si concurren el acreedor hipotecario con un acreedor privilegiado, la

preferencia est dada a favor del acreedor privilegiado, satisfaciendo este primero
su acreencia y posteriormente el hipotecario.

RELACIONES ENTRE EL ACREEDOR HIPOTECARIO Y LOS

TERCEROS POSEEDORES

Estas relaciones estn determinadas por el ejercicio de los derechos de

persecucin y remate judicial.

El acreedor hipotecario puede solicitar la ejecucin del bien hipotecado y

hacerlo rematar aunque est en posesin de terceros; pero existe la excepcin
cuando este tercero ha adquirido el bien hipotecado en remate judicial con citacin
de los acreedores hipotecarios, cuyo derecho se traslada al precio del remate; de
igual forma no puede ejercer este derecho respecto de los bienes muebles
accesorios al inmueble hipotecado que ha sido enajenado a ttulo oneroso sin
fraude por parte del adquiriente.

La Extincin de la Hipoteca

Al igual que todos los contratos accesorios se extingue:

1. Por va de consecuencia: por ser un derecho accesorio, se extingue al

extinguirse la obligacin principal que ella garantiza; pero subsiste en los
casos en que la obligacin principal se extingue parcialmente en virtud de
su carcter indivisible. As pues la hipoteca se extingue por va de
consecuencia por las siguientes causas:
2. Por el pago: el pago total de la obligacin principal extingue la hipoteca.
3. Por novacin: la novacin de la obligacin principal en principio extingue la
hipoteca que garantiza; salvo que se haya hecho reserva expresa de ellos
para que sigan garantizando el nuevo crdito. (Arts. 1.320 y 1.321 CCV)
4. La compensacin: extingue la hipoteca cuando el deudor opone
compensacin al acreedor hipotecario.
5. La confusin de la deuda: en caso que se confundan la persona del
acreedor hipotecario y el deudor, se extingue la hipoteca.
6. La dacin en pago: la dacin en pago del inmueble hipotecado extingue la
hipoteca, pero la anulacin de la dacin en pago la hace renacer y retrotrae
sus efectos al momento de constitucin de la hipoteca.
7. La prescripcin: cuando prescribe la obligacin principal tiene como efecto
la extincin de la hipoteca (Art. 1.908 CCV). De all se extraen los
siguientes supuestos:
Que la hipoteca prescriba al prescribir la obligacin principal.
Si hay un tercero poseedor de buena fe la hipoteca prescribe a los 10
aos.
Si hay un tercero poseedor con conocimiento del gravamen del
inmueble al momento de la adquisicin del mismo, la hipoteca
prescribe a los 20 aos.
8. Por va principal: la hipoteca tambin puede extinguirse
independientemente de la extincin de la obligacin principal; y puede ser
por las siguientes circunstancias: (Art. 1.907 CCV)
9. Por la prdida de la cosa debida: si perece el inmueble gravado se extingue
la hipoteca, con la excepcin de los derechos conferidos en el Art. 1.865
CCV.
10. La renuncia del acreedor: se extingue la hipoteca por renuncia del acreedor,
bien sea total o parcial, de forma expresa o tcita, siempre y cuando el
acreedor sea capaz de enajenar su crdito.
11. Por el pago del precio de la cosa hipotecada: El pago del precio de la cosa
hipotecada, efectuado al acreedor, en cumplimiento de la obligacin
extingue la hipoteca.
12. Por la extincin del trmino a que las haya limitado: ocurre cuando el
acreedor deja transcurrir el trmino estipulado sin atacar al deudor y sin
reclamar el pago de lo que le debe.
13. Por el cumplimiento de la condicin resolutoria que se haya puesto en ellas:
cuando la existencia depende de una condicin resolutoria, al verificarse la
condicin se extingue la hipoteca por estar subordinada su existencia a la
condicin.
14. Por la prescripcin de la hipoteca a favor del tercer poseedor: puede darse
de dos formas:
Cuando los bienes hipotecados se encuentran en posesin del
mismo deudor; al prescribir el crdito prescribe tambin la hipoteca.
Cuando los bienes hipotecados se encuentran en poder de terceros;
si el tercero es de buena fe, desconoce del gravamen prescribe a los
10 aos; si es de mala fe prescribe a los 20 aos.
Por coincidencia de una misma persona: la hipoteca se extingue por
la consolidacin o confusin que resulta de adquirir el acreedor la
propiedad de la cosa hipotecada.
 Por la anulacin del ttulo que le dio origen: Al ser anulado el contrato
mediante el cual se constituy la hipoteca tambin queda anulada la
misma.