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AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

QUEJOSO: CJAJ

RECURRENTE: ALSG

MINISTRO PONENTE: ARTURO ZALDVAR LELO DE LARREA

SECRETARIO: JAVIER MIJANGOS Y GONZLEZ

Ciudad de Mxico. Acuerdo de la Primera Sala de la Suprema Corte


de Justicia de la Nacin correspondiente al veinticuatro de abril de dos mil
trece.

Visto bueno Ministro

SENTENCIA

Cotejo

Recada al amparo directo en revisin 2159/2012, promovido por la


tercero perjudicada, ALSG.

I. ANTECEDENTES

1. Hechos que dieron origen al presente asunto.

Durante el ao de 2004, CJAJ y ALSG, sostenan una relacin de


carcter sentimental1. Fruto de dicha relacin, el 13 de enero de 2005
naci su primer hijo, el cual recibi el nombre de JEAS2.

A raz del nacimiento de su primognito y debido al horario de


trabajo de la seora ALSG, el seor CJAJ atenda de forma constante a su

1
Foja 7 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).
2
Foja 7 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).
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menor hijo JEAS, pues cuidaba del mismo todos los das al salir de su
trabajo3.

Posteriormente, y motivados por el nacimiento de su hijo, CJAJ y


ALSG decidieron contraer matrimonio, mismo que se llev a cabo el 3 de
febrero de 20064, estableciendo su domicilio conyugal en el Municipio de
Santa Catarina, Estado de Nuevo Len5.

Una vez que los mismos establecieron su domicilio conyugal, y en


virtud de los complejos horarios de trabajo que adquiri la seora ALSG, al
convertirse en titular de una cpsula en el noticiero de una televisora en la
Ciudad de Monterrey, Nuevo Len6, el seor CJAJ se encarg de forma
primordial del cuidado de su menor hijo JEAS7.

A mediados de 2006, y una vez que se dio por terminada la seccin


televisiva en la cual participaba la seora ALSG, en aras de desarrollar una
carrera artstica la misma se traslad en varias ocasiones a la Ciudad de
Mxico, a efecto de participar en diversos procesos de seleccin para
proyectos artsticos y televisivos8. Cabe sealarse que en tales ocasiones,
el seor CJAJ se encarg del cuidado de su menor hijo JEAS, el cual para
tal fecha an no cumpla los 2 aos de edad9.

No obstante que las anteriores circunstancias produjeron un cierto


distanciamiento entre los seores CJAJ y ALSG, as como diversos
problemas en su matrimonio10, el 11 de julio de 2007 naci el segundo hijo
fruto de su relacin, mismo que recibi el nombre de EAS11.

3
Foja 8 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).
4
Foja 7 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).
5
Foja 7 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).
6
Fojas 8 y 80 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera
instancia y contestacin de la demanda).
7
Foja 8 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).
8
Fojas 8, 9 y 80 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera
instancia y contestacin de la demanda).
9
Foja 9 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).
10
Ambas partes reconocen que los viajes que realiz ALSG a la Ciudad de Mxico provocaron
varios problemas en su relacin. Al respecto vanse las fojas 9 y 80 del tomo I del cuaderno de
primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia y contestacin de la demanda).
11
Foja 7 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).

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A pesar del recin nacimiento de su segundo hijo,


el seor CJAJ tom la determinacin de abandonar el
domicilio conyugal, al estar en desacuerdo con la actitud de la seora
ALSG en torno a l, y en relacin a sus menores hijos. Tal situacin
aconteci el 27 de diciembre de 2007, ante lo cual, se mud a casa de sus
padres, de nombres CJAG y AMJC, en el Municipio de San Pedro Garza,
Nuevo Len12.

No obstante que desde diciembre de 2007 el seor CJAJ dej de


vivir en el mismo domicilio que sus hijos JEAS y EAS, debe sealarse que
se fue generando un amplio rgimen de convivencia entre stos y su
padre.

Dicha convivencia fue modificndose, hasta que se estableci de la


siguiente manera: comenzaba los das jueves en la tarde, en los cuales, el
seor CJAJ pasaba por sus menores hijos al domicilio de la seora
ALSG13, misma que a su vez recoga a JEAS y EAS los domingos en la
noche alrededor de las 19:00 horas, ello a reserva de que otros das de
la semana el seor CJAJ tuviera contacto con sus menores hijos14.

En efecto, adems de la convivencia de jueves a domingo entre el


seor CJAJ y sus menores hijos, la misma tambin se realizaba de forma
ocasional durante otros das de la semana debido a diversos viajes de la
seora ALSG a la Ciudad de Mxico, mediante los cuales pretenda
continuar con su carrera en el medio artstico 15. Adicionalmente, dicha

12
Foja 11 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera
instancia).
13
Una vez que el seor CJAJ se fue del domicilio conyugal, la seora ALS se mud al domicilio
de sus padres, EJSV y ALSG, ubicado en el Municipio de San Pedro Garza, Nuevo Len. Al
respecto, vase la foja 11 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de
primera instancia).
14
Fojas 12 y 81 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera
instancia y contestacin de la demanda).
15
Dicha situacin aconteci, entre otras fechas, del 24 de abril al 4 de mayo de 2008. Sobre ello,
vase la foja 14 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera
instancia).

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convivencia tambin se produjo en diversas etapas vacacionales, ante las


peticiones de la propia seora ALSG16.

Cabe sealarse que la convivencia antes referida se desarrollaba en


el domicilio del seor CJAJ, esto es, en la casa de sus padres, mismos que
junto con el resto de sus familiares, se encargaban de cuidar y satisfacer
las necesidades de los menores durante los das de la convivencia17.

A consideracin del seor CJAJ, los ltimos momentos de la


convivencia semanal siempre resultaban problemticos, pues ante la
llegada de la seora ALSG para recoger a sus menores hijos, stos en
especial JEAS manifestaban un rechazo a irse con su madre y un claro
deseo de permanecer con su padre y el resto de su familia18.

2. Juicio de primera instancia y su correspondiente resolucin.

En virtud de las anteriores circunstancias, por escrito presentado el


18 de septiembre de 2009, CJAJ, promovi un juicio oral de controversia
sobre convivencia y posesin interina de menores19, a efecto de
solicitar la guarda y custodia de sus menores hijos, en contra de la madre
de los mismos, ALSG20.

Mediante tal demanda, el seor CJAJ seal que contrario a la


seora ALSG, l s tena la solvencia econmica suficiente, as como la
16
Tales convivencias fueron durante el periodo vacacional de verano, as como durante las
vacaciones de diciembre, ambas de 2008. Al respecto, vanse las fojas 15 y 16 del tomo I del
cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).
17
El seor CJAJ llam a este esquema, su red de apoyo. Al respecto, vanse las fojas 23 a 26
del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera instancia).
18
Foja 29 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda de primera
instancia).
19
Fojas 6 a 55 del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (demanda inicial).
20
Cabe sealarse que CJAJ tambin promovi un juicio ordinario civil sobre divorcio
necesario, mismo que fue resuelto mediante sentencia dictada el 25 de noviembre de 2010,
emitida por el Juzgado Dcimo de Juicio Familiar Oral de Monterrey, Nuevo Len, en la cual se
declar disuelto el vnculo matrimonial (fojas 75 a 86 del tomo II del toca civil *****/2010).
Asimismo, ALSG promovi juicio oral de alimentos, mismo que fue resuelto mediante sentencia
de 2 de noviembre de 2010 del Juez Segundo de Juicio Familiar Oral de Monterrey, Nuevo Len,
siendo modificada por resolucin de 3 de octubre de 2011 de la Quinta Sala Familiar del Tribunal
Superior de Justicia del Estado de Nuevo Len, en la cual se fijaron las cantidades que por
concepto de alimentos de sus menores hijos deba cubrir el seor CJAJ (fojas 580 a 629 vuelta
del tomo II del toca civil *****/2010).

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formacin acadmica y moral para hacerse cargo de sus


menores hijos, cubriendo de forma integral todas sus
necesidades y garantizando su sano desarrollo en un
ambiente adecuado.

El seor CJAJ seal que la demandada mantena a sus menores


hijos en un ambiente de violencia, producto de un comportamiento
negligente e inadecuado, ante lo cual, solicit que se detuviera el riesgo en
el que se encontraban los mismos, debido a que la custodia no es un
privilegio de los padres, sino un derecho de los menores.

El asunto fue del conocimiento de la Juez Primero de Juicio Familiar


Oral de Monterrey, Nuevo Len, siendo registrado con el nmero de
expediente *****/2009.

Cabe sealarse que mediante auto de 27 de noviembre de 2009, la


Juez determin un rgimen de convivencia provisional del seor CJAJ con
sus menores hijos, consistente en un da a la semana en un lapso no
mayor de 3 horas consecutivas, la cual deba llevarse a cabo de manera
supervisada, en las instalaciones del Centro Estatal de Convivencia
Familiar en Nuevo Len21.

Una vez que se llevaron a cabo las diversas etapas procesales, la


juzgadora dict sentencia el 31 de mayo de 2010, en la que determin
que el actor haba demostrado su accin22.

En esencia, en la resolucin se sostuvo que el actor prob la


conducta inadecuada de la seora ALSG con sus menores hijos, al
conducirse con poca paciencia, gritndoles y llamndoles de forma
inconveniente, ello a partir de una personalidad que no es apta para
ejercer correctamente su rol de madre, ya que mediante los dictmenes
periciales que se le practicaron, en conjunto con el resto de probanzas, se
acredit que es una persona narcisista, egocntrica, con poco control de
21
Fojas 105 a 106 vuelta del tomo I del cuaderno de primera instancia *****/2009 (auto para
decretar rgimen de convivencia).
22
Fojas 18 a 125 vuelta del tomo III del cuaderno de primera instancia *****/2009 (sentencia de
primera instancia).

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sus impulsos, con arranques de enojo y rabia ante frustraciones o


situaciones emotivas, con inestabilidad afectiva, dificultad para
relacionarse con empata, con distorsiones en su juicio de la realidad, sin
que considere las situaciones reales de manera correcta, con tendencia a
la fantasa, fragilidad emocional, y raras veces es consciente de la
gravedad de los problemas, lo cual de forma inconsciente ha
provocado un dao fsico y emocional, al menos por lo que hace a su
hijo JEAS. Asimismo, el actor prob las actitudes que toman los menores
de querer evadir a su madre.

La juzgadora seal que la seora ALSG ha presentado conductas


inadecuadas para la formacin de sus menores hijos, siendo negligente en
el cuidado de los mismos. Adicionalmente, con el rgimen de guarda y
custodia establecido durante el juicio, los menores no generaron un apego
adecuado con su madre, ya que de lo contrario no mostraran las
conductas que se aprecian en los informes de convivencia respectivos.

Por tanto, en la sentencia se determin que la seora ALSG no


haba brindado a sus menores hijos un ambiente de comprensin, amor y
respeto atendiendo a su calidad de infantes, por lo que, atendiendo al
inters superior del nio, y tomando en consideracin el apego que los
menores presentan con su padre, el seor CJAJ, y que ste se encuentra
ms apto para detentar la custodia de sus hijos, es que se conden a la
seora ALSG a la entrega de los mismos, fijndose el rgimen de
convivencia respectivo23.
23
Tal rgimen consista en que la seora ALSG viera a sus hijos los das mircoles (de las 16:00
horas a las 20:00 horas) y domingos (de las 14:00 horas a las 20:00 horas), debiendo alternar
ste ltimo da con el sbado de la siguiente semana, por lo que la convivencia autorizada sera
mircoles y domingo en el horario especificado y, la siguiente semana el mircoles y sbado.
Asimismo, podra convivir con los menores en sus onomsticos (de las 15:00 horas a las 19:00
horas), estando obligado el seor CJAJ a procurar la presencia de la madre en el caso de que se
realizaran convivios para los menores. Por otra parte, se autoriz la convivencia el da del nio,
as como el da de las madres (de las 14:00 horas a las 18:00 horas), establecindose tales das
de forma ejemplificativa y no limitativa. En relacin a navidad y ao nuevo, en los aos pares se
estableci de las 19:00 horas del 24 de diciembre a las 12:00 horas del 25 de diciembre, y de las
12:00 horas a las 19:00 horas del 31 de diciembre, mientras que en los aos nones, de las 12:00
horas a las 19:00 horas del 24 de diciembre, y de las 19:00 horas del 31 de diciembre a las 12:00
horas del 1 de enero. En torno a las vacaciones de semana santa, se determin la convivencia
desde el jueves hasta el domingo de la segunda semana, y finalmente, por lo que ve a las
vacaciones de verano, se estableci que podra convivir con sus hijos durante una semana (de
lunes a domingo), siendo sta la segunda semana de julio, sin perjuicio de que ambos padres, de
comn acuerdo, establecieren mayores das y horas para la convivencia en las etapas
vacacionales. Al respecto, vanse las fojas 120 vuelta y 121 del tomo III del cuaderno de primera
instancia *****/2009 (sentencia de primera instancia).

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3. Recurso de apelacin y su correspondiente


resolucin.

A efecto de combatir la determinacin jurisdiccional antes indicada,


mediante escrito presentado el 9 de junio de 2010 24, la demandada
promovi recurso de apelacin.

Mediante dicho recurso, la seora ALSG seal de manera toral que:


(i) el seor CJAJ careca de legitimacin activa en la causa, pues para
exigir un derecho de guarda y custodia, no slo tena que acreditar que es
el padre de los menores, sino tambin, que se encontraba al corriente del
cumplimiento de sus obligaciones alimentarias; (ii) la Jueza pas por alto
el contenido del artculo 414 Bis del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo
Len, el cual seala que la madre tendr de preferencia la custodia de sus
hijos, a menos de que se acredite alguna de las excepciones que seala el
propio artculo, sin que en el presente caso el actor hubiese probado
alguna de las mismas, pues ni ste ni los testigos pudieron precisar
circunstancias de tiempo, modo y lugar de los hechos que se le
atribuyeron; (iii) la juzgadora concedi un alcance inadecuado a las
periciales en psicologa rendidas durante el juicio, ya que las mismas
fueron tendenciosas, superficiales y sin soporte tcnico.

Dicho asunto fue del conocimiento de la Tercera Sala Unitaria Civil


del Tribunal Superior de Justicia del Estado de Nuevo Len, siendo
registrado con el nmero de toca civil *****/2010. Dicho rgano
jurisdiccional dict sentencia el 16 de diciembre de 2010 25, mediante la
cual determin revocar la resolucin combatida, y en consecuencia, se
procedi a fijar un nuevo rgimen de convivencia26.
24
Fojas 117 a 163 del tomo I del toca civil *****/2010 (escrito de recurso de apelacin).
25
Fojas 546 a 585 vuelta del tomo I del toca civil *****/2010 (sentencia de segunda instancia).
26
Dicho rgimen consista en que el seor CJAJ viera a sus hijos los das martes y jueves de
cada semana, durante un periodo mximo de 4 horas. Asimismo, se estableci que los viera entre
las 15:00 horas del sbado y las 18:00 horas del domingo, y en los onomsticos de los menores y
la festividad del da del nio, se autoriz la convivencia en los aos impares dentro del periodo de
las 15:00 horas a las 19:00 horas, y en los aos pares dentro de un periodo de las 9:00 horas a
las 15:00 horas. Por otra parte, en los periodos vacacionales de semana santa y navidad, se

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Para arribar a dicha determinacin, el rgano jurisdiccional de


segunda instancia seal que no era necesario que el actor acreditara
estar al corriente del cumplimiento de sus obligaciones alimentarias, pues
contrario a lo sealado por la apelante, ello no es un presupuesto procesal.
Sin embargo, la sentencia fue revocada, pues las testimoniales que fueron
valoradas en el juicio fueron omisas en exponer de manera clara y a travs
de argumentos contundentes, circunstancias de tiempo modo y lugar, ante
lo cual fueron ineficaces para tener por demostrados los hechos atribuidos
a la demandada.

Adicionalmente, no fue adecuada la valoracin de las pruebas


periciales que realiz la juez de origen, toda vez que los dictmenes no
presentaban el soporte probatorio para sostener las opiniones emitidas y
tampoco se explic a detalle en qu consistieron las pruebas aplicadas
durante las periciales, de lo cual se desprenda que las pruebas
presentaban deficiencias en su confeccin, pues estaban llenas de
aseveraciones abstractas y dogmticas, y por lo tanto, resultaban
irrelevantes para desvirtuar la presuncin legal que establece el artculo
414 Bis del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, en el sentido de
que la custodia ser ejercida de forma preferente por la madre.

4. Primer juicio de amparo directo y su correspondiente


resolucin.

A efecto de combatir lo anterior, el actor promovi juicio de amparo


directo, mediante escrito presentado el 31 de enero de 2011 27. En el mismo
seal como derechos fundamentales violentados los contenidos en los
artculos 14 y 16 de la Constitucin, y en sus conceptos de violacin

estableci la convivencia libre en los aos impares (a partir de las 15:00 horas del da siguiente a
la conclusin del periodo escolar, hasta las 15:00 horas del penltimo da del periodo vacacional
respectivo), y en torno al periodo vacacional de verano, se autoriz la convivencia libre en los
aos pares (comenzando a las 15:00 horas del 16 de julio del ao correspondiente, hasta las
15:00 horas del 30 del mismo mes y ao). Al respecto, vanse las fojas 582 vuelta y 583 del tomo
I del toca civil *****/2010 (sentencia de segunda instancia).
27
Fojas 1 a 72 del tomo II del toca civil *****/2010 (primer demanda de amparo).

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esgrimi de manera fundamental, que en un asunto


como ste, en el que se encuentran involucrados dos
menores, la Sala responsable no debi aplicar el
principio de estricto derecho.

En efecto, el quejoso seal que las pruebas periciales en psicologa


que se realizaron a lo largo del juicio, fueron contundentes al contener de
forma detallada y con pleno soporte tcnico, las razones de por qu la
seora ALSG no era apta para detentar la custodia de sus menores hijos.
Sin embargo, si a consideracin de la Sala responsable a las pruebas
periciales les hacan falta ciertos datos y explicaciones, mediante sus
facultades para mejor proveer y atendiendo al inters superior del nio,
debi requerir tal informacin y allegarse de todos los elementos posibles,
y no simplemente restarles cualquier valor probatorio, tal y como lo hizo en
la sentencia combatida.

Adicionalmente, la Sala responsable de forma errnea rest valor


probatorio a las diversas testimoniales rendidas durante el juicio, pues la
misma estaba obligada a analizarlas de forma integral y conjunta con el
resto de elementos del expediente, ya que se trata de un asunto en el que
hay menores involucrados.

Tal demanda fue del conocimiento del Primer Tribunal Colegiado en


Materia Civil del Cuarto Circuito, mismo que registr el asunto con la clave
de expediente *****/2011, y dict sentencia el 11 de agosto de 2011 28,
mediante la cual otorg el amparo y proteccin de la Justicia de la
Unin al seor CJAJ.

En dicha sentencia, el Tribunal Colegiado sostuvo que si la Sala


responsable consider que las periciales en psicologa tenan deficiencias
y omisiones, le era imperativo dictar las providencias que estimara
pertinentes y necesarias a fin de tener la mayor cantidad posible de
elementos para resolver la controversia, en especial al tratarse de un
28
Fojas 144 a 197 vuelta del tomo II del toca civil *****/2010 (primer sentencia de amparo).

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asunto en el cual se debe tomar en consideracin el inters superior del


nio. As, la Sala responsable debi allegarse de manera oficiosa de todos
los elementos que estimara conducentes para mejor proveer, lo cual se
tradujo en una violacin al artculo 14 constitucional.

Por tanto, se concedi el amparo y proteccin de la Justicia de la


Unin, a efecto de que el rgano jurisdiccional responsable dejara sin
efectos la sentencia combatida, y previo a la emisin de una nueva,
decretara las medidas para mejor proveer que estimara pertinentes con
relacin a los dictmenes periciales rendidos durante el juicio.

5. Cumplimiento de la sentencia de amparo.

A efecto de dar cumplimiento a la sentencia de amparo mencionada


en el punto anterior, la Tercera Sala Familiar del Tribunal Superior de
Justicia en el Estado de Nuevo Len, dict una nueva sentencia el 25 de
noviembre de 201129, mediante la cual determin de nueva cuenta revocar
la resolucin de primera instancia, y en consecuencia, se procedi a
fijar un rgimen de convivencia30.

Para arribar a tal determinacin, en la sentencia se sostuvo que las


testimoniales contenidas en el expediente resultaron ineficaces para tener
por demostradas las conductas atribuidas a la seora ALSG, ello en virtud
de que los testigos fueron omisos en exponer de manera clara y a travs
de argumentos contundentes las situaciones de tiempo, modo y lugar en

29
Fojas 8 a 57 del tomo III del toca civil *****/2010 (cumplimiento de la sentencia de amparo).
30
Dicho rgimen consista en que el seor CJAJ viera a sus hijos los das martes y jueves de
cada semana, durante un periodo mximo de 4 horas. Asimismo, se estableci que los viera entre
las 15:00 horas del viernes y las 20:00 horas del sbado, debiendo intercalarse cada fin de
semana, esto es, la semana posterior la convivencia sera de las 15:00 horas del sbado y las
18:00 horas del domingo. En los onomsticos de los menores y la festividad del da del nio, se
autoriz la convivencia en los aos impares dentro del periodo de las 15:00 horas a las 19:00
horas, y en los aos pares dentro de un periodo de las 9:00 horas a las 15:00 horas. Por otra
parte, en los periodos vacacionales de semana santa y navidad, se estableci la convivencia libre
slo en los aos impares (a partir de las 15:00 horas del da siguiente a la conclusin del periodo
escolar, hasta las 15:00 horas del penltimo da del periodo vacacional respectivo), y en torno al
periodo vacacional de verano, se autoriz la convivencia libre slo en los aos pares
(comenzando a las 15:00 horas del 16 de julio del ao correspondiente, hasta las 15:00 horas del
30 del mismo mes y ao). Al respecto, vanse las fojas 53 vuelta a 54 vuelta del tomo III del toca
civil *****/2010 (cumplimiento de la sentencia de amparo).

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que supuestamente acontecieron los hechos, a fin de


poner en evidencia la forma en que la demandada se
comportaba con sus hijos.

Adicionalmente, en la sentencia se determin que las pruebas


periciales realizadas durante el juicio resultaron ineficaces para poder
determinar que el padre de los menores debe tener la custodia de los
mismos. Lo anterior toda vez que dicho medio de conviccin resulta
inadecuado para justificar la conducta o trato cotidiano de las personas, en
especfico, de la seora ALSG con sus menores hijos.

Tomando en consideracin que las pruebas periciales implican una


divulgacin cientfica, para que el juzgador pueda formarse una idea de las
cuestiones tcnicas involucradas, y as elaborar un juicio propio sobre lo
correcto del peritaje, es que los dictmenes en psicologa son ineficaces
en el presente asunto, pues mediante los mismos se intent demostrar la
conducta negativa atribuida a la seora ALSG, misma que consista en un
comportamiento que debi o pudo haber sido apreciado por los sentidos y
atestiguado por quien en su caso lo hubiese presenciado, requirindose
por tanto la percepcin y entendimiento del comn de la gente, y no un
dictamen pericial como los rendidos durante el juicio.

As, a juicio del rgano jurisdiccional, las periciales en psicologa que


se realizaron no produjeron conviccin alguna de que la seora ALSG
tuviese una conducta de agresin habitual o cotidiana hacia sus hijos, y
tampoco condujeron a tener por demostrado que la misma hubiese
provocado algn trastorno conductual, en especial, a su hijo JEAS.

Por todo ello, es que no se logr demostrar la existencia de alguna


de las excepciones previstas en el artculo 414 Bis del Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len, ante lo cual, era aplicable al caso en concreto la
previsin de que la custodia ser detentada de forma preferente por la
madre.

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6. Segundo juicio de amparo directo y su correspondiente


resolucin.

A efecto de combatir la anterior determinacin, el actor promovi


juicio de amparo directo, mediante escrito presentado el 6 de diciembre de
201131. En el mismo seal como derechos fundamentales violentados los
contenidos en los artculos 14 y 16 de la Constitucin, y en sus conceptos
de violacin argument lo siguiente:

1. La Sala responsable, de forma errnea neg valor probatorio a


las periciales que se rindieron durante el juicio, mediante las
cuales se acreditaba el dao psicolgico que el comportamiento
agresivo y negligente de la seora ALSG ha causado en sus
menores hijos32.

Al respecto, en el presente caso la prueba pericial era idnea


desde el momento en que la Juez de primera instancia orden su
desahogo la demandada incluso se someti voluntariamente a
los resultados del peritaje oficial, misma que inclusive fue
complementada por orden de la Sala responsable33.

En la sentencia combatida se aplicaron requisitos de estricto


derecho a las periciales, lo cual no era posible ya que se trata de
un asunto de naturaleza familiar, y adems se tradujo en una
limitacin de los alcances de dichas pruebas, en lugar de analizar
de forma integral y conjunta todas las constancias del expediente,
bajo la ptica de la ms amplia suplencia de la queja, en virtud de
encontrarse involucrados dos menores de edad34.

31
Fojas 5 a 57 del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda demanda de amparo).
32
Fojas 13 a 16 del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda demanda de amparo).
33
Fojas 21 a 23 del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda demanda de amparo).
34
Fojas 25 a 29 del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda demanda de amparo).

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As, las periciales dictaminaron la existencia de


un trastorno psicolgico de la seora ALSG, lo
cual implcitamente demuestra un
comportamiento antisocial de la misma, que se traduce en
situaciones de violencia familiar y negligencia materna en
especial respecto a su hijo JEAS. Esta situacin impide que se
actualice la hiptesis contenida en el artculo 414 Bis del Cdigo
Civil para el Estado de Nuevo Len, en el sentido de que la
madre tendr de forma preferente la custodia de sus hijos35.

2. No fue adecuada la determinacin de restarle valor probatorio a


las testimoniales rendidas durante el juicio, pues contrario a lo
sealado por la Sala responsable, los testigos s precisaron los
elementos necesarios para determinar la violencia y negligencia
de la seora ALSG, debiendo analizarse junto con los reportes
emitidos por el Centro Estatal de Convivencia Familiar en Nuevo
Len y con el resto de los elementos y presunciones que se
desprenden de las constancias del expediente, todo ello bajo el
principio de la suplencia de la queja, con lo cual se puede
apreciar que el quejoso es el ms idneo para detentar la
custodia de sus hijos36.

Dicha demanda fue del conocimiento del Primer Tribunal Colegiado


en Materia Civil del Cuarto Circuito, mismo que registr el asunto con la
clave de expediente *****/2012 y dict sentencia el 14 de junio de 2012 37,
en la cual determin conceder el amparo y proteccin de la Justicia de
la Unin al seor CJAJ, a efecto de que la Sala responsable dejara
insubsistente la sentencia reclamada, y en su lugar emitiera una nueva
en la que determinara que para el mayor beneficio de los menores, su
guarda y custodia debe otorgarse a su padre, debiendo precisarse las

35
Fojas 30 a 37 del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda demanda de amparo).
36
Fojas 46 a 56 del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda demanda de amparo).
37
Fojas 114 a 244 del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda sentencia de amparo).

13
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

medidas conducentes con relacin al derecho de convivencia entre los


nios con su madre.

Para tal efecto, el Tribunal Colegiado sostuvo en su sentencia los


siguientes argumentos:

1. Tomando en consideracin lo resuelto por esta Primera Sala de la


Suprema Corte en el amparo directo en revisin 1573/201138, el
inters superior del nio constituye el lmite y punto de referencia
de la institucin de la guarda y custodia. Por tanto, el juez debe
valorar las circunstancias que concurran en cada progenitor para
determinar cul es el ambiente ms propicio para el desarrollo
integral de la personalidad del menor.

As, se deben tomar en consideracin los elementos personales,


familiares, materiales, sociales y culturales que concurren en una
familia determinada, buscando lo mejor para los hijos, para su
desarrollo integral, su personalidad, su formacin psquica y
fsica, teniendo presente, adems de elementos individualizados
como necesidades de cario, educacin y alimentacin, entre
otros, los afectos y relaciones con los progenitores, en especial si
existe un rechazo o una especial identificacin con alguno de
ellos. En consecuencia, no slo se debe atender al menor
perjuicio, sino que deber buscarse una solucin estable, justa y
equitativa que resulte lo ms benfica para el nio39.

2. Las condiciones psicolgicas o afectivas de la progenitora no son


las que determinan la custodia de los menores, sino
exclusivamente el bienestar de los mismos. Sin embargo, toda
vez que el Estado tiene el deber de salvaguardar el derecho de
los nios, se hace una abstraccin de las garantas de legalidad y

38
Resuelto el 7 de marzo de 2012 por unanimidad de votos, bajo la Ponencia del Ministro Arturo
Zaldvar Lelo de Larrea.
39
Fojas 199 a 205 del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda sentencia de amparo).

14
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

debido proceso que le corresponden a las


partes en especfico, la carga de demostrar
que la conducta de la demandada se contiene
expresamente en alguna de las hiptesis previstas por la norma
y, en consecuencia, es necesario valorar el contenido de las
periciales acorde al inters superior del nio bajo la suplencia
total de la queja40.

3. Del estudio integral de las periciales en psicologa que se


realizaron durante el juicio, se tiene por demostrada la presencia
de negligencia materna fsica y emocional, que se traduce en
carencias afectivas que pueden derivar en trastornos de
personalidad para los menores, mientras que el seor CJAJ
muestra un perfil psicolgico libre de trastornos de personalidad,
es estable y maduro emocionalmente, apto para brindarles una
mayor posibilidad de un adecuado desarrollo emocional, de
autoestima, intelectual y de estimulacin ambiental41.

4. As, el perfil psicolgico de la seora ALSG representa un estado


de riesgo en la estabilidad emocional de sus hijos, en especial de
JEAS, ya que las peritos expusieron de forma detallada los
motivos por los cuales la negligencia y perfil de la demandada
han ocasionado una afectacin psicolgica a los menores, pero
sobre todo, expusieron los riesgos que corren de continuar bajo
su cuidado, siendo convincentes en proporcionar una serie de
motivos sustentables para concluir que el bienestar de los
menores estara resguardado bajo el cuidado del padre y su
familia extensa. Tal cuestin se corrobora de los reportes del
Centro Estatal de Convivencia Familiar en Nuevo Len que se
encuentran en el expediente42.

40
Fojas 208 a 208 vuelta del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda sentencia de amparo).
41
Fojas 218 vuelta a 220 vuelta del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda sentencia de
amparo).
42
Fojas 223 a 228 vuelta del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda sentencia de amparo).

15
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

5. Adicionalmente, atendiendo a la suplencia de la queja, la


sentencia combatida parti de una consideracin incorrecta al
sealar que la valoracin probatoria queda limitada a los hechos
indicados por el accionante, ante lo cual, la Sala responsable
estaba en aptitud de valorar las testimoniales obtenidas durante
el juicio, mismas que si bien tienen valor indiciario, lo cierto es
que muestran de manera uniforme, y con estrecha coincidencia,
los resultados obtenidos en las pruebas periciales en psicologa,
esto es, que la demandada realiza conductas que provocan una
afectacin psicolgica sobre sus menores hijos43.

6. Por todo lo anterior, es que se encuentra destruida la presuncin


contenida en el artculo 414 Bis del Cdigo Civil para el Estado de
Nuevo Len, en el sentido de que por su edad, los nios tendrn
un mejor desarrollo con su madre, pues si bien dicho numeral es
limitativo en sealar los casos de gravedad que deben tenerse
por demostrados como causas de prdida de derecho
preferencial de la madre, lo cierto es que no puede soslayarse
que en atencin al inters superior del nio, debe interpretarse la
norma en razn de lo que resulte conducente para el mayor
beneficio de los menores, lo cual, en este caso se encuentra bajo
el cuidado del seor CJAJ, pues es evidente que los menores
tienen una especial identificacin con ste, y a su vez, existe un
rechazo hacia la madre. Ello aunado a los elementos personales,
familiares, materiales, sociales y culturales que concurren en la
familia del padre, y que ser el ambiente en el que encontrarn el
mayor beneficio para su desarrollo integral, su personalidad, su
formacin psquica y fsica44.

II. RECURSO DE REVISIN

43
Fojas 229 a 239 vuelta del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda sentencia de amparo).
44
Foja 240 del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda sentencia de amparo).

16
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

Inconforme con la determinacin del Tribunal


Colegiado, la tercero perjudicada, ALSG, promovi
recurso de revisin mediante escrito presentado el 2 de
julio de 201245. A travs del mismo, hizo valer los siguientes agravios:

1. El Tribunal Colegiado realiz una indebida interpretacin del


principio del inters superior del nio contenido en el artculo 4
constitucional. Ello toda vez que en la sentencia combatida se
interpret tal principio como una autorizacin para abstraerse o
alejarse de las garantas de legalidad y de debido proceso,
especficamente en torno a la carga de demostrar que la conducta
de la recurrente se contiene en alguna de las hiptesis previstas en
el artculo 414 Bis del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len.
Mediante tal interpretacin se soslaya que la guarda y custodia de
los menores requiere de un anlisis sistemtico y armnico, porque
slo as ser congruente con la finalidad de otorgar la ms amplia
tutela a los menores, la cual, nunca responder a la abstraccin de
las garantas de legalidad y debido proceso46.

Atendiendo a la Convencin sobre los Derechos del Nio, la


determinacin del Tribunal Colegiado fue errnea, ya que fund su
decisin de otorgar la guarda y custodia al seor CJAJ, al considerar
que era lo mejor para el desarrollo integral de los menores,
alejndose de forma expresa y deliberada de los principios de
legalidad y debido proceso legal, materializados en la norma que
expresamente confiere un derecho preferente para que sea la madre
quien tenga la guarda y custodia, a menos de que se actualice una
de las excepciones graves del artculo 414 Bis del Cdigo Civil para
el Estado de Nuevo Len, mismas que patentizan la incapacidad de
la madre de cuidar de sus hijos y responden a hechos comprobables
y objetivos. Adems, tales excepciones son limitativas y, por tanto,
45
Fojas 2 a 118 del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (escrito de recurso de
revisin).
46
Fojas 32 a 35 del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (escrito de recurso de
revisin).

17
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

se trata de un supuesto distinto al analizado por esta Primera Sala


de la Suprema Corte al resolver el amparo directo en revisin
1573/2011, mismo que fue citado por el Tribunal Colegiado en la
sentencia combatida47.

2. El Tribunal Colegiado llev a cabo una interpretacin sesgada de las


constancias del presente asunto, pasando por alto la suplencia de la
queja, misma que le obligaba a valorar todos los elementos
contenidos en el expediente, e incluso desahogar de forma oficiosa
los elementos que estimara pertinentes48.

Al respecto, la recurrente seala que los dictmenes periciales


fueron tendenciosos, contradictorios, superficiales y sin soporte
probatorio alguno, ya que slo destacaron aspectos negativos de la
recurrente, pero no hicieron mencin de las limitaciones que tiene el
seor CJAJ con sus hijos, pues contrario a lo afirmado por las
peritos, ste no tiene empata con los menores, ni les puede proveer
el ambiente necesario para su sano desarrollo. Para tal efecto, la
recurrente controvierte el contenido de los dictmenes periciales,
refutando las premisas, argumentos, pruebas, observaciones y
conclusiones de los mismos49.

As, a consideracin de la recurrente, el Tribunal Colegiado valor de


forma errnea tales dictmenes, as como las testimoniales
ofertadas por el quejoso, pues en virtud de tales medios pas por
alto el cuidado, proteccin y atencin mdica que la seora ALSG
les ha brindado a sus hijos, aunado a diversos elementos
probatorios que a su juicio refutan lo contenido en las periciales,
tales como los historiales mdicos de los menores, todos los

47
Fojas 37 a 45 del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (escrito de recurso de
revisin).
48
Fojas 50 a 51 del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (escrito de recurso de
revisin).
49
Fojas 52 a 95 del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (escrito de recurso de
revisin).

18
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

reportes del Centro Estatal de Convivencia


Familiar en Nuevo Len, as como informacin
laboral del seor CJAJ50.

3. Contrario a lo que resolvi el mismo Tribunal Colegiado en otro


amparo directo, el cual fue registrado con la clave de expediente
464/2011, en el presente caso los menores nunca fueron
escuchados por el juez del conocimiento, lo cual no es acorde
con el inters superior del nio, pues el cambio de la guarda y
custodia es un asunto que les afecta directamente51.

Mediante provedo de 3 de julio de 2012, el Magistrado Presidente


del Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito, orden
remitir el presente recurso de revisin a esta Suprema Corte para el
trmite correspondiente52.

III. TRMITE EN LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA NACIN

Mediante provedo de 1 de agosto de 2012, el Presidente de esta


Suprema Corte de Justicia de la Nacin registr el asunto con el nmero
de expediente 2159/2012, admiti a trmite el recurso de revisin
interpuesto por la tercero perjudicada, lo turn al Ministro Arturo Zaldvar
Lelo de Larrea para su estudio y se radic en la Sala de su adscripcin53.

Mediante provedo de 6 de agosto de 2012, esta Primera Sala se


avoc al conocimiento del presente asunto y envi el expediente a la
Ponencia del Ministro Arturo Zaldvar Lelo de Larrea para su estudio y la
formulacin del proyecto de resolucin respectivo54.

50
Fojas 95 a 113 del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (escrito de recurso de
revisin).
51
Fojas 114 a 117 del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (escrito de recurso de
revisin).
52
Fojas 375 y 375 vuelta del cuaderno de amparo *****/2012 (auto de remisin).
53
Fojas 121 a 123 del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (auto de registro,
admisin y turno).
54
Fojas 125 y 125 vuelta del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (auto de
avocamiento).

19
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

A fin de mejor proveer, mediante auto de 15 de noviembre de 2012 55,


el Ministro Presidente de esta Primera Sala solicit al Primer Tribunal
Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito, la remisin de los
expedientes relacionados con el juicio de amparo directo *****/2012 esto
es, el toca civil *****/2010 del ndice de la Tercera Sala Familiar del Tribunal
Superior de Justicia en el Estado de Nuevo Len, as como las constancias
del expediente *****/2009 del ndice del Juzgado Primero de Juicio Familiar
Oral de Monterrey, Nuevo Len, mismos que fueron recibidos en este Alto
Tribunal el 26 de noviembre de 201256.

IV. COMPETENCIA

Esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin es


competente para conocer del presente recurso de revisin, en trminos de
lo dispuesto por los artculos 107, fraccin IX, de la Constitucin Poltica de
los Estados Unidos Mexicanos; 84, fraccin II, de la Ley de Amparo; 21,
fraccin III, inciso a), de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la
Federacin y en relacin con lo establecido en los puntos segundo, tercero
y cuarto del Acuerdo General 5/2001, emitido por el Pleno de este Alto
Tribunal, reformado mediante resolucin publicada en el Diario Oficial de la
Federacin el 18 de octubre de 201157.

V. OPORTUNIDAD DEL RECURSO

55
Fojas 155 y 155 vuelta del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (auto para mejor
proveer).
56
Fojas 212 y 212 vuelta del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (oficio
6505/2012 del Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito por medio del cual
remiti constancias).
57
Resolucin aprobada por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin el 6 de octubre
de 2011, por la cual se modific el Acuerdo General 5/2001 de 21 de junio de 2001 emitido por el
propio Tribunal Pleno, relativo a la determinacin de los asuntos que conservar para su
resolucin y el envo de los de su competencia originaria a las Salas y a los Tribunales
Colegiados de Circuito. Se modificaron: las fracciones III, V y VI del punto tercero; los incisos b),
c) y d) de la fraccin I y la fraccin IV del punto quinto; el prrafo segundo, de la fraccin III, del
punto dcimo; las fracciones I y III, adems de la adicin de una fraccin V, del punto dcimo
primero; el punto dcimo sptimo al cual se adicion un prrafo tercero; y la derogacin de los
puntos dcimo noveno y vigsimo.

20
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

El recurso de revisin es oportuno, de


conformidad con lo establecido en el artculo 86 de la
Ley de Amparo. De las constancias de autos se advierte
que la sentencia recurrida fue dictada por el Primer Tribunal Colegiado en
Materia Civil del Cuarto Circuito el 14 de junio de 2012 58, la cual se
engros el 21 de junio posterior 59 y fue notificada por lista a las partes el
viernes 22 de junio60, surtiendo efectos para las mismas el da hbil
siguiente, es decir, el lunes 25 de junio de 2012.

El trmino de diez das para la interposicin del recurso empez a


correr a partir del martes 26 de junio de 2012 y concluy el lunes 9 de julio,
descontando el da 30 de junio, as como los das 1, 7 y 8 de julio, por ser
sbados y domingos, conforme a los artculos 23 de la Ley de Amparo y
163 de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin y a lo
dispuesto en el Acuerdo 2/2006 del Pleno de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin.

En esas condiciones, al haber sido presentado el recurso de revisin


el 2 de julio de 201261, resulta incuestionable que fue interpuesto dentro del
trmino legal previsto en el artculo 86 de la Ley de Amparo.

VI. PROCEDENCIA

Por ser una cuestin preferente, esta Primera Sala estudiar la


procedencia del presente recurso de revisin, para lo cual es necesario
tener en cuenta el siguiente entramado normativo.

Conforme a lo previsto en los artculos 107, fraccin IX, de la


Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 21, fraccin III,
inciso a), de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin, as como

58
Foja 114 del cuaderno de amparo directo *****/2012 (sentencia de amparo).
59
Foja 244 del cuaderno de amparo directo *****/2012 (sentencia de amparo).
60
Foja 244 del cuaderno de amparo directo *****/2012 (sentencia de amparo).
61
Foja 2 del cuaderno del amparo directo en revisin 2159/2012 (escrito de recurso de revisin).

21
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

en los puntos primero y segundo del Acuerdo General Plenario 5/1999, se


deriva lo siguiente:

a) Que en principio, las sentencias que dicten los Tribunales


Colegiados de Circuito en juicios de amparo directo no admiten
recurso alguno.

b) Por excepcin, tales sentencias pueden ser recurridas en revisin, a


condicin de que decidan o se hubieran omitido decidir temas
propiamente constitucionales, entendiendo por stos:

I. La inconstitucionalidad de una norma, y/o


II. La interpretacin directa de preceptos de la Constitucin
Federal.

c) Que para efectos de procedencia del recurso de revisin en amparo


directo, adems de que en la sentencia recurrida se decidan o se
hubieran omitido decidir temas propiamente constitucionales,
debern quedar satisfechos los requisitos de importancia y
trascendencia a que hace alusin el artculo 107, fraccin IX de la
Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, as como el
punto primero del Acuerdo General Plenario 5/1999. Este acuerdo
seala que, por regla general, se entender que no se surten los
requisitos de importancia y trascendencia cuando:

I. Exista jurisprudencia sobre el problema de


constitucionalidad hecho valer en la demanda de
garantas;
II. Cuando no se hubieran expresado agravios o, en su
caso, stos resulten ineficaces, inoperantes,
inatendibles o insuficientes y no hubiera que suplir la
deficiencia de la queja, o en casos anlogos.

22
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

d) El anlisis definitivo de la procedencia del recurso


es competencia, segn sea el caso, del Pleno o
las Salas de esta Suprema Corte62. El hecho de
que el Presidente, del Pleno o de la Sala respectiva, lo haya
admitido corresponde con un examen preliminar del asunto que no
causa estado.

Considerando lo anterior, se procede al estudio del presente recurso


de revisin.

De los antecedentes reseados y de una lectura ntegra de la


sentencia dictada en el amparo directo *****/2012, se advierte que el
Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito realiz una
interpretacin del principio del inters superior del menor contenido en el
artculo 4 constitucional.

En efecto, el Tribunal Colegiado realiz una interpretacin de la


institucin de la guarda y custodia contenida en el artculo 414 Bis del
Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len a la luz del principio
constitucional del inters superior del nio y los derechos que dicha
garanta constitucional involucra, estableciendo los elementos familiares,
materiales, sociales y culturales que son indispensables para su
proteccin.

Atento a lo anterior, es indiscutible que el Tribunal Colegiado


realiz una interpretacin directa del artculo 4 constitucional, con el
objeto de desentraar el sentido y alcance de la norma y fijar el
sentido del principio constitucional del inters superior del menor, lo

62
En este punto, resulta aplicable la tesis 14 de la otrora Tercera Sala de esta Suprema Corte,
publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Octava poca, Tomo II,
Primera Parte, julio a diciembre de 1988, pgina 271, cuyo rubro es: REVISIN,
IMPROCEDENCIA DEL RECURSO DE. NO ES OBSTCULO QUE EL PRESIDENTE DE LA SALA LO
HUBIERE ADMITIDO, as como la tesis de jurisprudencia de la Primera Sala 101/2010, publicada
en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXXIII, enero de
2011, pgina 71, cuyo rubro es: AMPARO DIRECTO EN REVISIN. REQUISITOS DE PROCEDENCIA
QUE DEBEN SER REVISADOS POR EL PRESIDENTE DE LA SUPREMA CORTE DE JUSTICIA DE LA
NACIN O DE SUS SALAS.

23
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

anterior en aras a determinar cul de los progenitores debera ejercer


la guarda y custodia de sus menores hijos63.

Dicha interpretacin constitucional fue recurrida en los agravios


expresados en la revisin. La parte recurrente se duele principalmente de
que el Tribunal Colegiado realiz una indebida interpretacin del inters
superior del nio al sealar que deba abstraerse de las garantas de
legalidad y debido proceso, siendo que dicho principio le vinculaba a llevar
a cabo una valoracin integral y armnica de la guarda y custodia, porque
slo as la resolucin sera congruente con la finalidad de otorgar la ms
amplia proteccin a los menores.

As, esta Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin


se ve conminada a determinar si la interpretacin efectuada por el Tribunal
Colegiado de la figura de la guarda y custodia, es acorde con el inters
superior del menor, previsto en el artculo 4 de nuestro texto
constitucional64.

Ahora, en lo que atae a los requisitos de importancia y


trascendencia, los mismos tambin se satisfacen en el caso particular.

El estudio de las interpretaciones constitucionales implicadas en el


presente juicio de amparo involucra la complicada relacin que el principio
del inters superior del nio tiene con la institucin de la guarda y custodia.

En lo que concierne a dicha institucin jurdica, debe sealarse que


esta Primera Sala resolvi el amparo directo en revisin 1573/2011, en el
cual realiz un importante desarrollo jurisprudencial sobre la misma. Sin
63
Apoya a lo anterior lo dispuesto en la tesis jurisprudencial 63/2010, de esta Primera Sala de la
Suprema Corte, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena
poca, Tomo XXXII, de agosto de 2010, pgina 329, de rubro INTERPRETACIN DIRECTA DE
NORMAS CONSTITUCIONALES. CRITERIOS POSITIVOS Y NEGATIVOS PARA SU IDENTIFICACIN.
64
Sobre el tema, resulta aplicable la tesis aislada XXXIV/2011, de esta Primera Sala, publicada
en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXXIII de mayo de
2011, pgina 239, de rubro REVISIN EN AMPARO DIRECTO. ES PROCEDENTE CUANDO UN
TRIBUNAL COLEGIADO DE CIRCUITO, AL VALORAR LAS PRUEBAS EN UN JUICIO DE GUARDA Y
CUSTODIA, REALIZA UNA INTERPRETACIN IMPLCITA DE LOS ARTCULOS 4o. Y 16, PRRAFOS
DECIMOSEGUNDO Y DECIMOTERCERO DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS
UNIDOS MEXICANOS.

24
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

embargo, la recurrente seal de forma expresa que


dicho precedente no resulta aplicable en el presente
caso, pues la legislacin del Estado de Nuevo Len
enumera expresamente las excepciones a la preferencia de que la guarda
y custodia sea detentada por la madre, contrario a lo que aconteca con el
precedente antes citado, pues el asunto vers sobre la legislacin del
Estado de Mxico, misma que no contena tal enumeracin de supuestos.
En consecuencia, esta Primera Sala deber analizar la aplicabilidad de sus
precedentes en materia de guarda y custodia, en aqullas legislaciones en
las cuales los supuestos de excepcin para que la misma sea ejercida por
la madre se encuentren previstos de forma taxativa.

En consecuencia, existiendo planteamientos de constitucionalidad


suficientes para colmar los requisitos de procedencia del recurso de
revisin y no habiendo jurisprudencia sobre la normativa invocada en el
presente caso, se determina que el recurso de revisin es procedente.

VII. ESTUDIO DE FONDO

Como ha quedado debidamente reseado, la litis del presente


asunto implica analizar si la interpretacin realizada por el Tribunal
Colegiado del inters superior del nio en relacin a la guarda y custodia
de los menores involucrados en el presente asunto, se adecua a los
principios constitucionales en la materia y a la interpretacin que sobre los
mismos ha realizado esta Suprema Corte.

De manera previa, es importante destacar la suplencia de la queja


que se debe observar en el presente asunto, ello en atencin a que implica
la afectacin de la esfera jurdica de dos menores, lo cual es acorde a la
tesis jurisprudencial 191/2005 de esta Primera Sala, cuyo rubro es
MENORES DE EDAD O INCAPACES. PROCEDE LA SUPLENCIA DE LA

25
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

QUEJA, EN TODA SU AMPLITUD, SIN QUE OBSTE LA NATURALEZA DE


LOS DERECHOS CUESTIONADOS NI EL CARCTER DEL PROMOVENTE 65.

Al respecto, tambin resulta relevante el criterio emitido por la


Segunda Sala de esta Suprema Corte, en el sentido de que la suplencia de
la queja de los menores de edad procede incluso cuando sin ser parte
formal de un juicio pudieran resultar afectados por la resolucin que en
ste se dicte, tal y como se desprende de la tesis aislada LXXV/2000, cuyo
rubro es MENORES DE EDAD O INCAPACES. LA SUPLENCIA DE LA
QUEJA DEFICIENTE PROCEDE EN TODO CASO, SIN QUE OBSTE LA
NATURALEZA DE LOS DERECHOS CUESTIONADOS NI EL CARCTER DEL
PROMOVENTE66.

Ahora bien, para efectuar el estudio de fondo del presente asunto,


como primer paso ser necesario resolver si la interpretacin que realiz el
Tribunal Colegiado del artculo 414 Bis del Cdigo Civil para el Estado de
Nuevo Len, mismo que regula la figura jurdica de la guarda y custodia,
es acorde al inters superior del menor previsto en el artculo 4 de nuestro
texto constitucional.

1. Interpretacin del artculo 414 Bis del Cdigo Civil para el


Estado de Nuevo Len, a la luz de la doctrina de esta Primera
Sala en torno a la guarda y custodia.

A efecto de realizar el estudio del presente apartado, en primer


trmino se proceder a exponer los precedentes que sobre la institucin de
guarda y custodia ha emitido esta Primera Sala, para luego realizar un
anlisis de los argumentos vertidos por la recurrente sobre el tema, a
efecto de desentraar el sentido del artculo 414 Bis del Cdigo Civil para
el Estado de Nuevo Len67.
65
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXIII,
mayo de 2006, pgina 167.
66
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XII,
julio de 2000, pgina 161.
67
Dicho artculo seala de forma textual lo siguiente: La madre tendr en todos los casos en
que no viva con el padre de sus hijos, el derecho preferente de mantener a su cuidado a los que

26
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

a) Doctrina de esta Primera Sala en torno a la


guarda y custodia, realizada a la luz del inters
superior del nio.

Debe sealarse que sta no es la primera ocasin en la que la


Suprema Corte de Justicia de la Nacin se enfrenta al estudio de una
norma que otorga preferencia a la madre para designarla como la persona
que se encargar de la guarda y custodia de unos menores.

En efecto, al resolver el amparo directo en revisin 1573/2011 68, esta


Primera Sala desarroll una doctrina en torno a la interpretacin de las
normas que versen sobre la guarda y custodia a la luz del inters superior
del menor contenido en el artculo 4 constitucional.

As, es necesario indicar que esta Suprema Corte ha ido


modificando la interpretacin de este tipo de normas relativas a la guarda y
custodia, tal y como se indica a continuacin:

En una primera fase, que es posible ubicar entre la Sptima y la


Octava poca del Semanario Judicial de la Federacin, la entonces
Tercera Sala de la Suprema Corte sostuvo de manera reiterada que exista
inters social en que los menores estn en poder de su madre hasta la
edad que fije el Cdigo Civil aplicable, porque es quien se encuentra
ms capacitada para atenderlos con eficacia, esmero y cuidado
necesarios, de tal suerte que si no se est en los casos de excepcin que

fueren menores de doce aos, a menos que hubiese sido sentenciada por incurrir en conductas
de violencia familiar, sea de las contempladas en el Cdigo Civil o en el Cdigo Penal como
delitos de violencia familiar o equiparable a la violencia familiar, exista orden de restriccin
dictada por autoridad competente, que se dedicare a la prostitucin, al lenocinio, hubiere
contrado el hbito de embriaguez, drogadiccin o cualquier otra adiccin que pusiere directa o
indirectamente en riesgo la estabilidad fsica o emocional del menor, tuviere alguna enfermedad
contagiosa, o por su conducta antisocial ofreciere peligro grave para la salud o moralidad de sus
hijos. Debiendo en todo caso el Juez, escuchar la opinin de los menores que han cumplido doce
aos, resolviendo siempre conforme al inters superior de stos.
68
Resuelto el 7 de marzo de 2012, bajo la Ponencia del Ministro Arturo Zaldvar Lelo de Larrea,
por unanimidad de votos de los integrantes de esta Primera Sala.

27
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

marca la ley para que deba ser separado el menor de edad del cuidado de
la madre, ste no podr pasar a la custodia del padre que as lo solicite69.

En este mismo sentido, la entonces Sala Auxiliar, seal que


respecto a los menores: existe la imperiosa necesidad de que sean
atendidos precisamente por su madre, a quien por haberles dado el
ser, se le considera la ms apta para prodigarles las atenciones y
cuidados necesarios para su correcto desenvolvimiento fsico y
espiritual70.

Sin embargo, y ya en la Novena poca del Semanario Judicial de la


Federacin, esta lnea jurisprudencial se interrumpi en virtud de la
resolucin del amparo directo en revisin 1529/2003 71, en la cual esta
Primera Sala sostuvo que, con apoyo en lo dispuesto por la Convencin de
los Derechos del Nio, as como en la Convencin Americana sobre
Derechos Humanos, era posible afirmar que, no obstante la
constitucionalidad de las disposiciones legales que privilegian que
los menores permanezcan con su madre mientras sean pequeos, el
juzgador est en posibilidad de determinar que, en aras al inters
superior del menor, stos queden bajo la guarda y custodia del
padre72.

Continuando con dicho precedente, en la sentencia del amparo


directo en revisin 745/200973, esta Primera Sala de la Suprema Corte
sostuvo enfticamente que en caso de que un menor deba ser separado

69
Vase la tesis aislada de la otrora Tercera Sala de rubro GUARDA Y CUSTODIA DE UN MENOR.
DEBE OTORGRSELE A LA MADRE HASTA LA EDAD LEGAL , publicada en el Semanario Judicial
de la Federacin, Octava poca, Tomo I, Primera Parte, enero a junio de 1988, pgina de 363.
70
Vase la tesis aislada de la otrora Sala Auxiliar de rubro GUARDA DEL MENOR. DERECHO
PREFERENTE DE LA MADRE, EN EL INTERDICTO DE RECUPERAR LA POSESIN , publicada en el
Semanario Judicial de la Federacin, Sptima poca, 181-186, Sptima Parte, pgina 221.
71
Resuelto el 9 de junio de 2004, bajo la Ponencia del Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo, por
unanimidad de votos de los integrantes de esta Primera Sala.
72
Vase la tesis aislada CV/2004 de esta Primera Sala de rubro DEPSITO DE MENORES. EL
ARTCULO 310 DEL CDIGO DE PROCEDIMIENTOS CIVILES PARA EL ESTADO DE MICHOACN, AL
PREVER QUE LA MADRE QUEDE AL CUIDADO DE LOS HIJOS MENORES DE SIETE AOS, NO
VIOLA LA GARANTA DE IGUALDAD, publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Novena poca, Tomo XX, de octubre de 2004, pgina 366.
73
Resuelto el 17 de junio de 2009, bajo la Ponencia del Ministro Juan N. Silva Meza, por mayora
de 4 votos de los integrantes de esta Primera Sala.

28
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

de alguno de sus padres, el inters superior del menor


no establece un principio fundamental que privilegie su
permanencia, en principio, con la madre74.

As, en un primer momento, la justificacin de las normas civiles que


otorgaban preferencia a la madre en la guarda y custodia de los menores
se fundamentaba en una idea preconcebida, bajo la cual, la mujer gozaba
de una especfica aptitud para cuidar a los hijos75. Esta justificacin era
acorde con una visin que estableca una clara divisin de los roles
atribuidos al hombre y a la mujer. El gnero resultaba un factor
determinante en el reparto de funciones y actividades, lo que conllevaba
un claro dominio social del hombre sobre la mujer, la cual se conceba
nicamente como madre y ama de casa que deba permanecer en el hogar
y velar por el cuidado y bienestar de los hijos.

Tal idea resulta inadmisible a juicio de esta Primera Sala y, por tanto,
resulta inadmisible en un ordenamiento jurdico como el nuestro, en el cual
el principio de igualdad entre hombres y mujeres resulta uno de los pilares
fundamentales del sistema democrtico.

La tendencia clara, en estos tiempos, marca el rumbo hacia una


familia en la que sus miembros fundadores gozan de los mismos derechos
y en cuyo seno y funcionamiento han de participar y cooperar a fin de
realizar las tareas de la casa y el cuidado de los hijos. La mujer ha dejado
de ser reducida al mero papel de ama de casa y, por el contrario, ejerce en
plenitud, con libertad e independencia, la configuracin de su vida y su
papel en la familia.

Esta Primera Sala tambin se ha separado de aquellas


justificaciones basadas en que la presuncin de ser la madre la ms apta y

74
Vase la tesis aislada VII/2011 de esta Primera Sala de rubro INTERS SUPERIOR DEL
MENOR. EN CASO DE QUE DEBA SER SEPARADO DE ALGUNO DE SUS PADRES, EL ARTCULO 4o.
DE LA CONSTITUCIN FEDERAL NO ESTABLECE UN PRINCIPIO FUNDAMENTAL QUE PRIVILEGIE
SU PERMANENCIA, EN PRINCIPIO, CON LA MADRE , publicada en el Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXXIII, de febrero de 2011, pgina 615.
75
Al respecto, vase la resolucin del amparo directo 5057/1973.

29
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

capacitada tiene sustento en la realidad social y en las costumbres


imperantes dentro del ncleo social nacional76.

Es un hecho notorio que el funcionamiento interno de las familias, en


cuanto a distribucin de roles entre el padre y la madre, ha evolucionado
hacia una mayor participacin del padre en la tarea del cuidado de los
menores, convirtindose en una figura presente que ha asumido la funcin
cuidadora. Dicha evolucin no se ha generalizado en todas las familias,
pero s puede evidenciarse en muchas de ellas y dicha dinmica debe
tener reflejo en la medida que se adopte sobre la guarda y custodia de los
hijos menores.

En clara contraposicin con el pasado, en el que el reparto de las


tareas de la casa, incluido el cuidado de los hijos, vena impuesto por la
tradicin como algo dado, ahora, el reparto de las funciones familiares ha
de ser objeto de discusin, de negociacin, de pacto entre los cnyuges. Si
se respeta el marco de la necesaria e insustituible libertad y autonoma de
las partes los miembros de la pareja, cualquier reparto resulta
perfectamente vlido, eficaz y merecedor de proteccin. En cualquier caso,
lo relevante es que no existe una sola realidad en la que la mujer tenga
como funcin nica y primordial, el cuidado de los menores.

De tales consideraciones eman la tesis aislada XCV/2012 de esta


Primera Sala, de rubro PRINCIPIO DE IGUALDAD ENTRE HOMBRES Y
MUJERES. EL OTORGAMIENTO DE LA GUARDA Y CUSTODIA DE UN
MENOR DE EDAD NO DEBE ESTAR BASADO EN PREJUICIOS DE GNERO
77
.

Ahora bien, tal y como resolvi esta Primera Sala en el amparo


directo en revisin 1621/2010, el inters superior de los menores,

76
Amparo directo en revisin 1529/2003, resuelto el 9 de junio de 2004, bajo la Ponencia del
Ministro Jos de Jess Gudio Pelayo, por unanimidad de votos de los integrantes de esta
Primera Sala.
77
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca, Libro VIII,
Tomo 1, de mayo de 2012, pgina 1112.

30
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

previsto en el artculo 4 de la Constitucin Poltica


de los Estados Unidos Mexicanos, como criterio
ordenador, ha de guiar cualquier decisin sobre
guarda y custodia.

Tal criterio se encuentra contenido en la tesis aislada CLXIII/2011 de


esta Primera Sala, cuyo rubro es INTERS SUPERIOR DE LOS MENORES
Y ATRIBUCIN DE LA GUARDA Y CUSTODIA 78.

Resulta ya un lugar comn sealar que la configuracin del inters


superior del menor, como concepto jurdico indeterminado, dificulta
notablemente su aplicacin. As, resulta necesario encontrar criterios para
averiguar, racionalmente, en qu consiste el inters del menor y
paralelamente determinarlo en concreto en los casos correspondientes.

Es posible sealar que todo concepto indeterminado cabe


estructurarlo en varias zonas79. Una primera zona de certeza positiva, que
contiene el presupuesto necesario o la condicin inicial mnima (v. gr. la
proteccin de la afectividad del menor). Una segunda zona de certeza
negativa, a partir de la cual nos hallamos fuera del concepto indeterminado
(v. gr. imaginemos la concesin de la custodia compartida o exclusiva con
una persona causante de malos tratos. Es evidente que tal concesin es
contraria al inters superior del menor). En tercer y ltimo lugar la
denominada zona intermedia, ms amplia por su ambigedad e
incertidumbre, donde cabe tomar varias decisiones (elegir el rgimen de
convivencia: custodia compartida o exclusiva).

En la zona intermedia, para determinar cul es el inters del menor y


obtener un juicio de valor, es necesario precisar los hechos y las
circunstancias que lo envuelven. En esta zona podemos observar cmo el
78
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXXIV,
de agosto de 2011, pgina 225.
79
Una estructura similar ha sido propuesta en la doctrina especializada en Derecho Familiar,
entre muchos otros, por F. Rivero Hernndez, El inters del menor, Dickinson, Madrid, 2007 y M.
Linacero de la Fuente, Leyes de Familia y Constitucin, en Revista de Derecho Privado, marzo-
abril, 2006, pp. 33-82.

31
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

inters del menor no es siempre el mismo, ni siquiera con carcter general


para todos los hijos, vara en funcin de las circunstancias personales y
familiares. Adems, dicha zona se ampla cuando pasamos en la
indeterminacin del concepto del plano jurdico al cultural.

El Derecho positivo no puede precisar con exactitud los lmites del


inters superior del menor, para cada supuesto de hecho planteado. Son
los tribunales quienes han de determinarlo movindose en esa zona
intermedia, haciendo uso de valores o criterios racionales.

En este sentido, es posible sealar como criterios relevantes para la


determinacin en concreto del inters del menor, en los casos en que est
de por medio la situacin familiar de un menor, los siguientes: a) se debe
proveer, por el medio ms idneo, a las necesidades materiales bsicas o
vitales del menor, y a las de tipo espiritual, afectivas y educacionales; b) se
deber atender a los deseos, sentimientos y opiniones del menor, siempre
que sean compatibles con lo anterior e interpretados de acuerdo con su
personal madurez o discernimiento; y c) se debe mantener, si es posible,
el statu quo material y espiritual del menor y atender a la incidencia que
toda alteracin del mismo pueda tener en su personalidad y para su
futuro80.
80
En el Derecho anglosajn resulta relevante la aplicacin que los tribunales britnicos han
realizado de la denominada Childrens Law Act de 1989 y de 1997. En esta normativa se
establecen una serie de criterios mnimos que deben tener en cuenta los tribunales al momento
de concretar el inters del menor, entre los que destacan:
Los deseos y sentimientos del nio considerados a la luz de su edad y discernimiento . Los
tribunales britnicos son constantes al sealar que el deseo del menor no es vinculante para el
juez, sino uno ms entre otros datos que considerar. La doctrina hace hincapi en la
preocupacin de los tribunales, relativa a que lo que el menor expresa sea realmente lo que
piensa y desea y no el resultado de la presin de un progenitor o que el nio sea incapaz de
expresar su preferencia por desear estar con ambos padres o desagradar a ninguno.
Sus necesidades fsicas, educativas y emocionales. Como necesidades fsicas son entendidas,
sobre todo, el alojamiento, alimentacin y vestido apropiados. Las necesidades emocionales
suelen ir muy relacionadas con la edad y la personalidad del menor, por lo que son de difcil y
muy subjetiva valoracin y, en consecuencia, es necesario emplear el asesoramiento de
psiquiatras, psiclogos y los llamados welfare officers.
El probable efecto de cualquier cambio de situacin. Aqu se suele valorar la incidencia que
pueda tener para el menor, el cambio de residencia, estudios, amigos y personas con quienes se
relacione. Los tribunales ingleses, de acuerdo con la doctrina, tienden a no variar el statu quo del
menor salvo necesidad.
La edad y sexo del menor, as como el ambiente en que se desarrolla y cualquiera otra
caracterstica que el tribunal considere relevante.
Algn dao sufrido o riesgo de sufrirlo.
La capacidad de cada progenitor, o de la persona tomada en consideracin, para satisfacer las
necesidades del menor.

32
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

Asimismo, es necesario advertir que para valorar el


inters del menor, muchas veces se impone un estudio
comparativo y en ocasiones beligerante entre varios intereses en conflicto,
por lo que el juez tendr que examinar, minuciosamente, las circunstancias
especficas de cada caso para poder llegar a una solucin estable, justa y
equitativa especialmente para el menor, cuyos intereses deben primar
frente a los dems que puedan entrar en juego, procurando la
concordancia e interpretacin de las normas jurdicas en la lnea de
favorecer al menor, principio consagrado en el artculo 4 constitucional.

De los anteriores argumentos eman la tesis aislada LXVII/2013 de


esta Primera Sala, cuyo rubro es INTERS SUPERIOR DEL MENOR. SU
CONFIGURACIN COMO CONCEPTO JURDICO INDETERMINADO Y
CRITERIOS PARA SU APLICACIN A CASOS CONCRETOS81.

Por todo lo anterior, esta Primera Sala advierte que el inters del
menor constituye el lmite y punto de referencia ltimo de la institucin de
la guarda y custodia, as como de su propia operatividad y eficacia. En
esta lgica, a la hora de decidir la forma de atribucin a los progenitores de
la guarda y custodia, hay que tener en cuenta que la regulacin de cuantos
deberes y facultades configuran la misma siempre est pensada y
orientada en beneficio de los hijos, finalidad que es comn para el conjunto
de las relaciones paterno-filiales, y este criterio proteccionista se refleja
tambin en las medidas judiciales que han de adoptarse en relacin con el
cuidado y educacin de los hijos.

En definitiva, todas las medidas sobre el cuidado y educacin de los


hijos deben ser adoptadas teniendo en cuenta el inters de stos, que no

El rango de actuacin a disposicin del tribunal. Este factor es la expresin de la regla de la


mnima intervencin judicial, prevista en la Childrens Law Act, e implica que los tribunales no
deben intervenir si con ello pueden crear otros conflictos de mayor calado.
Vase al respecto, Boele-Woelki, Bratt y Curry-Summer, European Family Law in action, vol. III,
Parental Responsibilities, Antwerp-Oxford, 2005, Question 35; Adel Azer, Modalities of the best
interests principle in education, en The best interests of the Child, Oxford, Clarendon Press,
1994, pp. 225 y ss; y Maidment. S., Child custody and divorce, Londres, Croom Helm, 1984.
81
Pendiente de publicacin en el Semanario Judicial de la Federacin.

33
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

el de los padres, pues no son las condiciones psicolgicas o afectivas de


los progenitores las que determinan las medidas a adoptarse, sino
exclusivamente el bien de los hijos. Este criterio vincula tanto a los rganos
jurisdiccionales como al resto de los poderes pblicos e, incluso, a los
padres y ciudadanos, de manera que han de adoptarse aquellas medidas
que sean ms adecuadas a la edad de los menores, para ir construyendo
progresivamente el control acerca de su situacin personal y proyeccin de
futuro, evitando siempre que el menor pueda ser manipulado, buscando,
por el contrario, su formacin integral y su integracin familiar y social.

En esta lgica, y aunque pueda parecer contradictorio, el legislador


puede optar por otorgar preferencia a la madre en el momento de atribuir
la guarda y custodia de un menor. Sin embargo, este tipo de normas no
deben ser interpretadas en clave de un estereotipo en el que la mujer
resulta, per se, la persona ms preparada para tal tarea.

Es innegable que en los primeros meses y aos de vida, las


previsiones de la naturaleza conllevan una identificacin total del hijo con
la madre. Y no solo nos referimos a las necesidades biolgicas del menor
en cuanto a la alimentacin a travs de la leche materna, sino y como lo
han ido desarrollando diversos especialistas en la materia a nivel
internacional, el protagonismo de las madres en la conformacin de
la personalidad de sus hijos durante la primera etapa de su vida
resulta determinante en el desarrollo de su conducta hacia el futuro 82.
82
Adems de alguna obra clsica, como la del alemn Erich Fromm (El arte de amar, Barcelona,
2007, pp. 46-47), destacan en esta materia los estudios del austriaco Ren Spitz (El primer ao
de vida del nio, Buenos Aires, 1980) (No and yes: on the genesis of human communication. New
York, International Universities Press, 1957) y del ingls Donald W. Winnicott (La familia y el
desarrollo del individuo, 5 ed., Buenos Aires, 2006, pp. 15, 17-19, 29 y 31-33) (The Child and the
Outside World, London, Tavistock, 1957). En estos autores es importante detenernos, ya que
representan la mxima referencia en los estudios de la relacin madre-hijo en la primera etapa de
la vida de un nio. Ren Spitz fue uno de los primeros que observ la importancia que tena la
ausencia materna en el futuro desarrollo del beb. Habl del hospitalismo como el trmino que
describe el efecto de la separacin precoz de la madre por un ingreso hospitalario y la depresin
anaclctica o depresin por dependencia que apareca en los bebs y les poda llevar en algunos
casos a la muerte. Splitz y Winnicott, estudian los organizadores alrededor de los cuales se
desarrollaba el nio. Uno de ellos, el miedo al extrao, que se produca alrededor del octavo
mes de vida y confirmaba que el beb tena ya una representacin permanente y diferenciada de
su madre. La presencia del extrao equivala a la ausencia de la madre y el beb desplazaba sus
primeras angustias de separacin sobre esa persona extraa. Todas estas primeras
observaciones ayudaron a comprender la importancia que tienen los cuidados maternales en la
primera etapa de vida de un nio. En esta misma lnea, John Bowlby (A Secure Base: Parent-
Child Attachment and Healthy Human Development. Tavistock professional book. London:

34
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

En esta lgica, la determinacin de la guarda y


custodia a favor de la mujer est basada en la
preservacin del inters superior del menor, el cual,
como ya sealamos, resulta el criterio proteccionista al que se debe
acudir.

Esta idea tambin responde a un compromiso internacional del


Estado mexicano contenido en el artculo 16 del Protocolo Adicional a la

Routledge, 1988) tom en cuenta los trabajos de los etlogos y el comportamiento animal sobre
la impronta y propuso la llamada teora del apego, segn la cual la naturaleza de los vnculos
entre el beb y la madre es la expresin del apego generalizado y ello protege al nio. El beb es
el ser ms desvalido de las especies, al nacer no puede seguir a la madre ni agarrarse a ella. Por
tanto, la madre debe interpretar las seales que le da el pequeo. El intercambio es bilateral y
proviene de uno o de otro de ellos. No se trata de los cuidados que da la madre, sino que es una
relacin de intercambios. Ella propicia afectos armonizados y sincronizados que se expresan a
travs de la mmica, del dilogo tnico y de las vocalizaciones. En esta teora del apego destaca
Bowlby, en primer trmino, el estatuto primario de los vnculos importantes en el plano afectivo
entre los individuos y, en segundo lugar, la poderosa influencia en el desarrollo de un nio de la
manera en la que sea tratado por los padres y especialmente por la figura materna. Durante el
primer ao de vida, el nio manifiesta una serie de reacciones constitutivas de eso que ms tarde
ser un comportamiento de apego, pero el esquema organizado de este comportamiento no se
desarrolla antes de la segunda mitad del primer ao. D. Winnicott, hace hincapi en la influencia
del ambiente sobre el desarrollo psquico del ser humano. El entorno, representado al principio
por la madre o un sustituto, es el que permitir o entorpecer el libre despliegue de los procesos
madurativos. Divide los dos primeros periodos de vida de la siguiente manera: Periodo inicial
(desde el nacimiento a los seis meses). En este tiempo el nio se encuentra en un estado de
dependencia absoluta respecto al entorno, es decir, de la madre. El segundo periodo (de los seis
meses a los dos aos) es un estado de dependencia relativa. En el primer periodo hay unas
necesidades de orden corporal ligadas al desarrollo psquico del yo. La adaptacin de la madre a
estas necesidades del beb se concreta en tres funciones maternas: 1. La presentacin del
objeto: comida representada por el pecho o el bibern. 2. Holding o mantenimiento: rutina en
forma de secuencias repetitivas de los cuidados cotidianos. El beb encuentra puntos de
referencia simples y estables con los que lleva a buen trmino el trabajo de integracin en el
tiempo y en el espacio. Es importante la manera de llevarle y protegerle teniendo en cuenta su
sensibilidad. 3. Handling: es la manipulacin del beb en la prestacin de cuidados. Es necesario
para su bienestar fsico que lo experimenta poco a poco en su cuerpo y va realizando la unin
entre su vida psquica y fsica. Esta unin es lo que Winnicott llama personalizacin. Otro
concepto de este autor es el de madre suficientemente buena. Es aquella que durante los
primeros das de la vida de su hijo se identifica estrechamente con ste, adaptndose a sus
necesidades. Es lo bastante buena para que el nio pueda acomodarse a ella sin dao para su
salud psquica. Permite que el beb desarrolle una vida psquica y fsica apoyada en sus
tendencias innatas. Esto le puede proporcionar un sentimiento de continuidad de existir, que es
signo del surgimiento de un verdadero s mismo. La madre insuficientemente buena es aquella
que globalmente no tiene capacidad para identificarse con las necesidades del beb. Es una
madre imprevisible, pasa de una adaptacin perfecta a una defectuosa, pasa de la injerencia a la
negligencia. Esto se da especialmente cuando son varias las personas que cuidan al beb.
Durante el periodo de dependencia absoluta los defectos de adaptacin provocan carencias en la
satisfaccin de las necesidades y entorpecen el despliegue de la vida. Cuando la madre no
cumple su funcin de sostn del yo, lo que surge es una angustia portadora de amenazas de
fragmentacin, falta de relacin con el propio cuerpo, etctera. Esto, segn Winnicott, sera la
esencia de las angustias psicticas. Los resultados de estas investigaciones han sido aceptadas
y desarrolladas por buena parte de los expertos en esta materia. As, podemos encontrar
referencias claras a esta cuestin en: Ainsworth, M., Witting, B. (1969) Attachment and
exploratory behavior of 1-years-old in a strange situation. In B.M. Foss (Ed.), Determinants of
infant behavior (vol. 4). New York: Wiley; Baral, R., Waterman, J., Martin, H. (1981) The social
cognitive development of abused children. Journal of Consulting and Clinical Psychology. Vol. 49
(4): 508-516; Bowlby, J. (1976). El vnculo efectivo. Ed. Paidos. Barcelona; Cohran, M.;

35
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

Convencin Americana de Derechos Humanos en materia de Derechos


Econmicos, Sociales y Culturales83.

Ahora bien, como tambin sealan los expertos, pasado cierto


periodo de tiempo, se opera un progresivo proceso de individuacin del
nio a travs de la necesaria e insustituible presencia de ambos
progenitores84. El menor necesita tanto de su madre como de su padre
aunque de modo diferente, en funcin de la edad. Ambos progenitores
deben hacer posible y propiciar la presencia efectiva de esas funciones
simblicas en el proceso de maduracin personal de los hijos.

Brassard, J.A. (1979) Child development and personal social networks. Child Development. Vol.
50: 601-616; Cohn, D.A. (1990). Child-mother attachment of six-year-olds and social competence
al school. Child Development. Vol. 61: 152-162, Crowell, J.A.; Feldman, S.S. (1988) Mothers
Internal Models of Relationships and Childrens Behavioral and Developmental Status: A study of
Mother-Child Interaction. Child Development. Vol. 59 (5): 1273-1285; Matas, L., Arend, R.,
Sroufe, L.A. (1978) Continuity of adaptation in the second year: The relationship between quality
of attachement and later competence. Child Development. Vol. 49: 547-556; Redford, M.T.,
Barbero, G., Morris, M. (1963) Malidentification of mother-baby-father relationships expressed in
infant failure to thrive. Child Welfare. Vol. 42: 13-18; Slade, A. (1987) The quality of attachment
and early symbolic play. Developmental Psychology. Vol. 23: 78-85. En lengua castellana destaca
el trabajo de Pilar Garca-Calvo Guerrero (Concepciones acerca de la relacin madre-hijo en
nios maltratados: modelos de representacin, Tesis doctoral, Universidad Complutense de
Madrid, Madrid, 1994), en el cual seala, al concluir su investigacin, que se puede encontrar en
los nios abandonados una menor efectividad en la interaccin con la madre, no slo en cuanto a
las motivaciones atribuidas a los actos sino tambin en cuanto a las respuestas esperadas ante
los mismos, y una mayor benevolencia en los juicios acerca de los actos injustos de la misma. Sin
embargo, el anlisis conjunto de todas las variables tenidas en cuenta en su investigacin
muestran que ciertos factores ambientales y la edad, tienen un efecto positivo en las
representaciones mentales de los nios abandonados. En este sentido encontramos que el hecho
de haber salido del contexto de maltrato junto con la mayor madurez cognitiva y efectiva de los
nios de 9-11 aos hace que desaparezcan (o tiendan a desaparecer en algunos casos) las
diferencias entre los grupos de nios abandonados y el grupo de referencia. Asimismo, Garca-
Calvo seala que el hecho de que exista una figura estable, en el caso del grupo abandonados,
favorece que, incluso en el grupo de nios ms pequeos, el elemento efectivo est presente en
la relacin con la madre. Parece, por tanto, que si bien el factor de vivir en un ambiente de no-
maltrato tiene un claro efecto positivo en todos los nios, y principalmente en los mayores,
tambin parece claro que el hecho de que exista la presencia de una figura materna estable
favorece, an ms, la normalizacin efectiva de estos nios, incluso de los ms pequeos. Por
ltimo, es de destacar, en Mxico, el trabajo de la psicloga Mara Antonieta Covarrubias
Tern, Autoregulacin afectiva en la relacin madre-hijo. Una perspectiva histrico cultural, en
Psicologa y Ciencia Social, ao/vol. 8, nmero 1, Universidad Nacional Autnoma de Mxico,
Mxico, pp. 43-59, 2006.
83
El artculo 16 de dicho instrumento internacional seala: Todo nio sea cual fuere su filiacin
tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requieren por parte de su
familia, de la sociedad y del Estado. Todo nio tiene el derecho a crecer al amparo y bajo la
responsabilidad de sus padres; salvo circunstancias excepcionales, reconocidas judicialmente, el
nio de corta edad no debe ser separado de su madre. Todo nio tiene derecho a la educacin
gratuita y obligatoria, al menos en su fase elemental, y a continuar su formacin en niveles ms
elevados del sistema educativo.
84
Vase al respecto Donald W. Winnicott, La familia y el desarrollo del individuo, op. cit., pp. 15,
17-19, 29 y 31-33.

36
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

De tales argumentos deriv la tesis aislada


XCVI/2012 de esta Primera Sala, de rubro GUARDA Y
CUSTODIA DE LOS MENORES DE EDAD. EL ARTCULO
4.228, FRACCIN II, INCISO A), DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE
MXICO, INTERPRETADO A LA LUZ DEL INTERS SUPERIOR DE LOS
MENORES Y DEL PRINCIPIO DE IGUALDAD PREVISTOS EN LA
CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS, ES
CONSTITUCIONAL85.

En definitiva, y como ya lo ha establecido esta Primera Sala en otros


precedentes, no existe en nuestro ordenamiento jurdico una suerte de
presuncin de idoneidad absoluta que juegue a favor de alguno de los
progenitores, pues en principio tanto el padre como la madre estn
igualmente capacitados para atender de modo conveniente a los hijos. La
decisin judicial que se adopte al respecto ha de priorizar el inters y
bienestar de los menores sin partir de ninguna predeterminacin o prejuicio
sexista que otorgue privilegios a la hora de ser conferida la responsabilidad
de atender y cuidar de los hijos.

Lo anterior significa que la decisin judicial al respecto no solo


deber atender a aquel escenario que resulte menos perjudicial para el
menor, si no, por el contrario, deber buscar una solucin estable, justa y
equitativa que resulte lo ms benfica para el menor.

Sin duda alguna, la guarda y cuidado de los hijos es uno de los


objetos ms comprometidos de la decisin judicial que impone la
organizacin futura de cualquier familia a partir de la situacin creada por
la ruptura definitiva de la convivencia conyugal entre sus progenitores A
quin otorgar el cuidado de los hijos? La respuesta a esta interrogante es,
desde luego, sumamente compleja.

85
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca, Libro VIII,
Tomo 1, de mayo de 2012, pgina 1095.

37
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

La dificultad estriba en determinar y delimitar el contenido del inters


superior del menor, ya que no puede ser establecido con carcter general
y de forma abstracta. La dinmica de las relaciones familiares es
extraordinariamente compleja y variada y es dicha dinmica y las
consecuencias y efectos que la ruptura haya ocasionado en los integrantes
de la familia, la que determinar cul es el sistema de custodia ms
beneficioso para los menores

El juez, al aplicar la norma impugnada, ha de atender para la


adopcin de la medida debatida a los elementos personales, familiares,
materiales, sociales y culturales que concurren en una familia determinada,
buscando lo que se entiende mejor para los hijos, para su desarrollo
integral, su personalidad, su formacin psquica y fsica, teniendo presente
los elementos individualizados como criterios orientadores, sopesando las
necesidades de atencin, de cario, de alimentacin, de educacin y
ayuda escolar, de desahogo material, de sosiego y clima de equilibro para
su desarrollo, las pautas de conducta de su entorno y sus progenitores, el
buen ambiente social y familiar que pueden ofrecerles, sus afectos y
relaciones con ellos en especial si existe un rechazo o una especial
identificacin, su edad y capacidad de autoabastecerse, entre muchos
otros elementos que se presenten en cada caso concreto.

De tales consideraciones eman la tesis aislada XCVIII/2012 de esta


Primera Sala, cuyo rubro es GUARDA Y CUSTODIA DE LOS MENORES DE
EDAD. ELEMENTOS A LOS QUE HA DE ATENDER EL JUEZ AL MOMENTO
DE MOTIVAR SU DECISIN86.

Esta es la exigencia que subyace del inters superior del menor y a


travs de la cual debe ser interpretada la norma impugnada. En esta
lgica, la guarda y custodia no deber ser otorgada, en automtico y sin
ms razonamiento, a la madre, a pesar de la preferencia establecida por el
legislador.

86
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca, Libro VIII,
Tomo 1, de mayo de 2012, pgina 1097.

38
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

El juez ha de valorar las especiales


circunstancias que concurran en cada progenitor y
determinar cul es el ambiente ms propicio para el desarrollo
integral de la personalidad del menor, lo cual se puede dar con ambos
progenitores o con uno solo de ellos, ya sea la madre o el padre.

Los jueces deben indagar, no solo el menor perjuicio que se le


pueda causar al menor, sino que le resultar ms beneficioso no slo a
corto plazo, sino lo que es an ms importe, en el futuro. La tutela del
inters preferente de los hijos exige, siempre y en cualquier caso, que se
otorgue en aquella forma exclusiva o compartida, a favor del padre o de
la madre, que se revele como la ms idnea para el menor.

De dichos argumentos se gener la tesis aislada XCVII/2012 de esta


Primera Sala, de rubro GUARDA Y CUSTODIA DE LOS MENORES DE
EDAD. LA DECISIN JUDICIAL RELATIVA A SU OTORGAMIENTO DEBER
ATENDER A AQUEL ESCENARIO QUE RESULTE MS BENFICO PARA EL
MENOR (INTEPRETACIN DEL ARTCULO 4.228, FRACCIN II, INCISO A),
DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE MXICO)87.

b) Argumentos de la recurrente en torno al artculo 414 Bis del


Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len, y aplicacin de los
precedentes desarrollados en el apartado anterior.

Ahora bien, en torno a los precedentes previamente desarrollados, la


recurrente seala que los mismos no resultan aplicables al presente caso,
toda vez que los mismos fueron emitidos a partir de la legislacin del
Estado de Mxico, la cual es muy distinta a las previsiones establecidas en
el Estado de Nuevo Len.

87
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca, Libro VIII,
Tomo 1, de mayo de 2012, pgina 1097.

39
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

En efecto, la recurrente seala que lo resuelto en el amparo directo


en revisin 1573/2011 no puede ser aplicable en este asunto, pues la
legislacin del Estado de Nuevo Len confiere expresamente un derecho
preferente para que sea la madre quien tenga la guarda y custodia, a
menos de que se actualice una de las excepciones graves del artculo 414
Bis del Cdigo Civil, mismas que son limitativas, situacin que no
aconteca con la normativa del Estado de Mxico, en torno a la cual se
emiti el precedente en cita.

El citado artculo 414 Bis del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo
Len establece lo siguiente:

La madre tendr en todos los casos en que no viva con el padre de


sus hijos, el derecho preferente de mantener a su cuidado a los que
fueren menores de doce aos, a menos que hubiese sido
sentenciada por incurrir en conductas de violencia familiar, sea de
las contempladas en el Cdigo Civil o en el Cdigo Penal como
delitos de violencia familiar o equiparable a la violencia familiar,
exista orden de restriccin dictada por autoridad competente, que se
dedicare a la prostitucin, al lenocinio, hubiere contrado el hbito de
embriaguez, drogadiccin o cualquier otra adiccin que pusiere
directa o indirectamente en riesgo la estabilidad fsica o emocional
del menor, tuviere alguna enfermedad contagiosa, o por su conducta
antisocial ofreciere peligro grave para la salud o moralidad de sus
hijos. Debiendo en todo caso el Juez, escuchar la opinin de los
menores que han cumplido doce aos, resolviendo siempre
conforme al inters superior de stos.

Al respecto, esta Primera Sala considera que tales argumentos


devienen infundados, debido a las consideraciones que a continuacin
se desarrollan.

Del anlisis integral de la sentencia emitida por esta Primera Sala en


el amparo directo en revisin 1573/2011, se advierte que mediante la
misma se establecieron los alcances de la institucin de la guarda y
custodia a la luz del inters superior del nio, esto es, se realiz una

40
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

interpretacin directa de dicho principio contenido en el


artculo 4 constitucional.

Mediante dicha interpretacin, esta Primera Sala seal que


aquellas disposiciones en las cuales se establece una preferencia para
que la madre tenga la guarda y custodia de sus menores hijos, de forma
indudable deben preservar el inters superior del menor, del cual se
advierte, que no existe una presuncin de idoneidad absoluta a favor
de que la madre detente dicha guarda y custodia, ante lo cual, el
juzgador deber adoptar en el caso en concreto la decisin que no
slo sea menos perjudicial, sino la que sea ms benfica para el
desarrollo integral del menor.

Como se aprecia, la determinacin adoptada en dicho asunto no


se encuentra vinculada de forma indefectible a un cierto diseo
legislativo, ni distingue un determinado esquema normativo para el
cual es aplicable, sino que se trata de una interpretacin directa de un
principio constitucional, lo cual implica que el mismo resulta
aplicable a cualquier tipo de configuracin legislativa de la guarda y
custodia en las Entidades Federativas.

Lo anterior es as, toda vez que el principio del inters superior del
menor goza de asidero constitucional, por lo cual resulta aplicable a
todos los asuntos en los cuales existan menores involucrados, sin
que la libertad de configuracin de la cual gozan los Estados en la
materia sea obstculo para lo anterior. En efecto, al tratarse de un
principio constitucional, el mismo resulta vinculante para todas las
instituciones del Derecho familiar, con independencia de que en cada
entidad federativa exista una configuracin especfica de las mismas.

Aceptar la postura contraria, implicara caer en el absurdo de que la


observancia de un principio constitucional se encuentra supeditada a la
actividad llevada a cabo por un legislador estatal, lo cual conllevara a

41
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

desconocer la naturaleza jurdica y, por tanto, vinculante de la cual goza


la Constitucin.

Por tanto, toda vez que el precedente antes mencionado conllev el


estudio de la institucin de la guarda y custodia a travs de una
interpretacin directa del principio constitucional del inters superior del
menor, es que el mismo resulta aplicable al presente caso, con
independencia de la configuracin legislativa en especfico que fue
adoptada en el Estado de Nuevo Len.

En efecto, la observancia del inters superior del menor no se


puede encontrar satisfecha por la sola previsin que realiza un
legislador estatal de los supuestos mediante los cuales, a su
consideracin, se preserva dicho principio.

Por tanto, incluso en el supuesto de que el legislador de determinada


entidad federativa establezca una serie de supuestos de excepcin a una
preferencia de que la madre detente la guarda y custodia de sus menores
hijos, a travs de los cuales estime que se encuentra protegido el inters
superior de los mismos, debe sealarse que tales supuestos se
encuentran sujetos a un anlisis de razonabilidad, pues su sola
inclusin en cierta normativa por parte del legislador local, no los
torna, per se, en vlidos e idneos para preservar el mayor beneficio
para los menores.

Se arriba a tal consideracin, toda vez que a juicio de esta Primera


Sala, la sola existencia de supuestos taxativos establecidos por el
legislador, no implica que los mismos sean armnicos con el inters
superior del menor, ni implica que los mismos protejan de forma integral a
dicho principio en cualquier supuesto de hecho que pudiese presentarse,
tal y como pretende establecerlo la recurrente en su escrito respectivo.

42
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

As, incluso en el supuesto de que el legislador


hubiese establecido un catlogo de supuestos
limitativos en torno a una preferencia legal de que sea
la madre quien ejerza la guarda y custodia, el juzgador deber analizar los
elementos personales, familiares, materiales, sociales y culturales que
concurren en una familia determinada, buscando el mayor posible
beneficio para los menores, para su desarrollo integral, su personalidad, su
formacin psquica y fsica.

En suma, la existencia de supuestos taxativos por parte del


legislador ordinario, no impide que el juzgador, en atencin al inters
superior del nio, otorgue la guarda y custodia al padre de los menores
involucrados, ya que ello es armnico con dicho principio constitucional, y
con la interpretacin que del mismo ha llevado a cabo este Alto Tribunal.

En consecuencia, esta Primera Sala arriba a la conclusin de que el


precedente emitido en el amparo directo en revisin 1573/2011, s resulta
aplicable para interpretar el artculo 414 Bis del Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len.

Por tanto, dicho numeral deber ser interpretado en el sentido de


que si bien el legislador de Nuevo Len estableci una serie de
supuestos de excepcin para la preferencia de que la madre detente
la guarda y custodia, de cualquier manera, el juzgador, atendiendo a
la plena observancia del inters superior del menor, deber valorar
las especiales circunstancias que concurran en cada progenitor y
determinar cul es el ambiente ms propicio para el desarrollo
integral de los menores involucrados, ateniendo no solo al menor
perjuicio que se le pueda causar a los mismos, sino al mayor
beneficio que se les pueda generar, ante lo cual, el juzgador deber
determinar el rgimen de guarda y custodia que resulte idneo para el
caso en concreto.

43
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

Si bien en cada normativa estatal el legislador podr establecer los


supuestos por medio de los cuales, a su parecer, se protege de forma
integral al inters superior del menor, lo cierto es que en cada caso el
juzgador, precisamente atendiendo a la observancia de dicho principio
constitucional, deber analizar la razonabilidad de tales previsiones
normativas.

As, en el presente caso, el legislador del Estado de Nuevo Len


instaur una preferencia legal para que la madre tenga la guarda y
custodia de sus menores hijos y, adicionalmente, estableci una serie de
excepciones en las cuales, a su entender, se justifica que no sea la madre
quien detente la misma.

Tales supuestos son los siguientes: (i) que hubiese sido sentenciada
por incurrir en conductas de violencia familiar, sea de las contempladas en
el Cdigo Civil o en el Cdigo Penal como delitos de violencia familiar o
equiparable a la violencia familiar; (ii) exista orden de restriccin dictada
por autoridad competente; (iii) que se dedicare a la prostitucin; (iv) que
se dedicare al lenocinio; (v) hubiere contrado el hbito de embriaguez,
drogadiccin o cualquier otra adiccin que pusiere directa o indirectamente
en riesgo la estabilidad fsica o emocional del menor; (vi) tuviere alguna
enfermedad contagiosa; (vii) por su conducta antisocial ofreciere peligro
grave para la salud o moralidad de sus hijos.

As, esta Primera Sala considera que incluso en el caso de que se


estime la actualizacin de alguno de los supuestos antes sealados, el
juzgador deber analizar que el mismo se traduzca en el mayor beneficio
posible para los menores. Lo anterior toda vez que si bien el legislador de
Nuevo Len estableci una preferencia hacia la madre para detentar la
guarda y custodia, y enumer una serie de supuestos de excepcin, los
mismos pueden sustentarse en un reproche moral o social, que poco
tienen que ver con las cualidades de madre de una mujer y que, en

44
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

ltima instancia resultara incompatible con el


inters superior del menor.

En efecto, tal y como lo estableci esta Primera Sala al resolver el


amparo directo en revisin 348/201288, las medidas protectoras
establecidas en la normativa familiar, no deben entenderse conforme
a la naturaleza sancionadora que tradicionalmente se les ha atribuido.
As, no se trata de sancionar mediante un reproche moral o social a
determinada conducta de los progenitores, sino que el objetivo debe ser la
defensa de los intereses del menor, lo cual responde a la consagracin en
el plano constitucional e internacional del favor minoris o inters del menor
como principio superior que debe presidir cualquier resolucin en materia
de proteccin de menores89.

Por ende, disposiciones como las contenidas en la legislacin de


Nuevo Len, no debern ser interpretadas como una sancin o reproche a
conductas o situaciones exclusivas de los progenitores, sino que deben
evaluarse en la medida en que impidan o dificulten el pleno desarrollo del
menor.

En consecuencia, causales como la consistente en que la madre se


dedique a la prostitucin contenida en el artculo en estudio, no debe
entenderse como una situacin que, per se, justifique que la madre no
detente la guarda y custodia de sus menores hijos, sino que su
actualizacin debe verificarse solamente cuando implique una puesta en
peligro o imposibilidad de cumplir con los deberes inherentes de la guarda
y custodia90. Es ms, la inclusin de supuestos de este tipo por parte del
legislador se encuentran muy cerca de un escenario de discriminacin, ya
que implican inevitablemente la idea de la mujer como un ser inferior, como
88
Resuelto el 5 de diciembre de 2012, bajo la Ponencia del Ministro Zaldvar Lelo de Larrea, por
unanimidad de votos de los integrantes de esta Primera Sala.
89
Similares consideraciones se encuentran en la tesis aislada XLIX/2013 de esta Primera Sala,
de rubro PRIVACIN DE LA PATRIA POTESTAD. SU FUNCIN COMO MEDIDA PROTECTORA DEL
INTERS SUPERIOR DEL MENOR, pendiente de publicacin en el Semanario Judicial de la
Federacin.
90
Al respecto, vase J.M. de Torres Perea, Custodia compartida: Una alternativa exigida por la
nueva realidad social, en Revista para el Anlisis del Derecho, Barcelona, 2011, pp. 10-12.

45
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

ser cosificado para el deseo del hombre, y que resulta incapaz de ser una
buena madre.

En ese mismo sentido debe interpretarse la causal relativa a que la


madre tenga una enfermedad contagiosa, pues tal enfermedad en
especfico deber ser evaluada por el juzgador, a efecto de analizar si la
situacin en concreto imposibilita que el menor se desarrolle en el
ambiente que le sea de mayor beneficio.

En suma, incluso en el supuesto de que se alegue la actualizacin


de alguna de las causales establecidas en la legislacin del Estado de
Nuevo Len, el juzgador deber realizar un anlisis de razonabilidad, a
efecto de determinar si en el caso en concreto, la misma justifica la
privacin de la guarda y custodia, en virtud de que ponga en peligro o
imposibilite que la madre cumpla con los deberes que son inherentes
a dicha institucin jurdica, y que por tanto, son fundamentales para
la proteccin ms amplia del inters superior del menor.

En virtud de las anteriores consideraciones, es que no se advierte


que la guarda y custodia acorde a la legislacin civil del Estado de Nuevo
Len no deba acogerse a los criterios que sobre dicha institucin ha
emitido esta Primera Sala, ante lo cual, los argumentos esgrimidos por
la recurrente devienen infundados.

No es obstculo para arribar a la anterior determinacin, lo sealado


por el Tribunal Colegiado en la sentencia recurrida, en el sentido de que en
aras de salvaguardar el derecho de los menores involucrados, es que se
hace abstraccin de las garantas de legalidad y debido proceso que
le corresponden a las partes (en especfico la carga de demostrar que la
conducta de la demandada se contiene expresamente en alguna de las
hiptesis previstas por la norma), y en consecuencia, para resolver la
controversia, se estima oportuno revisar y en su caso, valorar el contenido
de los dictmenes periciales allegados al procedimiento de origen para

46
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

conciliar con el principio de inters superior de la niez y


por virtud de que opera la suplencia total de la queja91.

As, a consideracin de la recurrente, el inters superior del nio no


es una excusa para que los juzgadores tomen decisiones al margen de la
legalidad y el debido proceso, pues tales garantas no pueden hacerse a
un lado en una determinacin de guarda y custodia, toda vez que la
decisin que se tome debe hacerse de conformidad con la ley y los
procedimientos aplicables. Por tanto, tales garantas fungen como
limitaciones para los juzgadores, a efecto de que los mismos no tomen
determinaciones arbitrarias cuando existan menores involucrados.

Al respecto, cabe sealarse que si bien el Tribunal Colegiado no


plasm una redaccin del todo afortunada en dicho apartado, al mencionar
que deba abstraerse de las garantas de legalidad y debido proceso, lo
cierto es que del anlisis integral de la sentencia, se advierte que dicho
rgano jurisdiccional determin que a pesar de la existencia de una serie
de supuestos limitativos establecidos en la legislacin del Estado de
Nuevo Len, el principio del inters superior del nio le obligaba a estudiar
las circunstancias especficas del asunto, para en su caso, determinar
quin deba detentar la guarda y custodia, con independencia de que no se
actualizara uno de los supuestos previstos expresamente en la ley.

Por tanto, es evidente que la determinacin del Tribunal Colegiado


fue armnica con los precedentes emitidos por esta Primera Sala que se
han desarrollado previamente. Esto es, mediante la sentencia recurrida, no
se violentaron los principios de legalidad y debido proceso, sino que en
aras de tutelar el principio constitucional del inters superior del menor, el
Tribunal Colegiado valor los elementos personales, familiares, materiales,
sociales y culturales que estim necesarios para determinar lo relativo a la
guarda y custodia, lo cual se evidencia del estudio emprendido en dicha
resolucin de las constancias que obran en el expediente.

91
Foja 208 vuelta del cuaderno de amparo *****/2012 (segunda sentencia de amparo).

47
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

En suma, el Tribunal Colegiado no soslay los principios de legalidad


y debido proceso como parece indicarlo la redaccin de la porcin ya
mencionada de su resolucin, sino que realiz una interpretacin de la
institucin de la guarda y custodia a la luz del inters superior del menor, la
cual se ajust a los precedentes emitidos por esta Primera Sala, tal y como
se advierte de la lectura integral de la sentencia recurrida.

Una vez que esta Primera Sala ha delineado los alcances e


interpretacin de la guarda y custodia en los trminos previstos en la
legislacin del Estado de Nuevo Len, ello acorde al principio
constitucional del inters superior del menor, debe procederse a analizar
el resto de los agravios hechos valer por la recurrente en su escrito
de recurso de revisin correspondiente.

2. Anlisis del segundo agravio hecho valer en el recurso de


revisin: valoracin de las constancias y alcance probatorio
de los dictmenes periciales.

Mediante el segundo agravio esgrimido por la seora ALSG en su


escrito de recurso de revisin, la misma seala que el Tribunal Colegiado
no valor de forma integral todos los elementos contenidos en el
expediente. Adicionalmente, a su consideracin los dictmenes periciales
fueron tendenciosos, contradictorios, superficiales y sin soporte probatorio
alguno, ante lo cual, el Tribunal Colegiado valor de forma errnea tales
dictmenes, as como las diversas testimoniales ofertadas por el quejoso y
los historiales mdicos de los menores.

Como puede advertirse, el agravio antes reseado debe


calificarse como inoperante, en virtud de que el mismo atae cuestiones
de estricta legalidad. En efecto, de la lectura integral del agravio en
mencin, se desprende que mediante el mismo, la seora ALSG pretende
combatir la valoracin que realiz el Tribunal Colegiado del caudal
probatorio del presente caso, pues a su consideracin, el mismo no

48
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

resultaba idneo para acreditar que la guarda y custodia


de sus menores hijos debe quedar a cargo del seor
CJAJ.

As, es claro que dicho agravio no entraa algn tema de


constitucionalidad, a cuyo estudio se encuentra limitada esta Suprema
Corte al resolver los recursos de revisin que se promuevan en contra de
las sentencias emitidas en amparo directo por los Tribunales Colegiados
de Circuito, ante lo cual, el agravio deviene inoperante.

Lo anterior encuentra sustento en la tesis jurisprudencial 56/2007 de


esta Primera Sala, de rubro REVISIN EN AMPARO DIRECTO. SON
INOPERANTES LOS AGRAVIOS QUE ADUZCAN CUESTIONES DE MERA
LEGALIDAD 92.

3. Anlisis del tercer agravio hecho valer en el recurso de


revisin: opinin de los menores involucrados en el presente
asunto.

Mediante su tercer agravio, la recurrente seala que el Tribunal


Colegiado realiz una indebida interpretacin del inters superior del nio,
toda vez que durante todo el procedimiento respectivo, no se escuch la
opinin de sus menores hijos, ante lo cual, una determinacin en torno
a su guarda y custodia, resulta sesgada y violatoria de los derechos de los
menores, hasta en tanto no se les escuche en juicio.

Al respecto, esta Primera Sala estima que el agravio es fundado,


ante lo cual lo procedente es revocar la resolucin del Tribunal
Colegiado que fue combatida en el presente asunto, ello en atencin
de las siguientes consideraciones:

92
Publicada en el Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXV,
de mayo de 2007, pgina 730.

49
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

Al resolver el amparo directo en revisin 2479/201293, esta Primera


Sala analiz el derecho que tienen los menores de participar en los
procedimientos jurisdiccionales que puedan afectar su esfera jurdica. Tal
derecho se desprende del texto del artculo 12.1 de la Convencin sobre
los Derechos del Nio, y comprende dos elementos: (i) que los nios sean
escuchados; y (ii) que sus opiniones sean tomadas en cuenta, en funcin
de su edad y madurez.

Ahora bien, la naturaleza jurdica de este derecho representa un


caso especial dentro de los llamados derechos instrumentales o
procedimentales, especialidad que deriva de su relacin con el principio
de igualdad y con el inters superior de la infancia, de modo que su
contenido busca brindar a los menores de edad una proteccin adicional
que permita que su actuacin dentro de procedimientos jurisdiccionales
que puedan afectar sus intereses, transcurra sin las desventajas
inherentes a su condicin especial. Consecuentemente, el derecho antes
descrito constituye una formalidad esencial del procedimiento a su favor,
cuya tutela debe observarse siempre y en todo tipo de procedimiento que
pueda afectar sus intereses, atendiendo, para ello, a los lineamientos
desarrollados por este Alto Tribunal94.

Cabe sealarse que el concepto de niez o minora de edad protege


a aquellas personas que requieren de determinadas medidas o cuidados
especiales por la situacin de especial vulnerabilidad en que se
encuentran frente al ordenamiento jurdico, como consecuencia de su
debilidad, inmadurez o inexperiencia95.
93
Resuelto el 24 de octubre de 2012 por unanimidad de votos, bajo la Ponencia del Ministro
Arturo Zaldvar Lelo de Larrea. Asimismo, cabe sealarse que el derecho de los nios a participar
en los procedimientos jurisdiccionales que puedan afectar sus derechos ya fue reconocido por
esta Primera Sala al resolver la contradiccin de tesis 60/2008, tal y como se desprende de la
tesis aislada XXXIX/2009, cuyo rubro es MENORES DE EDAD. DEBE DRSELES INTERVENCIN
PARA QUE SE ESCUCHE SU OPININ EN RELACIN CON LA CONTROVERSIA DE LOS JUICIOS DE
NULIDAD DEL PROCEDIMIENTO DE ADOPCIN , publicada en el Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XXX, de septiembre de 2009, pgina 447.
94
Dichos argumentos se encuentran en la tesis aislada LXXVIII/2013 de esta Primera Sala de
rubro DERECHO DE LOS MENORES DE EDAD A PARTICIPAR EN PROCEDIMIENTOS
JURISDICCIONALES QUE AFECTEN SU ESFERA JURDICA. REGULACIN, CONTENIDO Y
NATURALEZA JURDICA, pendiente de publicacin en el Semanario Judicial de la Federacin.
95
En este sentido vase la Opinin Consultiva OC-17/02 del 28 de agosto de 2002 de la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio. Serie

50
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

Si bien los menores son sujetos titulares de


derechos humanos, en realidad ejercen sus derechos de
manera progresiva, a medida que van desarrollando un mayor nivel de
autonoma. Esto se ha denominado adquisicin progresiva de la
autonoma de los nios, los cuales durante su primera infancia actan por
conducto de otras personas idealmente, de sus familiares96.

Es por esta razn que el derecho de los menores a participar en


procedimientos jurisdiccionales que puedan afectar su esfera jurdica se
ejerce, tambin, en forma progresiva, sin que ello dependa de una edad
que pueda predeterminarse y aplicarse en forma generalizada a todos los
menores de edad, sino que debe analizarse en cada caso97.

Tal derecho reviste una doble finalidad, puesto que logra el efectivo
ejercicio de los derechos de los menores al reconocerlos como sujetos de
derecho, a la vez que permite que el juzgador se allegue de todos los
elementos que necesite para forjar su conviccin respecto a un
determinado asunto, lo que a su vez resulta fundamental para una debida
tutela del inters superior de la infancia98.

As, del anlisis integral de las constancias que integran el presente


caso, se puede advertir que durante toda la secuela procesal del juicio de
guarda y custodia, los menores involucrados, de nombres JEAS y EAS,
A No. 17, prr. 60.
96
En el mismo sentido, ver: (i) el amparo directo 30/2008, resuelto por esta Primera Sala el 11 de
marzo de 2009 bajo la Ponencia del Ministro Cosso Daz, por mayora de 3 votos, fojas 73 y 78;
(ii) Caso Gelman Vs. Uruguay. Fondo y Reparaciones. Sentencia de 24 de febrero de 2011 Serie
C No. 221, prr. 129; (iii) Caso Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Resolucin de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos de 29 de noviembre de 2011, prr. 12; y (iv) Caso Atala Riffo y Nias Vs.
Chile. Fondo, Reparaciones y Costas. Sentencia del 24 de febrero de 2012. Serie C No. 239,
prrs. 68 y 199.
97
En tal sentido ya se haba pronunciado esta Primera Sala al resolver el 11 de marzo de 2009
por mayora de 3 votos y bajo la Ponencia del Ministro Cosso Daz, el amparo directo 30/2008,
en el cual se sostuvo que: El artculo 12 de la Convencin sobre los Derechos de los Nios, no
establece un tipo de distincin en cuanto a la edad, por lo que no puede partirse de criterios
cronolgicos y establecer una generalizacin de cundo deben ser escuchados, pues es el
juzgador quien deber tomar en consideracin las condiciones especficas del menor y su inters
superior para acordar la participacin de ste, segn corresponda, en la determinacin de sus
derechos.
98
Al respecto vase el Caso Atala Riffo e hijas Vs. Chile. Resolucin de la Corte Interamericana
de Derechos Humanos de 29 de noviembre de 2011, prr. 11.

51
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

ambos de apellidos AS, no comparecieron a externar su opinin ante


los rganos jurisdiccionales respectivos.

Al encontrarnos frente a un asunto cuyo objetivo es la determinacin


de quin ejercer la guarda y custodia de los menores antes citados, el
cual de forma clara tendr repercusiones en la esfera jurdica de los
mismos, es que a juicio de esta Primera Sala, resultaba fundamental que
los menores comparecieran en el juicio a externar su opinin, pues
slo de tal forma existira una tutela efectiva e integral de sus
derechos.

Lo anterior es armnico con los precedentes de esta Primera Sala,


en el sentido de que para determinar el inters superior del menor en un
caso en concreto, se deber atender a los deseos, sentimientos y
opiniones del menor, siempre que sean compatibles con sus necesidades
materiales bsicas o vitales, y con las de tipo espiritual, afectivas y
educacionales, lo cual debe ser interpretado de acuerdo con su personal
madurez o discernimiento99.

As, toda vez que se estima que en el presente caso resulta


fundamental la participacin de los menores involucrados, a efecto de que
se conozca su opinin y la misma sea valorada de forma adecuada, es que
esta Primera Sala estima que la resolucin combatida debe revocarse, a
efecto de que el Tribunal Colegiado ordene que la Sala responsable,
realice todas las diligencias necesarias para escuchar la opinin de
los menores JEAS y EAS, ambos de apellidos AS.

Cabe sealarse que el artculo 414 Bis del Cdigo Civil para el
Estado de Nuevo Len seala que en todo caso, el Juez deber escuchar
la opinin de los menores que han cumplido 12 aos, situacin que no se

99
Como ya se expuso con anterioridad, tales argumentos se encuentran en la tesis aislada
LXVII/2013 de esta Primera Sala de rubro INTERS SUPERIOR DEL MENOR. SU CONFIGURACIN
COMO CONCEPTO JURDICO INDETERMINADO Y CRITERIOS PARA SU APLICACIN A CASOS
CONCRETOS, pendiente de publicacin en el Semanario Judicial de la Federacin.

52
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

actualiza en el presente caso, pues los menores JEAS y


EAS, tienen a la fecha 8 y 5 aos, respectivamente.

Sin embargo, tal disposicin no es obstculo para la presente


determinacin, pues como ya se expuso previamente, atendiendo a lo
resuelto por esta Primera Sala en el amparo directo en revisin 2479/2012,
el derecho de los menores a ser escuchados busca brindarles una
proteccin adicional, por lo cual, tal derecho se constituye en una
formalidad esencial del procedimiento a su favor, cuya tutela debe
observarse siempre y en todo tipo de procedimientos que pueda
afectar sus intereses.

As, ya que el presente asunto implica una clara afectacin de los


derechos de los menores antes mencionados, y atendiendo a que su
participacin en el procedimiento resulta necesaria para la proteccin
integral del principio constitucional del inters superior del nio, es que se
estima que los mismos deben ser escuchados en el presente caso, con
independencia de la previsin legal del Estado de Nuevo Len antes
sealada.

Ahora bien, respecto a los lineamientos que deber seguir la Sala


responsable a efecto de escuchar la opinin de los menores, debe
sealarse que a partir de la resolucin del citado amparo directo en
revisin 2479/2012, esta Primera Sala estableci como lineamientos que
deben observarse para la participacin de los menores dentro de
cualquier procedimiento jurisdiccional que pueda afectar su esfera
jurdica, los siguientes:

1) Admisin de la prueba. Ya sea que se haya ofrecido como


prueba el testimonio o declaracin de los menores o que su
participacin se determine de oficio por el juzgador, es importante
que se consideren los siguientes elementos respecto de la
conveniencia de admitir la prueba:

53
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

a) Como ya se mencion, la edad biolgica de los nios no es el


criterio determinante para llegar a una decisin respecto a su
participacin dentro de un procedimiento jurisdiccional. Con
independencia de su edad, lo importante es atender a la
madurez de los menores, es decir, a su capacidad de
comprender el asunto y sus consecuencias, as como de
formarse un juicio o criterio propio.

Presente este elemento deber admitirse la prueba, con


independencia de que igualmente deben considerarse dos
factores adicionales: (i) las diferencias o variaciones en el
grado de madurez de los menores debern considerarse para
la valoracin de la prueba; y (ii) la obligacin de escuchar a un
nio no equivale a aceptar sus deseos, sino que su opinin
deber ser analizada de conformidad con el factor antes
mencionado y a la luz de los lineamientos establecidos para
tal efecto en el amparo directo 30/2008 resuelto por esta
Primera Sala, as como dentro del cmulo probatorio que obre
en el expediente.

Deben tomarse en consideracin las formas de comunicacin


verbal y no verbal100.

Es importante destacar que la evaluacin de la madurez del


nio puede hacerse con anterioridad al desahogo de la prueba
mediante un dictamen pericial o durante la diligencia misma
de desahogo, segn se estime conveniente.

100
Se pueden mencionar como formas no verbales de comunicacin el juego, la expresin
corporal y facial y el dibujo y la pintura, mediante las cuales los nios muy pequeos demuestran
capacidad de comprender, elegir y tener preferencias. No obstante, se reitera que resulta
fundamental que se determine la capacidad del menor de comprender la situacin y formarse un
criterio propio.

54
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

b) Debe evitarse la prctica desconsiderada


en el ejercicio de este derecho,
especialmente cuando los menores sean
muy pequeos o en aquellos casos en que el menor de edad
haya sido vctima de ciertos delitos, como abusos sexuales,
violencia u otras formas de maltrato.

c) Es importante que se evite entrevistar a los nios en ms


ocasiones de las necesarias.

2) Preparacin de la prueba. Una vez considerada la conveniencia


de admitir la prueba, es importante que se adopten dos medidas,
igualmente previas a la entrevista:

a) El menor debe ser informado en un lenguaje accesible y


amigable sobre: (i) el procedimiento, es decir, lo que
comprende informacin sobre los alegatos de las partes y las
consecuencias que se pueden generar; y (ii) su derecho a
participar.

b) Una vez informado, debe garantizarse que los menores


participen voluntariamente. La participacin de los menores
es una opcin y no una obligacin. El momento de
confirmacin de este factor se presenta inmediatamente antes
del desahogo de la prueba, cuando el nio se encuentre
separado de las personas que eventualmente pudieran
presionarlo para que participe o se abstenga de hacerlo.

3) Desahogo de la prueba. La declaracin o testimonio del nio se


debe llevar a cabo en una diligencia seguida en forma de
entrevista o conversacin y no de un interrogatorio o examen
unilateral. Esta diligencia debe cumplir con los siguientes
requisitos:

55
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

a) Contenido: con anterioridad a la entrevista es conveniente


que el juzgador o, en su caso, la persona facultada para
llevar a cabo la diligencia se rena con un especialista en
temas de niez psiquiatra o psiclogo para que se aclaren
los trminos de lo que se pretende conversar con el menor, de
modo que a ste le resulte ms sencillo comprender y
continuar la conversacin.

b) Lugar: la entrevista debe desarrollarse, en la medida de lo


posible, en un lugar que no represente un ambiente hostil para
los intereses del nio, donde pueda sentirse respetado y
seguro para expresar libremente sus opiniones.

c) Personas involucradas. Adems del juzgador o funcionario


encargado de tomar la decisin y del menor, durante la
diligencia deben estar presentes dos personas ms: (i) el
especialista en temas de niez que se haya reunido con el
juzgador psiquiatra o psiclogo; y (ii) una persona de
confianza del nio, es decir, quien ejerza su representacin
natural, siempre y cuando sto no represente un conflicto de
intereses, un tutor interino o algn mayor de edad involucrado
en los asuntos del nio, como puede ser otro familiar que no
est involucrado en el conflicto o algn profesor, trabajador
social o cuidador. Esta ltima persona deber participar en
caso de que el menor as lo solicite o se estime mejor para
lograr su superior inters.

d) Registro de la diligencia. En la medida de lo posible, se


deber registrar la declaracin o testimonio de los
menores en su integralidad, ya sea mediante la transcripcin
de toda la diligencia o con la utilizacin de los medios
tecnolgicos al alcance del juzgado o tribunal que permitan el
registro del audio. Esto permitir que la entrevista se valore
integralmente por los tribunales de alzada y de amparo que

56
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

eventualmente lleguen a conocer del


asunto, a la vez que evitar el sometimiento
de los nios a la celebracin de nuevas
entrevistas cuando no sean necesarias.

4) Representacin del nio. Los nios deben intervenir


directamente en las entrevistas, sin que ello implique que no
puedan tener representacin alguna durante el juicio. Para estos
efectos, la representacin recaer en quienes legalmente estn
llamados a ejercerla, salvo que esta situacin genere un conflicto
de intereses como suele ocurrir en asuntos de guarda y
custodia, por ejemplo, en cuyo caso se deber analizar la
necesidad de nombrar un tutor interino.

5) Confidencialidad. Aunque la decisin final ser adoptada por el


juzgador, los nios debern ser consultados sobre la
confidencialidad de sus declaraciones, para efectos de evitar
generarles algn conflicto que pueda implicar una afectacin a su
salud mental o, en general, a su bienestar.

Es importante enfatizar que en cada una de estas medidas deber


tenerse siempre en cuenta el inters superior de la infancia, de modo
que no deber adoptarse determinacin alguna que implique algn
perjuicio para los nios, ms all de los efectos normales que resultan
inherentes a su participacin dentro de un procedimiento jurisdiccional101.

Asimismo, resulta de la mayor trascendencia que todas las


decisiones que se adopten en relacin con la prueba y su valoracin
se expresen con claridad y exhaustividad por el juzgador o tribunal,
de modo que puedan ser objeto de anlisis y control por los
tribunales de alzada y los jueces de amparo. Lo anterior posibilitar la

101
Los anteriores lineamientos se encuentran contenidos en la tesis aislada LXXIX/2013 de esta
Primera Sala de rubro DERECHO DE LOS MENORES DE EDAD A PARTICIPAR EN LOS
PROCEDIMIENTOS JURISDICCIONALES QUE AFECTEN SU ESFERA JURDICA. LINEAMIENTOS
PARA SU EJERCICIO, pendiente de publicacin en el Semanario Judicial de la Federacin.

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AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

comprobacin de que se ha seguido el inters superior de la infancia


durante el procedimiento y, en su caso, detectar las deficiencias en este
sentido.

Adicionalmente, esta Primera Sala determin que los procesos


judiciales relacionados con la guarda y custodia, deben ser manejados con
diligencia y celeridad excepcionales por parte de las autoridades,
mediante la consideracin de todos los elementos de conviccin que
resulten necesarios.

Por ltimo, no slo se debern seguir los lineamientos antes


expresados para que los menores JEAS y EAS participen en el
procedimiento respectivo, sino que adems, las manifestaciones que
emitan debern ser valoradas acorde a lo resuelto por esta Primera Sala
en el amparo directo 30/2008 bajo la Ponencia del Ministro Jos Ramn
Cosso Daz102, en el cual se establecieron como parmetros de valoracin,
los siguientes:

1. La obligacin del juzgador para atender las manifestaciones del


menor, no es equiparable con la de aceptar su deseo, ya que
deber lograr un grado ptimo de congruencia entre las
necesidades subjetivas que el menor expresa y las necesidades
objetivas relativas a su adecuado proceso de socializacin,
teniendo siempre en cuenta su inters superior.

2. El derecho del menor a ser escuchado, no debe contrariar los


fines que se pretenden proteger, es decir, el menor podr ser
odo por el tribunal si existen razones que lo hagan aconsejable,
siempre y cuando no resulte perjudicado por ello.

3. Es imprescindible contar con la voluntad del menor para


participar dentro del procedimiento judicial respectivo.

102
Resuelto por esta Primera Sala el 11 de marzo de 2009, por mayora de 3 votos.

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AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

4. Lo que dice un nio no siempre debe ser


considerado en primer grado. Hay que
decodificar su deseo a partir de las palabras.

5. El Juez tendr que evaluar los hechos a su consulta, con la


finalidad de lograr la decisin ms conveniente para el menor,
siempre defendiendo situaciones donde la educacin o la salud
psicofsica del nio puedan correr peligro.

6. La evolucin de las facultades del menor, debe ser un factor


regulador y orientador para el juzgador, para efectos de emitir su
fallo.

7. Es indispensable que el juzgador mantenga intacta la integridad


intelectual y emocional de los menores.

8. La informacin obtenida al escuchar a los menores, nunca puede


utilizarse de forma que pueda ocasionarles algn prejuicio.

9. El menor que participe en un juicio tendr que poseer el


suficiente lenguaje para comunicar lo que observ.

10. Las evaluaciones de menores tienen cierta complejidad y se


recomienda que los evaluadores sean especialistas con
antecedentes de entrevista, diagnstico y tratamiento, con
conocimiento de las dinmicas interpersonales y familiares y
estar familiarizado con la legislacin.

11. Es necesario tener conocimiento del proceso de desarrollo de los


menores en sentido fsico y psicosocial, es decir, saber cundo
adquieren la capacidad de recordar, en qu momento desarrollan
el lenguaje, cmo es su pensamiento si concreto o abstracto-,
cundo pueden discernir entre lo verdadero y lo falso, as como
entre lo real y lo fantstico.

59
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

Por todo lo antes expuesto, esta Primera Sala arriba a la conclusin


de que el Tribunal Colegiado debi considerar, de oficio, que en el juicio de
origen era necesario que se escuchara a los menores involucrados en el
presente caso, a efecto de que se valorara su opinin, y una vez realizado
lo anterior, se determinara lo conducente en torno a la guarda y custodia
de los mismos.

En virtud de los anteriores argumentos, lo procedente es revocar la


resolucin recurrida, ordenndose la devolucin de los presentes autos al
Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto Circuito, para que
deje sin efectos la resolucin combatida y en su lugar dicte una
nueva, en la cual, ordene que la Sala responsable, realice todas las
diligencias necesarias para escuchar la opinin de los menores JEAS
y EAS, ambos de apellidos AS, mismas que debern ajustarse a los
lineamientos expresados previamente a efecto de que se respete el
inters superior del nio, y una vez realizado lo anterior, determine lo
relativo a la guarda y custodia de los menores involucrados, ello a la
luz de la interpretacin realizada por esta Primera Sala del artculo
414 Bis del Cdigo Civil para el Estado de Nuevo Len.

Por lo antes expuesto, esta Primera Sala de la Suprema Corte de


Justicia de la Nacin,

R E S U E L V E:

PRIMERO. En la materia de la revisin, se revoca la sentencia


recurrida.

SEGUNDO. La Justicia de la Unin ampara y protege a ALSG, en


contra de la autoridad y acto indicados en el primer apartado de esta
ejecutoria, y para el efecto precisado en el apartado sptimo de la misma.

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AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

TERCERO. Devulvanse los autos relativos al


Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Cuarto
Circuito, para los efectos precisados en el apartado
sptimo de esta ejecutoria.

Notifquese con testimonio de esta resolucin, devulvanse los


autos al Tribunal Colegiado de origen y, en su oportunidad, archvese el
expediente como asunto concluido.

As lo resolvi la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la


Nacin, por mayora de tres votos de los seores Ministros: Arturo Zaldvar
Lelo de Larrea (Ponente), Alfredo Gutirrez Ortiz Mena y Olga Snchez
Cordero de Garca Villegas, en contra de los emitidos por los Ministros
Jos Ramn Cosso Daz, quien se reserv su derecho a formular voto
particular, y Presidente Jorge Mario Pardo Rebolledo.

Firman el Ministro Presidente de la Sala y el Ministro Ponente, con el


Secretario de Acuerdos que autoriza y da fe.

PRESIDENTE DE LA PRIMERA SALA:

MINISTRO JORGE MARIO PARDO REBOLLEDO.

PONENTE:

61
AMPARO DIRECTO EN REVISIN 2159/2012

MINISTRO ARTURO ZALDVAR LELO DE LARREA.

SECRETARIO DE ACUERDOS
DE LA PRIMERA SALA:

LIC. HERIBERTO PREZ REYES.

Esta hoja forma parte del Amparo Directo en Revisin 2159/2012, promovido
por ALSG, fallado el da veinticuatro de abril de dos mil trece, en el sentido
siguiente: PRIMERO. En la materia de la revisin, se revoca la sentencia
recurrida. SEGUNDO. La Justicia de la Unin ampara y protege a ALSG, en
contra de la autoridad y acto indicados en el primer apartado de esta ejecutoria,
y para el efecto precisado en el apartado sptimo de la misma. TERCERO.
Devulvanse los autos relativos al Primer Tribunal Colegiado en Materia Civil del
Cuarto Circuito, para los efectos precisados en el apartado sptimo de esta
ejecutoria.- Conste.

En trminos de lo previsto en los artculos 3 fraccin II de la Ley Federal de


Transparencia y Acceso a la Informacin Pblica Gubernamental, en esta
versin pblica se suprime la informacin considerada legalmente como
reservada o confidencial que encuadran en esos supuestos normativos.

62