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APUNTE BSICO SOBRE LA INTERROGACIN DE TESTIGOS

Contar una historia a travs de preguntas es un trabajo de sumo


difcil, hacer que otro la cuente a travs de las preguntas que nosotros
hacemos, casi un imposible. Este enunciado bsico es corrientemente
desestimado o ignorado por muchos abogados que no atribuyen
suficiente importancia a la prueba testimonial y que por consiguiente
terminan inexplicablemente estrellando su teora del caso en la
audiencia de juicio, con testimonios febles o contradictorios.

Es por eso que en materia penal (sistema que a mi juicio es el que


ms ha evolucionado en materia de oralidad) esto se encuentra bastante
estudiado. Sin embargo, en los dems sistemas orales (familia y
laboral), su regulacin y estudio es escaso e insuficiente, de modo que
frecuentemente queda al arbitrio de los jueces determinar su regulacin,
con la consiguiente disconformidad de criterios y arbitrariedad.

En la ley 19.968 la cuestin se ha regulado de una forma bastante


genrica e insuficiente y slo en lo que refiere al principio de no
autoincriminacin, relativo ms a las respuestas que a las preguntas.

Sin embargo hay un tema que podra ilustrar acerca de la forma


de realizar el interrogatorio directo de los testigos, se trata de la
regulacin de la prueba confesional, en el artculo 51 de la ley que crea
los tribunales de familia.

Interrogatorio directo y Contrainterrogatorio de Testigos

La distincin entre uno y otro trmino est dada por el momento


en que se hacen las preguntas y a qu parte present el testigo. De esta
forma, el interrogatorio directo tiene por objeto contar la historia o
sucesin de hechos afines a mi teora del caso y se lo hago a mi testigo,
mientras que el contrainterrogatorio son las preguntas que le formulo al
testigo de la contraparte, que ya fue previamente examinado por el
abogado que lo presenta, a fin de contrastar su versin, desacreditar al
testigo o bien obtener de l elementos afines a mi teora del caso.

En el examen directo de los testigos la finalidad es construir una


historia (teora del caso) que sea coherente y guarde relacin con los
puntos de prueba fijados y con las pretensiones o peticiones formuladas
en la demanda. Por el contrario, en el contra-examen, la misin del
abogado es derrumbar la construccin (teora del caso) erigida por la
contraria.

El trato hacia los testigos

La forma en que se pregunta al testigo debe ser ascendente en


agresividad de parte del abogado, siempre se aconseja partir de manera
muy cordial (partiendo por un saludo adecuado y respetuoso) para
lograr la apertura de parte del testigo, que ir cambiando (slo si es
necesario) en la medida que el testigo no colabore o responda con
evasivas. Jams se debe comenzar un contrainterrogatorio en forma
agresiva, pues aquello va a deslegitimar al abogado haciendo ver a su
parte como el malo (pudiendo generar de paso una actitud compasiva
del juez hacia el testigo) y provocar la resistencia del testigo a colaborar.
Por su parte, los testigos propios deben haber sido previamente
preparados, a objeto de mantener el control del testimonio, evitar
desviaciones hacia puntos intrascendentes y nunca debe preguntarse
una cosa acerca de la que no sabemos qu respondern.

Generalidades sobre las preguntas.

Las interrogaciones son actos de habla que se usan para inquirir


informacin de una determinada fuente, sin embargo las preguntas
admiten varias clasificaciones, de las cuales depende su valids al
formularlas frente a un tribunal.

1.- Segn el margen de libertad que se permite para la respuesta. Se


pueden clasificar en:

Abiertas: Las preguntas simples, son aquellas en las que despus del
enunciado hay un espacio en blanco, para que el preguntado responda
lo que quiera.

Ej. Pregunta abierta Qu estatura aproximada tena el sujeto?

Cerradas: Las preguntas cerradas, son las que contienen en su


enunciado todas las variantes de respuesta, poniendo al interrogado en
un margen de escasa libertad para responder, debiendo ceirse a lo
consultado estrictamente. Pueden ser de dos tipos, de alternativas o
dicotmicas, las dicotmicas slo admiten una respuesta, s o no. Estas
ltimas son el ejemplo ms ilustrativo de una pregunta cerrada.

Ej. Pregunta cerrada dicotmica: El sujeto era alto, gordo y estaba


vestido con un jersey rojo no es cierto?

Ej: Pregunta cerrada de alternativa: El sujeto en ese momento sali


hacia el norte o hacia el sur en ese momento?

En el plano del interrogatorio directo, lo normal es que slo se admitan


las preguntas abiertas, dado que es el testigo el protagonista que cuenta
la historia e introduce los hechos a la trama. Las preguntas cerradas en
este caso suelen ser objetadas por sugestivas o aun cuando no sean
objetadas por el abogado de la contraparte, la informacin que produce
su respuesta y el poder de conviccin que tienen, son generalmente
irrelevantes.

En cambio en el plano del contrainterrogatorio la regla general es que


las preguntas sean cerradas, dado que el testigo al cual se examina es
el presentado por la contraria, quien podra no estar dispuesto a
colaborar con nosotros. La otra razn de la admisin de las preguntas
cerradas en el marco del contra-examen es mantener el control del
testigo al que no se le debe permitir explayarse hacia fundamentos y
teoras contrarias a la historia que nosotros sostenemos.

2.- Segn la complejidad de la pregunta estas pueden ser:

Simples: Son proposiciones que no se pueden dividir o no admiten


desagregacin. Ej. Donde fue despus?

Compuestas: Estas son proposiciones unidas que s admiten


desagregacin. Ej. Usted vio como golpearon al Sr. X y luego hacia
dnde fue?
En este caso hay dos preguntas implcitas, la primera si vio como
golpearon al Sr. X y la segunda busca determinar la direccin en que se
fue el testigo. Es una pregunta compuesta que puede ser objetada por
engaosa, dado que asume un primer hecho que no fue admitido por el
testigo.

Tambin pueden ser objetadas por engaosas las preguntas


compuestas que sean demasiado confusas, de tal manera que induzcan
a error al testigo.

3.- De acuerdo a su temtica puede ser:

Preguntas de hechos, aquellas que se formulan sobre sucesos que son


posibles de percibir materialmente con los sentidos.

Preguntas de opinin, son aquellas en que el testigo debe manifestar su


pensamiento respecto de una determinada situacin. Por regla general
no son admitidas respecto de los testigos, pero se admiten respecto de
los peritos.

4.- Preguntas Reiterativas: Son aquellas que buscan de igual o


distinta manera, obtener una respuesta acerca de algo que ya fue
respondido por el testigo:

Muy recurrentes son las del siguiente estilo:

Abogado: Sra. Juanita saba usted si sus vecinos peleaban?

Testigo: No, no saba.

A: A qu distancia viva usted de la denunciante?

T: Al lado de la demandada.

A: Qu separacin tenan sus casas?

T: Son casas pareadas Sr. separadas por un tabique de madera.

A: Usted escuchaba frecuentemente ruidos provenientes de la casa de


al lado?

T: As es.

A: Aun as, usted puede sostener que no escuchaba sus peleas?

OBJECIN: La pregunta es reiterativa, la testigo ya respondi lo que el


colega le acaba de preguntar.

5.- Preguntas Impertinentes: Estas tienes la misma lgica de las


objeciones en materia de prueba, pues el abogado de la contraria lleva
al testigo a un punto irrelevante de acuerdo a los hechos a probar
fijados por el tribunal. Generalmente los abogados las usan para
representar una conducta reprochable a la parte contraria y generar
compasin en el tribunal respecto de la propia.

Su uso ms recurrente se da en las causas por compensacin


econmicas respecto de infidelidades cometidas por alguno de los
cnyuges. En este caso sera objetable por impertinente, si el abogado
pregunta Sabe Ud. por qu razn se separaron las partes?.
Si por el contrario es usted quien desea introducir esa informacin al
juicio, debe preparar previamente a algn testigo para que saque el
tema a colacin, a partir de otra pregunta legtima que usted le
formule.

6.- Preguntas sugestivas. Se han definido como aquellas que


conllevan un dato o idea, que posibilita que ingrese en el nimo del
testigo, quien lo incorpora como propio y as lo testifica. Dicho de otra
manera sugieren la respuesta. Son generalmente cerradas.

EL CONTRA-EXAMEN

El contra-examen no constituye una instancia de investigacin


acerca de hechos que no conozco, sino slo una oportunidad de
reafirmar mi teora del caso, agregando circunstancias que la dotan de
verosimilitud y coherencia o bien demostrar inconsistencias en el testigo
de la contraria. Siempre antes de proceder a la realizacin del
contrainterrogatorio deber evaluarse su conveniencia, dado que el
testigo podra sorprendernos con alguna informacin contraria a nuestra
teora del caso o reafirmar de tal modo sus dichos que hagamos su
testimonio an ms fuerte.

Objetivos del contra-examen

Desacreditar al testigo: En este sentido debo dirigir preguntas que


tendientes a vincularle o ponerlo como parte interesada, llamando la
atencin del tribunal acerca de su verosimilitud o imparcialidad.
Corresponde a una especie de tacha encubierta. Hay que poner
atencin en este caso respecto de posibles objeciones deducidas por la
contraria que nos podra impugnar la pregunta por impertinente. En ese
sentido debemos justificar ante el tribunal su procedencia atendida la
necesidad de establecer la credibilidad del testigo.

La lgica en este caso es: Usted es un sujeto deleznable porque


minti antes por lo tanto no es confiable, porque tiene inters en el
resultado del juicio, etc.

Desacreditar el testimonio: En este sentido lo que se trata de


desacreditar es la versin de los hechos que el testigo da, por
incoherente o por falsa.

La lgica aqu es: Ud. es una buena persona, pero Tiene dificultades
de percepcin, su relato es incoherente, etc.

Acreditar mis pruebas o desacreditar las de la contraria:


Otorgndoles credibilidad a las mas de acuerdo a los antecedentes
aportados por el testigo presentado por la contraria o hacer ver la
inconsistencia entre los dichos del testigos y la prueba de la contraria,
puede ser incluso sobre los dichos de otro testigo o sobre lo manifestado
en algn documento.

En el contra-examen siempre debo formular preguntas cerradas y


sugestivas, para mantener el control del testigo. Otra razn es que si
hago preguntas abiertas lo ms probable es que tenga que volver sobre
hechos que el testigo ya respondi, quedando susceptible a que me
objeten la pregunta por reiterativa. Si el juez en materia de familia,
objetara esta pregunta por ser cerrada y estar formulada en trminos
sugestivos, debo representar al tribunal que estoy en el contexto del
contra interrogatorio, que este tipo de preguntas no se admiten en el
interrogatorio directo por un fundamento de fondo que es prevenir la
concertacin entre el abogado y el testigo, cuestin que resulta absurda
de presumir en el plano del contra-examen donde quien responde es
precisamente el testigo de la contraria, con quien malamente pude
haberme concertado y adems este tipo de preguntas tienen una
evidente ventaja para el juzgador dado que evitan la dispersin del
testigo y se dirigen claramente al punto que se quiere aclarar.

La idea es que en el contra-examen las preguntas sean sugestivas


acompaadas de un no es cierto? O de un verdad?

Ej. Usted no conoce a la Sra Juanita no es cierto? Tampoco conoce a


sus hijos verdad?

La trampa de la explicacin

Un error frecuente en el contra-examen es requerir fundamentacin o


conclusiones al examinado respecto de una determinada conducta o
comportamiento. En ese sentido no debe ser el testigo el que formule
las explicaciones, si no el abogado en la etapa del alegato de clausura u
observaciones a la prueba, es quien debe extraer conclusiones
coherentes de lo aportado por el testigo. El fin del contra-examen no es
dejar en evidencia al momento de la interrogacin que el testigo miente,
si no usar esa informacin al final, atando cabos y mostrando cmo las
respuestas otorgadas calzan perfectamente con nuestra teora del caso.

El profesor Pelayo Vial Campos nos da un ejemplo muy ilustrativo.

Pregunta: Usted ha dicho que ha visto fumar pasta base al imputado?


Respuesta: S.
P: Usted nos ha dicho que lo vea fumar en el patio de su casa?
R: S.
P: Usted nos ha dicho que esto lo vea cuando pasaba por enfrente de
su casa?
R: Si.
P: Usted nos ha dicho que usted no se detena en la casa del imputado,
no es cierto?
R: No, no me detena.
P: Usted nos ha dicho que no recuerda los das exactos en que vio al
imputado consumir pasta base no es cierto?
R: No.
P: Usted adems nos ha dicho que nunca entr en la casa del imputado
cuando l supuestamente consuma?
R: No.
P: Usted nos ha dicho que es ms bien amiga de su mujer?
R: Si.
P: Cundo usted pasaba, usted no saba si el imputado estaba hace
poco o hace mucho tiempo fumando no es cierto?
R: No.
P: Usted tampoco vea en detalle lo que fumaba no es cierto?
R: No.
P: El patio donde estaba el imputado estaba al interior del sitio nos es
cierto?
R: S.
P: Luego hay una reja.
R: S, de esas chicas de madera.
P: Usted pasaba por la vereda no es cierto?
R: s.
P: Sra. Entonces explquenos cmo saba usted que l fuma pasta base
los das que usted supuestamente lo vea?
R: Bueno sr. Yo tengo un hijo que tiene el mismo vicio y l tiene la
misma cara de angustia que mi vecino y como los cigarros que le
alcanzaba a ver son iguales a los de mi hijo, el olor los sent tantas
veces que yo s que eso es pasta base.

La ltima pregunta abierta realizada al testigo, arruina todo un


largo proceso de desacreditacin. Distinto hubiere sido el resultado para
el contra-examinador de haber omitido esa interrogante, formulando
aquella aseveracin como pregunta retrica al juez al momento de las
observaciones a la prueba.

OBJECIONES

Las objeciones son incidentes que se promueven en la audiencia y


tienen como objeto impugnar una determinada pregunta realizada por el
abogado de la parte contraria. Resulta de vital importancia advertir al
testigo o absolvente, que cada vez que escuche la palabra objecin
debe dejar de responder esperando a que el juez, habiendo resuelto la
controversia, le autorice a hacerlo.

Como tienen la naturaleza de incidente, las objeciones pueden ser


resueltas de plano o previo traslado por el Magistrado.

En juicio de familia, las principales objeciones son:

-Pregunta sugestiva en el interrogatorio directo.

-Pregunta reiterativa en el contrainterrogatorio.

-Pregunta impertinente, en cualquiera de los dos momentos.

-Pregunta engaosa, que induce a error al testigo.

Para quien desee profundizar en la materia:

- Litigacin Penal, Juicio Oral y Prueba, Baytelman y Duce, Ediciones


Universidad Diego Portales, Chile, 2004.

-Tcnicas y fundamentos del contraexamen en el proceso penal chileno.


Pelayo Vial Campos. Ed. Librotecnia. 2006. Muy Recomendable!

BONUS TRACK

PREGUNTAS REALIZADAS POR ABOGADOS Y QUE NO SE DEBEN HACER

- Y bien, doctor, no es cierto que cuando una persona muere


durante el sueo, no se entera hasta la maana siguiente?
-l le mat a usted?

-A qu distancia uno del otro estaban los vehculos en el


momento de la colisin?

-Usted estuvo all hasta que se march, no es cierto?

-De modo que la fecha de la concepcin del beb fue el 8 de


agosto?
-S.
-Y qu estaba usted haciendo en ese momento?

-Ella tuvo tres hijos, cierto?


-S.
-Cuntos fueron varones?
-Ninguno.
-Hubo alguna mujer?

-Dice usted que las escaleras bajaban al stano?


-S.
-Y esas escaleras tambin suban?

-Cmo termin su primer matrimonio?


-Por muerte.
-Y por la muerte de quin termin?

-Puede usted describir al individuo?


-Era de talla mediana y tena barba.
-Era hombre o mujer?

-Doctor, cuntas autopsias ha realizado usted sobre personas


fallecidas?
-Todas mis autopsias las realic sobre personas fallecidas.
-Recuerda usted la hora en la que examin el cadver?
-La autopsia comenz alrededor de las 8:30 p.m.
-Y el Sr. Dennington estaba muerto en ese momento?
-No, estaba sentado en la mesa preguntndose por qu estaba yo
hacindole una autopsia.
-Est usted cualificado para proporcionar una muestra de
orina?
-Lo he estado desde mi ms tierna infancia.
-Doctor, antes de realizar la autopsia, verific si haba pulso?
-No.
-Verific la presin sangunea?
-No.
-Entonces, es posible que el paciente estuviera vivo cuando
usted comenz la autopsia?
-No.
-Cmo puede estar usted tan seguro, doctor?
-Porque su cerebro estaba sobre mi mesa, en un tarro.
-Pero, podra, no obstante, haber estado an vivo el paciente?
-Es posible que hubiera estado vivo y ejerciendo de abogado en alguna
parte.

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