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GEAGU Subjetiva

Rodada 2015.04

Prezado Participante,

Voc est recebendo a publicao das melhores respostas da rodada acompanhadas das
notas explicativas dos mediadores deste grupo.

Este material visa incentivar uma rotina semanal prtica de estudo, mediante o auxlio dos
mediadores que esto diariamente em contato com os temas abordados, trazendo ao
participante a realidade do cargo que almeja e o colocando no centro dos debates da
carreira e discusses jurdicas atuais.

As opinies manifestadas neste grupo de debates no refletem, necessariamente, o


posicionamento dos mediadores e colaboradores do grupo.

A transcrio das respostas se d na ntegra, da forma como repassada pelos autores.

Equipe Ebeji

Quer voc acredite que consiga fazer uma coisa ou no, voc est certo.
Henry Ford
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Questo 01 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Nacional Dr. Tiago Melo)

Em sede de processo administrativo disciplinar, possvel que um servidor que tenha


realizado a sindicncia investigatria atue integrando a comisso processante?
Justifique.

NOTA GEAGU:

Os processos administrativos disciplinares devem observncia ampla defesa


e ao contraditrio, conforme mandamento constitucional (artigo 5, inciso LV, CF/88):

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer


natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida,
liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos
seguintes:
(...)
LV - aos litigantes, em processo judicial ou administrativo, e aos
acusados em geral so assegurados o contraditrio e ampla
defesa, com os meios e recursos a ela inerentes;

Nessa senda, como forma de garantir a observncia dos direitos individuais


do servidor investigado, a Lei n: 8.112/90, estabelece em seu artigo 150:

Art. 150. A Comisso exercer suas atividades com


independncia e imparcialidade, assegurado o sigilo necessrio
elucidao do fato ou exigido pelo interesse da administrao.
Pargrafo nico. As reunies e as audincias das comisses
tero carter reservado.

Apesar de no haver norma expressa na lei mencionada quanto


possiblidade da participao de um mesmo servidor nas fases de sindicncia e da comisso
processante, grande parte da doutrina j dizia ser vedada tal participao, como garantia
de um julgamento imparcial, na seara administrativa.

Analisando o caso, o Superior Tribunal de Justia decidiu que, de fato, existe


nulidade no PAD no caso em que o servidor que realizou a sindicncia investigatria
determinou, posteriormente, a abertura do processo disciplinar, designando os membros
da comisso processante:

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DIREITO ADMINISTRATIVO. PROCESSO ADMINISTRATIVO
DISCIPLINAR (PAD). NULIDADE POR IMPEDIMENTO DE
SERVIDOR.
H nulidade em processo administrativo disciplinar desde a
sua instaurao, no caso em que o servidor que realizou a
sindicncia investigatria determinou, posteriormente, a
abertura do processo disciplinar, designando os membros da
comisso processante. A imparcialidade, o sigilo e a
independncia materializam os princpios constitucionais do
contraditrio e da ampla defesa, devendo nortear os trabalhos
da comisso que dirige o procedimento administrativo,
conforme dispe o art. 150 da Lei n. 8.112/1990. O art. 18, II, da
Lei n. 9.784/1999 prev o impedimento para atuar em processo
administrativo do servidor ou autoridade que dele tenha
participado ou venha a participar como perito, testemunha ou
representante. A instaurao do PAD envolve, ainda que em
carter preliminar, juzo de admissibilidade, em que verificada
a existncia de indcios suficientes a demonstrar que ocorreu
transgresso s regras de conduta funcional. Por isso, no se
pode admitir que o servidor que realizou as investigaes e
exarou um juzo preliminar acerca da possvel responsabilidade
disciplinar do sindicado, considerando patentes a autoria e
materialidade de infrao administrativa, determine a
instaurao do processo administrativo e, em seguida, aprove o
relatrio final produzido. Precedente citado: MS 14.135-DF, DJe
15/9/2010.MS 15.107-DF, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em
26/9/2012.

Ante o exposto, conclui-se que, conforme posicionamento do STJ no


possvel que um servidor que tenha realizado a sindicncia investigatria atue integrando
a comisso processante.

A seguir, as melhores respostas apresentadas:

Clarissa Pereira Borges (Recife/PE) respondeu:

A sindicncia, no processo administrativo disciplinar, instaurada para servir


como uma espcie de investigao prvia do fato, sendo denominada de sindicncia
preparatria ou investigatria. Do trabalho da sindicncia poder decorrer: o
arquivamento do processo, quando no houver a prova da prtica de qualquer infrao
administrativa; a aplicao de penalidade de advertncia ou suspenso de at trinta dias,
sendo chamada, nesse caso, de sindicncia acusatria ou apuratria, devendo-se garantir o
contraditrio e a ampla defesa ao acusado; ou a instaurao de processo disciplinar,

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quando for constata a existncia de indcios de que houve a prtica de uma infrao
administrativa mais grave.

A comisso processante do processo administrativo disciplinar deve ser


composta de trs servidores estveis, tendo como escopo a apurao dos fatos,
concluindo pela inocncia ou responsabilidade do servidor pblico. Saliente-se que a
estabilidade dos membros deve ser verificada no servio pblico, mesmo que ainda no
tenham adquirido a estabilidade no cargo atual que ocupem.

O Superior Tribunal de Justia j decidiu que o servidor que atuou na


sindicncia no poder fazer parte da comisso do processo administrativo disciplinar. O
artigo 150 da Lei 8.112/90 dispe que o acusado tem direito de ser processado por uma
comisso imparcial e isenta. Uma vez tendo atuado na sindicncia, emitindo parecer pela
instaurao do respectivo processo disciplinar, o integrante j formou juzo de valor antes
mesmo de uma instruo probatria, o que compromete a sua imparcialidade no
julgamento do processo administrativo disciplinar, no podendo, assim, atuar na comisso
processante.

Camila Brondani Bassan (Londrina/PR) respondeu:

Nos termos do artigo 148, da Lei 8112/90, o processo disciplinar destina-se a


apurar a responsabilidade do servidor por infrao praticada no exerccio de suas
atribuies, ou que tenha relao com as atribuies do cargo em que se encontre
investido.

A denncia o ato que dar origem s investigaes, podendo gerar uma


sindicncia prvia/investigatria com o intuito de apurar os fatos ou, nos casos em que o
ato a ser analisado seja notrio, dar incio ao processo administrativo disciplinar sem a
referida sindicncia.

No que concerne sindicncia prvia, imperioso destacar que ser


conduzida por um nico servidor ou por uma comisso de servidores, que iro decidir se
arquivam o processo investigado, se aplicam penalidade ou se instauram o processo
disciplinar, conforme prev o artigo 145, da Lei 8112/90.

Pois bem, considerando que o processo administrativo disciplinar tambm


composto por uma comisso de servidores estveis no servio pblico que iro analisar as
provas e elaborar um relatrio conclusivo sobre os fatos (artigo 149, da Lei 8112/90),
surgiu o questionamento acerca da possibilidade ou no do servidor que realizou a
sindicncia investigatria participar tambm da comisso processante do processo
disciplinar. Havia quem entendesse pela possibilidade, considerando que a lei no probe
referida conduta. No entanto, o Superior Tribunal de Justia analisou o caso luz do artigo
150, da Lei 8112/90, que prega pela independncia e imparcialidade da comisso
processante e, entendeu que o servidor que integrou a sindicncia no deve participar da

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comisso em anlise, tendo em vista que j demonstrou o seu entendimento ao condenar
o servidor, logo, no estaria dotado de imparcialidade para analisar o caso.

Questo 02 (elaborada pelo Procurador da Fazenda Nacional Dr. Joo Paulo Carregal)

Em relao ao disposto nas S.A defina TagAlong apontando ainda o dispositivo legal
correspondente.

NOTA GEAGU:

O instituto do Tagalong um mecanismo de proteo a acionistas


minoritrios de uma companhia que os garante direito de deixarem uma sociedade, caso o
controle da companhia seja adquirido por um investidor que at ento no fazia parte da
mesma. Est previsto na legislao brasileira na Lei das S.A., no artigo 254-A e, refora-se,
assegura que a alienao, direta ou indireta, do controle acionrio de uma companhia
somente poder ocorrer sob a condio de que o acionista adquirente se obrigue a fazer
oferta pblica de aquisio das demais aes ordinrias, de modo a assegurar a seus
detentores o preo mnimo de 80% do valor pago pelas aes integrantes do bloco de
controle.

O direito de tagalong no se confunde com o direito de retirada cuja previso


normativa est sediada no art.230 da LSA, consistindo em uma espcie de direito de
adeso dos minoritrios venda do controle societrio, de forma que a estes tambm se
estendam as vantagens do negcio, assim, a oferta no poder se limitar s aes que, por
si s, possibilitem a assuno do controle da companhia, o interessado na aquisio estar
obrigado a estend-la tambm aos minoritrios.

Boa sorte e bons estudos!

Marcelle Dias Pires (So Paulo/SP) respondeu:

De acordo com o que dispe o artigo 254-A da Lei n. 6404/76, ocorrendo


alienao, direta ou indireta, do controle de companhia aberta, o adquirente est obrigado
a realizar uma oferta pblica de aquisio (OPA) de todas as aes com direito a voto de
propriedade dos acionistas minoritrios, sendo que o preo de compra das aes dos
minoritrios corresponder a, no mnimo, 80% do valor pago pelo adquirente por ao
integrante do bloco de controle.

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Trata-se de um direito, conhecido internacionalmente como tag along, o
qual possibilita a venda de aes dos acionistas minoritrios no caso de troca do bloco de
controle da companhia.

Desta forma, o acionista controlador que pretender alienar suas aes


somente poder ofert-las a quem se disponha a adquirir tambm as aes dos
minoritrios, respeitado o percentual mnimo de 80% do preo pago pelas aes com
direito de voto integrantes do bloco de controle.

possvel que o estatuto social da companhia estabelea valor superior ao


previsto na lei (80%), ou estenda tal direito s aes preferenciais.

Depois de concretizada a aquisio das aes do bloco de controle, o


adquirente deve registrar perante a CVM uma oferta pblica, obrigando-se a comprar as
aes de titularidade dos minoritrios que optarem por vend-las. Concede-se, assim, aos
minoritrios o direito de sair da sociedade junto com o controlador alienante, recebendo
pelas suas aes um preo prximo quele pago pelas aes do bloco de controle.

O objetivo desse mecanismo , portanto, permitir que os acionistas


minoritrios de uma companhia participem chamado prmio de controle (valorizao das
aes dos acionistas controladores) em caso de aquisio do controle da companhia.

Thiago Soares Chuva (So Paulo/SP) respondeu:

O Direito Empresarial, que antes da edio do Cdigo Civil de 2002 era


denominado, no Brasil, Direito Comercial, ramo autnomo da cincia jurdica cujo
objetivo central regular as relaes negociais entre os entes produtores de riqueza, em
sentido amplo, baseado na Teoria da Empresa. Alm de estabelecer regras para as
transaes negociais, o Direito de Empresa tambm determina quais as possveis
formataes jurdicas do empresrio, seja ele pessoa jurdica ou fsica, bem como os
aspectos formais necessrios ao seu regular funcionamento.

A Sociedade Annima, ou simplesmente S.A., um desses modelos de pessoa


jurdica utilizados para o exerccio da empresa, normalmente caracterstico de grandes
empreendimentos. Consiste, basicamente, em dividir a sociedade em aes, que por sua
vez so comercializadas a diversos sujeitos, denominados acionistas. Podendo ser vendidas
indiscriminadamente no mercado de capitais ou no, a alienao das aes facilita a
entrada de receita, viabilizando a manuteno e desenvolvimento da atividade empresria.
Por outro prisma, gera segurana ao acionista, pois neste modelo sua responsabilidade se
limita a integralizar a cota de aes que possui.

Em que pese a Codificao Civil de 2002 tentar traar, em linhas gerais, a


caracterizao das Sociedades Annimas, a matria verdadeira e amplamente
regulamentada pela Lei n 6.404/76, tambm denominada Lei das S.A.s.

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Dentre as diversas normas que tratam o tema, destaca-se a que classifica as
aes em ordinrias, preferencias e de fruio. As aes ordinrias, como se depreende
pela prpria nomenclatura, so aquelas que no trazem vantagem especial ao acionista,
mas to-somente aquelas de natureza comum, sendo a mais importante delas o direito a
voto. As preferenciais, tambm de acordo com o nome, conferem aos seus titulares
algumas prerrogativas, como, por exemplo, a precedncia no recebimento de dividendos,
e certas restries, tais como a ausncia de direito a voto. Frise-se que todas as
caractersticas das aes preferenciais devero estar elencadas no estatuto social da S.A.
Por fim, temos as aes de fruio, emitidas em substituio a aes ordinrias ou
preferenciais que foram totalmente amortizadas.

Nas Sociedades Annimas, naturalmente, existem acionistas majoritrios,


detentores da maioria das aes com direito a voto e, consequentemente, controladores
dos rumos do negcio, e minoritrios. A fim de proteger estes ltimos, a Lei n. 6.404/76
estabeleceu em seu art. 254-A a denominada clusula Tag Along, que consiste,
resumidamente, na obrigatoriedade do adquirente da maioria das aes com direito a
voto (controlador) realizar oferta pblica de compra das aes aos acionistas minoritrios,
pagando por elas, no mnimo, 80% do valor pago pelas aes do anterior controlador. Em
razo desta previso normativa, fica garantido aos acionistas ordinrios minoritrios a
oportunidade de venda de seus ativos caso opte por no permanecer na sociedade em
razo da mudana do controlador, gerando, assim, segurana e equilbrio na relao entre
acionistas majoritrios e minoritrios.

Ressalta-se, por fim, que apesar de o mencionado dispositivo prever a


compra das aes nos moldes relatados acima, nada obsta que o novo controlador oferea
condies ainda mais vantajosas aos demais scios, como a extenso da oferta aos
acionistas preferenciais ou o pagamento de valor acima do mnimo estipulado.

Questo 03 (elaborada pelo Procurador Federal Dr. Frederico Rios)

A Unio criou sociedade de economia mista para a prestao de determinado servio


pblico e, em 2012, dissolveu a referida sociedade federal. Ato contnuo, firmado
contrato de concesso do referido servio pblico com a empresa privada X, a Unio
transferiu-lhe a execuo do servio. Ao mesmo tempo, a sociedade de economia mista
outorgou-lhe, transitoriamente, mediante arrendamento, os bens de sua propriedade.
Ainda em 2012, foram extintos contratos de trabalho com quatro empregados da
referida sociedade de economia mista federal, sendo dois deles antes da entrada em
vigor do contrato de concesso e os outros dois aps a entrada em vigor do contrato de
concesso.

Diante do caso hipottico, i) explique a teoria do empregador nico; ii) esclarea, de


forma fundamentada, sua aplicabilidade ao presente caso; e iii) indique, segundo o
entendimento do TST, a responsabilidade da empresa X perante os empregados
dispensados pela sociedade de economia mista.

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NOTA GEAGU:

Sem retoques, as respostas abaixo selecionadas atenderam integralmente o


que se esperava para a questo acima proposta.

Isabel Mattos de Carvalho (Rio de Janeiro/RJ) respondeu:

A teoria do empregador nico encontra respaldo no artigo 2, 2 da


Consolidao das Leis do Trabalho, que trata da responsabilidade pelas obrigaes
trabalhistas no caso de grupo de empresas.

De acordo com o dispositivo legal em referncia todas as empresas que


compem o grupo so solidariamente responsveis pelas obrigaes trabalhistas umas das
outras.

Assim, ainda que o empregado preste servio a apenas uma das empresas do
grupo, tendo apenas com essa firmado contrato de trabalho, pode exigir de qualquer delas
o adimplemento dos dbitos laborais, pois, perante o obreiro, a figura do empregador
compreende todas as empresas pertencentes ao grupo econmico.

Acresa-se que alm da solidariedade passiva pelos dbitos trabalhistas, a


teoria do empregador nico tambm importa na solidariedade ativa. Tanto assim que o
Tribunal Superior do Trabalho afirma, em sua smula 129, que o empregador pode prestar
servios a mais de uma empresa do mesmo grupo econmico, durante a mesma jornada
de trabalho, o que no caracteriza a coexistncia de mais de um contrato de trabalho,
salvo ajuste em contrrio.

Em outras palavras, por uma razo de simetria, da mesma forma que todas as
empresas do grupo respondem solidariamente pelos dbitos trabalhistas, a todas assiste o
direito de se valer da capacidade laboral do empregado.

V-se, portanto, que a teoria do empregador nico no se aplica ao caso


posto em debate, o qual se aproxima da hiptese prevista nos artigos 10 e 448 da
Consolidao das Leis do Trabalho.

que quando a sociedade de economia mista federal encerra suas


atividades, transferindo a execuo do servio pblico para uma concessionria, empresa
privada, h verdadeira alterao na estrutura jurdica da empresa.

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De acordo com o regramento disposto na CLT, aplicvel s relaes privadas,
os direitos adquiridos dos empregados no sero afetados e os passivos trabalhistas
passaro para a empresa sucessora. Isso porque o empregado est vinculado empresa,
ao empreendimento, e no ao seu titular.

A consequncia disto que o novo empregador responde por todas as


obrigaes trabalhistas da empresa e at mesmo aos passivos decorrentes de reclamaes
trabalhistas ajuizadas perante o antigo patro.

Contudo, quando se est diante de concesso de servios pblicos, de acordo


com o magistrio jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho, consubstanciado na OJ
225 da SBDI-1, a questo da responsabilidade pelos dbitos trabalhistas recebe tratamento
diferente. Veja-se.

Quando da transferncia da execuo de determinado servio pblico a uma


empresa privada mediante contrato de concesso, os contratos de trabalho extintos antes
de sua entrada em vigor so de inteira responsabilidade da empresa sucedida, isto , da
sociedade de economia mista federal criada para a prestao do servio pblico.

J quanto aos contratos de trabalho que vierem a se extinguir depois de


vigente o contrato de concesso, a responsabilidade passa a ser da atual concessionria e,
subsidiariamente, pelos dbitos trabalhistas contrados at a concesso, a sociedade de
economia mista.

Thiago Soares Chuva (So Paulo/SP) respondeu:

A questo em anlise traz baila situao hipottica de sucesso de


empregadores, na qual sociedade de economia mista, pessoa jurdica de direito privado e
integrante da Administrao Indireta de um dos entes da federao, passa por dissoluo,
repassando empregados, arrendando bens e transferindo a execuo do servio pblico
concessionria denominada empresa X. Tomemos, ento, estas informaes como ponto
inicial para a resoluo dos questionamentos.

A teoria do empregador nico est positivada no art.2, 2 da Consolidao


das Leis Trabalhistas CLT e prenuncia que, nos casos em que duas ou mais empresas
operem sob a direo, administrao ou controle de uma destas, constituindo grupo
econmico, sero todas solidariamente responsveis pelos dbitos trabalhistas dos
empregados de qualquer das empresas. Em termos diversos, a suscitada teoria atribui
responsabilidade solidria aos integrantes de grupo de empresas, como manifestao do
princpio da proteo ao empregado.

O caso em comento no se caracteriza como hiptese de grupo econmico,


pois no h qualquer relao de coordenao, direo ou controle entre a sociedade de
economia mista, sucedida na prestao dos servios, e a empresa X, concessionria de
servio pblico que a sucedeu. Verifica-se, sim, espcie de sucesso de empresas, matria

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regida pelos artigos 10 e 448 consolidados. Consiste a sucesso na alterao dos
empregadores da relao de emprego, mantendo-se, via de regra, pelo sucessor, a
atividade prestada, os empregados e a maioria dos bens do sucedido. Verifica-se, portanto,
que no se trata, na hiptese, de aplicao da teoria do empregador nico, em sentido
estrito.

O Tribunal Superior do Trabalho possui entendimento sedimentado sobre a


matria, sendo, inclusive, objeto de orientao jurisprudencial de sua Seo de Dissdios
Individuais I. A OJ 225 esclarece o entendimento do precitado rgo a ser aplicado em
caso de sucesso de empresas prestadoras de servios pblicos quando h dispensa de
empregados antes e depois da sucesso. Caso o empregado seja despedido antes da
sucesso, a responsabilidade pelos dbitos trabalhistas ser exclusiva da empresa sucedida
que, na hiptese ora analisada, corresponde a sociedade de economia mista dissolvida. J
para a situao de dispensa do empregado aps a sucesso, a orientao que a
responsabilidade seja da empresa sucessora, representada no exemplo da questo pela
empresa X, respondendo o sucedido apenas de maneira subsidiria por este passivo
trabalhista.

Parecer (elaborada pelo Procurador Federal Dr. Thiago Chaves)

A Secretaria de Patrimnio da Unio (SPU) submete ao rgo de consultoria da


Advocacia da Unio recurso administrativo interposto pelo senhor Junior Filho, no qual
impugna cobrana de taxa de ocupao de terreno de marinha, pedindo, ainda, a
anulao do dbito.

Na sua impugnao, o recorrente alega que:

Possui escritura pblica de propriedade do imvel com data anterior ao procedimento


demarcatrio, tendo apresentado o referido documento na poca do procedimento de
demarcao da linha preamar e fixao do domnio pblico, quando notificado para
participar do procedimento.

No houve procedimento administrativo prvio com participao dos administrados


interessados, para que houvesse a majorao da taxa de ocupao do terreno de
marinha por ato infra-legal, com base no aumento do valor venal do imvel.

A majorao da taxa de ocupao do terreno de marinha por ato infra-legal, com base no
aumento do valor venal do imvel, viola o princpio da legalidade.

Na qualidade de Advogado da Unio, elabore parecer conclusivo que aborde todos os


elementos de fato e de direito necessrios para subsidiar a deciso administrativa.

NOTA GEAGU:

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Parecer n.

Processo administrativo:

Interessado: Secretaria de Patrimnio da Unio (SPU).

Assunto: Anlise derecurso contra cobrana de taxa de ocupao de terreno


de marinha

Ementa: Direito Constitucional. Bens Pblicos. Taxa de ocupao de Terreno


de Marinha. Inoponibilidade Unio de registros de propriedade particular de imveis
situados em terreno de marinha. Desnecessidade da participao do particular no
procedimento administrativo de majorao da taxa de ocupao. Prevalncia do artigo 1
do Decreto-Lei 2398/87 em relao aos artigos 28 e 69 da Lei 9.784/97. Majorao da taxa
de ocupao por ato infralegal. Natureza jurdica de preo pblico. Possibilidade.

1. RELATRIO

Trata-se de recurso administrativo Junior Filho, no qual impugna cobrana de


taxa de ocupao de terreno de marinha, pedindo, ainda, a anulao do dbito.

Na sua impugnao, o recorrente alega que:

-Possui escritura pblica de propriedade do imvel com data anterior ao


procedimento demarcatrio, tendo apresentado o referido documento na poca do
procedimento de demarcao da linha preamar e fixao do domnio pblico, quando
notificado para participar do procedimento.

-No houve procedimento administrativo prvio com participao dos


administrados interessados, para que houvesse a majorao da taxa de ocupao do
terreno de marinha por ato infra-legal, com base no aumento do valor venal do imvel.

-A majorao da taxa de ocupao do terreno de marinha por ato infra-legal,


com base no aumento do valor venal do imvel, viola o princpio da legalidade.

Vieram os autos a esta procuradoria para manifestao.

2. FUNDAMENTAO

2.1 Inoponibilidade Unio de registros de propriedade particular de imveis


situados em terreno de marinha

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Terrenos de marinha so reas que, banhadas pelas guas do mar ou dos rios
navegveis, em sua foz, se estendem distncia de 33 metros para a rea terrestre,
contados da linha do preamar mdio de 1831 (Decreto-lei n 9.760/46)

O art. 20, inciso VII, da Constituio Federal de 1988, dispe, expressamente,


queos terrenos de marinha pertencem Unio. Para a doutrina, o domnio federal se deve
em virtude da necessidade de defesa e da segurana nacional.

Por conta disso, o registro imobilirio no oponvel em face da Unio para


afastar o regime dos terrenos de marinha, servindo de mera presuno relativa de
propriedade particular - a atrair, p. ex., o dever de notificao pessoal daqueles que
constam deste ttulo como proprietrio para participarem do procedimento de
demarcao da linha preamar e fixao do domnio pblico (REsp/ES, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRASEO, julgado em 08/09/2010, DJe 29/09/2010).

Esse entendimento foi pacificado, inclusive, pelo STJ, atravs da Smula


496:"Os registros de propriedade particular de imveis situados em terrenos de marinha
no so oponveis Unio."

2.2 Desnecessidade da participao do particular no procedimento


administrativo de majorao da taxa de ocupao de terreno de marinha

De acordo com o art. 1 do Decreto n. 2.398/87, compete ao Servio do


Patrimnio da Unio - SPU a atualizao anual da taxa de ocupao dos terrenos de
marinha.

Apesar de a Lei n. 9.784/99, que trata do procedimento administrativo no


mbito da Administrao Pblica federa, estabelecer, no art. 28, que devem ser objeto de
intimao os atos do processo que resultem para o interessado em imposio de deveres,
nus, sanes ou restrio ao exerccio de direitos e atividades e os atos de outra natureza,
de seu interesse, aplica-se hiptese o art. 1 do Decreto n. 2.398/87.5. Primeiramente,
em razo do princpio da especificidade previsto no art. 2, 2 da Lei de introduo ao
Cdigo Civil, devendo-se aplicar o Decreto n. 2.398/87 que diploma normativo especfico.
Em segundo lugar, porque no se trata de imposio de deveres ou nus ao administrado,
mas de atualizao anual da taxa de ocupao dos terrenos de marinha, Com efeito, se a
classificao de certo imvel como terreno de marinha depende de prvio procedimento
administrativo, com contraditrio e ampla defesa, porque a h, em verdade, a imposio
do dever, o mesmo no ocorre com a simples majorao da taxa de ocupao do terreno
de marinha, com base no aumento do valor venal do imvel, em razo da atualizao do
valor venal do imvel.

No h, portanto, que se falar em necessidade de contraditrio para a


incidncia do art. 1 do Decreto n. 2.398/87 (REsp1150579 SC, Rel. Ministro MAURO
CAMPBELL MARQUES, PRIMEIRA SEO, julgado em 10/08/2011, DJe 17/08/2011)

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2.3 Majorao da taxa de ocupao por ato infralegal.

Para atender ao interesse pblico, o Estado precisa obter os recursos


necessrios para fazer face s despesas pblicas. Essas receias podem ser extraordinrias
ou ordinrias.

As receitas ordinrias dividem-se em originrias e derivadas. A


receita originria aquela vertida aos cofres por conta da
explorao estatal no mercado, como o recebimento de aluguel
de um bem pblico, multas contratuais J as receitas
derivadas so procedidas do setor privado (pessoas jurdicas e
fsicas, por exemplo) e so devidas por conta do
desenvolvimento de atividades econmicas, salvo se existir
imunidade ou iseno.

Tendo isso em conta, a taxa de ocupao, assim como o laudmio, surge a


partir de uma relao contratual entre o particular e a Unio, no guardando qualquer
correlao com o poder de tributar que os entes federativos gozam. Assim, sendo a taxa
de ocupao o preo pago Fazenda Pblica pela utilizao de bem que lhe
pertence,no possui natureza tributria, mas, sim, de preo pblico (Lei n. 4.320/1964, art.
39, 2), razo pela qual a sua majorao no est sujeita a lei especfica.

III- Concluso.

Ante o exposto, opina-se pelo desprovimento do recurso interposto por


Junior Filho, tendo em conta que:

a) No poderem ser opostos Unio de registros de propriedade particular


de imveis situados em terreno de marinha, conforme pacificado pelo STJ atravs da
smula 496;

b) No h necessidade de participao do particular no procedimento


administrativo de majorao da taxa de ocupao, em razo do princpio da especialidade
das normas, aplicando-se, portanto, o Decreto-Lei 2398/87,bem como por no se tratar de
imposio de deveres ou nus ao administrado, mas de atualizao anual da taxa de
ocupao dos terrenos de marinha;

c) No se aplica o princpio da legalidade tributria majorao da taxa de


ocupao de terreno de marinha, por esta possuir natureza jurdica de preo pblico, e no
de tributo

o parecer.

considerao superior.

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Local, Data.

Advogado da Unio

Vitor Correa da Silva Meletti (Santos/SP) respondeu:

Processo:

Interessado: Secretaria do Patrimnio Pblico da Unio (SPU)

Assunto: Consulta sobre impugnao por particular da cobrana de taxa de


ocupao de terreno de marinha e anulao de dbito, em razo de possuir escritura
pblica do imvel anterior ao procedimento de demarcao, sua majorao no ter
contado com participao dos administrados interessados em procedimento
administrativo prvio, bem como violao do princpio da legalidade por ter o aumento
ocorrido por ato infralegal.

Ementa: I Inoponibilidade Unio de registros de propriedade particular de


imveis situados em terreno de marinha. Inteligncia da smula 496 do Superior Tribunal
de Justia; II Entendimento do Superior Tribunal de Justia da desnecessidade da
participao do particular no procedimento administrativo de majorao da taxa de
ocupao. Prevalncia do artigo 1 do Decreto-Lei 2398/87 em relao aos artigos 28 e 69
da Lei 9.784/97; III Possibilidade de majorao da taxa de ocupao por ato infralegal e
desnecessidade de observncia do princpio da legalidade tributria, por possuir natureza
jurdica de preo pblico, de retribuio, e no de tributo, consistindo em dvida ativa no
tributria nos termos do art. 39, 2 da Lei 4.320/64.

I FATOS;

Secretaria do Patrimnio da Unio submeteu consulta Advocacia da Unio,


requisitando parecer conclusivo, sobre recurso administrativo apresentado pelo senhor
Junior Filho, que impugnou taxa de ocupao de terreno de marinha e pedido de anulao
de dbito.

Sustenta o particular que possui escritura pblica de propriedade do imvel


com data anterior ao procedimento demarcatrio, tendo sido apresentado na
oportunidade da demarcao da linha preamar, que no houve procedimento
administrativo prvio com sua participao para a majorao da taxa de ocupao, que
ocorreu por ato infralegal com base no valor venal e consequente violao do princpio da
legalidade tributria.

Este foi o breve relato dos fatos.

II FUNDAMENTOS JURDICOS;

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A primeira alegao do impugnante versa sobre a existncia de escritura
pblica de propriedade do imvel com data anterior ao procedimento demarcatrio em
relao area discutida o que, segundo seu entendimento, bastaria para obstar a
cobrana de taxa de ocupao, j que a propriedade seria sua e no de domnio da Unio.

Todavia, conforme enunciado jurisprudencial 496 do Egrgio Superior


Tribunal de Justia, os registros de propriedade particular de imveis situados em terrenos
de marinha no so oponveis Unio. Em outras palavras, pouco importa que exista
escritura pblica da propriedade atestando ser o particular dono do imvel discutido, uma
vez que se encontra situada em terreno de marinha, que de bem de domnio da Unio,
conforme estabelece o artigo 20, VI da Constituio Federal e artigo 1, a do Decreto-Lei
9.760/46.

Cumpre destacar, apenas, que nos termos do artigo 2 do Decreto-Lei


9.760/46, terrenos de marinha so aqueles que ficam em uma profundidade de 33 (trinta e
trs) metros, medidos horizontalmente, para a parte da terra, da posio da linha do
preamar-mdio de 1831, estando situados no continente, na costa martima e nas margens
dos rios e lagoas, at onde se faa sentir a influncia das mars e que contornam as ilhas
situadas em zona onde se faa sentir a influncia das mars.

Igualmente, sustenta o particular que no houve procedimento


administrativo prvio com a participao dos administrados interessados para que
houvesse a majorao por ato infralegal da taxa de ocupao, com base no valor venal do
imvel. Ocorre que, o entendimento do Tribunal da Cidadania pela desnecessidade da
participao do particular no referido procedimento administrativo, em razo do artigo 1
do Decreto-Lei 2398/87 ser preferencial em relao aos artigos 28 e 69 da Lei 9.784/97.

Dispe o artigo 1 do Decreto-Lei 2398/87 que a taxa de ocupao dos


terrenos da Unio sero calculados sobre o domnio pleno do terreno, anualmente
atualizado pela Secretaria do Patrimnio da Unio. Dessa forma, por se tratar de lei
especfica, esse diploma que aplicado aos casos em que versam sobre taxa de
ocupao, visto que o procedimento administrativo previsto na Lei 9784/99 residual,
devendo ser aplicado apenas nos casos em que no houver lei tratando sobre o tema, no
havendo qualquer previso sobre a participao do particular no procedimento de
atualizao dos valores relativos taxa de ocupao.

Ademais, conforme j decidiram os tribunais superiores, o simples fato de


haver majorao dos valores no representa um gravame ao administrado, visto que
apenas h atualizao, recomposio do montante devido pela defasagem em razo do
decurso do tempo, justamente pela taxa de ocupao ter sua cobrana prevista no
Decreto-Lei 2398/87.

Outro argumento que merece ser refutado de que o aumento da taxa de


ocupao do terreno de marinha por ato infralegal, com base no valor venal do imvel,

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violaObjetiva
o princpio da legalidade. Apesar do Egrgio Superior Tribunal de Justia possuir
precedentes no sentido de que a edio de lei necessria, tal deciso no guarda carter
vinculante nem parece ser a mais adequada ao se analisar a natureza jurdica da taxa de
ocupao.

A taxa de ocupao do terreno de marinha, segundo a melhor doutrina, no


possui natureza jurdica tributria, mas sim de mera retribuio, sendo, dessa forma,
caracterizada como preo pblico. Justamente por ser preo pblico, o regime jurdico
adotado no o tributrio, mas sim o regime civil. Em palavras mais simples, no se pode
aplicar os princpios tributrios no que diz respeito a taxa de ocupao.

Outrossim, o pargrafo 2 do artigo 39 da Lei 4.320/64, menciona que a taxa


de ocupao ser inscrita na dvida ativa como crdito no tributrio, reforando, assim, a
tese de que apesar da denominao taxa de ocupao no se trata propriamente de
uma espcie tributria, mas sim de mera retribuio a ser paga pelo particular ao Poder
Pblico pela utilizao de sua propriedade, configurando, ainda, receita tributria
originria e no derivada, conforme j decidiu, inclusive, o Egrgio Supremo Tribunal
Federal.

III CONCLUSO;

Isto posto, a concluso do parecer:

a) Inoponibilidade Unio de registros de propriedade particular de imveis


situados em terreno de marinha. Inteligncia da smula 496 do Superior Tribunal de
Justia;

b) Entendimento do Superior Tribunal de Justia da desnecessidade da


participao do particular no procedimento administrativo de majorao da taxa de
ocupao, de acordo com o artigo 1 do Decreto-Lei 2398/87 em relao aos artigos 28 e
69 da Lei 9.784/97;

c) Possibilidade de majorao da taxa de ocupao por ato infralegal e


desnecessidade de observncia do princpio da legalidade tributria, por possuir natureza
jurdica de preo pblico, de retribuio, e no de tributo, consistindo em dvida ativa no
tributria nos termos do art. 39, 2 da Lei 4.320/64.

Este o parecer. considerao superior.

Local e data.

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