Escolar Documentos
Profissional Documentos
Cultura Documentos
ANTEPROYECTO AGROPECUARIO
DE REGLAMENTACION DEL CODIGO DE AGUAS
DE LA PCIA. DE BUENOS AIRES Ley 12.257
EL DERECHO
1) El nuevo Cdigo de Aguas ha corregido mayormente la abierta confiscacin
del agua que surga del anteproyecto original. Aquella dogmtica posicin, se
basaba en una interpretacin literal del art. 2340 del C.C. (que en su texto
segn reforma Borda, incorpor una tan desafortunada como polmica
frmula) sin tener en cuenta el rgimen general del dominio privado que el
mismo Cdigo mantiene intacto sobre la base del artculo 2.518 que otorga a
los particulares el pleno dominio sobre sus inmuebles en toda su profundidad
abarcando todos los elementos que en ella se encuentren. A partir de tal
principio consagrado como derecho positivo, la legislacin nacional de fondo,
que es la nica con potestades para hacer modificaciones en la misma, ha
establecido especiales, posteriores y especficas excepciones, como es el caso de
los hidrocarburos lquidos y gaseosos, asimilados en su rgimen dominial a los
elementos que componen la minera de primera y segunda categora
nicamente, ya que la de tercera categora se rige por el rgimen de propiedad
privada y amplio dominio del Cdigo Civil (segn las disposiciones del Cdigo
de Minera de la Nacin).
Al enrolarse el anteproyecto original en una postura contradicha por fallos de la
Justicia de la propia Provincia y hasta por la opinin tradicional de la Fiscala
de Estado, le quitaba a la ley la confiabilidad jurdica elemental para asegurar
su aplicacin pacfica, el respeto a la misma, ya que su imposicin hubiera
provocado una catarata de juicios contra el Estado por la restriccin ilimitada,
confiscacin o expropiacin del dominio privado que implicaba.
Afortunadamente tal postura fue revisada, razn por la cual en el texto
definitivo encontramos expresamente calificada el agua de pblica y
privada, en vez de ser tratada toda ella como si fuera una sola y bajo un
mismo rgimen.
2) No obstante ello, la posicin ideolgica inicial no ha podido ser ntegramente
objetivada y equilibrada en el texto final, surgiendo en distintas partes de la ley
la incertidumbre respecto del agua a la cual se esta refiriendo. Son problemas
tanto terminolgicos (algunas ausencias de calificacin) como conceptuales
(textos hbridos que no terminan de ajustarse a los distintos regmenes de los
distintos temas tratados por la ley).
3) Como consecuencia de esa transformacin a medio hacer, nos encontramos
con un cambio que, en los temas clave de respeto al dominio privado, resulta
superficial, dejando subyacer una peligrosa postura de avance de las
potestades estatales sobre los derechos y garantas individuales, precisamente
lo contrario de lo que pretende proteger todo nuestro rgimen constitucional. El
objetivo legal debiera ser el de buscar un rgimen de equilibrio, que, sin
vulnerar los derechos de los particulares ni minimizar las potestades estatales,
permita un ejercicio armonioso entre los intereses particulares y los
comunitarios. La regulacin legal en materias tan decisivas para las personas
particulares y sobre las cuales estas tienen derechos individuales bsicos, no
debe transformarse en instrumento restrictivo de la libertad en el ejercicio de
los mismos.
www.carbap.org - carbap@carbap.org
2
PREMISAS
1) Al encarar la tarea reglamentaria del caso, hay que tener presente, conforme
a lo antedicho, que el Cdigo no es siempre claro al regular el uso y control del
agua respecto de la distincin entre aguas pblicas y privadas.
Si bien el propio Cdigo de Aguas no puede legislar de modo que altere el
rgimen dominial de fondo del Cdigo Civil, lo cierto es que en su texto est a
menudo por lo menos al borde de cometer tal inconstitucionalidad,
invariablemente en perjuicio del derecho privado.
La reglamentacin en la que estamos trabajando, no debe tampoco cometer tal
error, evitando aquellos deslices del Cdigo de Aguas reglamentndolo de modo
que no invada la esfera privada y sin colisionar a la vez con su finalidad.
2) En la legislacin de aguas y particularmente en su reglamentacin, debe
evitarse todo tipo de declamaciones dogmticas (tales como: el agua es
una unidad o es un bien escaso por definicin). Su inclusin en textos
legales genera preconceptos incompatibles con la flexibilidad que toda
regulacin genrica debe tener, para alcanzar la mayor porcin posible de
realidad.
3) Tampoco esa legislacin puede quedar sometida a tecnicismos o contenidos
de origen cientfico, no solo porque ellos de por s son relativos y transitorios
ante el permanente avance del conocimiento, sino porque la esencia de toda
legislacin es la de plasmar conceptualmente convenciones sociales.
4) La ley no podr in contra la naturaleza, pero no puede quedar preso de
ella, pues la legislacin es de y para los hombres que en comunidad acuerdan
como usar y gozar de la naturaleza que est a su servicio.
Por lo tanto, el criterio de realidad y experiencia humana y social merece ser
consultado permanentemente, as como las regulaciones deben respetar el
sistema jurdico para asegurar su vigencia pacfica.
5) El objeto genrico de esta legislacin, el agua, es tan esencial para el
hombre particular, tanto para su vida como desarrollo y produccin, es una
materia tan consustanciada con sus derechos personales e individuales, que
las decisiones sobre su regulacin, manejo y control no puede quedar en manos
solamente de tcnicos y funcionarios del Estado.
La participacin activa en niveles decisorios por parte de los ciudadanos ms
directamente involucrados en el dominio y uso del agua, debe ser una
condicin esencial para legitimar cualquier organismo o gestin respecto
de ella.
www.carbap.org - carbap@carbap.org
3
LA AUTORIDAD
1) La ley 12.257 (Cdigo de Aguas) establece ya en su tercer artculo, la
creacin de una Autoridad del Agua, con la caracterizacin de ente
autrquico de derecho pblico y naturaleza multidisciplinaria, y agrega que se
dispondr su organizacin y funcionamiento sobre la base de la
descentralizacin operativa y financiera. Nada ms dice la Ley al respecto.
2) Existen en distintos ministerios y rganos de l Provincia, reas vinculadas al
tema del agua, con incidencia especfica sobre determinados aspectos de su
naturaleza, destino, control y manejo.
3) El Estado debe aprovechar las estructura orgnicas preexistentes, para,
coordinndolas, tornarlas ms eficientes, evitando que se superpongan o peor
an, se contrapongan, encolumnndolas bajo el nuevo rgimen legal.
4) Por lo tanto, la traduccin de los conceptos rectores del art. 3 de la ley
12.257, debiera ser la siguiente:
a) El ente tendr la funcin de disear la poltica referida al agua, que el Poder
Ejecutivo luego podr adoptar y regular segn su propio criterio.
El ente, por lo tanto, carecer de potestades polticas decisorias y
regulatorias que no le sean expresamente delegadas y siempre que tal
delegacin sea constitucional.
b) La autarqua del rgano es necesaria para permitirle desarrollar sus
funciones con un razonable grado de independencia.
c) El carcter multidisciplinario resulta esencial, ya que ostensiblemente el
agua incide en la vida humana, vegetal y animal en forma permanente y
multifactica.
d) Ello hace imprescindible la presencia multisectorial en su conduccin, ya
que tambin los procesos productivos de bienes y servicios, estn
condicionados por el requerimiento de uso del agua, tanto como su provisin
y consumo.
Deber por lo tanto preverse en la integracin de la conduccin del ente, la
presencia de entidades representativas de los sectores comunitarios ms
interesados por la disponibilidad y ms afectados por el uso del agua.
La participacin ciudadana a travs de representantes de sus organizaciones
privadas, resulta pues esencial.
Ello no disminuye ni relaja el ejercicio de los necesarios controles pblicos,
sino que por el contrario, permite prever, planificar y regular
preventivamente en forma ms equitativa y respondiendo ms directamente
a los diversos intereses, lo que deber dar por resultado un mayor equilibrio
en la disposicin del recurso, en vez de transformar al ente en un mero
tecncrata o en un simple gendarme del Estado.
e) La Autoridad del agua debe ser dinmica, un fiel reflejo de las diversas
necesidades y realidades, y no transformarse en un rgano burocrtico ms,
que provoque un costo que no se justifique.
Debe ser un foro de discusin del que surjan propuestas para el P.E., que
representen soluciones a los problemas reales y eviten potenciales conflictos.
En un tema tan vital, el Estado debe ser lo que en esencia es, a saber: la
mejor representacin posible de la comunidad de intereses que existen en la
sociedad. Y para ello no debe arrogarse una representatividad declamada y
luego acotada por criterios formalistas y tecnocrticos, sino que debe
incorporar en forma directa a los representantes de la sociedad,
correspondientes a los sectores ms involucrados en el tema.
5) En cuanto a su organizacin y funcionamiento, el mismo artculo tercero
establece como criterio rector, la descentralizacin operativa y financiera.
www.carbap.org - carbap@carbap.org
4
www.carbap.org - carbap@carbap.org
5
www.carbap.org - carbap@carbap.org
6
De la planificacin hidrolgica
www.carbap.org - carbap@carbap.org
7
Vedas Sanitarias
Art. 7: Se acepta la reglamentacin oficial: Las prohibiciones a que se hace
referencia sern adoptadas por resolucin fundada de la Autoridad del Agua, en
la que se establecer la duracin temporal de la prohibicin, dicha Resolucin
deber ser publicada en el Boletn Oficial y en un peridico local.
Ro de la Plata
Art. 8: sin reglamentacin
Publicacin de mediciones
Art. 11: La medicin de las cotas a que se refiere el art. 11 del Cdigo de
Aguas, es la de los mares, ros y cuerpos de agua limtrofes y del dominio
pblico provincial.
Respecto de otros cuerpos de agua, podrn ser medidos previa autorizacin o
pedido de los titulares de los predios en que aquellos se encuentran o
atraviesen, tenindose en cuenta los datos obtenidos con el nico fin de
registracin para la confeccin del inventario y catastro del agua.
La Autoridad deber ordenar al organismo tcnico que corresponda, que
mantenga permanentemente actualizados, registrados y a disposicin del
pblico, los aforos de todas las obras hidrulicas activas.
Registro de derechos
Art. 12: La Autoridad del Agua crear y mantendr a su cargo el Registro que
indica la ley, en el cual se anotar sintticamente:
a) Los derechos de aprovechamiento de obras y recursos hdricos pblicos
que se hayan concedido, con expresa mencin del tipo de ttulo por el que
www.carbap.org - carbap@carbap.org
8
www.carbap.org - carbap@carbap.org
9
Publicidad
Art. 19: sin reglamentacin
Demarcaciones
Art. 20: sin reglamentacin.
www.carbap.org - carbap@carbap.org
10
De los Registros
Art. 24: El Registro que establece el art. 24 del Cdigo de Aguas, ser uno
solo y contendr los cuatro rubros que prev.
Observacin: hay que evitar que se convierta en tantos registros como
rubros lo que generara una burocracia intil.
TITULO III
DEL USO Y APROVECHAMIENTO DEL AGUA Y DE LOS CAUCES PBLICOS
Comentario: El ttulo III de la Ley 12.257, se llama Del uso y
Aprovechamiento del Agua y de los Cauces Pblicos.
Es claro que la Ley distingui el agua y los cauces pblicos, de los privados, tal
como surge de la legislacin de fondo que la Provincia no puede alterar.
As regul en un Ttulo distinto (el IV) el agua subterrnea, por ejemplo, que
configura el tpico caso de dominio privado.
Por lo tanto en este Ttulo III, todo lo que establece, est referido al agua y
cauces pblicos nicamente.
No obstante, como existe por cierto la posibilidad de darle a ese dominio
pblico, uso privado con distintos fines, en ese segmento de la Ley se prevn
finalidades de uso similares a las que se dan a las aguas y cauces privados.
Si bien es indudable que siendo el Estado el dueo de esos bienes y cosas,
puede poner las condiciones para su uso o concesin que le plazcan, hay que
tomar en cuenta dos cosas: la primera, que si se destinan esos elementos a un
fin determinado, el mismo se logre efectivamente; es decir que la regulacin no
establezca tal tipo de requisito que torne en la realidad imposible acceder a
ellos; la regulacin, sin descuidar las funciones del Estado, debe alentar la
concrecin de las finalidades que se les atribuyen a tales bienes, porque as, y
no desvirtundolas, propender al bien comn.
La segunda cosa a tener en cuenta, es que la actividad que har uso de esos
bienes pblicos, es idntica a la que usa de los mismos bienes cuando son de
propiedad privada. Ello debe llevar a una regulacin similar o parecida, de
modo que quien dependa para disponer de tal uso, de la voluntad del Estado,
no quede en desventaja respecto del que tiene la fortuna de contar con la
propiedad de tales elementos. Para ello no hay que complicar o encarecer la
situacin del titular particular, sino simplificar y abaratar el acceso a los
bienes pblicos, estableciendo, en la medida de lo posible, requisitos similares.
Captulo I
Disposiciones generales
Aprovechamiento comn
Art. 25: sin reglamentacin
Agua que precipita en terrenos pblicos
Art. 26: sin reglamentacin
Concurrencia y preferencia
Art. 27: Cuando se trate de las aguas pblicas o de las del art. 2636 del
Cdigo Civil tratadas en el art. 25 del Cdigo de Aguas, sobre las cuales haya
concurrencia de solicitudes de aprovechamiento privado, se establecer ante
todo un orden de prioridades respecto de su uso, comenzando por su destino
de consumo humano, continuando por su utilizacin productiva de riego y
abrevamiento de ganado y, segn el caso, estableciendo otros fines
subsidiarios.
www.carbap.org - carbap@carbap.org
11
Carcter Intuite re
Art. 28: Las concesiones y permisos respecto de aguas pblicas a favor de
personas, decaern por vencimiento de sus plazos, por desaparicin del
beneficiario, por revocacin de la Autoridad o renuncia del titular.
Las concedidas a favor de un predio, solo decaern en caso de vencimiento de
plazo o renovacin, no as por cambio de titular de dominio del inmueble. En
caso de subdivisin parcelaria y dominial, se estar a lo indicado en el prrafo
segundo del art. 28 del Cdigo de Aguas.
La interpretacin de las causales de decaimiento se har en concordancia con
el art. 48, 49, 50 y 51 del Cdigo de Aguas.
Nueva concesin
Art. 29: sin reglamentacin
Situacin de terceros
Art. 30: sin reglamentacin
Dotacin
Art. 31: sin reglamentacin
Dominio de caudales
Art. 32: Se acepta el proyecto oficial: Cuando por razones de reparacin,
mantenimiento o limpieza de embalses u obras hidrulicas, se afecten los
caudales entregados a los permisionarios o concesionarios, se deber dar aviso
a los interesados con antelacin suficiente.
Obligaciones implcitas
Art. 33: sin reglamentacin
Captulo II
DE LOS PERMISOS Y LAS CONCESIONES
Permisos para la ocupacin, el uso o el aprovechamiento del agua
Observacin: El texto del proyecto oficial de reglamentacin no merecera
objecin, si no fuera por introducir una figura de permiso precario que no se
condice con lo que dispone el Cdigo en ese artculo 34. A partir de la mencin
que hace el inciso b del Cdigo, el proyecto oficial construye en su
reglamentacin esa nueva figura no prevista en la Ley. Ello culmina en su
ltima lnea, en la cual se establece y la Autoridad de Aplicacin podr
revocarlos en cualquier momento con expresin de causa y sin que ello de
derecho a indemnizacin alguna.
Esa imposicin es absolutamente inconstitucional: 1) El Cdigo est hablando
de permisos para tales fines (ocupacin, uso, aprovechamiento exclusivo)
con tales condicionamientos y requisitos formales que resultan jurdicamente
asimilables a concesiones; no crea dos tipos de institutos de diferentes
consecuencias jurdicas, sino tan solo de distintos fines especficos y tal vez,
aunque el texto legal omite hacerlo, diferenciados en su alcance y
aprovechamiento econmico. Y las concesiones administrativas son, en nuestro
derecho, esencialmente revocables con o sin causa.
2) La doctrina de la Corte Suprema ha establecido que todo acto lcito del
Estado que perjudique a un tercero, ser causa de reparacin, empezando por
las concesiones revocadas y llegando hasta la cobertura tanto de dao
www.carbap.org - carbap@carbap.org
12
Permisos generales
Art. 36: sin reglamentacin.
- El proyecto oficial empeora al Cdigo.
Objeto de la concesin
Art. 37: Se acepta el proyecto oficial con modificaciones: La Concesin es el
acto administrativo por medio del cual la Autoridad del Agua confiere al
solicitante que rena las condiciones legales y reglamentarias, algunos de los
derechos que establece el artculo legal respecto de los bienes pblicos que
nombra. El contrato de concesin puede otorgarse a beneficio exclusivo del
solicitante o tener como objeto la prestacin de un servicio pblico.
Duracin de la concesin
Art. 38: sin reglamentacin.
Contenido de la solicitud
Art. 39: sin reglamentacin.
Informe sobre Impedimentos y declaracin sobre el impacto ambiental
Art. 40: sin reglamentacin
Procedimiento
Art. 41: sin reglamentacin.
Contenido de la concesin
Art. 42: sin reglamentacin.
Pago de canon
Art. 43: La Autoridad del Agua podr en cada caso establecer la gratuidad u
onerosidad de la concesin, y el canon a abonar en este ltimo caso.
Ocupacin de cauces
www.carbap.org - carbap@carbap.org
13
www.carbap.org - carbap@carbap.org
14
b) Uso agropecuario
Art. 59: La concesin del agua pblica para riego y la resolucin de cada
solicitud, ser responsabilidad y funcin del Directorio de la Autoridad del
Agua.
La evaluacin de los requisitos establecidos en los incisos "a" y "b" ser
realizada por el Ministerio de Asuntos Agrarios, y los datos tcnicos del
proyecto cuyo contenido y tiempo y forma de su presentacin no estn
determinados en el inciso "c", sern propuestos por ese mismo Ministerio.
Comentario: En referencia al "riego"; tema que obviamente tuvo el legislador
en mente al redactar el art. 59 de la Ley, aunque no lo mencion expresamente,
la autoridad natural durante la vigencia del Cdigo Rural, ha sido el Ministerio
de Asuntos Agrarios, con aquilatada capacidad tcnica y experiencia prctica.
Por expediente 2508-673/98, dicho Ministerio elabor un "anteproyecto de
resolucin" dedicado exclusivamente al Libro Tercero, Seccin nica del aquel
Cdigo, estableciendo en forma sencilla y suficiente los requisitos para cada
emprendimiento. Sin perjuicio de su perfeccionamiento, constituye un
excelente antecedente y gua conceptual.
Es particularmente aconsejable tenerlo en cuanta al momento de la
reglamentacin de la Ley 12.257, ya que el inciso "c" del artculo 59 de la
misma, fue "observado" en el Decreto del Poder Ejecutivo que lo sancion. El
motivo de la observacin, fue que aquel texto otorgaba errneamente potestades
reglamentarias a la Autoridad del Agua. Por lo tanto, ha quedado un vaco que
razonablemente deber cubrir la reglamentacin del Poder Ejecutivo,
apoyndose y aprovechando la sapiencia y autoridad del Ministerio de Asuntos
Agrarios en el tema del uso agropecuario del agua, y particularmente del riego.
Preferencias
Art. 60: sin reglamentacin.
Facultades de la Autoridad del Agua
Art. 61: sin reglamentacin.
Traspaso de concesin para riego
Art. 62: sin reglamentacin.
Caudales concedido no usados
Art. 63: sin reglamentacin.
Prohibiciones para los concesionarios de agua para riego
Art. 64: sin reglamentacin.
Permiso de uso para abrevar ganado
Art. 65: Los permisos para abrevar y baar ganados que otorgue la Autoridad
del Agua, sern siempre gratuitos.
Comentario: Respecto del artculo 65, tratndose de un uso agropecuario
vital para la hacienda y por naturaleza "extensivo", pues se refiere al destino de
"abrevar ganado", que representa volmenes menores de consumo y plazos
mayores de uso, los permisos a los particulares para acceder al agua pblica
debern ser exclusivamente gratuitos. As deber decirlo expresamente la
reglamentacin, respetando de ese modo la verdadera naturaleza de ese uso y
destino. Todo aporte o colaboracin que el Estado pueda dar a la produccin
agropecuaria, va, por definicin, a favor del bien comn. Y en el caso bajo
estudio, adems, no tiene costo (salvo rarsima excepcin que pudiera darse en
alguna zona muy particular de la Provincia).
c) Uso industrial
Art. 66: sin reglamentacin.
www.carbap.org - carbap@carbap.org
15
Art. 67: Lo establecido en este artculo del Cdigo de Aguas est referido a las
aguas pblicas concedidas a particulares para su uso como materia prima
nica o principal en productos con destino comercial.
Art. 68: sin reglamentacin.
Requisitos especiales
Art. 69: sin reglamentacin.
Art. 70: sin reglamentacin.
Reduccin del canon
Art. 71: sin reglamentacin.
- El proyecto oficial desmejora al Cdigo.
d) Usos recreativos, deportivos y de esparcimiento
Art. 72: El agua pblica concesionable prevista en este artculo del Cdigo,
ser nicamente la que se encuentre en terrenos del dominio pblico, no as las
de cursos, cauces o superficies privadas o encerradas en predios particulares.
Art. 73: sin reglamentacin.
e) Uso energtico
Art. 74: Se acepta el proyecto oficial: En las concesiones de agua para usos
energticos se fijarn adems, las caractersticas tcnicas de los grupos
instalados y el tramo ocupado en metros, entendiendo por tal el desnivel entre
la cota del mximo normal en el punto de toma y la cota de devolucin de los
caudales al cauce pblico.
f) Uso teraputico
Art. 75: sin reglamentacin.
g) Uso minero
Art. 76: El uso de aguas pblicas en explotaciones mineras ser objeto de
concesin, permiso o servidumbre segn el caso, estableciendo el acto
administrativo los requisitos que la Autoridad Minera Provincial indique.
El uso minero de aguas privadas captadas o extradas, deber someterse al
anlisis y tratamiento que la Autoridad Minera establezca, no pudiendo
superponerse con ella otra Autoridad en el control correspondiente.
La Autoridad del Agua respetar estrictamente la legislacin nacional de fondo
minera y civil, segn se trate de explotaciones mineras de primera y segunda o
de tercera categora.
Art. 77: sin reglamentacin.
Art. 78: La Autoridad del Agua al conceder el uso privado de aguas pblicas
para uso minero, establecer la gratuitidad u onerosidad de la concesin y en
este ltimo caso, el canon a abonar.
h) Uso pisccola
Art. 79: La norma se refiere aguas o reas acuticas pblicas concesionadas
para "pesca comercial" pero igualmente deber entenderse respecto de pesca
deportiva y otras actividades productivas o extractivas ictcolas en esos
mbitos pblicos.
Respecto del segundo prrafo del artculo, la Autoridad del Agua no podr
tomar una decisin unilateral, sino que deber hacerlo inexorablemente en
resolucin formal conjunta, en total acuerdo con el Ministerio de Asuntos
Agrarios y firmada por ambos organismos. La autoridad pesquera provincial,
previo al dictado de una resolucin conjunta que afecte derechos o intereses
legtimos de terceros, deber hacer los estudios especficos, citar y notificar a la
parte afectada y darle oportunidad de descargo, defensa o rectificacin si as
www.carbap.org - carbap@carbap.org
16
TITULO IV
DE LAS NORMAS APLICABLES AL AGUA SUBTERRNEA
Aprovechamiento
Art. 82:Las disposiciones del Ttulo III, sern supletoriamente aplicables al
uso y aprovechamiento de las aguas subterrneas del dominio privado, en tanto
no afecten al derecho de dominio perfecto de los propietarios de los fundos
superficiarios en que se alumbren, y en cuanto no est expresamente
reglamentado en forma especfica para este Captulo IV.
Comentario: La Ley 12.257, distingue, correctamente, el agua pblica, de la
privada.
1) Desde la "reforma Borda" del Cdigo Civil, a raz de una muy poco feliz
redaccin del art. 2340, se ha puesto en discusin en la doctrina si el agua
subterrnea puede ser considerada como pblica, sacndola del rgimen
privado.
Tal interpretacin encontr eco en tres grupos de intereses concretos: a)
Polticos y juristas de marcada ideologa estatista, que han querido asimilar el
agua al petrleo, en cuanto a su rgimen. b) Tecncratas y profesionales
vinculados al tema hidrulico desde distintos sectores y puntos de vista
(ingenieros, funcionarios, controladores, ambientalistas, etc.) que siempre han
aspirado a lograr regulaciones absolutas, y la creacin de superorganismos
pblicos de control. c) Funcionarios y legisladores de provincias mediterrneas
ridas, donde el agua es sumamente escasa (que no es el caso de nuestra
Provincia).
No obstante la intensa difusin de tales opiniones y de las consiguientes
polmicas que llegaron hasta el mbito jurdico, lo cierto es que el rgimen
general del dominio privado instituido en el Cdigo Civil Argentino y
especficamente definido en su artculo 2518, no ha sido alterado. Por lo
tanto, persiste el dominio privado de las aguas subterrneas. Y as lo ha
dicho la Justicia de la Provincia de Buenos Aires, en fallos judiciales
contra leyes provinciales y pretensiones municipales.
www.carbap.org - carbap@carbap.org
17
www.carbap.org - carbap@carbap.org
18
www.carbap.org - carbap@carbap.org
19
Art. 87: Las disposiciones del artculo 87 de la ley sern de aplicacin para
quienes produzcan perforaciones para extraer caudales superiores a 100.000
litros/hora.
La obligacin de contar con perforadores idneos corresponde al propietario del
fundo, en la medida que extraiga volmenes superiores a los establecidos en
este artculo.
El derecho de los particulares a la informacin que posea el Estado es absoluto
y para cualquier interesado. Representa la contra cara de la obligacin de
informar a la autoridad que consagran estas normas, debiendo los datos
requeridos ser provedos por la autoridad, sin costo para el requirente, a travs
de cualquier organismo o delegacin de los que respondan a la Autoridad del
Agua y por cualquier medio que la haga accesible.
Obras que alteren las condiciones del agua subterrnea
Art. 88: Si el propietario del fundo que va a alumbrar agua o que lo est
haciendo en volmenes superiores a los establecidos en este Captulo, supiera
que su extraccin y uso puede provocar alteraciones en la calidad y uso de
terceros, est obligado a comunicarlo a la Autoridad, la que deber otorgarle un
permiso expreso sobre la base de las observaciones, recomendaciones y
requisitos que estime corresponder en el caso.
Recarga de acuferos, labores y obras protectoras.
Art. 89: sin reglamentacin
TITULO V
DE LAS NORMAS APLICABLES AL AGUA ATMOSFERICA
Permisos
Art. 90: La Autoridad del Agua dar intervencin a la Autoridad Ambiental
conforme a la competencia atribuida por la ley 11.459 y el Art. 28 de la ley
12.355.
Art. 91: sin reglamentacin.
Art. 92: sin reglamentacin.
TITULO VI
DE LA PRESERVACIN Y EL MEJORAMIENTO DEL AGUA Y DE LA
PROTECCIN CONTRA SUS EFECTOS PERJUDICIALES
Comentario: El Ttulo VI de la Ley 12-257 es llamado "De la preservacin y el
mejoramiento del agua y de la proteccin contra sus efectos perjudiciales".
Estamos ante una de las peores partes de la ley, pues la generalizacin
conceptual y lo difuso de sus textos, produce todo tipo de problemas, como
yuxtaposicin de temas (por ejemplo, de "obras" con "actividades" en el art. 93),
duplicacin de tratamiento de situaciones (como las disposiciones referidas a
obras hidrulicas en predios privados, previstas en este Ttulo y en el siguiente;
arts. 93 y 110 respectivamente), y hasta superposicin de jurisdicciones (como
en los aspectos de medio ambiente, propios de otros mbitos de la
administracin, en los que incursionan artculos como el 97, 98, 99 y 100
entrometiendo a la Autoridad del Agua).
Junto con tal tipo de disposiciones aparecen previstas situaciones puntuales,
como la "defensa de mrgenes", que aparece y desaparece en un solo artculo,
quedando descolocado respecto de los temas que tratan los textos que lo
preceden y los que figuran a continuacin.
Construccin de obras
Art. 93: a) Las obras hidrulicas que pretendan ser construidas por
particulares en lugares o cauces pblicos para el manejo de aguas pblicas,
www.carbap.org - carbap@carbap.org
20
www.carbap.org - carbap@carbap.org
21
www.carbap.org - carbap@carbap.org
22
www.carbap.org - carbap@carbap.org
23
www.carbap.org - carbap@carbap.org
24
www.carbap.org - carbap@carbap.org
25
www.carbap.org - carbap@carbap.org
26
www.carbap.org - carbap@carbap.org
27
www.carbap.org - carbap@carbap.org
28
www.carbap.org - carbap@carbap.org
29
www.carbap.org - carbap@carbap.org
30
www.carbap.org - carbap@carbap.org
31
Derechos de la Provincia
Art. 145: La Provincia podr ejercer iguales derechos a los descriptos,
estando sometida a las mismas restricciones reglamentadas.
Carcter Accesorio
Art. 146: sin reglamentacin.
Solicitud
Art. 147: sin reglamentacin.
Procedimiento para su constitucin
Art. 148: El procedimiento breve y la forma de notificacin que prev la ley en
este artculo, no deber afectar el derecho de defensa del potencial afectado,
debiendo constatarse que ha sido debidamente notificado en forma personal o
en domicilio inequvoco y pudiendo presentarse con los medios de prueba que
estime corresponder, incluyendo los valores econmicos en juego por
indemnizacin en todos los conceptos.
Extincin
Art. 149: sin reglamentacin.
Servidumbre de paso para aprovechamientos comunes
Comentario: Debe evitarse que retricamente se pueda llegar a una
aplicacin inorgnica y asistemtica del rgimen reglamentado, por lo que en
este artculo se deber reiterar el carecer restrictivo respecto de toda restriccin
de los derechos individuales.
Art. 150: Para los casos previstos en el artculo 150 de la Ley, deber
respetarse:
a) Lo dispuesto por esta reglamentacin respecto de los artculos 136, 140, 141
y 144 segn los textos reglamentarios precedentes.
b) Atento la expresa previsin del Artculo 25 de la Ley 12.257, en cuanto
limita el uso de aguas pblicas, a los fines all previstos y al hecho de que se
acceda sin ingresar en inmueble ajeno, en caso que la Autoridad del Agua
resolviera establecer una servidumbre de paso para acceder a la masa
hdrica, deber indemnizar previamente en forma integral a los afectados, tal
como se ha dispuesto precedentemente.
Captulo III
DE LA VIA DE EVACUACION DE INUNDACIONES O DEL ANEGAMIENTO Y
DE LAS ZONAS DE RIESGO HIDRICO
Fijacin y Demarcacin
Art. 151: La remisin del artculo 151 del Cdigo est dirigida al artculo 137
(Obstruccin natural del escurrimiento) del mismo cuerpo legal.
El mapa de riesgo hdrico es una previsin insoslayable de la Autoridad.
Pero cuando se refiera a obras hidrulicas nuevas o a zonas en las que existan
obras hidrulicas que afecten a particulares, la disposicin legal no ser
operativa ni oponible a los particulares, si no se ha confeccionado y firmado
con ellos previamente un acta de compromiso que contenga:
a) La descripcin detallada de las obras y su proyecto definitivo;
b) La recurrencia con que fueron calculadas;
c) Los caudales y las cotas mximas previstas;
d) El detalle de las obras de regulacin aguas arriba y abajo, y la
descripcin de su manejo;
www.carbap.org - carbap@carbap.org
32
www.carbap.org - carbap@carbap.org
33
www.carbap.org - carbap@carbap.org
34
www.carbap.org - carbap@carbap.org
35
Art. 166: El tipo de sancin, as como los montos de las multas, por tratarse
de cuestiones cambiantes segn los hechos que las pueden provocar y variables
con el paso del tiempo, podrn ser completados y actualizados por acto
administrativo de la Autoridad, que deber publicarse en el Boletn Oficial y
debern ser informados con detalle a todo particular que sea intimado, con la
primer notificacin que se le haga.
Art. 167: De la evaluacin que haga la Autoridad, resultar si corresponde la
acumulacin de las penas previstas en el art. 167 de la ley, la que slo deber
establecerse con carcter excepcional.
La segunda parte del articulo de la ley, no ser aplicable si vulnera el derecho
de propiedad del sancionado respecto de cualquier tipo de bien de su
titularidad.
Art. 168: La sancin pecuniaria que se estableciere, en ningn caso podr
superar los montos mximos vigentes a la poca en que se notific por primera
vez al posible protagonista o responsable de una infraccin.
Art. 169: La prescripcin liberatoria prevista en la ley comenzar a correr a
partir de la fecha en que se cometi la infraccin, si la misma puede ser
demostrada por la parte infractora; en caso contrario, correr desde que la
Autoridad tom conocimiento formal o informal de la infraccin cometida.
Cesacin de conductas o acciones nocivas
Art. 170: La Autoridad debe intimar en forma fehaciente a todo particular
involucrado, para que cese su conducta nociva o infractora, con los requisitos,
procedimientos y alcances que se prevn en este Ttulo X.
Apremio
Art. 171: sin reglamentacin
TITULO XI
DISPOSICIONES ESPECIALES PARA CORRELACIONAR EL REGIMEN
JURIDICO DEL AGUA CON EL DE OTRAS ACTIVIDADES Y RECURSOS
NATURALES
Observaciones: En una psima tcnica legislativa, la Ley 12.257 en su
ltimo Ttulo regulatorio (el ltimo llamado Ttulo Final slo contiene
"disposiciones transitorias" y "disposiciones generales" de compatibi-lizacin
normativa), repite generalidades referidas al objeto de la Ley (art. 172), salta a
un caso particular (art. 173), reitera sus falencias en materia de afectacin del
dominio privado (art. 174), e invade jurisdiccin administrativa que le es ajena
(art. 175).
Slo merecen alguna aclaracin reglamentaria:
El artculo 172, para que quede claro que la norma slo se est refiriendo al
agua pblica objeto del servicio pblico de provisin para su consumo.
El artculo 174, para evitar una vez ms un equvoco (esta vez el ltimo)
respecto de las restricciones al dominio privado.
El artculo 175, para compatibilizar las esferas de accin con el M.A.A.
De los permisos y concesiones
Art. 172: El artculo 172 de la Ley 12.257, est referido al agua pblica
destinada a su provisin para consumo a travs del respectivo servicio pblico,
que habiendo sido concesionado con anterioridad a su vigencia, resulta
igualmente alcanzado por sus objetivos y por su Autoridad.
Fraccionamiento de inmuebles para vivienda
Art. 173: Se acepta la idea del proyecto oficial: A los efectos de la
aplicacin del art. 173 de la ley, sin perjuicio de lo que dispone la misma y esta
www.carbap.org - carbap@carbap.org
36
www.carbap.org - carbap@carbap.org