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Unidade 1: Os quatro elementos da Teoria Geral do Processo no CPC de 2015 e a

Constitucionalizao do Direito Processual

Aula 1: Os quatro elementos da Teoria Geral do Processo no CPC de 2015

Os quatro elementos (quartenrio) giram em tono de todos os temas

Que elementos formam o quatenrio da Teoria do Processo?

Jurisdio
Processo
Procedimento
Ao

...criou-se um Cdigo novo, que no significa, todavia, uma ruptura com o passado...

Exposio de Motivos do Projeto do Novo CPC


O CPC novo, mas no rompe com o passado
Esse passado que o CPC faz meno tem a ver com Oskar Bllow (1837-1970)

Que passado esse?

Oskar Bllow
Jurista alemo
Criador da Teoria do Processo como Relao Jurdica
Hoje em dia, vrios autores ainda adotam essa teoria
Relao Jurdica: uma relao jurdica entre pessoas, um vnculo de
subordinao entre pessoas
Essa teoria se baseia na ideia de direito subjetivo, ou seja, o direito de subordinar
o outro a minha vontade (sentido do direito romano)
Essa teoria no uma ideia democrtica, j que a subordinao s entre pessoa e
norma jurdica. A pessoa subordinada a lei e no a outra pessoa (ideia do
professor e de alguns autores)
A teoria do processo como relao Jurdica de Bllow trabalha com a ideia que
processo uma relao jurdica entre pessoas, ou seja, o juiz subordinando
autor e ru e o autor subordinando o ru. Ento, entre o juiz, autor e ru tem um
vnculo de subordinao. Juiz est acima das partes.
Solipsimo judicial: Ideia que o juiz pode julgar sozinho, consultando a sua
conscincia, sem o apego norma. Por isso, Bllow usa o juiz como supraparte.
Na sentena, o juiz criaria o direito.
Essa teoria autoritria
Bllow fazia parte da Escola de Direito Livre Alemo, que mais tarde, ela passou
a ser fundamento do nazismo. Os juristas nazistas comearam a se valer da teoria
da relao jurdica e essa Escola de Direito Livre para sustentar Hittler no poder.
Hittler (autoridade) interpretava a lei do jeito dele e dizia o que era justo para os
demais, sendo capaz de subordinar todos a sua vontade).

Pretendeu-se converter o processo em instrumento includo no contexto social...


Exposio de Motivos do Projeto do Novo CPC
o movimento de socializao processual que Bllow defendeu.
O processo seria uma ferramenta para autoridade aplicar aquilo que justo aos demais.
Ento, o passado de Bllow, no que se refere ao processo como instrumento da
jurisdio para buscar o que bom para a sociedade, ainda deixa vestgios.

Pode-se ver o passado de Bllow no art. 8, NCPC, onde o processo tratado como um
instrumento do juiz que busca uma finalidade social, como se ele fosse um intrprete
privilegiado da lei.
O art. 10, do CPC incompatvel com o art. 8, j que ele oferece o contraditrio.
Ademais, o art. 489, 1, CPC no permite a aplicao do art. 8 por ser incompatvel.
O juiz no julga mais sozinho.

Art. 238, CPC. Citao o ato pelo qual so convocados o ru, o executado ou o interessado
para integrar a relao processual.
Adota a relao como teoria do processo como relao jurdica, ou seja, acha que o
processo uma relao de subordinao entre pessoas.

O CPC/15 est caminhando no sentido de se afastar da Teoria de Bllow, talvez, daqui a


alguns anos, consiga abandonar de vez a teoria do processo como relao jurdica.
Essa teoria foi til at um certo ponto, porque depois da 2 Guerra Mundial, ela foi perdendo
a importncia, j que a Amrica Latina foi a grande responsvel por constitucionalizar o
direito processual. Assim, aps a 2 guerra, teve muitos avanos nesse sentido, no entanto,
na Europa no aconteceu esses avanos.
Liebman influenciou muitos autores brasileiros porque ele chegou a lecionar aqui no Brasil
(Ele teve muita influncia de Bllow).
Alfredi Buzaid: Foi aluno de Liebman e Ministro da Justia no governo de Mdice
(ditadura). Ele deu origem ao CPC antigo, que ficou em vigor at maro de 2016.

estabelecersintonia fina com a Constituio Federal


Exposio de motivos do Projeto do Novo CPC

Perguntas:

1. Diante de toda essa tradio que o direito processual brasileiro carrega, ser que a
mencionada sintonia fina com a Constituio foi alcanada pelo CPC de 2015?
Aula 2: A constitucionalizao do Direito Processual. O nascimento do Processo
Constitucional na Amrica

2 hipteses:

1. O direito processual, em qualquer dos sub-ramos (civil, penal, trabalho etc), est cada dia
mais se afastando do Direito Privado e se aproximando cada dia mais do Direito Pblico, do
Direito Constitucional.

A aproximao do Direito Processual e o Direito Constitucional foi um movimento que


comeou a surgir, especialmente, durante a 2 Guerra Mundial. Esse movimento
comeou na Amrica.

2. O processo constitucional, no sistema romnico germnico possui origem na Amrica Latina


e com influncias de autores da Europa.

O estudo do processo constitucional no se restringe ao estudo das aes constitucionais


(habeas data, MS etc). Ento, esse movimento e essa aproximao do direito processual com
o constitucional tambm chamado de Processo Constitucional.

Processo Constitucional: Unio entre o direito processual e o direito constitucional.

Na exposio de motivos do CPC/15 tem a frase que fala que o objetivo da criao desse
novo CPC/15 era, segundo os seus autores, estabelecer uma sintonia fina do CPC e a CF.

Sintonia fina entre CPC e CF a constitucionalizao do direito processual, j que no


existia uma sintonia fina entre o CPC/73 e CPC/88.

Percurso histrico-terico do processo constitucional:

Muitos autores mundiais atribuem essa semente da constitucionalizao a Hanks


Kelsen.

Hans Kelsen:
Jurista que nasceu em Praga, mas que fez a carreira na Alemanha
Fugiu em 1940, em plena 2 Guerra Mundial, porque era judeu.
Foi para os EUA e ficou exilado no pas at sua morte em 1973.
Em maro de 1942, ele publicou um artigo que comparava o sistema americano e
austraco sobre o controle de constitucionalidade.
Essa semente de constitucionalizao no foi de forma clara. Ele fez um estudo de
constitucionalidade comparativo entre o sistema americano e austraco.
Ele disse que na hora de julgar, o juzes precisam olhar a CF.
Abriu portas para a aproximao entre CPC e CF.
Ele no era processualista.

Eduardo Coutoure:
1 processualista a tratar do tema
Processualista ururguaio
1904 1956
Foi muito importante no incio da constitucionalizao.
Em 1943/1944, em plena 2 Guerra Mundial e pouco tempo depois da publicao de
Kelsen, Coutoure deu uma srie de conferncias e cursos em universidades norte-
americanas sobre um tema inovador para a poca, qual seja, as garantias
constitucionais do processo civil.
Esse curso sobre garantias constitucionais s foi publicado em 1946, aps a 2 guerra
mundial.
Ele no usou a expresso processo constitucional nesse texto, mas ele fez uma
aproximao com o curso publicado entre CPC e CF (Direito Civil e Constitucional)
Fez um estudo mais profundo que o de Kelsen.
Ele s usou a expresso processo constitucional em um texto publicado em 1948,
chamado Casos de Direito Constitucional, no livro Estudos de Direito Processual
Civil.
O Uruguai era um dos poucos pases latino-americano que conservava a democracia,
talvez isso fez com que Coutoure desenvolvesse melhor o tema.
Vrios autores mundiais citaram ele como referncia bibliogrfica.

Niceto Alcal-Zamora Y Castillo:


Dentre os pioneiros da Amrica Latina, no s Coutoure tinha importncia, mas um
outro autor espanhol chamado Niceto Alcal-Zamora Y Castillo.
Em 1944, se refugiou na Argentina.
Em 1947, foi morar no Mximo.
Durante a 2 Guerra, em 1944, ele fez meno a uma legislao processual
constitucional, ou seja, fez uma aproximao da constitucionalizao do direito
processual.
Ele deu o nome Processo Constitucional, mas no se aprofundou no tema.

Hector Fix-Zamdio:
Discpulo de Niceto.
Foi o primeiro autor a sistematizar o tema, se aprofundamento mais sobre o tema.
Em 1955, ele escreveu um texto chamado A garantia Jurisdicional da Constituio
Mexicana.
Enfrentou o tema de forma bem clara.
Hector e Niceto foram os primeiros que falaram na constitucionalizao.

Hans Kelsen: Plantou a semente (EUA)


Eduardo Coutoure: Regou a semente (Uruguai)
Niceto Alcal-Zamora Y Castillo: Deu o nome processo constitucional (Mxico)
Hector Fix-Zamdio: Aprofundou o tema (Mxico)

Argentina:
Na dcada de 50, em 1979, o autor Nstor Pedro Sages fez um estudo acerca das
decises interna corporis (?). Enfrentou o tema da constitucionalizao.

Peru:
Em 1971, o autor Domingo Garca Belaunde publicou textos sobre legislao de
habeas corpus.
Ele sugeriu aproximao entre direito processual e constituicional.
Ele fala que necessrio criar o direito processual constitucional como disciplina
autnoma, ou seja, aproxima/une o direito processual e o constitucional.

Na Europa, demorou muito porque ela ainda estava se reconstruindo depois da 2 Guerra
Mundial.

Itlia:
Antes da dcada de 70, tinha esboos sobre a constitucionalizao.
Em 1956, Piero Calamandrei foi um jurista que publicou alguns textos.
Em 1955, Mauro Capeletti publicou textos acerca do tema, mencionando a
necessidade de constitucionalizao do direito processual.
Esses dois autores no fizeram meno clara ao processo constitucional e nem
chegaram a nomin-lo.
Em 1984, Massime Luciani foi o primeiro italiano a usar a expresso processo
constitucional.
Em 1988, Gustavo Zagrebelsky tratou o tema de forma mais profunda.
Na dcada de 80, talo Andolina e Giuseppe Vignera publicaram uma obra sobre o
modelo constitucional de processo civil.
Assim, na Itlia, esse movimento ganhou fora no final da dcada de 80, vez que
antes disso eram apenas esboos.

Portugal:
No final da dcada de 80/incio da dcada de 90, Gomes Canotilho publicou um
textos. Antes disso, eram apenas esboos.

Alemanha:
Em 1973, Peter Hberle publicou um texto sobre direito processual constitucional,
mas s foi sistematizado em 1976.

Espanha:
Em 1979, Jos Almagro Nosete foi o primeiro a usar a expresso processo
constitucional, ou seja, a enfrenar o tema de forma mais clara.
Em 1980, Jess Gonzlez Prez publicou texto sobre o processo constitucional, mas
no se aprofundou.

Chile:
Estudo mais recente
No teve muitos processualistas que enfrentaram o tema
Autores atuais que enfrentam o tema: Jaime Carrasco Poblete, Alvaro Prez Ragone
e Raul Nez Ojeda.

Colmbia:
Em 1994, Enersto Rey Cantor publicou textos acerca do tema.
O movimento de constitucionalizao mais recente (dcada de 90)

Costa Rica:
Em 1955, na dcada de 90, Rben Hernndez Valle publicou um texto acerca do
tema.

Brasil:
Roberto Rosas publicou o primeiro texto sobre processo constitucional, no entanto,
s mencionou, no se aprofundando no tema.
Em 1984, o professor Jos Alfredo de Oliviera Baracho foi o primeiro autor a se
aprofundar no tema.

Ordem Cronolgica:
Kelsen (EUA)
Coutoure (Uruguai)
Alcal-Zamora Y Castillo (Argentina)
Calamndrei (Itlia)
Cappelletti (Itlia)
Fix-Zamdio (Mxico)
Garca (Peru)
Sages (Argentina)
Jos Alfredo de Oliveira Baracho (Brasil)
Canotilho (Portugal)

Perguntas:

Qual o momento histrico que ns vivemos? Em que momento processual ns


estamos?

Hoje, estamos em um momento de construo, de fortalecimento do processo constitucional,


j que notvel um distanciamento entre o direito processual e o direito material. A cada dia,
o direito pblico se aproxima mais do direito constitucional.
Estamos em um momento histrico de abandono do modelo anterior (mais vinculado ao
direito privado) e nos aproximando do Estado Democrtico de Direito.