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SOCIEDADES (2 Estgio - parte geral)

Distino das pessoas jurdicas segundo o regime jurdico a que se submetem:

- de direito pblico (reguladas pelo direito administrativo): entes da federao (Unio, Estados,
Municpios e Distrito Federal), suas autarquias e fundaes pblicas, assim consideradas aquelas
institudas por ente pblico e mantidas com recursos pblicos. Art. 41, CC.

- de direito privado (subdivididas conforme origem dos recursos): 1) estatais: sociedades de


economia mista e empresas pblicas. 2) particulares art. 44, CC: fundaes, associaes (s/fins
econmicos) e sociedades (c/ fins econmicos, art. 981). Essas ltimas podem ser sociedades
simples (no empresrias) ou empresrias, que por sua vez podem adotar um dos cinco tipos
possveis: em nome coletivo (arts. 1039 a 1043); em comandita simples (art. 1045 a 1051);
sociedade limitada (arts. 1052 a 1087); sociedade annima (arts. 1088 e 1089 + Lei das S/A) e
sociedade em comandita por aes (arts. 1090 a 1092).

RELEMBRANDO: art. 983 as sociedades simples (no empresrias) podem adotar a forma geral
(disciplinada nos arts. 997 a 1038) ou um dos cinco tipos referidos acima. Nesse ltimo caso,
porm, A SOCIEDADE SIMPLES NO DEIXA DE SER NO EMPRESRIA, A MENOS QUE
ADOTADA FORMA DE SOCIEDADE POR AES (SEMPRE EMPRESRIA). Se adotar forma
de sociedade limitada, em nome coletivo ou comandita por aes, a pessoa jurdica, ainda que
inscrita na Junta Comercial (inscrio facultativa, quando exercer atividade econmica), no se
torna empresria se incidir na exceo do pargrafo nico do art. 966 (exerccio de atividade
intelectual).
No caso de sociedade de produo rural, h a faculdade de optar pelo RCPJ ou pela Junta
Comercial. Nesse ltimo caso, submete-se ao regime das sociedades empresrias. Ver art. 984.

Art. 982 define o que sociedade empresria: quando a PJ exerce empresa (art. 966). Mesmo que
no registrada na Junta Comercial, a sociedade, se exercer atividade prpria de empresrio, no
deixa de ser empresria. Na ausncia de registro na Junta, a sociedade irregular, acarretando todas
as conseqncias j vistas quando da anlise do empresrio irregular.

Art. 982, nico: QUALQUER QUE SEJA SEU OBJETO, a SOCIEDADE ANNIMA
SEMPRE EMPRESRIA E A COOPERATIVA SEMPRE SOCIEDADE SIMPLES (NO
EMPRESRIA, mesmo que obrigatrio seu registro na Junta Comercial, for fora de
legislao prpria).

PERSONALIZAO DAS PESSOAS JURDICAS: ART. 985

-sociedades simples: Registro Civil das Pessoas Jurdicas

-sociedades empresrias: arquivamentos dos atos constitutivos no Registro Pblico de Empresas


Mercantis e Atividades Afins (na Junta Comercial - Lei 8934/99).

- Efeitos da personalizao da sociedade dotada de personalidade jurdica, a sociedade passa a ser


titular de suas obrigaes (titularidade obrigacional), tem legitimidade para demandar e ser
demandada em juzo (titularidade processual) e passa a responder com seu patrimnio prprio
perante as obrigaes por ela contradas (responsabilidade patrimonial). Nesse ltimo ponto,
observa-se que a separao entre o patrimnio da sociedade e o de seus scios (Princpio da
AUTONOMIA PATRIMONIAL) um dos pilares do direito societrio, por conta da delimitao
prvia dos riscos (perdas) dos investidores (scios) decorrente da possibilidade de limitao de sua
responsabilidade = incentivo explorao da atividade econmica.

-Sociedades no personificadas:

(1) sem inscrio no registro prprio: exceo da S/A no registrada, seguem a disciplina dos arts.
986 a 990. Ateno: No havendo prova por escrito, os scios no podem provar a existncia da
sociedade (art.987) contra quem quer que seja.

(2) sociedade em conta de participao (arts. 991 e seguintes do CC): no propriamente uma
sociedade, mas um contrato de investimento em comum. No h possibilidade de ser registrada
como PJ: art. 993, CC.

EFEITOS DA AUSNCIA DE REGISTRO

Relembrando: no caso do empresrio individual (firma individual), a ausncia de registro importa


sua irregularidade. Mas no deixa de ser empresrio, podendo ir a falncia mesmo sem ter-se
registrado.
No pode pedir a falncia de outro empresrio (LFC: art. 9, III; NLF: art. 97, 1: deve comprovar
sua regularidade) nem impetrar pedido de concordata preventiva ou suspensiva (LFC, art. 140, I).
NLF, art. 48: devedor tem que exercer regularmente suas atividades h mais de 2 anos.
Sofre sanes fiscais e administrativas, como impossibilidade de acesso ao CNPJ e a outros
cadastros fiscais estaduais e municipais. Observe-se a o correspectivo descumprimento a uma
obrigao tributria acessria, implicando a cominao de multa. Como ato simultneo ao registro
na JCom, o empresrio tambm impossibilitado de obter matrcula no INSS para recolhimento das
contribuies sociais devidas.
Em suma, resume-se o empresrio ao exerccio de sua atividade no mbito da economia informal,
sem acesso a financiamentos bancrios, incentivos fiscais etc.
s sociedades empresrias acrescente-se a todos esses efeitos, ainda, o de no ter personalidade
jurdica (art. 985) com a natural decorrncia de, em sendo sociedade no personificada (art. 986),
implicar a responsabilidade SOLIDRIA E ILIMITADA de seus integrantes, independentemente do
tipo societrio pretendido. Para aquele que contratou pela sociedade a responsabilidade direta,
sem possibilidade de alegar benefcio de ordem (art. 1024). Para os demais, a responsabilidade
subsidiria: tem o direito de primeiro invocar o benefcio de ordem, ou seja, que primeiro a
execuo atinja os bens societrios e somente na insuficincia destes, os seus particulares. Em se
tratando de responsabilidade solidria o credor, respeitado o benefcio de ordem em favor de quem
no contratou pela sociedade, tem o direito de optar por executar o acervo societrio ou de qualquer
um dos devedores.

ATENO:
1) Esgotado o patrimnio social, o credor no precisa necessariamente voltar-se contra quem
obrigou a empresa (gerente, administrador etc), podendo executar qualquer um at o limite
da dvida residual. Essa a conseqncia da previso quanto responsabilidade ser
SOLIDRIA E ILIMITADA (art. 990). Eventuais questes entre scios (ex. pagou mais do
que sua parte na sociedade) podem ser resolvidas em ao de regresso.
2) A personalizao da pessoa jurdica no implica sempre e necessariamente a limitao da
responsabilidade de todos seus integrantes, uma vez que esse dado varia conforme o tipo
societrio adotado: na sociedade em nome coletivo (art.1039) todos os scios so
responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, embora possam limitar a
responsabilidade entre si. J nas sociedades em comandita simples, a responsabilidade do
scio comanditado (pessoa fsica) solidria e ilimitada, enquanto a do comanditrio no
(art. 1045). Na sociedade em comandita por aes, s o acionista administrador
subsidiria e ilimitadamente responsvel pelas obrigaes sociais (art. 1091).

DESCONSIDERAO DA PESSOA JURDICA


O estrito apego ao princpio da AUTONOMIA DA PJ (como sujeito autnomo de
direitos e obrigaes, bem como titular de patrimnio destacado do de seus integrantes), na
realidade da vida empresarial de qualquer pas que prestigie tal postulado, pode dar margem a
manipulaes na constituio e/ou no emprego de pessoas jurdicas para celebrao de contratos
empresariais os mais variados ou, ainda, de realizao de operaes societrias complexas, como
incorporaes, fuses ou cises de sociedades, como instrumentos para realizao de fraudes ou
condutas abusivas. Tais manobras que devem ser coibidas pelo sistema jurdico, sob pena de
locupletamento ilcito pelo fraudador. ASSIM, COMO PRESSUPOSTO DA REPRESSO A TAIS
ILCITOS QUE SE JUSTIFICA A DESCONSIDERAO JUDICIAL DA PERSONALIDADE
JURDICA DA SOCIEDADE EMPRESRIA.
A formulao terica mais adequada composio do princpio da autonomia da PJ c/ a
represso a condutas ilcitas e/ou abusivas por scios ou sociedades aquela posta com o objetivo
de preservar instituto to caro ao direito empresarial, mas igualmente coibindo prticas
fraudulentas: A PESSOA JURDICA, ENQTO ENTE AUTNOMO NO MUNDO DO DIREITO,
DESCONSIDERADA APENAS NAQUELE CASO CONCRETO, SUBMETIDO AO EXAME
JUDICIAL, E TO SOMENTE SE, NAQUELA HIPTESE PRECISA, A PERSONALIDADE
JURDICA AUTNOMA DA SOCIEDADE EMPRESRIA SE ANTEPE COMO
OBSTCULO JUSTA COMPOSIO DE INTERESSES (OU SEJA, COMO IMPECILHO
REPRESSO EFETIVA DA FRAUDE OU DO ILCITO PLANEJADOS: a simples
insatisfao do credor no autoriza, por si s, a desconsiderao).
Ex: empresrio que, na iminncia do insucesso de seu casamento, constitui uma pessoa
jurdica diversa daquela de que controlador, mas com mesmo objeto social, passando a gerir com
ineficincia e sem novos investimentos a sociedade antiga e transferindo paulatinamente a cartela
de fornecedores e clientela para o segundo empreendimento, do qual se apresenta apenas como
scio minoritrio c/ quota de reduzida expresso econmica, colocando um laranja (terceira pessoa
no identificada como scio e administrador efetivo) como controlador da sociedade. No caso
concreto, o imperativo de despersonalizao da segunda pessoa jurdica constituda com claro
propsito de frustrar a justa diviso de bens entre os cnjuges, faz com que seja possvel alcanar o
patrimnio desta nova sociedade p/ inclu-lo na partilha.

- SE A AUTONOMIA PATRIMONIAL DA SOCIEDADE NO IMPEDE A


IMPUTAO DE RESPONSABILIDADE DIRETA AO SCIO E/OU ADMINISTRADOR,
DESNECESSRIA A DESCONSIDERAO. De fato, se o ilcito pode ser, de logo, identificado
como ato prprio de scio ou administrador (caso de m gesto, abuso de poderes societrios e
outros atos ilcitos), imputando-se a ele a responsabilidade prpria pela indenizao/sano
pertinente, no caso de desconsiderao da pessoa jurdica (ex. responsabilidade do administrador
da ltda pelo no recolhimento de tributos).

- Como ensina ULHOA, admite-se a desconsiderao da personalidade jurdica da


sociedade empresria para coibir atos aparentemente lcitos. A ilicitude somente se configura
quando o ato deixa de ser imputado pessoa jurdica da sociedade e passa a ser imputado
pessoa fsica responsvel pela manipulao fraudulenta ou abusiva do princpio da autonomia
patrimonial.

- A confuso patrimonial entre sociedade-scios um indicativo objetivo da


propriedade da desconsiderao, mas serve apenas como elemento de prova auxiliar, enquanto
elemento evidenciador de manipulao abusiva/fraudulenta da figura de uma pessoa jurdica.
- possvel, ainda, que se aplique a desconsiderao inversa: afasta-se a autonomia da
PJ para responsabiliz-la por obrigao do scio. A finalidade consiste, basicamente, em coibir o
desvio de bens particulares do controlador da sociedade para o patrimnio desta, de modo a no
deter, em seu nome individual, bens de maior valor que possam ser excutidos em caso de uma
execuo por dvidas pessoais, mas continuando a usufruir dos bens mveis ou imveis transferidos
para integrar o patrimnio societrio.

Desconsiderao no direito brasileiro:


- art. 28 do CDC: incluindo, como desconsiderao da PJ, hipteses que so prprias de
outros institutos, como a responsabilizao do administrador por excesso de poder, infrao da lei,
fato ou ato ilcito e violao dos estatutos ou contrato social que, como foi visto, podem ser
diretamente imputados ao administrador, sem que a autonomia da sociedade figure como obstculo
a tanto.
- art. 18 da Lei 8884/94 (lei antitruste): na tutela das estruturas de livre mercado:
idnticas crticas ao anterior, j que repetiu a redao do CDC.
- art. 4 da Lei 9605/98: poder ser desconsiderada a pessoa jurdica sempre que sua
personalidade for obstculo ao ressarcimento de prejuzos causados qualidade do meio ambiente.
(pressupe a manipulao fraudulenta da autonomia patrimonial com objetivo de dificultar/impedir
a responsabilizao efetiva dos agentes do dano ambiental).
- art. 50 do NCC: contempla uma forma de desconsiderao da PJ p/ atingir figura dos
scios.
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Classificao das Sociedades Empresrias:

A) de Pessoas ou de Capital quanto ao grau de importncia, para a sociedade, das qualidades


subjetivas das pessoas dos scios.
Assim, sociedades de pessoas so aquelas em que o mais importante a participao de cada scio
na consecuo do objeto social, do que propriamente sua contribuio material ao capital social. Em
conseqncia, de regra no h livre alterao na composio societria: (1) cesso da participao
societria depende da anuncia dos demais integrantes da PJ; (2) as quotas so impenhorveis, no
podendo ser alienadas judicialmente com substituio coercitiva do scio executado por quem
arrematar a quota em leilo; (3) em geral h previso contratual quanto dissoluo da sociedade
no caso da morte de um dos scios. A PJ, entretanto, pode continuar com o sucessor se no houver
oposio pelos demais integrantes. Se os scios remanescentes no considerarem apropriada a
continuao c/ sucessor, pode haver dissoluo parcial, ou seja, c/ excluso daquela(s) quota(s) do
capital social.
Nas sociedades de capital, as regras so inversas: (1) o scio pode alienar livremente sua
participao na PJ, porque as caractersticas pessoais do adquirente no tm importncia no
desenvolvimento das atividades empresariais; (2) participao societria pode ser objeto de
constrio judicial (penhora); (3) a sociedade continua c/ sucessor do scio falecido.
ULHOA: EM RELAO ALIENAO E IMPENHORABILIDADE DAS QUOTAS SOCIAIS,
AS SOCIEDADES EM NOME COLETIVO E EM COMANDITA SIMPLES SO DE PESSOAS
(ART. 1003, NCC). NO TOCANTE MORTE DE SCIO, SUA NATUREZA DEPENDE DO
CONTRATO SOCIAL (ARTS. 1028 E 1050, NCC). LIMITADA PODE SER DE PESSOAS OU
DE CAPITAL, DE ACORDO C/ CONTRATO SOCIAL. S/A E COMANDITA POR AES
SEMPRE SERO SOCIEDADE DE CAPITAL.

B) SOCIEDADES CONTRATUAIS E INSTITUCIONAIS: diz respeito ao regime de


constituio e dissoluo do vnculo societrio.
Contratuais: a constituio da sociedade contratada (negociada) entre os scios. Assim, os
princpios gerais dos contratos aplicam-se regulao das relaes entre os scios, disciplinadas
pelo CONTRATO SOCIAL. Caso da sociedade em nome coletivo, da comandita simples e da
limitada. O diploma jurdico aplicvel nas dissolues de sociedades contratuais o NCC.
Institucionais: o ato de manifestao da vontade dos scios na constituio da PJ no se reveste de
natureza contratual. Assim, os postulados da teoria dos contratos no contribuem p/ compreenso e
disciplina dos direitos e deveres dos membros da sociedade. O instrumento de disciplina das
relaes sociais nas sociedades institucionais o ESTATUTO SOCIAL. Caso das S/A e comandita
por aes. O diploma jurdico aplicvel nas dissolues a Lei das S/A.

C) RESPONSABILIDADE DOS SCIOS


A REGRA A SUBSIDIARIEDADE DA RESPONSABILIDADE DOS SCIOS PELAS
OBRIGAES SOCIAIS. EXCEO: SOCIEDADE EM COMUM (SOCIEDADE
IRREGULAR) ONDE O SCIO QUE CONTRATOU PELA SOCIEDADE (REPRESENTANTE)
RESPONDE DIRETAMENTE (SOLIDARIAMENTE).
- ILIMITADA: sociedade em nome coletivo
- MISTA: comandita simples e comandita por aes: apenas parte dos scios responde de forma
ilimitada (comanditado no primeiro caso, acionista controlador no segundo)
- LIMITADA: sociedade limitada e annima