Os limites legais do redirecionamento da execuo fi scal

sobre o scio-gerente
Caroline Costa de Camargo

da qual se extraem conceitos bsicos; e, moderna, norteada

pelo posicionamento do STJ, que consolida o enfrentamento das
questes levantadas.[1]

Sumrio: Introduo. 1. Consideraes Iniciais. 2. A

Responsabilidade Tributria do Scio Gerente: Limites Legais
(atos que ensejam a responsabilidade pessoal). 2.1. O excesso
de poderes. 2.2. A violao de contrato ou lei. 2.2.1. O no
recolhimento do tributo (Smula 430 do STJ). 2.2.2. Dissoluo
irregular da sociedade (Smula 435 do STJ). 3. Atual
Jurisprudncia do STJ acerca da delimitao da responsabilidade
tributria do scio-gerente. 3.1. Prescrio intercorrente por
ausncia de incluso do scio no polo passivo. 3.2.
Impossibilidade de incluso do scio na CDA sem processo
administrativo. Concluso.

Introduo

O art.135, III, do Cdigo Tributrio Nacional (CTN) estabelece

que os diretores, gerentes ou representantes de pessoas
jurdicas de direito privado so pessoalmente responsveis
pelos crditos tributrios decorrentes de atos por eles
praticados com excesso de poder ou infrao de lei, contrato
social ou estatutos. Assim, tem-se como premissas gerais e
legais, que o scio que pratica atos de gesto somente ser
responsabilizado por crditos tributrias a que der causa por
dolo ou m-f.

Trata-se de hiptese taxativa, pois prev exceo regra

tributria de responsabilizao do prprio contribuinte. E, mais:
excepciona a prpria razo de ser da pessoa jurdica, que
criada como um ente autnomo e independente de seus scios
na assuno de direitos e obrigaes.
Apesar desse dispositivo ser bastante objetivo, na prtica seus
preceitos so mitigados pelo intuito arrecadatrio do Fisco. De
modo que, a Fazenda, muitas vezes, ultrapassa as barreiras
impostas pela legislao e gera insegurana jurdica ao sujeito
passivo da obrigao tributria.

Nesse contexto, o Superior Tribunal de Justia (STJ), instado a se

manifestar, editou smulas que versam sobre a dissoluo
irregular da sociedade, o mero inadimplemento e a
responsabilidade do scio-gerente. Alm dessas questes, h
tambm diversos precedentes que analisam a efetividade do
referido dispositivo.

Em razo da forte polmica travada em torno do

redirecionamento da execuo fiscal contra o scio-gerente,
faz-se necessria a anlise das hipteses do art.135 do CTN,
assim como da aplicao referendada pelo STJ, para que se
possa compreender o panorama e a abrangncia desse artigo.

Para tanto, de incio, so tecidas consideraes gerais acerca

dos tipos de responsabilidade tributria, os limites e contexto
do artigo, as smulas aplicveis e, por fim, o posicionamento do
STJ atravs da jurisprudncia dominante sobre o assunto.

Para se atingir o objetivo colimado, vale-se de renomada

doutrina e os imprescindveis julgados do STJ, como valiosos
instrumentos que permitem identificar os embates tcnicos e
ilustrar a maneira de interpretao e aplicao desse
dispositivo pelos tribunais ptrios.

Por fim, explana-se que, apesar de pontuais mitigaes ao

enunciado do art.135 do CTN, o entendimento que prevalece
caminha no sentido disposto pelo legislador, de real proteo
aos agentes de boa-f e primazia da segurana jurdica.

1. Consideraes Iniciais
Antes de se explorar o objeto deste estudo, declinar-se, de
forma sucinta, alguns conceitos para melhor compreenso da
matria.

De incio, como se trata do tema responsabilidade tributria do

scio-gerente, h que se ter em mente a fundamental
diferena, estabelecida pelo legislador no art. 121 do CTN[2],
entre o contribuinte e o responsvel tributrio.

Ao abordar essa distino, apesar das crticas tecidas por

parcela da doutrina[3], o legislador de maneira simples e
objetiva fixou como contribuinte aquele que tem relao
pessoal e direta com o fato gerador, enquanto o responsvel
tributrio aquele que se limita a responder pelo crdito em
razo de disposio legal.

Note-se, pois, que sujeito passivo gnero do qual so

espcies: contribuinte e responsvel tributrio.

No presente estudo, o prprio ttulo sugere que se trata de caso

de sujeio passiva na modalidade responsvel tributrio.

como se o legislador elegesse uma pessoa que torne a

cobrana do tributo mais efetiva, devendo sopesar, entretanto,
se h conexo mnima entre o contribuinte e o responsvel, no
podendo tal intento se dar de forma aleatria.

Assim, o responsvel tributrio, em regra, assume a obrigao

pelo pagamento de dvida alheia na posio de sujeito passivo
da obrigao tributria, arcando com todas as consequncias
de direito material da decorrentes.

A premissa fundamental para que se parta ao correto estudo do

objeto deste artigo , pois, o fato de que o legislador no possui
poderes ilimitados para eleger responsveis pela obrigao
tributria, para que se possa atribuir a responsabilidade pelo
pagamento do tributo.

H que se estabelecer, ao menos, algum vnculo, seja ele

jurdico, econmico, ou, ainda, poltico.
Para reforar esse entendimento, oportuna a lio de Maria
Rita Ferragut: Esses limites fundamentam-se na Constituio e
so aplicveis com a finalidade de assegurar que a cobrana do
tributo no seja confiscatria e atenda capacidade
contributiva, pois, se qualquer pessoa pudesse ser obrigada a
pagar tributos por conta de fatos praticados por outras, com
quem no detivessem qualquer espcie de vnculo (com a
pessoa ou com o fato), o tributo teria grandes chances de se
tornar confiscatrio, j que poderia incidir sobre o patrimnio do
obrigado e no sobre a manifestao de riqueza nsita ao fato
constitucionalmente previsto. Se o vnculo existir, torna-se
possvel a preservao da propriedade e do no confisco. [4]

Feitas essas consideraes iniciais, passa-se anlise do art.

135, III, do CTN.

2. A Responsabilidade Tributria do Scio Gerente:

Limites Legais (atos que ensejam a responsabilidade
pessoal)

Ao selecionar o texto e o contexto da responsabilidade

tributria no CTN, o legislador infraconstitucional explicitou as
hipteses em que o scio-gerente seria responsabilizado pela
obrigao tributria principal, sem deixar espao para sua
ampliao.

Isso porque, a pessoa jurdica (contribuinte), via de regra, deve

suportar a obrigao tributria com seu prprio patrimnio.[5]
Vejamos a redao do art. 135, III, do CTN: So pessoalmente
responsveis pelos crditos correspondentes a obrigaes
tributrias resultantes de atos praticados com excesso de
poderes ou infrao de lei, contrato social ou estatutos: [...] III -
os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas
de direito privado.

De forma clara, o dispositivo preleciona que os diretores,

gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito
privados apenas arcaro com a responsabilidade pelos crditos
de obrigaes tributrias resultantes de atos prprios
praticados com: 1) excesso de poderes; 2) infrao de lei,
contrato social ou estatutos.

Logo, apenas e to somente nestas hipteses que se permite

redirecionar a execuo fiscal a terceiros para solver a dvida
tributria.

manifesto que nos casos enunciados em lei, de maneira geral,

a pessoa jurdica tambm se torna vtima do comportamento do
diretor, gerente ou representante que contrarie os termos de
seus atos constitutivos ou exacerbe os poderes que lhe foram
confiados.

manifesto, tambm, que nestes casos a responsabilidade

dever ser pessoal e exclusiva. Isso ocorre porque o ilcito, a
ilegalidade ou o ato que extravasou poderes ensejando a
ocorrncia do fato gerador no pode ser imputado quela que
no consentiu com a sua prtica. Desse modo, tais atos no
podem ser imputados sem a expressa autorizao da pessoa
jurdica. Observemos: De notar que fala a lei em excesso de
poderes e em infrao lei, contrato social ou estatutos, o
que vale dizer, lei emanada dos poderes pblicos e aquela
vlida apenas entre os particulares, por acordo mtuo, como
so os estatutos sociais de uma sociedade por aes ou o
contrato social de uma sociedade de pessoas. Ora, sempre que
os contratos ou estatutos sociais, a saber os diplomas
protetores da vida societria, so violados por quem estaria na
obrigao de preserv-los, evidente que a pessoa jurdica, a
que pertencem, est, como o Fisco, na posio de vtima, e no
pode se vtima ser transformada em autora. [6]

Seria, portanto, um despropsito penalizar a pessoa jurdica por

atos no consentidos ou praticados alm dos limites
previamente impostos.[7]

H, ainda, como desdobramento lgico de tal percepo,

posicionamento doutrinrio segundo o qual essa
responsabilidade excluiria de per si qualquer responsabilidade
da pessoa jurdica, na medida em que traduziria uma
responsabilidade pessoal e exclusiva do terceiro.[8]

O que permite tal inferncia a meno que o legislador, de

maneira incisiva, faz responsabilidade pessoal do scio,
administrador ou gerente.

Todavia, o termo pessoal deixa a doutrina (e, at mesmo a

jurisprudncia), dividida quanto sua implicao prtica: seria
responsabilidade exclusiva, solidria ou subsidiria?

Segundo o Prof. Ives Gandra, sempre que o dolo, a fraude e a

m-f forem os agentes deflagradores das obrigaes
tributrias, a responsabilidade das pessoas fsicas enunciadas
no art. 135 ser pessoal, total e exclusiva em relao pessoa
jurdica.[9]

A principal implicao da responsabilizao pessoal a

desnecessidade de se operar a desconsiderao da
personalidade jurdica, mas, to somente, a
responsabilizao direta do causador da obrigao
tributria.

Nesse contexto, vlida a explanao: Por outro lado,

contrariamente ao dispositivo anterior [art.134 do CTN dispe
sobre a responsabilidade de terceiros com atuao regular], em
que o legislador fala em responsabilidade solidria, o ora
comentado fala apenas e, a meu ver, de forma incisiva e
definitiva em responsabilidade pessoal. O elemento, todavia,
fundamental reside no fato de cuidar, o artigo, de atos
praticados de forma dolosa contra os interesses dos
contribuintes representados, com o que houve por bem o
legislador considerar responsvel no os representados, mas
exclusivamente os representantes. Por essa razo, julgou
legtima a solidariedade quanto aos atos culposos, porque
praticados com impercia, negligncia, imprudncia ou mesmo
omitidos e limitou essa responsabilidade (art. 134). As mesmas
pessoas, no entanto, praticando atos lesivos ao fisco,
dolosamente, se procurarem responsabilizar seus
representados, tal responsabilizao inviabilizar-se- pela clara
formulao legal, fazendo-os pessoalmente responsveis e
excluindo as outras pessoas da relao jurdico-tributria, por
decorrncia, criada. [10]

Interessante mencionar que, nesse tocante, h quem se socorra

do Cdigo Civil para justificar a natureza exclusiva da
responsabilidade daquele age com excesso de poderes ou com
infrao de dever legal, dispensando, inclusive, a denominada
desconsiderao da personalidade jurdica. o que se verifica
no seguinte excerto: Por coerncia com o que ento
adiantamos, somos obrigados a concluir que o art. 135 no tem
nenhuma, remota sequer, afinidade com a desconsiderao da
pessoa moral. Ele limita-se a indicar agentes que respondem
por seus ilcitos, o que no chega a causar sensao. Pelo
contrrio, assunto de rotina. Quem comete ilcito, deve
responder por ele - princpio comum ao direito pblico e
privado. Para esse fim, nem o juiz nem outra autoridade,
precisa erguer o vu da pessoa jurdica: a pessoa fsica infratora
atingida direta e pessoalmente em seu prprio patrimnio,
sem a necessidade de justificativas sofisticadas. Inclusive, o
artigo 135, III, combinado com o artigo 134, tambm do CTN,
indicam os agentes que esperaramos encontrar caso a
temtica fosse outra - os scios (no caso de liquidao) e os
administradores. Por tudo isso se v que intil ornamentar
essa responsabilidade pessoal com outras rubricas, incorrendo
na confuso conceitual verificada em Diplomas mais
recentes.[11]

Tal doutrina encontra, inclusive, amparo na teoria geral do

direito, de modo que o dolo e a m-f dependem de
comprovao, cabendo o nus probatrio, no caso,
inteiramente ao Fisco.

Esse entendimento tem esteio, portanto, no princpio da

razoabilidade e na segurana das relaes jurdicas, sendo a
tese acolhida pelo Superior Tribunal de Justia em sede de
Recurso Repetitivo, cuja fora vinculante em relao aos rgos
inferiores manifesta.[12]

Outro ponto que demanda ateno saber quem pode figurar

como responsvel tributrio na hiptese traada pelo art.135,
III, CTN.

A resposta a tal questo, aparentemente, no requer grandes

esforos, porquanto o dispositivo elege os diretores, gerentes
ou representantes para ocupar a posio de sujeito passivo.

Todavia, a simplicidade da redao j suscitou debates

acirrados, tanto na doutrina, quanto na jurisprudncia, pelo que
de rigor o trato com afinco deste tema.

Com efeito, no se pode apegar interpretao simplista de

que o legislador, ao inserir a figura do scio (representante),
previu de maneira indistinta a responsabilizao de toda e
qualquer pessoa que figurasse no quadro social, que
representasse a pessoa jurdica.

No demais sopesar que, a responsabilizao exige que as

pessoas indicadas no inciso III do art. 135 do CTN tenham
praticado diretamente ou, ao menos, tolerado a prtica do ato
contrrio lei, estatuto ou contrato social. Isto , apenas
aqueles que esto em posio de influncia no quadro social
so capazes de conter a ocorrncia de abusos ou, at mesmo,
de os praticar.

Assim, evidente que a mera condio de scio no confere,

por si s, essa qualidade e, por conseguinte, a indiscriminada
responsabilizao pelo tributo.

H que se ter em mente, portanto, que no basta ser scio,

porquanto no atributo inerente a prtica de atos de
administrao, nem o poder de deciso.

Note-se, dessa forma, que se o scio no diretor, nem

gerente, no deve ser responsabilizado, sob pena de se
perpetrar, de forma indevida e arbitrria, o instituto do
redirecionamento contra os scios, bastante comum em
executivos fiscais.[13]

Como forma de pacificar essa questo, o Superior Tribunal de

Justia, por mais de uma vez, ao se referir ao tema do
redirecionamento da execuo fiscal contra scio pela prtica
de atos irregulares, editou smulas com a expresso scio-
gerente[14], sinalizando seu posicionamento e consolidando o
entendimento de que para fins de responsabilizao do art.135,
III, do CTN, o scio precisa deter poderes de gerncia, alm da
mera composio societria.

Oportuno esclarecer que, conforme lio de Luciana Manente,

para fins de enquadramento nesse artigo, tanto o scio da
sociedade de pessoas quanto o integrante da sociedade de
capitais esto sujeitos mesma disciplina, desde que
pratiquem atos irregulares dolosamente.[15]

Para arremate do tema, o inciso ainda dispe que so passveis

de responsabilizao o diretor ou o gerente de pessoa jurdica.
Note-se, outrossim, que neste caso no h necessidade de que
tais pessoas componham o quadro social da empresa, ou seja,
mesmo os no scios podem ser responsveis tributrios.

Conclui-se, pois, que o pressuposto ensejador da

responsabilizao no , necessariamente, a composio do
quadro social, mas, sim, a deteno de poderes que impliquem
a prtica de atos de direo ou gerncia no exerccio de funes
diretivas da pessoa jurdica.

Apesar da clareza do art.135, CTN, no raras vezes a legislao

ignorada pela autoridade fazendria. O que enseja sua
efetivao prtica para reprimir abusos, quando os reclamos
batem s portas do Poder Judicirio.

Na prtica, o que se percebe uma tentativa de inverso do

nus estampado na norma na medida em que o Fisco insiste em
redirecionar, indistintamente, a execuo fiscal sobre o
patrimnio do scio (que, recorrentemente, no aquele
responsvel pela administrao da empresa).

Aps a constrio de bens, o scio, gerente ou administrador

chamado a se defender e demonstrar a ilegalidade do ato.
nesse momento que, muitas vezes, depara-se com a certido
pura e simples imputando-o como devedor, e nada mais.

V-se, assim, de um lado o dever ser, enunciado pelo art. 135,

III, do CTN. E, de outro, o expediente utilizado pelo Fisco, que
ignora seu contedo e transfere ao scio o dever de comprovar
ausncia de dolo ou m-f.

As situaes descritas no art. 135 do CTN so protegidas pela

estrita legalidade. Essa barreira, conquistada pelo Estado
Democrtico de Direito, no pode ser derrubada a mero talante
do Estado, sob pena de configurar atentado contra a segurana
jurdica, a legalidade e a funo social da empresa (que conduz
a economia nacional por meio da gerao de empregos e
circulao de bens e servios).

Em linhas gerais, apontados os limites eleitos pelo legislador

infraconstitucional, passemos a anlise detida das condutas
que ensejam a responsabilizao pessoal do scio, gerente ou
diretor.

2.1. O excesso de poderes

A primeira hiptese em que o legislador autoriza que a

roupagem societria seja abandonada para responsabilizar
pessoal e exclusivamente o scio o excesso de poderes, ou,
como prefere a doutrina, excesso de mandato.

A principal funo do administrador cuidar dos interesses e

cumprimento dos objetivos da sociedade. Desse modo, sua
conduta deve estar sempre balizada na probidade e diligncia,
primando pelo fiel cumprimento dos fins sociais, tal qual
estabelece o estatuto ou contrato social, dentro dos poderes
que lhe foram conferidos.[16]
Nesse tocante, de rigor reconhecer que o excesso pressupe
parcela de legitimidade, sendo certo que o terceiro somente
responder pessoalmente pela parte excedente que extrapolar
sua alada, contrariando os fins sociais.

Trata-se, nitidamente, de comportamento comissivo por parte

do scio-gerente, pelo que, h que se reconhecer tambm ser
imprescindvel a voluntariedade e conscincia de ultrapassar a
esfera de poder que lhe foi conferida fazendo algo que estava
impedido de fazer.

A doutrina cita como exemplo, para melhor elucidar, a hiptese

em que scio-gerente adquire um bem imvel, sabendo-se que,
pelo contrato social, estava impedido de faz-lo sem a anuncia
de todos os scios.[17] Neste caso, a dvida de ITBI recair
pessoalmente sobre ele.

2.2. A violao do contrato ou lei

No tocante violao de contrato, estatuto social ou lei, como

dispe o caput do art.135, CTN, salienta-se que imprescindvel
a atuao dolosa do gerente ou diretor, devendo ser
cabalmente provada. A jurisprudncia, h tempos, caminha
nesse sentido: EXECUO FISCAL. DVIDA DA SOCIEDADE.
IRREGULARIDADE NA CDA. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DOS
SCIOS, GERENTES, ADMINISTRADORES. NECESSIDADE DE
COMPROVAO DA PRTICA DE ATO OU FATO COM EXCESSO DE
PODERES OU INFRAO DE LEI. CTN, ART. 135. PRECEDENTE DA
1 SEO. ACOLHIMENTO. (...) Os scios diretores, gerentes ou
representantes da sociedade (pessoa jurdica) so responsveis,
por substituio, pelos crditos correspondentes s obrigaes
tributrias decorrentes de atos ou fatos maculados de excesso
de poderes ou com infrao da lei, contrato social ou estatutos
(CTN, art.135, III).[...] [18]

PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL.

RECURSO ESPECIAL. RESPONSABILIDADE PESSOAL DO SCIO-
GERENTE. ATO COM EXCESSO DE PODER OU INFRAO LEI,
CONTRATO SOCIAL, ESTATUTO, OU QUE REDUNDE NA
DISSOLUO IRREGULAR DA SOCIEDADE. CONDUTA DOLOSA
OU CULPOSA. COMPROVAO. MATRIA PROBATRIA. SMULA
N.07/STJ. I. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia
firmou entendimento no sentido de que o scio-gerente de
sociedade s pode ser responsabilizado pelo no pagamento de
tributo, respondendo com o seu patrimnio, se comprovado,
pelo Fisco, ter aquele praticado no comando da sociedade, ato
com excesso de poder ou infrao lei, contrato social,
estatuto, ou, ainda, que redunde na dissoluo irregular da
sociedade. II As hipteses de responsabilidade
tributria previstas no artigo 135 do CTN no se fundam
no mero inadimplemento da sociedade, mas na conduta
dolosa ou culposa, especificamente apontada pelo
legislador, por parte do gestor da pessoa jurdica.
Portanto, dentre os requisitos para a caracterizao da
responsabilidade tributria do scio-gerente, inclusive
na hiptese de dissoluo irregular da sociedade, est o
elemento subjetivo, ou seja, a atuao dolosa ou
culposa. III Observa-se que, para a apreciao dos
argumentos desenvolvidos no recurso especial, buscando a
comprovao da responsabilidade dos scios-gerentes, faz-se
necessrio, obrigatoriamente, o reexame do conjunto
probatrio, o que vedado pela Smula n. 07 desta Corte. IV
Precedentes: AGA n. 421.311/RS, rel. Min. Eliana Calmon, DJ de
02-09-2003; REsp n. 184.325/ES, rel. p/ Acrdo Min. Eliana
Calmon, DJ de 02-09-2002 e REsp n. 260.524/RS, rel. Min.
Humberto Gomes de Barros, DJ de 1-10-2001. [19] (grifo
nosso).

Note-se, pois, que a regra no sistema jurdico brasileiro a

separao patrimonial entre a pessoa do scio e a pessoa
jurdica. Isso porque, essa segurana jurdica um dos fatores
de fomento, incentivo aplicao de bens e valores em
sociedades empresariais.

No direito tributrio no poderia ser diferente. Assim,

imprescindvel a demonstrao cabal de violao de contrato
ou lei para atribuir ao scio-gerente a responsabilizao pessoal
das dvidas dessa natureza, nos moldes do art. 135, CTN.

A propsito: Admitir que o agente econmico pudesse

participar da atividade comercial com o risco limitado parcela
de seu patrimnio que ele prprio fixara constituiu, sem dvida,
a grande alavanca que deflagrou o processo de socializao
do capital (como chamou Galgano) e instrumentalizou o
capitalismo para a realizao das grandes obras antes s
possveis de serem realizadas pelo Poder Pblico. [...] Essa
limitao da responsabilidade dos scios saliente-se no
atendia, apenas, ao interesse dos participantes, mas era
tambm uma condio de funcionamento normal da sociedade,
por isso que a liberava das aes porventura movidas contra
seus scios, e que poderiam alcan-las, como ocorreria numa
sociedade de responsabilidade ilimitada dos scios tudo como
salientam L.C.B. Gower (1969) e Cottino (1994, v. 1, Tomo II).
[...] Por todo o exposto, parece-nos de inegvel procedncia a
ponderao de muitos estudiosos do assunto, de que sem a
limitao de responsabilidade teria sido impossvel a
organizao das grandes empresas que hoje dominam o mundo
econmico. Tais opinies justificam a concluso da conceituada
revista The Economist, na edio em que se relacionou as
grandes inovaes que marcaram o milnio (2000, Jan., p. 89)
de que a limitao de responsabilidade constituiu the key to
industrial capitalism e que se o mundo moderno foi construdo
em dois sculos de industrializao, grande parte dela se deve
ao vulto do capital investido o que s foi possvel pela
limitao da responsabilidade.[20]

Em outros tempos, os comerciantes ou industriais valiam-se de

diversos tipos societrios para acomodao de seus interesses.
Hoje, a realidade demonstra que as opes se resumem a.
praticamente, duas: sociedades annimas e sociedades
limitadas.

Esses tipos societrios viabilizam a limitao da

responsabilidade do scio, possibilitando o clculo do risco
assumido por conta do investimento. O agente econmico
destaca de seu patrimnio parcela destinada a garantir as
obrigaes contradas em razo de atividade empresarial. Ao
subtrair os bens particulares do scio do alcance dos credores
da sociedade, estimula-se a inverso. [21]

Isto , o regime de separao patrimonial entre os scios e a

pessoa jurdica o principal atrativo para criao das
sociedades e, consequentemente, gerao de empregos e
circulao de bens e servios, estimulando o crescer da
economia.

Todavia, na prtica, o Fisco viola essa regra de forma contumaz,

gerando inmeros debates. Isso fez com que o STJ, para
pacificar a questo, editasse duas smulas, que sero
analisadas nos subitens abaixo.

2.2.1. O no recolhimento do tributo (Smula 430 do

STJ)

Com efeito, salientamos no tpico acima que necessria

prova de violao de contrato ou lei, para a responsabilizao
pessoal do scio-gerente.

Alm disso, o STJ sedimentou entendimento no sentido de que o

mero inadimplemento da obrigao tributria no gera, por si
s, a responsabilidade solidria do scio-gerente.

isso o que enuncia por meio da Smula 430: O

inadimplemento da obrigao tributria pela sociedade no
gera, por si s, a responsabilidade solidria do scio-gerente.

Partindo-se da premissa de que a regra a responsabilizao

da pessoa jurdica, pode-se notar o cuidado que o STJ teve em
interpretar e aplicar essa norma de exceo (art.135, III, CTN).
Isso porque, [...] a simples inadimplncia da obrigao pela
pessoa jurdica, embora constitua infrao lei tributria, no
acarreta a responsabilidade dos diretores, gerentes ou
representantes das pessoas jurdicas de direito privado. Ser
preciso demonstrar que tal inadimplemento decorreu da prtica
de ilcito pelos gestores da pessoa jurdica, que incorrem em
excesso de poder ou infrao de lei, contato social ou
estatutos. [22]

Note-se, destarte, que o ilcito deve ser prvio ou concomitante

ao surgimento da obrigao mas exterior norma tributria
e no posterior, como ocorre com a mera falta de pagamento
de tributo devido.

Trata-se de medida norteada pelos padres de razoabilidade,

posto que a inadimplncia, oriunda de atividade empresarial
no prspera um risco inerente empresa, que, embora vise
lucro, nem sempre o alcana.[23] E isso, por derradeiro, mais
que natural. No h ilcito no mero inadimplemento.

Alis, exatamente por isso que o legislador fez questo de

separar o patrimnio dos scios do patrimnio da pessoa
jurdica. De tal regra decorre tanto nus (constituio regular da
sociedade, providncias burocrticas...), quanto bnus
(separao patrimonial, recuperao judicial...).

Se os administradores agem com zelo no conduto da atividade

empresarial. E, no entanto, no obtm o xito almejado.
Verifica-se uma das consequncias do exerccio da atividade
empresarial. Pensar o contrrio tornar o scio um garantidor
universal das obrigaes sociais, desvirtuando a razo de ser da
constituio de uma pessoa jurdica e a opo pelo tipo
societrio que autoriza a limitao de responsabilidade. Nesse
sentido, oportuna a lio: evidente que no basta o mero
descumprimento de uma obrigao, ou inadimplemento a um
dever (trabalhista, comercial ou fiscal), at mesmo
compreensvel devido s gestes e dificuldades empresariais.
S se deve ignorar a personalidade jurdica para o fim de ser
responsabilizado patrimonialmente o verdadeiro autor da
fraude, tornando-se necessria a transposio da pessoa
jurdica para este instituto. [24]
No mesmo sentido: Pensamos que este [o simples
inadimplemento] no o objetivo do artigo em comentrios, eis
que versa sobre atos que so resultado de prticas dolosas,
consistentes em agir com excesso de poderes ou infrao de
lei, contrato social ou estatutos, porquanto:

(a) O simples no recolhimento do tributo constitui uma

ilicitude uma vez que o conceito lato de ilcito o de
descumprimento de qualquer dever jurdico, decorrente de lei
ou de contrato.

(b) Porm, a infrao a que se refere o art. 135 resula de ato

doloso;

(c) Para os casos de descumprimento de obrigaes fiscais por

mera culpa nos atos em que intervierem e pelas omisses por
que forem responsveis, incide o art. 134 do CTN, atribuindo ao
terceiro dever de cumprir obrigao tributria por fato gerador
a que deu causa um terceiro;

J no art. 135 o dolo elementar no h solidariedade , a

responsabilidade se d por substituio e pessoal sendo
assim, a aplicao desse dispositivo exige a prova de dolo ou
de m-f. [25]

A lei que deve ser infringida a comercial ou civil, no a

tributria, agindo o terceiro contra os interesses do
contribuinte.[26] Por consequncia, se no estiver enquadrada
nestas hipteses, sendo mero inadimplemento da pessoa
jurdica, no h que se falar em redirecionamento da execuo
fiscal.

2.2.2. Dissoluo irregular da sociedade (Smula 435 do

STJ)

Outro ponto que gerou muita polmica e, igualmente, ensejou a

edio de smula sedimentando a matria, a questo da
dissoluo irregular da sociedade.
Presume-se irregularmente dissolvida a empresa que deixar de
funcionar no seu domiclio fiscal, sem comunicao aos rgos
competentes, legitimando o redirecionamento da execuo
fiscal para o scio gerente. o que enuncia a Smula 435 do
STJ.

A dissoluo irregular de uma sociedade, por natureza,

infrao estatutria e tambm legal, tendo em vista a
obrigao societria salutar de manter os cadastros fiscais e da
Junta Comercial sempre atualizados. E, mais: no havendo
meios de comprovar a subsistncia ou a localizao de
determinada empresa, pode-se presumir seu desfazimento.[27]

Como se pode notar, a uma construo jurisprudencial que

permitiu a exceo atravs de inverso do nus da prova contra
o scio-gerente por presuno. [28] Nesse sentido, preleciona a
jurisprudncia que: O scio-gerente, de acordo com o art. 135
do CTN, somente responsvel pessoalmente pelas obrigaes
tributrias resultantes de atos praticados com infrao da lei,
considerando-se como tal a dissoluo irregular da sociedade,
sem o pagamento dos impostos devidos. (STJ, REsp 420.663-
SC, AgRg, 2 Turma, rel. Min. Eliana Calmon, j. 13.08.02, DJU de
9.9.02, p.220). [29]

Outro ponto que merece destaque a contemporaneidade da

gesto do scio e a respectiva dissoluo irregular. Merece
destaque o fato de que no basta o scio ter sido gerente em
algum momento, para que se enquadre no entendimento
sumulado supra. preciso que a dissoluo coincida com o
momento em que ele exercia atos de gesto/gerenciamento da
sociedade, caso contrrio, seu patrimnio continuar
resguardado.

Importante a lio de Manente, segundo a qual: Presume-se

dissolvida irregularmente a sociedade que deixar de funcionar
no seu domiclio fiscal sem a comunicao aos rgos
competentes, legitimando o redirecionamento da execuo
fiscal para o scio ou administrador, conforme smula 435 do
Superior Tribunal de Justia. Entendemos, no entanto, que, para
que a presuno exista, o fisco deve fundamentar seu pedido
de redirecionamento da execuo fiscal com elementos
probatrios suficientes acerca do encerramento irregular da
sociedade. O scio ou administrador sujeito a responder s
obrigaes tributrias com seu patrimnio pessoal na hiptese
de encerramento irregular da sociedade aquele que exercia o
comando desta poca de tal evento, ou seja, indispensvel
que haja contemporaneidade entre o encerramento irregular da
sociedade com a gesto do responsabilizado. [30]

Posto isso, embora nos casos de dissoluo irregular a

presuno milite contra o scio-gerente, h que se ter como
baliza para delimitao de sua responsabilidade tributria,
tanto o fato de a empresa ser devedora contumaz de tributos,
quanto a contemporaneidade da verificao de dissoluo
irregular e o respectivo exerccio de gesto por parte do scio
responsabilizado.

3. Outras questes envolvendo o redirecionamento da

execuo fiscal sobre o patrimnio do scio-gerente, e o
posicionamento do STJ acerca da delimitao de sua
responsabilidade tributria

Como j salientado, apesar de se tratar de dispositivo claro e

objetivo, incontveis embates judiciais foram travados,
ensejando o pronunciamento do Superior Tribunal de Justia
para pacificar a divergncia jurisprudencial e violao de lei
federal.

Trataremos dos principais deles nos tpicos abaixo.

3.1. Prescrio intercorrente por ausncia de incluso do

scio no polo passivo

No tocante prescrio intercorrente, o administrador no

poder ser includo na execuo fiscal se seu nome no constar
da certido de dvida ativa. Isso porque, um dos requisitos da
Certido de Dvida Ativa (CDA) a indicao precisa do devedor
e dos corresponsveis, sob pena de nulidade da inscrio e da
ao de cobrana dela decorrente, nos termos do art. 203 do
CTN. [31]

No obstante esse entendimento, havendo prova de que o scio

praticou alguma das condutas previstas no caput do art. 135 do
CTN, nus indelegvel do Fisco, ser possvel a incluso
daquele que praticava atos de gesto da sociedade no polo
passivo da demanda fiscal.

No entanto, o pedido do Fisco s ser legtimo se feito antes do

inderrogvel quinqunio prescricional.

A citao da pessoa jurdica o marco inicial do prazo de que

dispe a Fazenda para, comprovando os requisitos do art.135,
requerer o redirecionamento da execuo fiscal contra os
scios-gerentes. Ultrapassados cinco anos a contar daquela
data, tem-se por prescrita a pretenso de cobrar a dvida.

Trata-se de prescrio intercorrente, como forma de assegurar

juridicamente que esse direito no ad eternum.

O seguinte aresto no deixa dvidas acerta da pacificao

desse entendimento pelo Superior Tribunal de Justia:
PRESCRIO INTERCORRENTE. REDIRECIONAMENTO.
ADMISSIBILIDADE. 1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de
Justia no sentido de que a citao da empresa interrompe a
prescrio em relao aos responsveis tributrios, de modo
que a Fazenda Pblica deve promover a citao destes dentro
do prazo prescricional correspondente. No obstante, esse
entendimento vinha sendo ultimamente mitigado, sob o
fundamento de que no se poderia punir a Fazenda Pblica com
a prescrio na hiptese desta no se quedar inerte, isto ,
quando desse regular andamento ao feito. Sucede que, melhor
analisando os precedentes do Superior Tribunal de Justia,
verifica-se que a mera continuidade da execuo fiscal contra a
pessoa jurdica no circunstncia apta para impedir a
prescrio em relao aos responsveis tributrios. Com efeito,
a prescrio atinge o direito de ao que, a rigor, j se encontra
exercido contra a sociedade na execuo fiscal, de modo que,
por mais que a Fazenda Pblica nela pratique atos processuais,
naquela exclusiva ao surtem efeitos. Para impedir a
prescrio, tem a Fazenda Pblica o nus de promover a ao
contra os scios, providenciando sua oportuna citao, sem que
para isso se faa necessrio aguardar a inutilidade do processo
intentado contra a sociedade. O mero andamento da ao
contra a sociedade resolve-se em inrcia quanto ao cujo
prazo prescricional est a fluir em relao aos responsveis
tributrios. Confiram-se os precedentes do Superior Tribunal de
Justia que reconhecem a prescrio intercorrente com relao
aos responsveis tributrios no obstante tenha a Fazenda
Pblica promovido o regular andamento da execuo fiscal
contra a sociedade (STJ, REsp n. 652.483-SC, Rel. Luiz Fux, j.
05.09.06; REsp n. 388.000-RS, Rel. Min. Jos Delgado, j.
21.02.02). 2. Agravo legal provido. (AI - AGRAVO DE
INSTRUMEN TO - 343899 Processo: 2008.03.00.029942-7 UF: SP
rgo Julgador: QUINTA TURMA Data do Julgamento:
06/04/2009 Fonte: D JF3 DATA:29/04/2009 PGINA: 1305
Relator: DESEMBARGADOR FEDERAL ANDR NEKATSCHALOW).

Neste caso, eventual controvrsia erigida pelo Fisco

contrariando tal entendimento dever ser afastada de plano,
sendo hbil defesa do sujeito passivo, o manejo de exceo
de pr-executividade, ventilando a inafastvel prescrio
intercorrente.

Insta salientar, ademais, que tal questo matria de ordem

pblica, que pode, inclusive, ser analisada ex officio pelo
magistrado.[32]

Condensando esses dois fatores, o prazo de at cinco anos para

redirecionamento da execuo fiscal contra os scios, a contar
da data da citao da sociedade empresria, bem como a
possibilidade de apreciao de ofcio pelo magistrado do tema
prescrio.

A rigor, a presuno de que a pessoa constante na CDA a

responsvel pelo tributo ali inscrito, entretanto, Caso o nome
no conste da CDA, o redirecionamento da execuo contra o
dirigente depender de prova de situao de direito material
que caracterize a sua responsabilidade (REsp 545.080).[33]

Dessa forma, o STJ solidificou a matria e os tribunais inferiores

passaram a adotar o mesmo entendimento, como se pode
conferir no v. aresto do Tribunal Regional Federal da 3 Regio:
AGRAVO LEGAL. EXECUO FISCAL. EXCLUSO DO SCIO NO
PLO PASSIVO. PRESCRIO INTERCORRENTE PARA
REDIRECIONAMENTO EM FACE DO SCIO. IMPROVIMENTO. 1.
pacfico o entendimento na Seo de Direito Pblico do Superior
Tribunal de Justia, segundo o qual o redirecionamento da
execuo contra o scio deve dar-se no prazo de cinco anos da
citao da pessoa jurdica, tendo ocorrido, portanto, a
prescrio intercorrente para os scios, co-executados. 2.
Agravo legal improvido. (AI - AGRAVO DE INSTRUMENTO -
358713 Processo: 2008.0 3.00.049717-1 UF: SP rgo Julgador:
PRIMEIRA TURMA Data do Julgamento: 12/05/2009 Fonte: DJF3
CJ2 DATA:17/06/2009 PGINA: 308 Relator: DESEMBARGADOR
FEDERAL LUIZ STEFANINI).

Assim, a fim de coibir abusos pelo Fisco, colimados na

perpetuidade de um direito (cobrar uma dvida fiscal), que
implica na mutilao de outro (segurana jurdica do sujeito
passivo), o Superior Tribunal de Justia irradiou para os demais
tribunais o entendimento de que a pretenso do
redirecionamento da execuo fiscal s pode ser exercida no
prazo de cinco anos a contar da citao da sociedade
empresria, sob pena de prescrio.

3.2. Impossibilidade de incluso do scio na CDA sem

processo administrativo

Outro ponto de destaque a questo da ampla defesa do scio-

gerente quando da sua incluso na CDA.

Como visto, o redirecionamento da execuo fiscal contra o

scio-gerente s possvel quando comprovada a m-f por
parte do scio-gerente, razo pela qual substituiria a sociedade
empresria como responsvel pelo dbito tributrio.
Todavia, o dolo no se presume, dependendo de comprovao,
cujo nus do Fisco.

em torno desse ponto que gira a celeuma.

Parte da doutrina entende que a simples inscrio do nome do

scio-gerente em Dvida Ativa suficiente para caracterizar a
presuno de m-f e, consequentemente, responsabilidade
tributria por substituio.

A rigor, tal raciocnio vai na contramo de todos os

posicionamentos j firmados acima, no sentido de que o dolo
no presumvel e que o intuito do legislador, estampado no
art.135, tratar a responsabilidade pessoal do scio-gerente
como exceo.

Entretanto, no essa a tese acolhida pelo STJ, segundo o qual

o fato de constar o nome do scio na CDA j o bastante para
autorizar a sua incluso no polo passivo da demanda tributria.

Esse entendimento se firmou em sede de Recurso Repetitivo.

Consolidando, assim, a soluo da controvrsia por meio da
vinculao dos rgos jurisdicionais de primeiro e segundo
graus, como forma de uniformizar a aplicao da lei federal.[34]

A doutrina contrria, todavia, no desiste de se manifestar

alertando a deficincia e problemtica de tal posicionamento:
A jurisprudncia do STJ firmou-se no sentido de que, se o nome
do scio ou administrador for inscrito em Dvida Ativa, o nus
da prova quanto a ausncia de hiptese de responsabilidade
tributria deste, somente sendo do fisco este nus em caso
de pedido de redirecionamento de execuo fiscal j ajuizada e
durante o seu trmite, com o que no concordamos porque
defendemos que, mesmo antes da inscrio em Dvida Ativa, o
fisco tem o dever de instaurar processo administrativo para
apurar os fatos que eventualmente acarretem a
responsabilidade subjetiva do scio ou administrador. [35]
Como argumento favorvel ao sujeito passivo, h um elemento
fortssimo dentro do Direito, que, por ser fundamental, tido
como clusula ptrea em nossa Constituio Federal: o
exerccio da ampla defesa.

Ceifar esse direito do scio-gerente equivale a aniquilar a

garantia mnima que o Estado oferece atravs do celebrado
art.5 da CF.

Nesse passo, a doutrina de Hugo de Britto Machado, enuncia

que: No se pode imputar ao diretor, administrador ou scio-
gerente a prtica de ato contrrio lei societria ou ao contrato
social sem ofertar-lhe oportunidade de defesa, nem tampouco
sem a prvia instaurao de processo administrativo especfico
para esse fim. [36]

Destarte, feita uma interpretao sistemtica entre o sistema

tributrio legal e os direitos e garantias fundamentais, tem-se
que a incluso do scio-gerente como sujeito passivo da CDA
dependeria de um prvio processo administrativo, onde lhe
fossem assegurados o contraditrio e a ampla defesa, afinal, se
trata de caso excepcional.

Concluso

O presente artigo analisa as hipteses de redirecionamento da

execuo fiscal contra os scio-gerente, perquirindo os atos
ensejadores de sua responsabilizao pessoal, nos moldes do
art. 135, III, do CTN. Nesse contexto, conclui-se:

Quando se fala em redirecionamento da execuo contra o

scio gerente com base em atos eivados de m-f, consistentes
no excesso de mandato ou violao de lei ou contrato social,
trata-se de responsabilidade tributria em que se substitui a
sociedade, enquadrada a priori como contribuinte, pelo
responsvel tributrio que, a rigor, era quem deveria desde o
primeiro momento figurar no polo passivo da obrigao.
Tal concepo exterioriza, sobretudo, que a preocupao do
legislador no a "punio" desmedida e desarrazoada do
scio, mas seu alcance enquanto legtimo responsvel pelos
atos ensejadores da obrigao tributria.

Trata-se, pois, de dar coerncia ao sistema jurdico,

responsabilizando cada qual por sua conduta.

Nos exatos termos da lei, v-se o contedo tico impresso pelo

legislador: desloca a responsabilidade pelos atos comumente
atribudos pessoa jurdica, s pessoas naturais que
dolosamente os ocasionaram.

Todavia, em que pese se tratar de um liame muito claro e

objetivo, notamos, num segundo momento, que o Fisco no se
contentou com a segurana e justeza da norma, e passou a
redirecionar a execuo fiscal para todo e qualquer scio.

Tal comportamento, por fugir razoabilidade e harmonizao

do sistema, precisou de freios jurdicos, sabiamente colocados
pelo Poder Judicirio.

Nesse contexto, a doutrina tambm se pronunciou sobre o fato

de que se trata de responsabilidade pessoal do scio, cujo nus
de prova da m-f tarefa do Fisco.

Notou-se tambm que imprescindvel, para sua

responsabilizao pessoal, que o scio exera poderes de
gerncia contemporaneamente ao nascimento da obrigao
tributria. No basta, portanto, figurar no quadro social da
empresa, tem que praticar atos de gesto.

A esse fator, ainda, se deve conjugar o fato de que o agente s

excede os poderes que lhe foram conferidos, ou infringe lei ou o
contrato social, quando permeado por inegvel dolo.

Nesse tocante, a presuno milita a favor do agente, pois a

boa-f se presume em nosso sistema jurdico.
Assim, o STJ sumulou entendimento de que o mero
inadimplemento do tributo no acarreta a responsabilizao do
scio-gerente, por se tratar de fato inerente atividade
empresarial, que, embora perquira o lucro, nem sempre o
alcana.

De outro lado, na contramo presuno de boa-f, o mesmo

tribunal se posicionou no sentido de que a dissoluo irregular
da sociedade acarreta a responsabilidade do scio-gerente para
fins tributrios.

No que tange a outras polmicas travadas em torno desse

tema, destaca-se a questo da prescrio intercorrente, quando
o scio-gerente no integra desde o incio o polo passivo da
demanda.

Passados cinco anos da citao da pessoa jurdica, a pretenso

de redirecionamento pelo Fisco estar extinta pela prescrio.
o que sedimentou o STJ.

Em relao incluso do scio-gerente na certido de dvida

ativa, todavia, mais uma vez o STJ caminhou contra a
presuno de boa-f, asseverando que se o nome do scio j
consta da CDA, mesmo sem qualquer processo administrativo
que lhe garanta contraditrio e ampla defesa, presume-se
legtima sua responsabilizao direta e pessoal.

Dessa forma, com base na doutrina e precedentes declinados,

pode-se concluir que, apesar de pontuais mitigaes, prevalece
o entendimento de que o scio-gerente somente ser
responsabilizado pessoalmente por crditos tributrios quando:
dolosamente der causa obrigao, por meio do excesso de
poderes ou infrao a lei ou contrato social.

Nesses casos, e somente nesses, desde que provada pelo Fisco

a m-f e incurso no art.135, ficar caracterizada a
responsabilidade tributria do scio-gerente, podendo ser
legitimamente redirecionada contra ele a execuo do tributo.
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Notas:
[1] Trabalho orientado pelo Prof. Franco Mautone Jnior,
Especialista em Direito pelo CEU-IICS, pelo Instituto de
Direito Penal Econmico e Europeu da Faculdade de
Direito da Universidade de Coimbra-Portugal (IBCCRIM)
e pela Escola de Direito da Fundao Getlio Vargas.
Advogado e Professor em So Paulo.
[2] Sujeito passivo da obrigao principal a pessoal
obrigada ao pagamento de tributo ou penalidade
pecuniria. Pargrafo nico. O sujeito passivo da
obrigao principal diz-se: I contribuinte, quando
tenha relao pessoal e direta com a situao que
constitua o respectivo fato gerador; II responsvel,
quando, sem revestir a condio de contribuinte, sua
obrigao decorra de disposio expressa de lei.
[3] Para Luciano Amaro: Em primeiro lugar, custa
imaginar o que seja essa relao pessoal entre uma
pessoa e uma situao. Relaes pessoais costumam
demandar a existncia de duas (ou mais) pessoas.
Relao direta tambm no uma noo clara, quando
se reporta a vnculo entre uma pessoa e uma situao.
Qual seria a relao indireta ou oblqua entre uma
pessoa e uma situao, suscetvel de qualifi car tal
pessoa como sujeito passivo responsvel? O
contribuinte, numa noo no rigorosamente tcnica,
pode ser identifi cado como a pessoa que realiza o fato
gerador da obrigao tributria principal. [...] Nessa
pertinncia lgica entre situao e a pessoa,
identifi cada pela associao do fato com o seu autor, ou
seja, pela ligao entre a ao e o seu agente, que
estaria a relao pessoal e direta a que o Cdigo
Tributrio Nacional se refere na identifi cao do
contribuinte. (Direito tributrio brasileiro. 17.ed. So
Paulo: Saraiva, 2011. pp. 324-325).
[4] FERRAGUT, Maria Rita. Responsabilidade
Tributria e o Cdigo Civil de 2002 . 6.ed. So Paulo:
Noeses, 2005. p.38.
[5] Preleciona Jos Eduardo Soares de Melo que, Como
regra geral, os patrimnios das pessoas fsicas e
jurdicas no se comunicam, da resultando o princpio
da intocabilidade da pessoa jurdica a plena separao
patrimonial (a sociedade no se confunde com o scio).
Considerando o estatudo no art. 135 do CTN confi gura-
se a existncia de uma teoria do superamento da
personalidade jurdica, que se positiva nos casos de
abuso de direito, em que os scios, mediante atuao
dolosa, cometem fraude a credores e manifesta violao
a prescries legais. (Curso de direito tributrio. 6 ed.
So Paulo: Dialtica, 2005. p.249).
[6] MARTINS, Ives Gandra da Silva. Comentrios ao
cdigo tributrio nacional. Vol.2. 7 ed. So Paulo:
Saraiva, 2013, pp.287-288.
[7] Para Jos Eduardo Soares de Melo, compreensvel
que o princpio da personalidade jurdica da empresa
no pode servir para fi ns contrrios ao Direito, de modo
a consagrar-se a simulao, o abuso de direito. A teoria
em causa no tem por irredutvel escopo anular a
personalidade da sociedade de forma total, mas
somente desconstituir a fi gura societria no que
concerne s pessoas que a integram mediante
declarao de inefi ccia para efeitos determinados e
precisos. (Op.cit. p.249.)
[8] Ives Gandra da Silva Martins nos ensina que Um
outro aspecto a analisar, de plano, se a
responsabilidade das pessoas mencionadas no referido
artigo, quando agindo em nome de pessoas jurdicas,
excluiria a responsabilidade destas. Entendo que sim,
embora no seja a opinio dominante. Op.cit. p. 287.
[9] MARTINS, Ives Gandra da Silva. Op.cit.p.288.
[10] Idem. p.287.
[11] GRAMSTRUP, Erik Frederico. O supedneo da
desconsiderao da pessoa jurdica no direito tributrio.
Revista do Advogado. n. 94. So Paulo: Associao
dos Advogados de So Paulo, 2007. p.67.
[12] PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. EXECUO
FISCAL. INCLUSO DOS SCIOS NO POLO PASSIVO.
MATRIA APRECIADA SOB O RITO DO ART. 543 - C DO
CPC. AUSNCIA DOS REQUISITOS LEGAIS. MATRIA
FTICO-PROBATRIA. REVISO. IMPOSSIBILIDADE.
SMULA N 7/STJ. 1. A primeira seo do STJ, no
julgamento do RESP 1.101.728/SP, na sistemtica do
art. 543 - C do CPC, fi rmou a orientao de ser
indispensvel, para responsabilizao subsidiria dos
scios, estes terem agido com excesso de poderes ou
infrao a Lei, contrato social ou estatuto da empresa.
2. Hiptese em que o tribunal a quo afastou a
possibilidade de redirecionamento da execuo por no
se ter comprovado nenhuma das previses do art. 135,
caput, do CTN. A reviso desse entendimento, como
regra, implica reexame de fatos e provas, obstado pelo
teor da Smula n 7/STJ. 3. Agravo regimental no
provido. (Superior Tribunal de Justia STJ; AgRg-AREsp
367.971; Proc. 2013/0217727-6; AL; Segunda Turma;
Rel. Min. Herman Benjamin; DJE 11/10/2013; Pg. 158).
[13] SABBAG, Eduardo. Op.cit. p.755.
[14] Smula 430, STJ: O inadimplemento da obrigao
tributria pela sociedade no gera, por si s, a
responsabilidade solidria do scio-gerente.
Smula 435, STJ: Presume-se dissolvida irregularmente
a empresa que deixar de funcionar no seu domiclio
fi scal, sem comunicao aos rgos competentes,
legitimando o redirecionamento da execuo fi scal para
o scio-gerente.
[15] MANENTE, Luciana Nini. Op.cit. p.63-64.
[16] MANENTE, Luciana Nini. Op.cit. p.79.
[17] SABBAG, Eduardo. Op.cit. p.752.
[18] EDcl no REsp 258.565/RS, 2 T., rel. Min. Francisco
Peanha Martins, j. 06-05-2004.
[19] AgRg no REsp 638.326/RS, 1 T., rel. Min. Francisco
Falco, j. 28-09-2004.
[20] LAMY FILHO, Alfredo. PEDREIRA, Jos Luiz Bulhes
(Coord.). Direito das companhias. Rio de Janeiro:
Forense, 2009, p. 2-4, v.1.
[21] FORGIONI, Paula Andrea. A evoluo do direito
comercial brasileiro: da mercancia ao mercado. So
Paulo: RT, 2009, p. 155.
[22] COSTA, Regina Helena. Curso de direito tributrio:
constituio e o cdigo tributrio nacional. So Paulo:
Saraiva, 2009. p.205-206.
[23] A propsito, ensina Cleide Cais: A Repblica
Federativa do Brasil tem como fundamento o valor
social da livre iniciativa (art. 1, inciso IV, da CF). Livre
iniciativa no signifi ca xito compulsrio. O insucesso
comercial, com todas as consequncias pertinentes
perda do capital integralizado pelo empreendedor,
fechamento dos postos de trabalho para os empregados,
frustrao da arrecadao tributria para o Poder
Pblico, atraso no desenvolvimento tecnolgico e outras
, imanente ao processo econmico. A
responsabilidade patrimonial pessoal do diretor, gerente
ou scio, por dbito fi scal da pessoa jurdica,
excepcional, condicionada existncia de atos
praticados com excesso de poderes ou infrao de lei,
contrato social ou estatutos. A clusula-condio desta
excepcional responsabilidade est inserida em lei
complementar, o Cdigo Tributrio Nacional (art. 135,
incisos I e III, e 134, VII). O excesso de poder ou
infrao a qualquer norma legal ou contratual
vincula-se inteno do agente. No caso de
responsabilidade objetiva. O cdigo tributrio nacional
no sujeita o dirigente ou scio, automaticamente,
responsabilidade patrimonial pessoal, pelo simples
fracasso da pessoa jurdica. No caso concreto, no h
prova da existncia de atos praticados com excesso de
poderes ou infrao de lei, contrato social ou
estatutos. (O processo tributrio. 5 ed. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2007. p.620).
[24] MELO, Jos Eduardo Soares de. Op.cit. p.249.
[25] CAIS, Cleide Previtalli. Op.cit. p.614.
[26] BALEEIRO, Aliomar. Direito tributrio brasileiro.
11.ed. Rio de Janeiro: Forense, 2006. p.756.
[27] TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM
RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL.
REDIRECIONAMENTO. DISSOLUO IRREGULAR DA
SOCIEDADE. AUSNCIA DE COMPROVAO DA
OCORRNCIA DE ATOS PRATICADOS COM EXCESSO DE
PODERES OU INFRAO DE LEI. SMULA N 7/STJ.
AGRAVO NO PROVIDO. 1. "A no-localizao da
empresa no endereo fornecido como domiclio fi scal
gera presuno iuris tantum de dissoluo irregular.
Possibilidade de responsabilizao do scio-gerente a
quem caber o nus de provar no ter agido com dolo,
culpa, fraude ou excesso de poder" (EREsp 852.437/RS,
Rel. Min. Castro Meira, primeira seo, dje 3/11/08). 2.
Modifi car o entendimento do tribunal de origem,
segundo o qual a ocorrncia de atos praticados com
excesso de poderes ou infrao de Lei, contrato social
ou estatutos no remanesceu demonstrada, demandaria
a incurso no contexto ftico-probatrio dos autos,
defesa em sede de Recurso Especial, nos termos da
Smula n 7/STJ. 3. Agravo regimental no provido.
(Superior Tribunal de Justia STJ; AgRg-AREsp 287.359;
Proc. 2013/0017075-9; PE; Primeira Turma; Rel. Min.
Arnaldo Esteves Lima; DJE 01/07/2013; Pg. 1345).
TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL NO AGRAVO EM
RECURSO ESPECIAL. EXECUO FISCAL.
REDIRECIONAMENTO. ART. 135 DO CTN. DISSOLUO
IRREGULAR. REEXAME DE PROVA. INCIDNCIA DA
SMULA N 7/STJ. 1. Esta corte superior fi rmou
entendimento, no RESP 1.101.728/SP, julgado pela
sistemtica do art. 543-c do CPC, no sentido de que o
redirecionamento da execuo fi scal para o scio-
gerente da empresa somente cabvel quando
comprovado que ele agiu com excesso de poderes,
infrao Lei ou contra o estatuto, ou na hiptese de
dissoluo irregular da empresa. 2. No caso concreto, o
tribunal de origem consignou de forma expressa que h
indcios de dissoluo irregular. 3. Para rever as razes
de decidir do tribunal a quo necessrio o reexame do
conjunto ftico-probatrio, o que vedado pela Smula
n. 7 desta corte. 4. Agravo regimental no provido.
(Superior Tribunal de Justia STJ; AgRg-AREsp 312.263;
Proc. 2013/0069826-8; PR; Primeira Turma; Rel. Min.
Benedito Gonalves; DJE 27/06/2013; Pg. 905) CTN,
art. 135 CPC, art. 543. PROCESSUAL CIVIL. EXECUO
FISCAL. REDIRECIONAMENTO. SCIO- GERENTE OU
ADMINISTRADOR AO TEMPO DA DISSOLUO IRREGULAR.
1. Em caso de dissoluo irregular da sociedade, o
redirecionamento ser feito contra o scio-gerente ou o
administrador contemporneo ocorrncia da
dissoluo. 2. Orientao adotada pela seo de direito
pblico do STJ, no julgamento dos EAG 1.105.993/RJ. 3.
Recurso Especial no provido. (Superior Tribunal de
Justia STJ; REsp 1.363.809; 2012/0199041-6; Segunda
Turma; Rel. Min. Herman Benjamin; DJE 13/06/2013; Pg.
1650). TRIBUTRIO. AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO
ESPECIAL. EXECUO FISCAL. REDIRECIONAMENTO.
DISSOLUO IRREGULAR DA SOCIEDADE. VIABILIDADE.
1. A orientao da primeira seo/STJ fi rmou-se no
sentido de que vivel o redirecionamento da execuo
fi scal na hiptese de dissoluo irregular da sociedade,
pois tal circunstncia acarreta, em tese, a
responsabilidade subsidiria dos scios, que poder
eventualmente ser afastada em sede de embargos
execuo. 2. Agravo regimental no provido. (Superior
Tribunal de Justia STJ; AgRg-REsp 1.368.205;
2012/0262110-5; Segunda Turma; Rel. Min. Mauro
Campbell Marques; DJE 28/05/2013; Pg. 884).
[28] Segundo Brbara Pombo: A 1 Seo do Superior
Tribunal de Justia (STJ) defi niu ontem, em recurso
repetitivo, que a Fazenda Pblica pode redirecionar aos
scios cobranas fi scais abertas por empresas que
fecharam as portas sem comunicar a fi scalizao. Para
os ministros, a cobrana independe da apurao sobre o
motivo da dissoluo irregular ou da culpa do
administrador. A deciso foi proferida por maioria de
votos em um julgamento polmico que entrou na pauta
na noite de ontem.(Fazenda pode redirecionar
cobrana fi scal a scio.
<http://tributario.net/www/fazenda-pode-redirecionar-
cobranca-fi scal-a-socio/> Acesso em 28/10/2013.).
[29] MELO, Jos Eduardo Soares de. Op.cit. p.251.
[30] MANENTE, Luciana Nini. Op.cit. p.262.
[31] FERRAGUT, Maria Rita. Op.cit. p.38.
[32] TRIBUTRIO E PROCESSUAL CIVIL. RECURSO
ESPECIAL. IPTU. NOTIFICAO DA CONSTITUIO DO
CRDITO TRIBUTRIO. ENTREGA DO CARN.
PRESCRIO. PRAZO. TERMO INICIAL. DECLARAO DE
OFCIO. VIABILIDADE. 1. A jurisprudncia do STJ fi rmou o
entendimento segundo o qual a entrega do carn do
IPTU no endereo do contribuinte meio juridicamente
efi ciente para notifi car a constituio do
correspondente crdito tributrio. 2. Transcorridos mais
de cinco anos entre a constituio do crdito tributrio
e a propositura da execuo fi scal, confi gura-se a
prescrio da pretenso cobrana do tributo. 3. O 4
do art. 40 da Lei 6.830/80 disciplina hiptese especfi ca
de declarao de ofcio de prescrio: a prescrio
intercorrente contra a Fazenda Pblica na execuo
fi scal arquivada com base no 2 do mesmo artigo,
quando no localizado o devedor ou no encontrados
bens penhorveis. Nos demais casos, a prescrio, a
favor ou contra a Fazenda Pblica, pode ser decretada
de ofcio com base no art. 219, 5, do CPC. 4. No se
conhece de recurso especial pela alnea a quando o
dispositivo apontado como violado no contm comando
capaz de infi rmar o juzo formulado no acrdo
recorrido. Incidncia, por analogia, a orientao posta
na Smula 284/STF. 5. Recurso especial parcialmente
conhecido e, nessa par te, desprovido." (STJ, RESP
983293/RJ, PRIMEIRA TURMA, REL. MIN. TEORI ALBINO
ZAVASCKI, J. 18/10/2007, DJ 29/10/2007, PG. 201).
[33] CHIMENTI, Ricardo Cunha. Direito tributrio: com
anotaes sobre direito fi nanceiro, direito oramentrio
e lei de responsabilidade fi scal. 14 ed. So Paulo :
Saraiva, 2011. p.132.
[34] PROCESSUAL CIVIL E TRIBUTRIO. AGRAVO
REGIMENTAL NO AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL.
EXECUO FISCAL. REDIRECIONAMENTO. NOME DO
SCIO NA CDA. POSSIBILIDADE. CONFIGURAO DAS
HIPTESES DO ART. 135 DO CTN. EXAME POR ESTA
CORTE. IMPOSSIBILIDADE. SMULA N 7/STJ. RECURSO
ESPECIAL REPRESENTATIVO DE CONTROVRSIA DE N.
1.104.900 - ES. 1. A primeira seo, por ocasio do
julgamento do recurso repetitivo n. 1.104.900 - Es,
fi rmou orientao no sentido de que, se a execuo foi
ajuizada apenas contra a pessoa jurdica, mas o nome
do scio consta na CDA, a ele incumbe o nus da prova
de que no fi cou caracterizada nenhuma das
circunstncias previstas no art. 135 do CTN, ou seja, de
que no houve a prtica de atos com excesso de
poderes ou infrao de Lei, contrato social ou estatutos.
4. Agravo regimental no provido. (Superior Tribunal de
Justia STJ; AgRg-AREsp 354.427; Proc. 2013/0174815-0;
MG; Primeira Turma; Rel. Min. Benedito Gonalves; DJE
13/09/2013; Pg. 3935).
[35] MANENTE, Luciana Nini. Op.cit. p.261.
[36] MACHADO, Hugo de Britto. Responsabilidade de
Scios e Dirigentes de Pessoas Jurdicas e
Redirecionamento da Execuo Fiscal. So Paulo:
Dialtica, 2000, pp. 142-143.