Você está na página 1de 14

O Direito Civil Tende a Desaparecer?

Antnio Junqueira de Azevedo


Professor Livre-Docente de Direito Civil na Facul-
dade de Direito da Universidade de So Paulo.

Introduo.

A pergunta, que serve de ttulo ao presente artigo,


formulada c o m o profundo temor de que u m a aperfeioads-
sima construo do esprito h u m a n o venha a se transformar
e m algo apenas histrico; ela encobre o m e d o de que toda a
beleza ei toda a fora de u m determinado sistema jurdico, tal
e qual j ocorreu c o m o direito romano, venha a perder sua
significao para a maior parte das pessoas, afastando-se, as-
sim, do presente e da vida. Ir o direito civil, indagamos qual
nova Cassandra, caminhar solemente para a Histria, para
a permanecer? O u , e m hiptese u m pouco melhor, tornar-
se- refgio de especialistas? Perder ele aquele seu carter,
que nos ensinaram, de direito c o m u m e m relao aos outros
ramos do direito? Deixar ele tambm de ser o direito do sim-
ples cidado? Perder ele finalmente, o lugar, c o m o diz R E N E
D A V I D (Les grands systmes de droit contemporains, Dalloz,
Paris, 1966, 2.a ed., p. 20) de "sede por excelncia da nossa
cincia do direito"?

Essas indagaes assaltam o pobre esprito de um profes-


sor de direito civil que procura no perder contacto c o m a
realidade dos dias que correm, R E N E S A V A T I E R (Les metamor-
phoses economiques et sociales du droit civil d'aujourd'hui,
Dalloz, Paris, 1964, 3 m e edition) depois de arrolar as trans-
formaes por que passam as concepes "burguesas" sobre a
fortuna adquirida e a famlia legtima, expressa aproximada-
198

mente o m e s m o temor, dizendo: " A profundidade desses pro-


blemas deixa ao professor de direito civil, se ele vive, simul-
taneamente, a vida de u m h o m e m de seu tempo, a impresso
de u m certo obsoletismo do ensino tradicional, do qual ele
est encarregado, na mesma linha do ensino que ele prprio
recebeu".
Realmente> na medida e m que se sai dos conceitos mais
abstratos, das grandes classificaes, ou dos primeiros princ-
pios, e se passa aos institutos e m espcie, isto , na medida e m
que, no campo do direito civil, se mergulha mais prximo do
concreto, sente-se a existncia de u m a certa desatualizao.
Essa desatualizao se manifesta de duas formas. E m primeiro
lugar, porque h alguns institutos, que se tornaram "antigos",
e m virtude exatamente da menor importncia que, como diz
o citado professor francs, a "fortuna adquirida" (em geral
herdada) tem na economia atual. Isso particularmente claro
no direito das sucesses, explicando-se, perfeitamente, o olhar
desinteressado dos alunos, quando se expem, por exempk>,
os problemas do legado de coisa alheia, as normas sobre fi-
deicomisso, sobre direito de acrecer entre herdeiros e legat-
ros, sobre codicilo e os testamentos especiais. Tudo, afinal,
to distante do que acontece para as pessoas e m geral! O fe-
nmeno, pelas mesmas causas, tambm sensvel no direito
das coisas, e m que as fortunas constitudas de imveis perde-
ram grande parte daquela aura de superioridade sobre as de
bens mveis; a, a enfiteuse e a anticrese j esto, at mesmo,
se tornando conhecidas entre estudantes, de to pouco comuns
que so (supra-sumo do paradoxo!); mas h tambm o direito
real de uso e as rendas constitudas sobre imveis. A final,
convenhamos, tudo bastante estranho para u m a pessoa co-
mum.
A segunda forma pela qual se manifesta a desatualizao
menos saliente que a anterior, mas, talvez, seja mais impor-
tante. Trata-se do aparente excesso de mincia, e m certas
questes, nas quais, ao que se deduz, a vida moderna no
quer perder tanto tempo; assim, as "sutilezas" da distino
_ 199

entre prescrio e decadncia (que acaba, na prtica, sendo a


seguinte: na decadncia o prazo no se suspende n e m se in-
terrompe e, na prescrio, sim); as diferenas entre obriga-
es solidrias e indivisveis; t a m b m certas formas de extin-
o das obrigaes (imputao do pagamento, novao, re-
misso, de dvidas, etc.), ou, no prprio direito de famlia, que
vai se tornando a cidadela da resistncia aos ataques contra o
direito civil, a ordem dos obrigados ao dever de alimentos
(que rarssimamente exigido alm do primeiro grau na linha
direta)^, ou o regime dotal. T o d a essa desatualizao do direi-
to civil e de seu estudo para fazer pensar!

No fundo, toda uma concepo de vida, a liberal-igua-


litria, de que o direito civil era u m dos melhores exemplos,
que (infelizmente!) est a fazer gua. O primeiro passo da
"evoluo" , evidentemente, a transformao' do direito civil,
de direito c o m u m e de direito do simples cidado, e m direito
especializado, isto , direito para certas situaes ou, at, pa-
ra certas pessoas. Esse o m o m e n t o que estamos vivendo. D e -
pois, a continuar a tendncia, ele perder t a m b m seu car-
ter de direito-base da cincia do direito e, finalmente, quando
tudo ficar submergido sob novas roupagens, aquilo, que apaixo-
nadamente aprendemos sob o n o m e de "direito civil", ser so-
mente histrico. As poucas pessoas, que, ento, c o m ele entra-
rem e m contacto, tal e qual turistas na Sainte-Chapelle, per-
cebero a beleza, a delicadeza e a fora de construo, mas,
e m geral, pouco ou nada percebero do significado da obra,
da f, que a fz.

As tendncias.

A contnua decadncia das concepes liberais e iguali-


trias, e m proveito das autoritrias e hierarquizantes, d de-
monstraes evidentes de sua existncia e m todo o vasto cam-
po da Cultura, incluindo-se, a, o direito. N o campo do direito
pblico, a sempre difcil conciliao entre a liberdade e a
igualdade parece que est levando, e m todo o m u n d o , ao de-
200

saparecimento de ambas. O princpio republicano da legalida-


de sucumbe diante do princpio monrquico da autoridade. N o
c a m p o do direito privado, o fenmeno, c o m o incoercvel m a n -
cha de leo, est penetrando profundamente; nele, o direito
civil est a se transformar substancialmente e, a continuar as-
sim, acabar por desaparecer.
Podemos verificar a existncia dessa tendncia anti-liberal
e anti-igualitria, no direito civil, atravs das seguintes mani-
festaes: 1) Quanto s normas jurdicas, caminhamos, de
normas clssicas, que so regras de conduta, claras e precisas,
que as partes Conhecem e espontaneamente aplicam, a normas
decadentes, que so simples indicaes para u m juiz, colocado
super partes, decidir no caso concreto; e de leis supletivas, a u m
nmero cada vez maior de leis cogentes ( a chamada "publi-
cizao d o direito civil"); 2) Quanto aos sujeitos de direito,
a pessoa jurdica subordina a atividade das pessoas fsicas; estas,
reduzidas a condio de "rgos" daquela, se supra e infra-
ordenam dentro dela, a hierarquia da instituio; 3) Quan-
to aos objetos de direito, bens tangveis perdem importncia
diante de bens intangveis, c o m o "cargos de direo" n u m a
empresa, ou c o m o "cartas patentes", "exclusividades", "cotas
de fornecimento", etc, que so concedidas ao particular, pela
administrao pblica ou por empresas monopolsticas; 4)
Quanto aos fatos jurdicos, o negcio jurdico, u m a das grandes
criaes da civilizao liberal-igualitria, no c a m p o do direito
civil, antes, por definio, ato livre, quanto a gnese, e realiza-
do no interesse do agente, quanto funo, sofre u m verda-
deiro assalto nesses dois aspectos. Depois do contrato de ade-
so e do contrato-tipo, j se fala e m contrato forado; e os
efeitos dos contratos, que eram obrigatrios por terem sido
escolhidos pelo agente, deixam de ser, no "interesse social";
5) Finalmente, quanto s situaes jurdicas, esta outra
maravilhosa criao jurdica, o direito subjetivo, que est sen-
do suplantado pela situao, dita de "poder", que supe sub-
misso e hierarquia.
201

Se corrermos os olhos por todas essas mudanas, notamos


logo que o princpio republicano, de liberdade e igualdade
entre os homens, c o m a submisso reduzida, tanto quanto
possvel, apenas lei, vai sendo suplantado, no prprio direito
civil, pelo princpio monrquico, que admite amplamente a
submisso de u m h o m e m a outro; ou, sob outro ngulo, a
justia comutativa, que, no dizer de R A D B R U C H , a justia
nas relaes entre elementos no m e s m o p de igualdade, que
vai sendo suplantada, no nosso prprio campo, pela justia
distributiva, que justia nas relaes de subordinao entre
elementos que se acham e m p1 de desigualdade.

As normas jurdicas.

Comeando pelo exame dessas tendncias nas normas ju-


rdicas, lembramos, inicialmente, a passagem de leis, que, por
sua redao, so facilmente auto-aplicveis, para leis, cuja for-
mulao abre largo campo de ao ao juiz; o que se verifica,
por exemplo, c o m as novas redaes dadas pela Lei n. 4.121,
de 1962 (Estatuto da Mulher Casada), aos arts. 326 e 380,
do Cdigo Civil, ambos no prprio baluarte civilstico, o direi-
to de famlia; essas duas alteraes so expressivas, no tanto
por transformarem u m a situao preexistente, mas sim, por,
n u m caso ( nico, do atual art. 380), autorizarem expressa-
mente o juiz a resolver, super partes, u m conflito entre mari-
do e mulher, e, no outro (art. 326), a decidir, discricionaria-
mente, no desquite judicial, e m que os dois cnjuges so con-
siderados culpados, c o m q u e m devem ficar os filhos (antiga-
mente, embora c o m ressalvas, at os seis anos de idade, os
filhos e as filhas ficavam sob a guarda da m e e, depois dessa
idade, os filhos passavam para a guarda do pai, continuando
as meninas c o m a me. Hoje, nenhuma dessas distines
existe, o juiz decide no interesse dos menores).

De incio, feitas inconscientemente, as novas frmulas de


redao, e m que se deixa largo arbtrio ao juiz, tornando-se
antes indicaes de c o m o o magistrado deve decidir, so, ho-
202

je, adotadas conscientemente, pelos juristas sintonizados c o m


a poca presente. A fim de no nos alongarmos e m exemplos,
lembramos, a propsito, as palavras, sempre esclarecedoras,
ainda quando delas se divirja, do prof. M I G U E L R E A L E , na Ex-
posio de Motivos, do Antepro/eto de Cdigo Civil: " O que
se tem e m vista , e m suma, u m a estrutura normativa concre-
ta, isto , destituda de qualquer apego a meros valores for-
mais abstratos. Esse objetivo de concretude impe solues
que deixam larga margem de ao ao juiz e doutrina, c o m
freqente apelo a valores c o m o os de boa-f, eqidade, probi
dade, finalidade social' do direito, equivalncia das prestaes,
etc, o que talvez no seja do agrado dos partidrios de u m a
concepo mecnica ou naturalstica do Direito, o qual, toda-
via, incompatvel c o m leis rgidas de tipo fsico-matemtieo"
Ainda, sobre as normas jurdicas, so cada vez mais nu-
merosas as leis ditas de ordem pblica, assunto, a que dedica-
remos mais algumas palavras ao tratarmos do negcio jurdico.

As Pessoas e os Bens.
O ser humano que, hoje, na nossa economia moderna,
age autnomamente para o seu ganha-po, est na m e s m a si-
tuao do clebre cavaleiro que, depois de viver "en un lugar
de la Mancha, de cujo nombre no quiero acordarme", u m
dia, deixou sua casa passou a vagar pelas terras de Espanha.
T e m ambos o m e s m o anacronismo. O c o m u m , atualmente,
c o m o notrio, que as pessoas fsicas submetam sua ativida-
de a u m a pessoa jurdica. O que n e m sempre se v, e muito
menos se fala, que haja subordinao das pessoas fsicas
pessoa jurdica; s vezes, se diz que a atividade de todos
coordenada pela pessoa jurdica para se atingir u m fim c o m u m ;
essa linguagem, porm, leva a engano. A pessoa jurdica, na
verdade, submete a si a atividade das pessoas fsicas; o que h
u m a subordinao da pessoa natural, ao titular dessa ativi-
dade, que a pessoa jurdica; e, se no ficarmos na anlise
meramente formal da situao, e formos ainda adiante e exa-
minarmos microscopicamente o que se passa dentro da insti-
203

tuio, vemos que, interna corporis, as prprias pessoas fsicas


se super e sub-ordinam umas s outras. Essa tendncia hierar-
quizante, piramidal, monrquica, to forte que m e s m o os
mais graduados, dentro de u m a empresa, hoje desejam se colo-
car na condio de empregados da pessoa jurdica, a fim de
auferirem "benefcios sociais" (segurana trabalhista, vanta-
gens da previdncia social, vantagens fiscais, etc.)
Tal situao repercute t a m b m no campo dos bens; a
direo da empresa torna-se, pelas oportunidades de altos sa-
lrios e gratificaes, u m b e m muito maior que qualquer im-
vel b e m localizado. J no importa muito ter aes de u m a
sociedade annima; o interessante dirigi-la, porque isto re-
presenta simultaneamente u m poder sobre inmeras outras
pessoas e u m a fonte de riqueza diante de todas.
A revoluo no campo dos bens, se manifesta t a m b m
atravs das "cartas-patentes", das "quotas de fornecimento",
das "concesses", etc. Basta pensarmos no valor que represen-
ta, no patrimnio da pessoa coletiva, a quota de u m a usina de
acar, a carta-patente de u m a financeira, ou de u m a corretora,
a concesso peto poder pblico de determinada linha para
u m a empresa de transporte, ou at m e s m o , a "representao",
que u m a grande empresa particular d a outrem paTa atuar
e m seu nome, e m certo territrio. So valores intangveis so-
mente concebveis, e m termos de hierarquia e subordinao.
O Negcio Jurdico
O negcio jurdico ("ato jurdico", no nosso Cdigo Ci-
vil) , e m cuja construo cientfica tanto se empenhou a dou-
trina civilstica e m u m a de suas fases ureas, sofreu e v e m
sofrendo grandes mudanas quanto a sua gnese e quanto a
sua funo. Especialmente o contrato, j no , na maioria
das vezes, aquele ato livre, entre pessoas iguais, cujos efeitos
so deliberadamente procurados pelas partes, no seu prprio
interesse.
O contrato deixou de ser u m produto da liberdade de
querer das partes ("autonomia da vontade") e quanto a seus
204

efeitos, a lei, ora lhe tira alguns, dos que estavam na inteno
das partes, ora acrescenta outros, que no estavam. H algum
tempo, v e m os civilistas apontando essas alteraes do direito
contratual. S I L V I O R O D R I G U E S (Direito Civil, v. III, Edio
Saraiva, 1972, 4.a ed., p. 19) diz: "Tanto o princpio da auto-
nomia de vontade c o m o o da obrigatoriedade das convenes
perderam u m a parte de seu prestgio, e m face de anseios e
preocupao novas, n e m sempre atendidos no apogeu do re-
gime capitalista. . A verificao de tais circunstncias con-
duziu o legislador a inteirvir no contrato, para remediar os efei-
tos da desigualdade existente. F-lo usando do prprk) meca-
nismo, acima explicado, ou seja, criando, para limitar a auto-
nomia da vontade, novas normas de ordem pblica, contra as
quais esbarra a liberdade de estipular. Assim, entre ns, vimas
aparecer a Lei da Usura, as leis do inquilinato, a Lei de LuVas,
etc"
Agora, entretanto, continuamos ns, a evoluo foi ainda
mais longe; as mais recentes normas de ordem pblica j no
se explicam pelo louvvel anseio do legislador e m prol da
igualdade das partes, e sim, declaram visar diretamente o pr-
prio interesse social. o que, e m geral, acontece c o m os tabe-
lamentos de preos, as autorizaes administrativas necessrias
para grande nmero de negcios, as fiscalizaes, etc. Pense-
m o s e m instituies estatais c o m o o Banco Central, a S U N A B ,
o CIP, o I N C R A , o Instituto do Acar e do lcool e o Ins-
tituto Brasileiro do Caf, que todas limitam, decisivamente,
a atividade do particular, e m obedincia a "razes de Estado",
relacionadas c o m a poltica econmica do pas. Sintomatica-
mente, a prpria legislao sobre locaes assunto tradicio-
nalmente de direito privado teve regra importantssima colo-
cada e m lei de carter econmico (a chamada Lei de Estmu-
los Construo Civil, Lei n. 4.864, de 1965) e a ao de
despejo foi, depois, considerada matria de "segurana nacio-
nal" (cfr. os "consideranda" do Decreto-Lei n. 4, de 1966)!
N a verdade, seria preciso distinguir, nesse ponto, as anti-
gas normas de ordem pblica, que eram, ou so, predominan-
205

temente protetivas, visando, e m matria contratual, a manter


equilibrada a economia interna do acordo de vontade, e as
atuais normas de ordem pblica, que so eminentemente dire-
tivas, e procuram "enquadrar" os contratos, para que eles se
faam no m e s m o sentido atribudo economia do pas (cfr.
J E A N H U S E R , Objectivismue et subjectivisme dans Yacte juridi-
que, L.G.D.J., Paris, 1971, p. 140) B e m examinadas umas e
outras, (sem radicalizar as conseqncias da distino, que se
baseia no carter predominante), somente as ltimas trazem
u m a real diminuio do direito civil, as anteriores se constituem,
antes, e m vigorosas afirmaes de liberdade e igualdade.
Por isso mesmo, embora e m alguns casos se chegue at a extin-
o completa de qualquer liberdade de contratar (hoje, por
exemplo, todos os estabelecimentos comerciais abertos ao p-
blico so obrigados a vender sem discriminaes contra q u e m
quiser comprar) no so essas hipteses, ou outras, e m que
a inspirao tambm protetiva (normas sobre contrato de
trabalho, anulao por leso, anulao por ato realizado e m
estado de perigo, etc.), as e m que se pode apontar u m a deca-
dncia do direito civil. Decadncia haver quando se tratar
de normas de ordem pblica eminentemente econmicas; por
exemplo, a fixao das principais condies contratuais e m
leis e decretos especiais, como, e m geral, os preos de produ-
tos tabelados, que no so poucos, n e m os menos importantes;
ou, ento, a proibio de que certos contratos sejam realiza-
dos pelas partes sem a autorizao d poder pblico, c o m o
vendas, incorporaes, fuses, e transformaes, de estabeleci-
mentos bancrios, instituies financeiras e corretoras. Nessas
hipteses no ser no republicano direito civil, e sim, infeliz-
mente, no monrquico direito pblico (direito econmico, ad-
ministrativo, fiscal, penal, etc.) que os "contratantes" encon-
traro as normas que mais lhe interessam. Mias, incidental-
mente, observamos que, e m geral, essas normas no sero u m a
"lei", no sentido romano ("lex est quod populus jubet atque
constituit", G A I O , Institutiones, 1,3), mas sim, u m a "portaria",
que u m funcionrio editou c o m base n u m a "resoluo", que,
206

por sua vez, outro funcionrio mais graduado promulgou, c o m


base n u m "regulamento", que, por sua vez, outro funcio-
nrio ainda mais graduado, publicou c o m base n u m decreto
etc. tudo e m obedincia ao princpio da hierarquia, prprio
do direito pblico.

O Direito Subjetivo.

Por fim, vejamos o direito subjetivo, entendido como a


prerrogativa pr-estabelecida pela lei, cujo titular, e m princpio,
dela poder ou no usar, inclusive, e especialmente, fazendo-a
objeto de negcio jurdico .O direito subjetivo tem, aparente-
mente, escapado da evoluo anti-civilistica; alis, a b e m dizer,
de incio, quando se reflete sobre o assunto, tem-se a impresso
de que houve u m alargamento do instituto. Desde o princpio
do sculo que, cada vez mais, alguns bens v e m sendo conside-
rados "direitos", sem que antes o fossem; por exemplo: o di-
reito ao> nome, o direito prpria imagem, o direito vida,
integridade fsica, honra, intimidade. Entretanto ainda que
no sigamos integralmente a P A U L R O U B I E R (Droits subjectifs
et situation juridiques, Dalloz, Paris, 1963, p. 364), para
q u e m n e n h u m desses "direitos" realmente direito subjetivo,
concordamos c o m o citado autor, quando diz que h u m abu-
so da palavra "direito" (obra citada, p. 47) D e fato, sob a
palavra "direito", tem-se colocado, no s verdadeiros direitos
subjetivos, tais c o m o u m a propriedade, u m crdito, u m a "uni-
versitas jris", mas t a m b m simples interesses juridicamente
protegidos; por outras palavras, o abuso da palavra "direito"
leva a se atribuir ao> n o m e "direito subjetivo" toda a esfera do
lcito. Da que, quando se trata, por exemplo, de u m a nor-
ma, que nos obriga a respeitar a vida alheia, ao invs de se
explicar a realidade jurdica tal qual , vendo-se que h, a,
somente u m dever geral de respeito mtuo, peca-se por exces-
so de subjetivismo e procura-se ver, c o m sede e m cada pessoa,
u m direito vida. Dessa forma, multiplicam-se, ao infinito,
esses "direitos", e t a m b m naturalmente os deveres a eles
ligados, j que, a cada direito vida, correspondero correlates
207

deveres de todas as outras pessoas (infinito vezes infinito).


Essa maneira de ver no s complica qualquer explicao so-
bre o fenmeno jurdico, como, principalmente, torna impos-
svel distinguir o que verdadeiro direito subjetivo do que ,
apenas, u m interesse protegido por u m a norma objetiva. O
verdadeiro direito subjetivo no toda e qualquer vantagem
que a lei assegura a algum, e sim, somente aquela perrogativa
pr-estabelecida, ou seja, aquela prerrogativa que se pode c o m o
que manipular, manusear, isto , aquela prerrogativa pr-esta-
belecida que pode ser objeto de negcio jurdico. isto que
ocorre c o m u m a propriedade, ou u m crdito, que p o d e m ser
transferidos, cedidos, renunciados, etc; e no o que aconte-
ce, gor exemplo, c o m o "direito" vida, c o m o "direito" ao
trabalho, c o m o "direito" intimidade, c o m o "direito" le-
galidade dos atos do poder pblico, c o m o "direito" de ir e
vir e assim por diante.

O excessivo alargamento doi "direito subjetivo", , assim,


no fundo, apenas u m a perda de sentido do prprio conceito;
b e m examinada a situao, ao invs de fora, de vitalidade,
c o m o ocorreria se, cada vez, u m maior nmero de bens se
tornassem direitos subjetivos, o que h u m a impreciso de
linguagem, e m virtude da qual vamos chamando "direitos" o
que direito no . E m conseqncia, os verdadeiros direitos
acabam por se descaracterizar, no meio de outras situaes
jurdicas diversas deles.
Se fosse somente isso, porm, a situao no seria to
ruim; o problema ainda mais grave. C o m efeito, hoje, os
prprios verdadeiros direitos subjetivos esto desaparecendo,
por causa de u m a m compreenso de sua funo; mais e
mais, se passa a ver, erroneamente, e m cada direito subjetivo,
individualmente considerado, u m a funo social. Antigamen-
te, e m linha de princpio, u m direito subjetivo determinado
era atribudo a algum no interesse desse algum e ficava en-
tregue sua vontade us-lo ou no. Entendia-se que atravs
dele, o seu titular procuraria ter as condies de vida que de-
208

sejasse. O interesse social de dar a cada pessoa boas condies


de vida usava do instituto jurdico do direito subjetivo, por
entender que, atravs dele, cada um, por conta prpria, utili-
zaria a prerrogativa pr-estabelecida na lei, segundo suas pr-
prias convenincias. (Ah, belos tempos!)
A funo social do direito subjetivo era, assim, dele, so-
mente quando genericamente considerado; ela justamente
consistia e m que cada direito subjetivo, individualmente consi-
derado, estava e m funo do prprio titular. Hoje, est se
perdendo esse sentido do direito subjetivo. A funo social do
direito subjetivo j no dele genericamente considerado, e
sim, estamos quase a ver a "funo social" de cada determi-
nado direito subjetivo. J no a propriedade, que tem funo
social, e sim, u m a propriedade especfica; ora, se for assim, e
levando-se o raciocnio at o fim (ponto a que historicamente
ainda no chegamos, mas para o qual tendemos), o proprie-
trio, que deve usar a sua propriedade de acordo c o m a funo
social, quer dizer, que deve usar sua propriedade no interesse
social, j no tem u m direito, tem u m dever. le algum
que cumpre u m a funo ( u m "funcionrio"), e, no j, o
"proprietrio", o "dono" (Eu sou o dono!"), c o m toda a co-
notao que essas palavras tem. Se h normas, que lhe do
pouca ou n e n h u m a liberdade de ao, se, por exemplo, elas
determinam quanto se dever pagar pelos produtos de suas
terras, a q u e m ele os' dever vender, ou at, quais os produtos
que dever plantar sob pena de vir a ser desapropriado ou con-
fiscado e, ainda, alm de tudo, o proprietrio deve ter presen-
te que sua atividade deve ser exercida, no no seu interesse,
mas sim, no interesse social, a situao, obviamente, j no
a de q u e m tem direito de propriedade. N o fundo, esse proprie-
trio simples "administrador", que administra o que, por
fora de inrcia, continuamos a dizer "sua" propriedade.
Tudo aquilo que ns poderamos ver como as suas van-
tagens, na verdade, nessa hiptese, ser-lhe-iam atribudas (ou
toleradas?) e m ateno a certos fins, que o ultrapassam. Ora,
209

se as suas vantagens esto na exata dependncia de fins que o


ultrapassam, a situao jurdica j no a de "direito subjeti-
vo"; u m a situao comunssima dentro do direito pblico e
a que podemos chamar de "poder institucional" (quem tem
o poder, o tem por causa, e na medida da funo, que exer-
ce) ; o titular do "poder institucional" est submetido a con-
trole de u m a autoridade superior (que, por sua vez, est sub-
metida a outra mais alta e, assim, indefinidamente) Logo,
mais u m a vez, samos integralmente do nosso republicano
direito civil, para mergulharmos, profundamente, no mago
do monrquico direito pblico.

Concluso.

E, assim, prezado leitor que me acompanhou at aqui,


somos obrigados a terminar c o m o m e s m o pessimismo c o m
que comeamos. Certamente, durante algum tempo, ainda, o
direito civil, hoje j sem sua caracterstica de direito c o m u m e
de pessoas comuns, continuar, graas a sua aperfeioada tc-
nica, a ser o direito-base da cincia do direito; ele fornecer,
ainda por algum tempo, aos outros ramos do direito, modelos
para as elaboraes cientficas, enriquecendo-os ( a partilha
e m vida do esplio civilstico) Depois, e agora c o m base na
evoluo orgnica das culturas, quase passamos a exercer a
difcil arte da profecia se vier m e s m o o fim das civilizao
liberal-igualitria, cuja decadncia estamos assistindo, o direi-
to civil no escapar. Dele, poder permanecer u m resduo,
c o m o o que u m a poca deixa para a que v e m aps si, mas es-
taremos inteiramente sob a batuta autoritria do direito p-
blico. C o m o este, no nosso sistema jurdico romano-germni-
co (cfr. R E N D A V I D , Les Grands Systmes de Droit Contem-
porains, D A L L O Z , p. 84) muito menos direito que o direito
privado, estaremos e m poca pouco jurdica. Infelizmente, a
se confirmar a hiptese, esta ser a situao, at que novos
tempos, c o m novas exigncias de liberdade e igualdade, ve-
n h a m provocar u m renascimento republicano e a re-inveno
do direito civil. Por ora, ainda que procurando, fiis at o fim,
210

aperfeioar nossa cincia, e m e s m o sem aceitar tudo c o m o ne-


cessidade histrica, no podemos deixar de concluir c o m
S P E N G L E R , que "devemos incluir nos nossos clculos, os duros
e frios fatos de u m a vida vivida n u m a fase tardia. Essa nossa
poca no foi escolhida por ns. N o podemos alterar o fato
de termos nascido c o m o homens do incipiente inverno da ci-
vilizao amadurecida".