LneaJurisprudencial

Enladeterminacindelapenaadquierenotablerelevanciaelartculo68
bis en lo que ataa a la atenuante muy calificada. Las Cortes han
resueltorespectodedichanormalossiguientescriterios.

1.Artculo68bisdelcdigopenaloperaporconcurrenciadeuna
atenuantemuycalificada.Alcancedeadverbioslo

El artculo 68 bis del Cdigo Penal establece que sin perjuicio de lo

dispuesto en los cuatro artculos anteriores, cuando slo concurra una
atenuantemuycalificadaeltribunalpodrimponerlapenainferiorenun
grado al mnimo de la sealada al delito. Como se aprecia de la
redaccin de la norma citada la facultad que establece la norma antes
citadaoperabajoelsupuestodelaconcurrenciadeunasolaatenuante,
lo que se desprende de la expresin slo que utiliza dicha norma al
otorgar la facultad cuando nicamente concurra una atenuante muy
calificada. Por ende la facultad antes citada nace cuando concurre una
nica atenuante, sin la presencia de otras causales modificatorias de la
responsabilidad criminal, sean mitigantes o agravantes, ni menos
autoriza la compensacin de ellas para despus aplicar el precepto en
anlisis. Confirma lo anterior el uso del adverbio slo que significa sin
otracosaodemodonico,yesevidentequelacircunstanciadehaber
operado una compensacin no permite, en una suerte de ficcin legal,
dareltrato,alaatenuantequequedadisponible,deconcurrirdemodo
nico(CortedeApelacionesdeTemuco,12denoviembrede2007,Rol
11532007).

2. Slo cuando concurra una atenuante muy calificada se podr

imponerlapenainferiorenungradoalmnimodelasealada

El Cdigo Penal en el prrafo 4 del Ttulo III del Libro I contempla

normasreferentesalaaplicacindelaspenasyenlosartculos65,66,
67y68prescribelaformadeaplicarlasancinexistiendoatenuantesy/o
agravantes atendiendo a la naturaleza de la pena que la ley asigna al
delitodequesetrata,estoes,sisetratadeunapenacompuestadedos
indivisibles, o un grado de una divisible, o que consta de dos o ms
grados. Puede ocurrir que en un determinado caso concurra solamente
una circunstancia atenuante a favor del imputado y no lo perjudica
ninguna circunstancia agravante. Si el Juez estima que aqul es
merecedor de una pena inferior y en el proceso se allegaron
antecedentes que permiten concluir que se trata de una persona con
cualidadesexcepcionalesoqueelhechoilcitoporelcualseleconden
fueunhechoaisladoensuvidayregistraunpasadoexentodereproche
de ndole penal, puede otorgar el rango de muy calificada a la
circunstancia atenuante que concurre en favor de aqul y para ello se
asila en la norma del artculo 68 bis del Cdigo Penal que seala que
cuando slo concurra una atenuante muy calificada el tribunal podr
imponerlapenainferiorenungradoalmnimodelasealadaaldelito.
La expresin slo que utiliza la norma da a entender que en esta
situacinhadeconcurrirunaatenuanteyningunaagravante,porquede
serashabraqueefectuarnecesariamenteunacompensacinracional,
que no habilita para imponer la pena inferior (Corte de Apelaciones de
Valdivia,16deagostode2007,Rol2472007).

3.Noprocedeacogercomomuycalificadaunaatenuantesiyafue
acogidaotra

No resultara posible acoger como muy calificada la circunstancia

atenuantedequesetrata(artculo11N9delCdigoPenal,estoes,si
se ha colaborado sustancialmente al esclarecimiento de los hechos),
habida cuenta de que se reconoci a los dos sentenciados la
circunstancia atenuante de irreprochable conducta anterior, esto es, la
del artculo 11 N 6 del Cdigo Punitivo (si la conducta anterior del
delincuente ha sido irreprochable), de tal suerte que la segunda
atenuantequesehainvocadoyqueserequiereseaestimadacomomuy
calificada no podra serlo, ya que no se dara el requisito de que
concurraunaatenuantemuycalificada,altenordelanormacontenida
en el artculo 68 bis del mismo Cdigo (Corte de Apelaciones de
Santiago,27dejuliode2006,Rol12582006).

4.Antecedentesdelcondenado.Elementosaconsiderarparatener
pormuycalificadaatenuante

Delosantecedentesagregadosalproceso,nosevislumbranelementos
que permitan a esta Corte tener por muy calificada la minorante del
artculo11N6delCdigoPenalquebeneficiaalencausado,dadoque
sibienesciertotieneunextractodefiliacinsinanotacionespretritasy
rindilasprobanzasquesesealanenelfalloenalzada,noloesmenos
el hecho que se trata de una persona joven, registra una tarjeta
informativacomodelincuenteocasionalporeldelitodelesiones,ydesu
informe presentencial, se infiere que presenta una nula capacidad de
autocrtica y no logra responsabilizarse de las consecuencias de sus
actos (Corte de Apelaciones de San Miguel, 30 de marzo de 2004, Rol
12792001).

5. Calificacin de la atenuante. No procede nulidad a su respecto

alserfacultativadelosjuecesdelfondo

La calificacin de una atenuante en los trminos establecidos en el
artculo 68 bis del Cdigo Penal, es una facultad del tribunal de la
instancia de modo que el rechazo efectuado en relacin a la misma
nunca podra constituir una errnea aplicacin del derecho como se
pretende por la recurrente (Corte de Apelaciones de Antofagasta, 6 de
juliode2006,Rol942006).