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Ingreso:506010163-2016-993-0

Sumilla: INTERPONGO RECURSO


DE QUEJA DE DERECHO.

SEOR FISCAL PROVINCIAL DE LA PRIMERA FISCALA PROVINCIAL PENAL DE CHOSICA LIMA


ESTE.
ANDREA MICHELL AMAYO KOPECEK, Identificada con DNI: N 72127382, en uso de mi Derecho de Accin; ante Ud.
Con el debido respeto me presento y digo:
Que no encontrando arreglada a ley la Resolucin de fecha 19 DE ABRIL DE 2017, siendo esta notificada bajo puerta con
fecha 12 DE MAYO DE 2017, la misma que resuelve:

NO HABER MRITO PARA FORMALIZAR DENUNCIA PENAL contra HENRY EDGARDO HORNA HERRERA, por la
presunta comisin del delito cometido contra la Vida, el Cuerpo y la Salud - LESIONES (Violencia Familiar - Violencia
Psicolgica) en mi agravio; ARCHIVANDOSE DEFINITIVAMENTE la investigacin.

Al amparo de lo previsto en la Directiva N 004-2016-MP-FN aprobada mediante Resolucin de la Fiscala de la Nacin


N 3259-2016-MP-FN del 20JUL16, dentro del plazo y en la forma establecida por Ley. interponemos RECURSO DE
QUEJA DE DERECHO contra la mencionada resolucin, fundamentando nuestra pretensin en los siguientes
fundamentos de hecho y de derecho que pasamos a exponer:

1.- ANTECEDENTES:
Con fecha 14 de junio de 2016, la denunciante MICHELL ANDREA AMAYO KOPECEK, se present en las instalaciones
de la Comisara de Chaclacayo para denunciar que viene siendo vctima de violencia psicolgica por parte de su
conviviente HENRY EDGARDO HORNA HERRERA, siempre que el denunciado va a su domicilio a ver a su menor hijo
la amenaza con matarla y que le va quitar a su menor hijo.

2.- FUNDAMENTOS DEL NO HA LUGAR A FORMALIZAR DENUNCIA PENAL:


Que el Ministerio Pblico resolvi NO HABER MRITO PARA FORMALIZAR DENUNCIA PENAL contra HENRY
EDGARDO HORNA HERRERA, por la presunta comisin del delito cometido contra la Vida, el Cuerpo y la Salud -
LESIONES (Violencia Familiar - Violencia Psicolgica) en agravio de MICHELL ANDREA AMAYO KOPECEK.
DISPONIENDOSE: ARCHIVAR la presente denuncia. argumentando -entre otros- lo siguiente:

Primero: Que, el Ministerio Pblico como rgano encargado de la persecucin del delito y titular del ejercicio pblico de
la accin penal, a efectos de promover el lus puniendi del Estado y, consecuentemente, formalizar denuncia penal ante
el rgano jurisdiccional competente, previamente debe de calificar si de los elementos de juicio recopilados durante la
investigacin preliminar se aprecia la existencia de una causa probable de persecucin penal; vale decir, de una causa
que evidencie mrito razonable y suficiente para ser examinada en sede judicial y que colme los fines del proceso penal;

Segundo: Que, asimismo, su concurrencia importa dos aspectos fundamentales: 1) La adecuacin de la hiptesis
incriminatoria en el supuesto de hecho abstracto y general descrito en un tipo penal de la Parte Especial del Cdigo
Punitivo (Juicio de Tipicidad); y 2) El grado de certeza, probabilstica y razonable, requerido en la conviccin fiscal respecto
a la realizacin del hecho punible, el cual debe ser producto del resultado del anlisis de los elementos de juicio recopilados
bajo su direccin. Asimismo, del anlisis de los elementos de los tipos penales constitutivos como delitos no puede
realizarse al margen de las pautas establecidas en la Parte General del Cdigo Penal, habida cuenta que es en la Parte
General en donde se concepta, informa y establece los principios rectores de nuestro derecho penal sustantivo, y en el
cual, por tanto, se hace alusin a los elementos comunes a toda infraccin punible.

Tercero: Que, en efecto, al contener la Parte General del Cdigo Punitivo los elementos comunes de los hechos punibles
descritos en la Parte Especial; esto nos lleva a concluir que para apreciar (...)
a) Que, el hecho objeto de la causa se realiz o puede atribursele al imputado.
b) Que el hecho imputado sea tpico o no existan causas de justificacin, de Culpabilidad o de punibilidad.
c) Que la accin no se encuentre prescrita.

d) Que exista razonablemente la posibilidad de incorporar nuevos datos a la investigacin y existan indicios mnimos que
vinculen al imputado con el hecho delictivo..." conforme a lo establecido en el Articulo 77-A del Cdigo de Procedimientos
Penales, incorporado mediante Decreto Legislativo N 1206 de fecha 23/09/2015, tambin sea de verificar la concurrencia
de estos elementos comunes en la hiptesis incriminatoria alegada por la parte denunciante; es decir, que en la misma
se presenten los tres escalones de la denominada Teora del delito, el cual reside en que el hecho denunciado (Accin
humana voluntaria y final) sea: i) Tpica, en cuanto requiere de la concurrencia tanto los elementos objetivos del tipo
(Descripcin fctica del hecho punible contenido en la norma penal) cmo del elemento subjetivo del mismo (Relacin
psicolgica del autor con su accin, sea a ttulo de dolo o culpa ii) Antijurdica la cual se define como la valoracin negativa
de la conducta en relacin al ordenamiento jurdico (Antijurcidad formal y material), sin que concurra o le asista al agente
delictivo alguna causal de Justificativa - permisiva - de la accin tpica; y, iii) Culpable que estriba en el reproche personal
que se hace el agente respecto al injusto cometido (Tpico y Antijurdico), cuyos elementos son la imputabilidad (capacidad
de motivacin del agente de acuerdo a la norma jurdico penal), conocimiento de la Antijurcidad material (sobre la
prohibicin), y la Exigibilidad de otra conducta (El derecho penal no puede exigir lo inexigible a los miembros de un
determinado grupo social, salvo que hubieren creado las condiciones que le obliguen a resistir el acto lesivo)
Cuarto: Del delito materia de imputacin:

Lesin Psicolgica

Determinacin de la Lesin Psicolgica: El nivel de la lesin psicolgica es determinado mediante valoracin realizada de
conformidad con el instrumento tcnico oficial especializado que orienta la labor pericial, con la siguiente equivalencia: a)
Falta de lesiones leves: nivel leve de dao psquico; b) Lesiones leves nivel moderado de dao psquico; c) Lesiones
graves: nivel grave o muy grave de dao psquico

CONCLUSIONES

1.- Que, habindose identificado los presupuestos de procedencia de la accin, as como el substrato o contexto fctico
de las imputaciones materia de evaluacin (Juicio de adecuacin tpico), resulta oportuno establecer la relevancia jurdico
de la conducta incriminada en autos; que, siendo ello as, de la evaluacin y anlisis de los elementos de juicio recopilados
a nivel preliminar; se tiene que la agraviada MICHELL ANDREA AMAYO KOPECEK, ha cumplido con someterse a la
Pericia psicolgica, sin embargo ello no determina el dao psquico bajo los trminos exigentes del artculo 124-8 del
Cdigo Penal, puesto que a fojas 29/30, se tiene el Protocolo de Pericia Psicolgica Nro. 002355-2016-PSC-VF, elaborado
por la Divisin Mdico Legal de Chosica, el mismo que concluye Personalidad con rasgos dependientes, e inestables,
reaccin ansiosa compatible a maltrato psicolgico", empero a folios 31 obra la copia del INFORME Nro. 103 MP-
FN-IML-DML CHOSICA, de fecha 18 de Octubre de 2016, cursada por los psiclogos responsables de la Divisin Mdico
Legal Chosica, mediante el cual informan, que los psiclogos forenses de la citada divisin an no realizan evaluaciones
psicolgicas para determinar el nivel de dao psquico en las personas vctimas de violencia familiar, debido a que no
se cuenta con debida implementacin tcnica y tecnolgica que exige dicho fin, motivo por el cual, es menester archivar
de manera definitiva lo actuado.

En tal sentido, no se ha logrado satisfacer los requisitos sealados en el Artculo 77- A del Cdigo de Procedimientos
Penales modificado mediante Decreto Legislativo N 1206 puesto en vigencia desde el 23 de septiembre del 2015
concordado a su vez con el numeral 1) del artculo 334 del Cdigo Procesal Penal.

3.- DE LOS FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE QUEJA DE DERECHO:


3.1.- Que discrepamos de los fundamentos que sostienen NO HABER MRITO PARA FORMALIZAR DENUNCIA PENAL
contra HENRY EDGARDO HORNA HERRERA, por la presunta comisin del delito cometido contra la Vida, el Cuerpo y
la Salud - LESIONES (Violencia Familiar - Violencia Psicolgica), DISPONIENDOSE: ARCHIVAR la presente denuncia,
puesto que advertimos una insuficiente evaluacin de los hechos originados por una falta de valoracin integral de los
elementos probatorios que obran en autos.

3.2.- En efecto, llama mucho la atencin la disposicin del Ministerio Pblico, el cual con poca o casi nada de motivacin
y exponiendo una falta de argumentacin racional que la fundamente, poniendo como fundamento de peso, la falta de las
evaluaciones psicolgicas, debido a que no se cuenta con debida implementacin tcnica y tecnolgica que exige dicho
fin, el cual costa a folios 31, donde obra la copia del INFORME Nro. 103 MP-FN-IML-DML CHOSICA, de fecha 18 de
octubre de 2016, cursada por los psiclogos responsables de la Divisin Mdico Legal de Chosica, y habiendo observado
la fiscala el Protocolo de Pericia Psicolgica Nro. 002355-2016-PSC-VF, elaborado por la Divisin Mdico Legal de
Chosica, el mismo que concluye Personalidad con rasgos dependientes, e inestables, reaccin ansiosa compatible a
maltrato psicolgico" donde concluyen una reaccin ansiosa compatible a maltrato psicolgico, razn ms que suficiente
para que el ministerio publico siga y exija se realice las pericias psicolgicas para poder determinar el dao causado a
la demandante y siguiendo la normatividad correspondiente para este tipo de casos que es la ley 30364 Ley para prevenir,
sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres y los integrantes del grupo familiar, archivando el caso faltando a su
deber que constitucionalmente se le ha asignado al Ministerio Pblico que es una serie de funciones constitucionales, entre
las que destacan la facultad de conducir o dirigir desde su inicio la investigacin del delito, as como la de ejercitar la accin
penal ya sea de oficio o a pedido de parte.
3.3.- La debida motivacin de las resoluciones judiciales

La motivacin de las resoluciones judiciales se refiere a la justificacin razonada que hace jurdicamente aceptable a una
decisin judicial, es sinnimo de justificacin y, por ello, la esencia de este concepto se encuentra en que su decisin es
conforme a Derecho y ha sido adoptada con sujecin a la ley. No basta que se explique cul fue el proceso sicolgico y
sociolgico para llegar a la decisin, sino que se requiere, adems, demostrar o poner de manifiesto que las razones por
las que se tom una decisin son aceptables desde la ptica del ordenamiento1. Como ha sostenido el Tribunal
Constitucional: El derecho a la debida motivacin de las resoluciones importa que los jueces, al resolver las causas,
expresen las razones o justificaciones objetivas que los lleven a tomar una determinada decisin. Esas razones () deben
provenir no solo del ordenamiento jurdico vigente y aplicable al caso, sino de los propios hechos debidamente acreditados
en el trmite del proceso2. En tal perspectiva, la motivacin de las resoluciones judiciales est configurada por las razones
de hecho y de Derecho que sirven al juzgador para fundamentar su decisin de la causa sometida a su conocimiento. Es,
pues, la fundamentacin fctica y jurdica de la decisin judicial 3. Con la debida fundamentacin se garantiza que la
decisin expresada en el fallo o resolucin sea consecuencia de una deduccin razonada de los hechos, de las pruebas
y de su valoracin jurdica. Ahora bien, esta fundamentacin, para una adecuada motivacin, no depender de la extensin
de la resolucin judicial, ni del avocamiento del magistrado para responder a cada una de las alegaciones formuladas por
las partes, pues de lo que se trata es que la decisin final est precedida de una argumentacin racional que la
fundamente, lo cual depender del caso en concreto. Como sostiene Pico I Junoy: No se trata de exigir a los rganos
jurisdiccionales una argumentacin extensa, exhaustiva o pormenorizada que vaya respondiendo, punto por punto, a cada
una de las alegaciones de las partes, ni impedir la fundamentacin concisa o escueta que en cada caso estimen suficiente
quienes ejercen la potestad jurisdiccional4. En esta lnea, el TC en la sentencia que nos ocupa ha expresado en su
fundamento jurdicos que: La Constitucin no garantiza una determinada extensin de la motivacin, por lo que su
contenido esencial se respeta siempre que exista fundamentacin jurdica, congruencia entre lo pedido y lo resuelto y, por
s misma, exprese una suficiente justificacin de la decisin adoptada, aun si esta es breve o concisa, o se presenta el
supuesto de motivacin por remisin. Tampoco garantiza que, de manera pormenorizada, todas las alegaciones que las
partes puedan formular dentro del proceso sean objeto de un pronunciamiento expreso y detallado () (vase, entre
otras, la STC Exp. N 01230-2002-HC/TC, fundamento 11). Esto es as en tanto hay grados de motivacin, pues la
motivacin ausente resulta inconstitucional; sin embargo, la fundamentacin jurdica que presente una suficiente
justificacin que sustente lo resuelto no resulta inconstitucional, lo que debe ser apreciado en el caso en particular (Cfr.
STC 02004-2010- PHC/TC, fundamento 5). Por ello, estamos de acuerdo con la posicin asumida por el TC, pues si bien
lo extraordinario desde un enfoque constitucional sera dar respuesta pormenorizada, expresa y detallada a todas las
alegaciones que las partes hayan formulado dentro del proceso, ello terminara por colocar niveles impracticables y de
difcil cumplimiento a la hora de motivar las resoluciones judiciales. Basta imaginar las peticiones y alegaciones absurdas
alejadas de los hechos y prueba, las alegaciones impertinentes que no guardan relacin concreta con el material fctico
o con el objeto del proceso para darse cuenta cuan peligroso y difcil sera llevar hasta sus extremos la garanta de
motivacin de las resoluciones judiciales en su conexin con el derecho de defensa5. Sin embargo como seala Castillo
Alva; una cosa es sostener que no es necesario dar respuesta a todas y cada una de las alegaciones, y otra muy distinta
es afirmar que se deba ignorar las alegaciones de las partes. Ya sea en cuanto a hechos impeditivos, prueba o
consideraciones jurdicas. En tal sentido, lo que debe buscarse siguiendo al autor citado es un equilibrio y ponderacin
adecuada que permita la conexin y coexistencia entre el derecho de defensa y el deber de motivar las resoluciones. Y
ello solo se alcanza cuando, por lo menos, se analizan, debaten y ponderan en la resolucin las principales y/o esenciales
alegaciones de las partes, aun cuando no se agote ni ultime la discusin de todas y cada una de [estas]. Esta posicin
intermedia permite evitar extremos perniciosos que van desde la ignorancia y olvido total de las alegaciones al desarrollo
y respuesta de todas ellas. Es posible, entonces, que se ignoren determinadas alegaciones, hechos impeditivos o prueba,
siempre que sean de relevancia secundaria y no constituya una alegacin esencial6. Funcin endoprocesal. La
motivacin permite el pleno ejercicio del derecho de defensa, en tanto busca que las partes conozcan los fundamentos y
razones determinantes de la decisin judicial, lo cual llevar o permitir que posteriormente tengan la posibilidad de
impugnarla cuando no estn de acuerdo con lo resuelto por el juez. En ese sentido, Ariana Deho7 estima que al poder
conocer la ratio decidendi de la resolucin se podr detectar esos errores que se mantendran ocultos, sino se explicitarn
por escrito, a los efectos de poder utilizar las impugnaciones enderezadas a reparar tales errores. Sobre este aspecto, la
Corte Interamericana de Derechos Humanos, (Corte IDH) refiere que: La motivacin de la decisin judicial es condicin
de posibilidad para garantizar el derecho de defensa. En efecto, la argumentacin ofrecida por el juez debe mostrar
claramente que han sido debidamente tomados en cuenta los argumentos de las partes y que el conjunto de pruebas ha

1
COLOMER HERNNDEZ, Ignacio. La motivacin de las sentencias. Sus exigencias constitucionales y legales. Tirant lo Blanch, Valencia, 2003, pp. 38 y 39.
2
STC Exp. N. 00728-2008-PHC/TC, f. j. 6.
3
Cfr. TICONA POSTIGO, Vctor. La motivacin como sustento de la sentencia objetiva y materialmente justa. En: Cuadernos de investigacin y jurisprudencia.
N. 9, Ao 3, Poder Judicial, Lima, 2004, p. 2; COLOMER HERNNDEZ, Ignacio. Ob. cit., p. 157; DE LA RA, Fernando. Teora general del proceso. De palma,
Buenos Aires, 1991, p. 146; ZAVALETA RODRGUEZ, Roger. Motivacin de las resoluciones judiciales. En: CASTILLO ALVA, Jos Luis; LUJN TPEZ, Manuel;
ZAVALETA RODRGUEZ, Roger. Razonamiento judicial. Interpretacin, argumentacin y motivacin de las resoluciones judiciales. Gaceta Jurdica, Lima, 2004, p.
335.
4
PIC I JUNOY, Joan. Las garantas constitucionales del proceso. Primera edicin y tercera reimpresin, Bosch, Barcelona, 2002, p.61
5
5.- Cfr. CASTILLO ALVA, Jos Luis. El derecho de defensa y su relacin con el deber de motivar las decisiones judiciales. En: Jus Doctrina & Prctica. N. 4,
Grijley, Lima, 2007, p. 122.
6
6.- CASTILLO ALVA, Jos Luis. Ob. cit., p. 122.
7
ARIANA DEHO, Eugenia. Deber de motivacin escrita de las resoluciones judiciales. En: La Constitucin comentada. Primera Edicin, primera reimpresin,
Gaceta Jurdica, Lima, 2006, p. 507.
sido analizado rigurosamente, ms an en mbitos en los que se comprometen derechos tan importantes como la libertad
del procesado8.

3.4.- Estando a lo expuesto en el presente recurso, es menester precisar que el artculo 1 del Decreto Legislativo N
052 - Ley Orgnica del Ministerio Pblico seala que:

El Ministerio Pblico es el organismo autnomo del Estado que tiene como funciones principales la defensa
de la legalidad, los derechos ciudadanos y los intereses pblicos, la representacin de la sociedad en
Juicio para Ion efectos de defender a la familia, a los menores e incapaces y el inters social, as como
para velar por la moral pblica; la persecucin del delito y la reparacin civil []

Asimismo, el artculo 14 del citado cuerpo legal seala:

Sobre el Ministerio Pblico recae la carga de la prueba en las acciones civiles, penales y tutelares que ejercite,
as como en los casos de faltas disciplinarias que denuncie []

Aunado a lo sealado, respecto de las funciones constitucionales del Ministerio Pblico, se tiene que:

El artculo 159* de la Constitucin ha asignado al Ministerio Pblico una serie de funciones


constitucionales, entre las que destacan la facultad de conducir o dirigir desde su inicio la investigacin
del delito, as como la de ejercitar la accin penal ya sea de oficio o a pedido de parte. Si bien se trata de
facultades discrecionales que, de modo expreso, el poder constituyente le ha reconocido al Ministerio
Pblico, sin embargo, no pueden ser ejercidas de manera irrazonable, con desconocimiento de los
principios y valores constitucionales, ni tampoco al margen del respeto de los derechos fundamentales,
antes bien, en tanto que el Ministerio Pblico es un rgano constitucional constituido y por ende
sometido a la Constitucin, tales facultades deben ser ejercidas en estricta observancia y pleno respeto
de los mismos

Teniendo en cuenta lo sealado, consideramos que resulta entendible la evidente afectacin a la investigacin, el hecho
de que un Despacho Fiscal resuelva NO HABER MRITO PARA FORMALIZAR DENUNCIA PENAL contra HENRY
EDGARDO HORNA HERRERA, en la que no se ha logrado reunir los elementos previstos en el artculo 77 del Cdigo
de Procedimientos Penales; pero la situacin sealada no es la que se refleja en el caso concreto, ya que la falta de las
evaluaciones psicolgicas, debido a que no se cuenta con debida implementacin tcnica y tecnolgica que exige dicho
fin, no es un fundamento para que la fiscala archive un caso que podra resultar en peores, si este no acta
diligentemente y realice a cabalidad su sus funciones, si se tiene en cuenta que el Ministerio Pblico, como representante
de la legalidad y titular de la accin penal, puede y debe de hacer uso de las facultades que le confiere la ley con la
finalidad de poder recabar los medios probatorios necesarios que le permitan emitir una resolucin, sea de archivo o de
haber mrito a formalizar denuncia penal, y no emitir un pronunciamiento que no hace ms que ampararse en la falta de
medios probatorios que an no han sido recabados, pero que pudieron obtenerse a travs de los mecanismos que le
confiere la ley y, lo que es peor, que dicho pronunciamiento demuestre por parte del Ministerio Pblico una falta total de
control y/o direccin de la investigacin.
Por tal motivo, seor Fiscal, consideramos que existen los elementos probatorios necesarios que acreditan la existencia
del ilcito penal, los cuales debern ser evaluados por el Superior en grado a efectos que disponga la respectiva
ampliacin de investigacin, pudiendo con ello obtener las fuentes y medios de prueba que permitan una resolucin
emitida dentro del marco de la ley.
POR TANTO:
Srvase Usted, seor Fiscal Provincial, tener por interpuesto el presente Recurso de Queja de Derecho y darle el trmite
que con arreglo al ordenamiento legal vigente corresponde.

Lima, 17 de mayo de 2017

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ANDREA MICHELL AMAYO KOPECEK
DNI: N 72127382

8
Corte Interamericana de Derechos Humanos. Caso Chaparro lvarez y lapo Iiguez. Sentencia del 31 de noviembre de 2007, prr. 118.

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