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UNIDAD IV
1. La sociedad comercial en general. Concepto. 2. Constitución de las sociedades. 3.
Elementos generales del contrato de sociedad: fondo común, participación en las
utilidades y contribución a las pérdidas. AFFECTIO SOCIETATES. Nulidades
societarias. Derechos y obligaciones del socio. Representación y administración de
la sociedad. Derechos y obligaciones de los administradores. Designación o
cesación. Clasificación
Concepto : habrá sociedad cuando dos o más personas en forma organizada, conforme a
uno de los tipos previstos en la misma se obliguen a realizar aportes para aplicarlos a la
producción o intercambio de bienes o servicios, participando de los beneficios y
soportando las perdidas.
La Sociedad, en sentido técnico jurídico, ente creado por un acto voluntario colectivo
de los interesados, en aras de un interés común y con el propósito de obtener ganancias
o un fin lucrativo. Los socios se comprometen a poner un patrimonio en común
integrado por dinero, bienes o industria, con la intención de participar en las ganancias.
Por tanto, son características fundamentales y constitutivas de la sociedad la existencia
de un patrimonio común y la participación de los socios en las ganancias. Se distingue
de la asociación en que ésta no persigue fines lucrativos sino de orden moral o
económico-social que no se reducen a la mera obtención y distribución de ganancias.
CARACTERES
De la definiciones enunciada se puede extraer los principales caracteres del nuevo
concepto de sociedad, a saber:
a) Pluralidad de sujetos. Condición indispensable del contrato de sociedad
dos o más persona, creando un sujeto de derecho, se obligan a
realizar aportes para producir bienes o servicios, en forma
organizada, participando de los beneficios y soportando las
pérdidas.
b) Personalidad Jurídica. El hecho de que la unión de sujetos cree un ente distinto
de sus componentes, le concede a la sociedad la facultada de actuar en derecho
atendiendo solo a los intereses sociales propuestos.
c) Obligación de aportar. La reunión de aportes es el instrumento para el
cumplimiento de los objetivos sociales. Estos aportes están encaminados a la
producción de bienes y servicios.
d) Partición en las ganancias y soportación de las pérdidas. Es un principio cardinal
de las sociedades en generales, la participación proporcional tanto en los
beneficios como en las pérdidas.
e) Un elemento nuevo introducido en la definición que analizamos es el de la
“organización”. Entendida ella como la reunión de los factores de la producción
en forma ordenada, de manera a considerar a la sociedad como una empresa
destinada a cumplir cabalmente sus objetivos sociales. Este criterio adoptado del
Código Civil Italiano de 1.942 marca con carácter distintivo el concepto
moderno de la sociedad.
f) La tipicidad. Una característica no contemplada en nuestra legislación es la de la
tipicidad, que sus fuentes esta entendida como contrato nominado, sin embargo ,
nuestro Código en su definición de la sociedad no mención la tipicidad, que para
algunos comomercialistas.
g) Formal. Para la constitución legal de la sociedad se requiere el cumplimiento de
determinadas formalidades exigidas por el Código Civil, lo que le otorgará la
facultad de actuar legalmente como tal.
h) De tracto sucesivo. El contrato de sociedad durara hasta que se cumplan sus
objetivos o por determinación de su reglamentos. Los socios esta obligado a
cumplir las prestaciones exigidas durante la vigencia del contrato.
i) Conmutativo. Los derechos de las parte quedan fijados en el contrato,
independiente de los resultados que puedan obtenerse en la actividad social.
A. CAPACIDAD
Para gran parte de la doctrina la capacidad no es un elemento del contrato sino un
presupuesto de su celebración. Hemos de extendernos sobre la capacidad al analizar el
estatuto del socio, en otro capítulo, pero iremos adelantando algunas consideraciones.
C.C. Art.36.- La capacidad de hecho consiste en la aptitud legal de ejercer uno por sí
mismo o por sí solo sus derechos. Este Código reputa plenamente capaz a todo ser
humano que haya cumplido diez y ocho años de edad y no haya sido declarado incapaz
judicialmente. Modificado por la Ley Nº 2.169/03.-
C.C. Art.37.- Son absolutamente incapaces de hecho: a) las personas por nacer; b) los
menores de catorce años de edad; c) los enfermos mentales; y d) los sordomudos que no
saben darse a entender por escrito o por otros medios. Art.38.- Tiene incapacidad de
hecho relativa, los menores que hayan cumplido catorce años de edad y las personas
inhabilitadas judicialmente.
B. CONSENTIMIENTO
a. ERROR
El Código Civil distingue entre error de hecho y error de derecho. El error de derecho
no impide los efectos del contrato (art. 285 C.C.). La ignorancia de las leyes o el error
de derecho no impedirá el efecto de los actos lícitos, ni excusará la responsabilidad por
los ilícitos
El error de hecho es causa de nulidad de contrato en los casos previstos en el artículo
e) cualquier otra circunstancia que, de buena fe, pudo considerar el agente como
elemento necesario del acto celebrado. Estas mismas reglas serán aplicables al caso de
haberse transmitido con inexactitud la declaración de voluntad
La doctrina lo llama error relevante o error obstáculo.
El error de hecho puede recaer sobre la especie de contrato. En rigor, en este caso,
habría falta de consentimiento, por cuanto las voluntades no concuerdan sobre el
contrato que celebran. El error puede recaer sobre la identidad de la cosa específica de
que se trate. Se trataría de error sobre los bienes aportados. Un socio entendió que
estaba obligado a aportar solo industria y en el contrato se le impuso obligación de
aportar determinados equipos industriales. También, es un error relevante el que recae
sobre la calidad esencial del objeto sobre el cual recae el contrato. Un socio entendió
que el otro aportaría un bien inmueble valioso por su ubicación y superficie y el bien
que efectivamente se obligó a aportar no tenía esas calidades.
Si el error versa sobre otra calidad de la cosa, vicia el contrato si esa calidad es el
principal motivo para contratar de una de las partes y la otra lo conoce.
C. DOLO
El dolo provoca la nulidad cuando haya dado causa al contrato El Código Civil en su.
Art.290.- Acción dolosa para conseguir la ejecución de un acto, es
toda aserción falsa o disimulación de lo verdadero, cualquier astucia,
artificio o maquinación que se emplee con ese fin. Las reglas se
aplicarán igualmente a las omisiones dolosas.
Art.291.- Para que el dolo cause la nulidad del acto se requiere que
haya determinado la declaración de voluntad y que ocasione daño. El
dolo incidental sólo obligará al resarcimiento del perjuicio.
En el Derecho Civil, el vicio del consentimiento produce la nulidad relativa del contrato
y da derecho a la anulación del contrato. Siendo la sociedad un contrato plurilateral, el
vicio que afecta el consentimiento prestado por un socio no provoca la nulidad de todo
el contrato de sociedad, sino la nulidad de su vínculo, persistiendo los existentes entre
los restantes socios.
Al anularse sólo el vinculo de un socio, se producen los efectos de una rescisión parcial
y al socio se le liquida su participación.
C. Objeto y Causa
LA OBLIGACIÓN DE APORTAR
Objeto del contrato es la obligación contraída por cada contratante (Art.418 C.C. )
“La prestación que constituye el objeto de la obligación debe ser
susceptible de valoración económica y corresponder a un interés
personal, aun cuando no sea patrimonial del acreedor”. Es el
comportamiento al cual el deudor se obliga. De acuerdo al artículo Art.419 del Código
Civil “ La obligación de entregar una cosa determinada incluye la de
cuidarla hasta su tradición”.
En este sentido, el objeto del contrato de sociedad es la obligación contraída, por cada
socio de dar o hacer. La obligación puede recaer en una cosa o en un hecho (aporte de
industria).
Debemos distinguir el objeto del contrato, del contenido de las obligaciones, que hace a
la configuración de los elementos específicos de cada contrato. En el contrato de
compraventa el contenido de las obligaciones de vendedor y comprador,
respectivamente, es la cosa y el precio. En el contrato de sociedad, el contenido de las
obligaciones de cada socio es el aporte para formar un fondo común con el cual realizar
la actividad social.
Se le aplicará al objeto de la sociedad, todas las normas sobre objeto del Derecho Civil.
Debe ser lícito, determinado o determinable y posible.
El objeto debe ser lícito. Si es ilícito, la nulidad es absoluta (art. Art.296.- Son actos
jurídicos los actos voluntarios lícitos, que tengan por fin inmediato
crear, modificar, transferir, conservar o extinguir derechos. Las
omisiones que revistieren los mismos caracteres están sujetas a las
reglas del presente título.
Debe ser posible C.C.(art. Art.299.- No podrá ser objeto de los actos
jurídicos:
a) aquello que no esté dentro del comercio;
b) lo comprendido en una prohibición de la ley; y
c) los hechos imposibles, ilícitos, contrarios a la moral y a las
buenas costumbres, o que perjudiquen los derechos de terceros. La
imposibilidad se debe configurar a la fecha del contrato. Hay imposibilidad jurídica,
cuando las cosas están fuera del comercio de los hombres, por ejemplo, cosas públicas.
La palabra objeto se emplea, también, para referirse a una cláusula del contrato de
sociedad donde se enuncia, en forma abstracta, la actividad para cuya realización la
sociedad fue constituida. En esta enunciación se debe determinar con precisión las
categorías de actividades económicas que la sociedad se propone ejercer, lo cual no
implica la determinación de los medios jurídicos o económicos que se emplearán para
su logro. Esto quiere decir que no es necesario que se especifique los diferentes actos y
contratos que la sociedad debe celebrar para alcanzar su objeto
En este sentido, el objeto social puede ser único o plural. En los casos en que establece
un objeto plural, éste puede abarcar actividades heterogéneas, con tal de que éstas se
enumeren en forma precisa y determinada. La Ley no exige conexión ni
complementariedad respecto de las actividades que se enuncian en el objeto.
Para el Derecho Societario, reviste mucho interés el concepto de objeto social en este
segundo sentido.
2. Concepto de causa
La causa está referida a la obligación que nace de los contratos.
Definición:“En todo contrato oneroso, es causa para obligarse cada parte contratante, la
ventaja o provecho que le procura la otra parte”.
La causa justifica la tutela jurídica. La Ley valora el fin que se propone lograr un sujeto
cuando contrata y lo reconoce como lícito o socialmente útil. Se diferencia de los
motivos, que son las razones circunstanciales que pueden llevar a una persona a
contratar.
Concretándonos al Derecho Comercial Societario, diré que hay distintas concepciones
sobre causa:
a. Para alguna doctrina, la teoría clásica de la causa no se puede aplicar en materia de
sociedades. No hay relación sinalagmática entre las prestaciones de los socios El
incumplimiento de uno no justifica el incumplimiento del otro (RODRÍGUEZ
RODRÍGUEZ). Se podrá excluir al socio incumplidor pero los demás quedan
vinculados.
d. Para algunos autores, en el contrato de sociedad la causa para contratar para cada
socio es el aporte del otro o de los otros socios. Langle sostiene que cada socio se obliga
a una prestación sobre la base de que los demás se obliguen a efectuar las suyas. La
prestación de cada socio ingresa al patrimonio social y a través de ello se traduce la
ventaja para sus consocios. En consecuencia, si en una sociedad de dos socios, uno no
contrae obligación de aportar, no habría contrato de sociedad o habría nulidad de ese
contrato por falta de causa. Otro ejemplo: si en un contrato celebrado por varios socios
se estipulara que uno de ellos no contrae obligación de aportar, el contrato carecerá de
causa para los demás, en relación a ese socio. Se podrá anular el vínculo de ese socio,
manteniendo el contrato social con los restantes.
La tesis de Langle es convincente. En esta tesis, como el contrato es plurilateral, la falta
de causa producirá efectos parciales. La falta de causa podría ser invocada respecto a un
socio y podría anularse el vínculo de ese socio por falta de causa para contratar de los
demás a su respecto.
En el articulo 967 del Código Civil dispone “Las sociedades adquieren la personalidad
jurídica desde su inscripción en el Registro correspondiente”.
a) “LAS SOCIEDADES ANÓNIMAS y
b) COOPERATIVAS requieren, además, la autorización gubernativa previa.
La falta de registro no anulará el contrato, pero la sociedad no adquirirá el
dominio ni derechos reales sobre los bienes registrables apartados por los socios.
No será oponible a tercero ninguna estipulación no registrada que se aparte del
régimen establecido por éste Código, sea restringiendo los derechos de aquéllos
o los poderes conferidos a los administradores. Modificado por Ley Nº 388/94” .
Estos dos artículos mencionados hablan claramente la diferencias entre una sociedades
irregulares o sociedad de hecho contemplada en el art. 966 y el art.967 es claro,
categórico y bien explicito: “Las sociedades adquieren la personalidad jurídica desde su
inscripción en el Registro correspondiente”… El siguiente párrafo que es el tercero
menciona: “La falta de registro no anulará el contrato, pero la sociedad no adquirirá el
dominio ni derechos reales sobre los bienes registrables apartados por los socios”.
3.1 Pluralidad de los socios: EL primer elemento podemos mencionar lo que hace
referencial en el primer párrafo del Art.959 C.C. “ Por el contrato de sociedad dos o
más persona un sujeto de derecho”…, Y sobre este punto nuestra Ley de determinante,
si no se da este requisito es nulo la sociedad.
3.2 Fondo común: El segundo elemento lo menciona el mismo párrafo del en donde
determina la formación de un fondo común mediante Art.959 C.C. “se obligan a
realizar aportes para producir bienes o servicios.
Los llamados aporte son el capital que suministran los socios, es bueno recordar que
dicho aportes no le pertenecen a los socios sino de la sociedad.-
3.2.1 Capital social es la cifra que figura en el contrato social y que representa el total
de los aportes prometidos o entregados por los socios.
coincide con la cifra de capital. Luego, el patrimonio ha de variar según los resultados
de la gestión social. El patrimonio se acrecienta si tiene éxito la actividad social;
disminuye si tiene malos resultados.
Teoría Francesa del Affectio Societatis: Se traduce en que todos los socios deben tener
la voluntad decidida de cooperar activamente en la obra social estando dispuesto a
organizar sus esfuerzos para conseguir el fin común.
Es el elemento psicológico de la sociedad, un elemento de orden interno o subjetivo que
debe concurrir en todos los socios.
Discusión Doctrinaria:
Una parte de la doctrina sostiene que si existe el affectio societatis, como elemento
esencial, para ellos los asociados deben tener la intención de trabajar en común
aceptando las vicisitudes de la empresa, es una participación activa e interesada, los
socios no solo deben aportar y esperar los beneficios y perdidas, debe contribuir a
buscar y lograr los beneficios, reconocen que esta participación es mas o menos
importante dependiendo del tipo de sociedad, en las de capital se dice que es menos
importante aquí la colaboración y participación es distinta, a por ejemplo una sociedad
de personas en que la sociedad trabaja como un equipo por lograr el fin común.
Esta teoría francesa del affectio societatis, esta teoría tiene múltiples detractores y
dentro de los fundamentos que se esgrimen están los siguientes:
· Tal requisito no estaría establecido por la ley.
· Se considera que el affectio societatis es concebida como el equivalente a la intención
de constituir una sociedad se confunde con el consentimiento y por lo tanto es
innecesario estimarla un elemento esencial.
· El ánimo de colaboración permanente entre los socios, en que según algunos se
manifiesta el affectio societatis, tampoco podría considerarse un elemento de la esencia,
por la situación que se daría en las sociedades de capital, en que solo se tiene el ánimo
de invertir.
• Aportaciones de los socios.- Esta característica consiste en que los socios van a poner
los medios conducentes para la realización del fin común que persiguen.
• Vocación a la pérdidas y a las ganancias.- Para explicar esta característica del negocio
social, establezcamos lo que señala Thaller al respecto.
"Es la aptitud especial de inspiración consistente en soportar las últimas y obtener las
primeras".
4. NULIDADES SOCIETARIAS
El Art.961 del Código Civil hace una enumeración explicita de las causas de las
nulidades de la Sociedad:
a) cuando comprenda la universalidad de los bienes presentes y futuros de los socios;
b) cuando uno de los contratantes concurriere con sólo su influencia política o social,
aunque se comprometiera a participar en las pérdidas;
c) en el caso de atribuirse a uno de los socios la totalidad de los beneficios, o de
liberársele de toda contribución en las pérdidas, o en el aporte del capital;
d) cuando alguno de los socios no participare de los beneficios;
e) cuando cualquiera de los socios no pudiere renunciar o ser excluido, existiendo justa
causa para ello;
f) si en cualquier momento alguno de los socios pudiere retirar lo que tuviere en la
sociedad;
g) cuando al socio o los socios capitalistas se les prometiere restituir su aporte con un
premio designado, o con sus frutos, o con una cantidad adicional, haya o no ganancias;
h) cuando se asegurare al socio capitalista su aporte, o las utilidades o obtenerse, o un
derecho alternativo a cierta cantidad anual, o una cuota de las ganancias eventuales;
i) si al socio industrial se le acordare una retribución determinada, haya o no utilidades;
o el derecho alternativo a cierta suma anual, o a una cuota de las ganancias eventuales; y
j) cuando se convenga que todos los beneficios y aun los aportes a la sociedad,
pertenezcan al socio o socios sobrevivientes.
El socio es, pues toda persona que adecuándose a los requisitos exigidos por el régimen
societario integra una sociedad.
Tomando en explicita lo que estipula nuestro Código Civil en el Párrafo II, DE LOS
EFECTOS DE LA SOCIEDAD en sus Arts.981 al 983.-
5.1 Aportes: Art.981.- Cada socio debe a la sociedad lo que prometió aportar y será
responsable por los vicios redhibitorios y por la evicción = perdida, en su caso. Si
debiere dinero, sin necesidad de requerimiento judicial, abonará los intereses desde el
día en que debió entregarlo.
Las disposiciones de este articulo son muy explicito a que se refiere a los aportes de los
socios es la de “aportar”…
d) APORTE FUERE SÓLO DEL USO O GOCE DE LOS BIENES, el socio titular
de éstos conservará el dominio, siendo de su cuenta la pérdida total o parcial cuando no
fuere imputable a la sociedad o a uno de los miembros. Disuelto el contrato, podrá
exigir la restitución en el estado en que se hallaren. Se entenderá, salvo estipulación
contraria, que el uso o goce constituye un derecho personal, subsidiariamente regido por
las reglas de la locación;
Nuestro articulo 983 del Código Civil expresa “Ninguno de los socios podrá ser
obligado a nueva prestación si no lo hubiere prometido en el contrato, aunque la
mayoría lo reclamare para dar más impulso a los negocios; pero si no pudiere lograrse el
fin de la sociedad sin aquél aumento, el disidente podrá retirarse, y deberá hacerlo,
cuando sus consocios lo exigieren.”
6.1 En este articulo establece claramente el caso de que tanto el socio administrador
como la sociedad sean acrededores de una misma persona. El código Civil en
Art.984.- “Cuando el socio administrador cobrare una cantidad exigible que le
fuera debida personalmente de quien, a su vez, era deudor de la sociedad por
otra suma también exigible, deberá imputarse lo cobrado a las dos obligaciones,
en proporción de su respectivo monto, aunque hubiere dado recibo por cuenta
del crédito particular; pero si lo otorgó por el crédito social, todo se imputará a
éste”.