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DIREITO DAS FAMLIAS

04/02/16

Conceito
Direito de famlia o ramo do direito civil que estuda o casamento, a
unio estvel (e outras formas de famlia e/ou outras formas de manifestaes
de famlia), alm de estudar o parentesco, o poder familiar, a guarda e os
alimentos.
Princpios
1. Dignidade da pessoa humana; fundamento baselar do direito de
famlia. (art. 5, inc. III da CF)
2. Princ. Da Solidariedade; solidariedade familiar (art. 3, inc. I da CF)
a partir dele uma criana pode requerer penso do pai ou o pai requerer ao
filho, quando ele necessitado.
3. Princ. Da Isonomia (Igualdade); isso significa que todos os filhos
tm o mesmo direito (seja filho legtimo ou ilegtimos) art. 227, 6 da CF
esse princ. tambm se aplica aos cnjuges e companheiros art. 226, 5 da
CF.
4. Princ. Da Afetividade. o que prevalece para o direito de famlia
este princpio, pois de forma informal pai quem cuida equivale para os
casais homoafetivos

Pluralidade do conceito de Famlia


Matrimonial unio com certido de casamento.
Informal unio entre homem e mulher, famoso amasio. A ideia de
tipificar isso na CF foi para proteger o casal, assim como so protegidos os
cnjuges. No h prazos para esta unio informal se tornar um matrimonio.
Monoparental/unilinear famosos Me/pai solteira (o)
CRFB/88
Homoafetiva pelos julgamentos de uma ADI 132 e ADPF 4277, o STF
mostrou que a unio homoafetiva merece a mesma proteo da unio htero.
No h previso legal que diga exatamente sobre o casamento homoafetivo, o
que h so jurisprudncias, doutrinas e resolues do CNJ
Anaparental irmos que moram juntos, ou que morem com avs, tios,
qualquer parente que no sejam os pais. No h regulamentao, apenas
jurisprudncias e doutrinas. REsp 1217415
Pluriparental tambm conhecida como: famlia composta,
recomposta, em mosaico, tentacular ou ensambladas. famlias formadas por
unies, desunies e reunies, ou seja: Joo se casou com Maria, tiveram
filhos, mas se separaram. Joo se uniu com Adelaide, teve filhos, assim como
Maria se uniu a Tonho e teve filhos. Todos eles juntos se tornam uma famlia
pluriparental, pois h meios-irmos, enteados e madrastas/padrastos.
Poliafetiva unio entre mais de duas pessoas, p.ex., dois homens e
uma mulher, duas mulheres e um homem.
Unipessoal uma nica pessoa protege o bem de famlia
Extensa o ECA foi alterado pela lei de adoo de 2009, e passou a
prever que o direito de famlia da criana, preferencialmente o de famlia
natural, ou seja, pais e filhos. Se for retirada dessa famlia, deve ser entregue a
famlia extensa (av, av, tio, tia, etc).

Afeto/Eudemonismo (busca da felicidade) o que vale o afeto para a


unio entre pessoas. O Estado no pode impedir as pessoas de se unirem.

25/02/16
Casamento
Direito Privado
Natureza Jurdica
categoria

a. Contratualista - porque diz que a principal caracterstica do casamento


um ato jurdico bilateral de manifestao de vontade.
b. No contratualista conceito de Maria Diniz, segundo ela casamento no
um contrato, mas sim um instituto.
- Institucionalista isso porque o mais importante no a vontade das partes,
mas sim o que est na lei, visto que os cnjuges obedecem s regras pr-
estabelecidas pela lei, e eles no podem fugir do que ali est expresso. Se
fosse contratual as partes acordavam condies, p.ex. ser ou no fiel, pagar ou
no penso se da sua dissoluo.
c. Mista ou ecltica
- O casamento pactuado como contrato (as pessoas manifestam
reciprocamente a vontade de contrair o casamento), mas em seu
desenvolvimento ele uma instituio, pois ele se desenvolve de acordo com a
lei vigente.
- Contrato de Direito de Famlia O casamento um contrato sem
gneros, apenas tem o carter patrimonial, contratual (Silvio Rodrigues).
*** Tais discusses so meramente tericas, sem efeitos prticos.

Responsabilidade Civil
Rompimento do namoro no faz parte do instituto de direito de famlia.
- O simples rompimento no gera dano moral, exceto se o outro divulgou fotos
na internet, p.ex..
Esposas art. 546
- O casamento apenas se consolida no momento do sim. Promessas de
casamento no consolidam um matrimnio.
- A retratao quanto o casamento, ou seja, se retratar porque no quer casar,
no gera danos morais e materiais, exceto se a forma como foi feita levar a
isto, p.ex.: depois de contratar buf, preparar toda a festa, fazer a pessoa
passar vergonha de alguma forma.
- Abandonar no altar abuso de direito, pois expem a pessoa na frente de
todas. Boa f objetiva independente da vontade dela, se sabia ou no se
estava certa. Venire contra factum propium = atos contraditrios.

Capacidade para casamento


Idade Nbil 16 anos apesar da idade nbil ser esta, o adolescente ainda
relativamente incapaz, logo necessrio o consentimento dos pais. Exceto
se for emancipado. ver Lei 13.146/15 (estatuto do deficiente).
- Consentimento Se os pais no concordam com o casamento possvel o
juiz autorizar, se a recusa dos pais for injusta. P.ex.: os pais no permitem
casar por motivos racistas
Suprimento - Menores de 16 anos Ainda que com consentimento dos
pais o menor de 16 anos no pode se casar sem autorizao judicial.
Suprimentos regime Portanto a lei entra com um suporte para autorizar,
como nos casos de gravidez do (a) menor de 16 (esta a nica hiptese
expressa na lei).

03/03/16
Habilitao (arts. 1525 1532 CC)
- O indivduo deve demonstrar que est apto a casar, que no tem quaisquer
impedimentos.
- feito um requerimento de habilitao ao Oficial de Registro Civil. Os
nubentes assinam um documento de habilitao. art. 1525 CC (doc.
necessrios).
- Havendo impedimentos para os Nubentes, o MP deve apontar qual , e
fundamentar, mas se o impedimento for dito por terceiro, este deve provar o
que fala indicando provas.
Proclamas
- Editais que devem ser fixados na prpria sede do cartrio onde residem os
nubentes pelo prazo de 15 dias. Por meio deste pode ser descoberto se os
nubentes so impedidos ou no.
- Tambm deve ser publicado na imprensa local.
- Estando habilitados a casar o Oficial vai expedir um certificado habilitao e
marcar a celebrao.

Celebrao (art. 1535 CC)


- Marcada a celebrao que ser redigida pelo Juiz de Paz (que escolhido
pelo Oficial ou ele mesmo o faz).
- So necessrias duas testemunhas se ocorrer no cartrio. Se ocorrer fora do
cartrio ou um dos nubentes no puder assinar preciso quatro testemunhas.
- O juiz de paz pergunta aos nubentes se de livre e espontnea vontade
deles se esto contraindo o casamento.
- Se uma das partes morrer antes de falar SIM, a outra continua solteira, pois
preciso que ambas as partes conscientizem. Se aps o SIM, uma das partes
morre, o outro ser vivo, ou se o juiz de paz morre, os indivduos esto
casados, pois basta a declarao do SIM.
- Se uma das partes disser NO, a cerimnia suspensa. Se por alguma
gracinha de uma das partes como NO... no vejo problema em casar com
ela e a cerimnia for suspensa, apenas ser vlida a retratao no dia
seguinte, bem como a continuao da celebrao.

Molstia grave (art. 1539 1541 CC) os Nubentes esto habilitados, mas no
dia marcado para a celebrao um deles est com alguma enfermidade, ento
o Oficial deve se dirigir at o local onde a pessoa se encontra para celebrar o
casamento.
Nuncupativo in extremis momentis vitae ou in articulo mortis; casamento
daquela pessoa que se encontra beira da morte. O indivduo em questo no
tem condies de passar pelo trmite da habilitao, p.ex..
- No h autoridade celebrante (padre ou oficial), portanto so necessrias seis
testemunhas, que devem comparecer ao cartrio no prazo de 10 dias para
provar que estiveram presentes no casamento.
Procurao (art. 1542) a parte manda um procurador em seu lugar quando
no pode comparecer ao casamento.
- Apenas documento pblico autoriza que terceiro comparea no casamento da
parte, se ela no puder. H uma procurao especial para isso, com finalidades
especficas.
- O prazo mximo para isto de 90 dias.
Religioso Pode gerar efeito jurdico, sendo a habilitao ainda necessria
em cartrio, mas a celebrao feita por uma autoridade religiosa, a qual deve
seguir as mesmas regras do casamento em cartrio.
No Exterior Neste caso o casamento, se celebrado perante autoridade do
pas, tm os efeitos das leis vigentes no lugar.
- Ainda que no Brasil no seja aceito determinado casamento (ex. poligmico),
os efeitos que o matrimnio ter de acordo com a lei estrangeira.
- Se celebrado o casamento por embaixador brasileiro, a o matrimnio ter
efeitos de acordo com a lei brasileira.

Prova do Casamento (art. 1534 CC)


- Em regra provado por certido de casamento, mas pode ocorrer de ser
provado por outros meios, se o cnjuge perdeu a certido, foi extraviada, etc..
Caso seja impossvel pegar uma segunda via possvel a comprovao dele
por meio de outras provas, p.ex.: fotos.
07/04/16
Planos: existncia, validade e eficcia
Casamento inexistente alguns pressupostos que o casamento deveria
possuir se encontram ausentes. P.ex.: quando no h a declarao de livre e
espontnea vontade para contrair o casamento. Ausncia da autoridade
para celebrar o casamento.
Casamento Invlido Infringe uma das hipteses de nulidade:
- Casamento Nulo aqueles que forem absolutamente incapazes (todo
menor de 16 anos). Hoje o casamento s pode ser nulo se houver um dos
impedimentos matrimoniais.
Impedimentos Matrimoniais: art. 1.521 do CC. (O prprio MP pode
entrar com ao de nulidade para estes casos a ao de nulidade ocorre
aps a celebrao do casamento, antes dela qualquer do povo pode
demonstrar impedimentos, aps, apenas com ao).
No podem casar:
I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil;
II - os afins em linha reta;
III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do
adotante;
IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau
inclusive;
V - o adotado com o filho do adotante;
VI - as pessoas casadas;
VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio
contra o seu consorte

- Casamento Anulvel art. 1.550 do CC. ex.: quando um dos


cnjuges no tinha idade nbil ou no tinha consentimento dos pais;
manifestao de vontade viciada (o indivduo casa sob ameaa). O
casamento anulvel se torna vlido com o tempo. Incompetncia da
autoridade celebrante, essa deve ser relativa (p.ex.: o casamento ocorreu em
lugar fora da jurisdio do juiz de paz, ou seja, ele tinha competncia para
realizar em Marilia, mas faz em Bauru).
Ver 1557 do CC.

14/04/16
Casamento Putativo hiptese de casamento nulo ou anulvel, mas que foi
contrado de bom aspecto por um ou por ambos os cnjuges. Isso significa
que havendo a boa-f de um ou de ambos os cnjuges o casamento nulo ou
anulvel gera os efeitos de um casamento vlido, isto , um casamento nulo
que gera efeitos. Se uma das partes estiver de m-f, sob esta no haver
efeitos do casamento vlido.
Efeitos:
O nome imutvel, porm com o casamento permite a alterao do
sobrenome do cnjuge, tanto homem quanto a mulher.
Causas Suspensivas
- Art. 1523 do CC.
- Nas hipteses deste artigo as pessoas no devem se casar, mas se, se
casarem ser vlido. So hipteses que suspendem o casamento, mas no
o tornam nulo nem anulvel.,
- ex.: A se divorcia de B, na semana seguinte se casa com C. Isso um
problema, porque ainda no houve a partilha de bens, assim com o novo
casamento os patrimnios de C ou A com C podem se confundir com o de B ou
de B com A. Portanto A e C devem se casar em regime de separao de bens.
Regime de bens
- o que disciplina as regras patrimoniais de um casamento conjugal, como
regra qualquer pessoa pode escolher seu regime de bens, por meio de um
pacto antenupcial.
- O pacto antenupcial um contrato formal e solene, deve ser feito por escritura
pblica, anterior ao casamento, e sua eficcia fica condicionada a
supervenincia de um casamento.
- Em regra as pessoas escolhem seu regime de bens (separao ou comunho
de bens), mas algumas situaes so obrigatrias.
Regimes legais:
Obrigatrios = separao de bens: causas suspensivas, suprimento de
idade ou consentimento e maiores de 70 anos.
Supletivo = comunho parcial de bens.

1. Introduo ao tema: o que regime de bens

Vamos ao objeto sob enfoque.


Chamamos de regime de bens o conjunto de regras que vo ser aplicadas aos bens do
marido e da mulher, tanto os bens de antes do casamento quanto aqueles que forem
sendo adquiridos na constncia do casamento.

No entanto, importante observar que o regime de bens no se aplica apenas ao


casamento, mas tambm nas unies estveis, inclusive nas que ocorrem entre pessoas
do mesmo sexo.

Assim, se voc juntar as escovas de dente com outra pessoa, seja do mesmo sexo que
voc ou no, e seja pelo casamento ou porque simplesmente passaram a morar juntos,
sem maiores formalidades, j estar sujeito s regras de um regime de bens, ainda que
nem saiba disso.

So essas regras do regime de bens que definiro:

a) se os bens que voc e seu cnjuge j possuam ao casar passaro a ser comuns aos
dois.

b) ou se cada qual continuar com esses bens como sendo apenas seus, mas os que forem
sendo comprados durante o casamento pertencero em comum aos dois.

c) ou se tanto esses bens anteriores ao casamento quanto os que forem sendo comprados
durante o casamento sero particulares de cada um, em vez de comuns.

d) ou se todos os bens sero particulares, exceto determinado bem (um imvel, por
exemplo) que pertencer aos dois, em comunho.

e) ou se todos os bens sero comuns, exceto determinado bem, que continuar a ser
particular de um dos dois.

Etc.

O marido e a mulher so livres para criar seu prprio regime de bens, com regras
diferentes daquelas que esto previstas no Cdigo. A nica exigncia que a lei faz que
esse regime de bens criado pelos dois no viole as disposies legais.
E tambm no custa lembrar que em todo casamento essa convivncia do casal sempre
est destinada a terminar (e a terminar mal): seja pela morte de um deles, seja pela
separao, seja pelo divrcio. Logo, sempre sero necessrias as regras do regime de
bens, para a apurao do patrimnio de cada um.

O regime de bens comea a produzir seus efeitos a partir da realizao do casamento;


esse regime de bens, em determinados casos e obedecidas certas exigncias, pode ser
alterado pelo casal, como mais adiante tambm examinaremos.
2. Quais so os regimes de bens que o Cdigo Civil prev?

a) o regime da comunho parcial.

O regime da comunho parcial est tratado nos artigos 1.658 a1.666, do Cdigo Civil, e
pode ser facilmente caracterizado pelos seguintes aspectos:
1) os bens que cada um deles j possua ao casar, continuaro a ser individuais: o que
era do marido continuar a ser apenas do marido, e o que era da mulher continuar a ser
exclusivamente da mulher.

2) os bens que forem comprados durante o casamento sero de ambos, mesmo que
comprados em nome de apenas um deles. Se o marido comprar um carro apenas em seu
nome, por exemplo, ainda assim o carro pertencer a ele e esposa, em partes iguais.

Quanto aos bens mveis, havendo dvidas sobre a data da compra, ser presumido que
foram comprados durante o casamento (ou seja, pertencero aos dois, em comum).
Quanto aos imveis no h esse tipo de dvida, pois se trata de negcio formalizado em
cartrio, e a data pode ser apurada com preciso.

3) mas os bens que forem recebidos por doao ou por herana, durante o casamento,
sero exclusivos daquele que os recebeu. Assim, por exemplo, suponha-se que morre o
pai da mulher e a mesma recebe a herana: esse patrimnio herdado do pai ser
exclusivo da mulher, no se comunicando com o patrimnio do marido.

4) tambm ser exclusivo o bem comprado durante o casamento com o dinheiro da


venda de outro bem que era exclusivo. Por exemplo: se a mulher vende por R$
500.000,00 um imvel que era exclusivamente dela (porque j o tinha ao casar ou
porque recebeu por herana) e com o dinheiro compra outro imvel, no valor de R$
400.000,00, esse novo imvel continuar a ser exclusivo da mulher.

5) mas se a mulher vendeu esse imvel exclusivo por R$ 500.000,00 e comprou um


outro, no valor de um milho de reais, em relao a esse novo imvel ocorrer o
seguinte: metade dele ser exclusiva da mulher (porque os 500 mil que eram dela
correspondem metade do valor do bem), e a outra metade ser dela e do marido, em
partes iguais. Nesse exemplo, portanto, a mulher ficar com 75% do imvel, e o marido
com 25%.

6) de modo semelhante ao item anterior, se o marido comprou um imvel financiado,


para pagar em 100 prestaes, e, na poca do casamento, j havia pago 80 parcelas
(80% do total), vindo a pagar o restante durante o casamento, nesse caso ocorrer o
seguinte: 80% do imvel pertencer exclusivamente ao marido, e os outros 20% sero
dos dois, em partes iguais. Neste exemplo, portanto, o marido seria dono de 90% do
imvel, e a mulher seria proprietria de 10%.

7) os prmios ganhos em loteria ou sorteio pertencero aos dois, em comum, ainda que
apenas um deles tenha jogado. Suponha-se que o marido, h 20 anos, sempre joga nos
mesmos nmeros, nos concursos da loteria. Um belo dia, j casado, a sorte lhe sorri e o
bilhete premiado. Pois bem, esse prmio pertencer aos dois, em partes iguais, ainda
que s o marido tenha feito o jogo.

Sobre essa situao, inclusive, ocorreu caso famoso, em certa cidade do Brasil: o marido
ganhou vultoso prmio da sena, mas nada disse para quem quer que fosse. Em seguida,
esse marido separou-se da mulher e s depois foi receber o prmio, achando que poderia
ficar sozinho com o mesmo. A ex-esposa, no entanto, descobriu a artimanha e o safado,
digo, o marido, viu-se obrigado a dividir o prmio com ela.

8) uma ltima regra: pertencem aos dois, em comum, as benfeitorias e os frutos


referentes aos bens particulares de cada um deles. Assim, por exemplo, suponhamos que
o marido seja o dono exclusivo de um imvel. Se esse imvel for alugado, os aluguis
pagos pelo inquilino (os frutos) pertencero ao marido e mulher. Da mesma forma, se
forem feitas benfeitorias (uma garagem e um banheiro extra, por exemplo) e o imvel se
valorizar, essa valorizao ser dos dois, do marido e da mulher, embora o imvel seja
apenas dele.

b) o regime da comunho universal.

No regime da comunho universal todos os bens que marido e mulher j possuam ao


casar passaro a pertencer aos dois. Da mesma forma, tudo o que for comprado,
recebido em doao ou por herana por um deles tambm pertencer aos dois.

Veja-se que so duas as diferenas mais importantes, em relao ao regime da


comunho parcial: em primeiro lugar, os bens anteriores ao casamento sero comuns,
o que no ocorre na comunho parcial; em segundo lugar, mesmo os bens recebidos por
doao ou por herana, durante o casamento, sero comuns.

No entanto, existem umas poucas excees, ou seja, bens que no sero comuns aos
dois, podendo-se destacar os bens que sejam doados ou herdados com a clusula de
incomunicabilidade e as dvidas anteriores ao casamento.
Assim, se ao casar o marido tinha dvidas a pagar, essas dvidas continuaro a ser da
responsabilidade exclusiva dele, e por elas no responder a esposa.

Da mesma forma, suponha-se que o marido jogador inveterado, que dissipa todo o
dinheiro que lhe chega s mos. O pai da esposa, por sua vez, pessoa muito rica, e que
tem justificado receio de que, por ocasio da sua morte, sua fortuna ser transmitida
para a filha e tambm passar a pertencer ao marido, e este possivelmente ir dissipar o
patrimnio.

Nesse caso, o sogro poder elaborar testamento, impondo sobre os bens da herana a
clusula de incomunicabilidade. Nessa situao, a herana que ele deixar ser apenas de
sua filha, no se comunicando para o marido.

No entanto, os frutos produzidos por essa herana ou por qualquer bem que seja
exclusivo de um deles, pertencero aos dois, em comum, se recebidos durante o
casamento.

c) participao final nos aquestos.

Esse regime muito estranho e, na minha opinio, destinado a no sair do papel. Ao


longo do casamento os patrimnios no se misturam, e cada um deles, marido e mulher,
tem o seu patrimnio individual, formado pelo que j possua ao casar e pelo que for
adquirido durante o casamento.

No entanto, quando a sociedade conjugal terminar (pela morte, pela separao ou pelo
divrcio), os bens comprados (adquiridos a ttulo oneroso) durante o casamento
passaro a ser comuns aos dois, devendo ser feita a diviso em partes iguais.

Assim, enquanto mantida a sociedade conjugal entre marido e mulher, o regime ser
semelhante ao da separao, ou seja, os patrimnios so separados, tanto o de antes do
casamento quanto o que vier a ser adquirido em sua constncia, terminada a sociedade
conjugal, os bens que tiverem sido comprados durante o casamento passam a ser de
ambos, ainda que comprados em nome de apenas um deles, ou seja, o regime j passa a
apresentar semelhana com o da comunho parcial.

E precisamente por isso que acredito que esse regime, na prtica, no far muito
sucesso: precisamente quando termina a sociedade conjugal, ou seja, naquele fatdico
momento em que o meu bem cede lugar ao meus bens, que esses bens de cada um
sero reunidos para serem divididos.
d) o regime da separao de bens.

Nesse regime nada se comunica, ou seja, o que o marido e a mulher j possuam ao


casar, continuar a ser de cada um deles, com exclusividade, no se comunicando com o
patrimnio do outro.

Da mesma forma, tudo o que for adquirido na constncia do casamento, seja por
compra, doao ou herana, ser exclusivo daquele que adquiriu, no integrando
qualquer patrimnio comum.

A nica imposio que a lei faz que os dois, marido e mulher, contribuam para as
despesas do casal na proporo dos respectivos rendimentos, a no ser que ajustem de
modo diverso, o que poder ser feito no pacto antenupcial.

Assim, por exemplo, se a mulher ganha o dobro do que recebe o marido, essa mulher
dever concorrer para as despesas do casal com o dobro da participao do marido, a
no ser que tenham ajustado outra proporo para as respectivas contribuies.

3. Regimes de bens livremente ajustados.

Como j mencionamos logo na introduo, o casal pode ajustar as regras que quiser,
no estando limitado pelos regimes de bens que j constam do Cdigo Civil (esses que
acabamos de examinar).
Assim, por exemplo, poder o casal ajustar que os bens mveis adquiridos na constncia
do casamento sero comuns aos dois, mas que os bens imveis sero exclusivos do
cnjuge que o adquirir. Podem ajustar que os imveis cujo valor seja superior a
determinado limite ser comum a ambos, mas que abaixo desse limite ser exclusivo do
que o tiver adquirido.

Ou, ao contrrio, podero ajustar que os imveis cujo valor seja superior a determinado
limite ser exclusivo do que o tiver adquirido, mas que abaixo desse limite ser comum
a ambos.

A nica restrio que marido e mulher tero, nessa ampla liberdade de elaborar as
regras do prprio regime de bens, que no podero violar as normas legais. Assim, por
exemplo, se o regime de bens for o da comunho parcial, marido e mulher no podero
ajustar que cada um deles possa vender livremente seus bens imveis, sem que o outro
precise autorizar.
Da mesma forma, no ser vlido o ajuste no sentido de que um deles estar
desobrigado de contribuir para o sustento dos filhos. E assim por diante.

4. Como optar por determinado regime de bens.

Para escolher determinado regime de bens, seja um dos que j esto no Cdigo ou seja
para criar um regime prprio, marido e mulher devem fazer isso por meio de um
contrato. Esse contrato recebe o nome de pacto antenupcial, e precisa ser feito
mediante escritura pblica, caso contrrio ser nulo.

De modo mais claro, os nubentes, antes do casamento, tero que comparecer perante um
tabelio, dizer o que pretendem quanto ao regime de bens, e pedir que isso seja lavrado
em escritura pblica.

Se o regime de bens for um dos que j se encontram previstos no Cdigo Civil, bastar
que os nubentes indiquem o nome que o Cdigo deu a esse regime, sem que sejam
necessrios maiores detalhes.
Assim, por exemplo, se quiserem adotar o regime da comunho universal, bastar que
do pacto antenupcial conste essa meno comunho universal, pois as regras de tal
regime j esto especificadas e detalhadas no prprio Cdigo Civil, e por isso no h
necessidade de serem repetidas no pacto.
No entanto, se quiserem criar o prprio regime, com suas prprias e especficas regras,
nesse caso ser necessrio que tais regras sejam detalhadas no pacto antenupcial, para
que se possa saber com clareza o que os dois pretendem.

Uma vez ajustado esse pacto antenupcial, para que todos possam ter conhecimento do
mesmo, dever ser registrado junto ao Cartrio do Registro Imobilirio, pois caso
contrrio no ter efeitos perante terceiros.

O leitor poderia pensar: mas por que outras pessoas devem ter acesso ao contedo do
pacto antenupcial? que, conforme o regime de bens ajustado, isso poder ter
influncia na compra e venda de imvel pertencente a um dos cnjuges, que poder
precisar ou no da autorizao do outro; poder influir no patrimnio que ser usado
para pagar as dvidas contradas por um deles, se o patrimnio do casal ou apenas o
patrimnio de um dos cnjuges; etc.

Ou seja, h ou pode haver interesse de terceiros em saber qual foi o regime de bens
escolhido pelo casal, pois essa escolha poder repercutir em negcios que um dos
cnjuges venha a celebrar com esses terceiros.
Se um dos nubentes for menor, o pacto antenupcial dever ser aprovado pelos pais ou
representantes legais, mesmo que j tenham autorizado a realizao do casamento.
Explicando melhor: os que tm entre 16 e 18 anos, para casar, precisam da autorizao
dos pais. No entanto, mesmo que essa autorizao tenha sido dada, o pacto antenupcial,
com a escolha do regime de bens, precisar de outra autorizao, especfica para o
regime de bens.

Se os nubentes no fizerem o pacto antenupcial, ou se o pacto for nulo (por exemplo, se


no foi celebrado por escritura pblica), ento o regime de bens ser automaticamente o
da comunho parcial, cujas regras j vimos anteriormente.

Por isso, se os nubentes quiserem ajustar o regime da comunho parcial, neste caso no
precisaro do pacto antenupcial, bastando que, no processo de habilitao para o
casamento, que obrigatoriamente feito perante o oficial do registro civil, informem
sobre sua inteno.

Na Unio Estvel, da mesma forma, se os companheiros nada ajustarem em sentido


diverso, sero aplicadas as regras do regime da comunho parcial. A nica diferena
que, na unio estvel, basta o contrato por escrito (que pode ser particular) entre os
companheiros, no havendo necessidade de ser feito o pacto antenupcial por escritura
pblica.

5. A alterao do regime de bens.

O regime de bens comea a gerar efeitos a partir da realizao do casamento. No


entanto, possvel alterar esse regime de bens, j na constncia do casamento.

Para isso, no entanto, caro leitor, ser necessrio recorrer a um advogado, pois essa
alterao deve ser pedida ao juiz, que poder deferi-la ou no.

O pedido dever ser feito por ambos os cnjuges, expondo-se os motivos que o
justificam. Comprovadas as alegaes, e tomando-se o cuidado para no causar
prejuzos aos direitos de terceiros, o juiz poder conceder a autorizao.

Essa possibilidade de alterao tem grande aplicao quando os nubentes foram


obrigados pela prpria lei a adotar determinado regime, e mais adiante pretendem
modific-lo, para que se ajuste sua vontade.

Seria o caso, por exemplo, do menor que, aos 17 anos, no obteve autorizao dos pais
para o casamento. Essa autorizao pode ser suprida pelo juiz, e o menor conseguiu que
o juiz a concedesse. Nessa hiptese, como veremos logo em seguida, o Cdigo Civil
impe que o casamento seja pelo regime da separao obrigatria, ou seja, esse menor
no poder escolher livremente o regime de bens que quiser: necessariamente casar
pelo regime da separao.
Pois bem, alguns anos depois, esse marido j tem mais de 18 anos, com um bom
emprego e uma boa renda, e ele e a mulher decidem que aquele regime que lhes foi
imposto pela lei no o mais adequado, e por isso pedem ao juiz que autorize a
mudana para o regime que entendem mais conveniente.

A justificativa, por bvio, seria no sentido de que o regime da separao lhes foi
imposto, e no escolhido por eles, e que agora, j podendo escolher, no querem
permanecer casados pelo regime da separao.

6. Casos em que o regime de bens imposto pela lei.

Essa imposio do regime da separao ocorre em trs hipteses, previstas no


artigo 1.641, do Cdigo Civil: a) quando no for observada alguma das causas
suspensivas (logo adiante explicarei o que so essas causas); b) quando algum dos
nubentes j tiver mais de 70 anos; c) quando foi necessrio, para casar, o suprimento
judicial. Vejamos, brevemente, cada uma dessas hipteses.
A) quando no for observada alguma das causas suspensivas.

As causas suspensivas esto indicadas no artigo 1523 do Cdigo Civil, e so situaes


nas quais o Cdigo menciona que NO DEVEM CASAR os que nelas se enquadram.
No entanto, se casarem, o casamento ser vlido, mas a consequncia ser o regime de
bens, que obrigatoriamente ser o da separao. So as seguintes situaes:
a) o vivo ou viva que, tendo filhos com o falecido, ainda no tiver feito a partilha dos
bens do casamento anterior, para entregar a parte desses filhos. A ideia evitar que o
patrimnio dos filhos venha a ser misturado e confundido com o patrimnio do novo
casal.

b) a mulher que enviuvar ou cujo casamento venha a ser anulado, no prazo de dez meses
aps a viuvez ou a anulao. O que o Cdigo pretende evitar que, se essa mulher estiver
grvida, haja confuso sobre quem o pai, se o marido anterior ou esse do novo
casamento.

c) a pessoa divorciada, enquanto no for feita a partilha dos bens do casal, para evitar que
haja confuso e que se misturem os dois patrimnios, o do casamento anterior e o do
casamento atual.

d) o tutor ou curador (e seus parentes, at os sobrinhos s ficaram de fora os primos)


com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no terminar a tutela ou curatela e ser feita
a prestao de contas.
Pode-se observar que nos trs primeiros casos a pessoa que se enquadrar nas situaes
respectivas no deve casar com pessoa alguma. J no ltimo caso a causa suspensiva
apenas recomenda que no deve casar especificamente com a pessoa tutelada ou
curatelada, mas no h qualquer problema em casar com outra pessoa.

De qualquer modo, repetindo o que j mencionamos linhas atrs, se esse casamento


ocorrer, apesar de haver causa suspensiva, o mesmo no ser nem nulo e nem anulvel,
e ser plenamente vlido. No entanto, o regime de bens ser obrigatoriamente o da
separao, ainda que os cnjuges tenham feito pacto antenupcial e escolhido um outro
regime de bens, pois tal escolha no prevalecer sobre a determinao legal.

B) quando algum dos nubentes j tiver mais de 70 anos.

Essa idade dos 70 anos o que costumo denominar, quando explico o tema para os
meus alunos, de idade do bagao. Trata-se daquela idade em que o legislador imagina
que voc, homem ou mulher (sim, a idade do bagao no discrimina pelo sexo), j um
bagao, e quem quer que se interesse por voc estar de olho apenas no seu
patrimnio(ou no).

Assim, para proteg-lo do golpe do ba, o legislador impede que voc possa escolher
seu prprio regime de bens, impondo-lhe de modo obrigatrio o regime da separao.
Ao que parece, o legislador partiu da ideia de que, nessa idade, a pessoa no se
apaixona, e sim se abestalha...

Basta que um dos dois j tenha completado setenta anos, para que seja imposto o regime
da separao. E, neste caso, evidente que no poder haver alterao posterior do
regime de bens, pois a idade s ir aumentar com o tempo, e a causa suspensiva ser
insupervel.

Contudo, essa norma nunca foi declarada inconstitucional pelo Supremo Tribunal
Federal, e por isso continua plenamente vlida.

guisa de curiosidade, e deixando ainda mais claro que inconstitucional essa norma
esdrxula, veja-se que a idade do bagao variou ao longo dos tempos:

I) no antigo Cdigo Civil, a obrigatoriedade do regime da separao era aos 50 anos para
as mulheres e 60 anos para os homens.
II) quando entrou em vigor o atual Cdigo Civil, em janeiro de 2003, homens e mulheres
foram democraticamente igualados na idade em que se tornam um bagao, sendo ambos
aos 60 anos.
III) a partir de dezembro de 2010, talvez como reflexo do avano da cirurgia plstica,
o Cdigo Civil elevou a idade do bagao para 70 anos de idade, tanto para homens
quanto para mulheres.
Agora, leitor, veja que aspecto interessante: quando houve a primeira grande reforma da
previdncia social, em 1998, o Presidente do STF tinha quase 70 anos de idade, e
despachou sozinho o pedido de liminar em Ao Declaratria de Inconstitucionalidade.

Ou seja, o Presidente do STF tinha o poder e o discernimento para, sozinho, proferir


deciso que afetaria a vida de dezenas de milhes de brasileiros, mas no tinha
autonomia para decidir sobre os seus prprios bens, caso viesse a casar. V entender!...

C) quando foi necessrio, para casar, o suprimento judicial.

Aqui a situao do menor que, tendo entre 16 e 18 anos, no obteve autorizao dos
pais para casar. Esse menor, como j mencionamos, poder pedir ao juiz o suprimento
dessa autorizao, ou seja, poder requerer que o juiz o autorize a casar.

Se conseguir convencer o juiz de que possui condies de ter sua prpria famlia e
obtiver a autorizao requerida, esse menor casar, obrigatoriamente, pelo regime da
separao de bens.

No entanto, como j mencionamos anteriormente, ao tratarmos da alterao do regime,


esses cnjuges podero, futuramente, requerer ao juiz, em conjunto, a alterao do
regime.

7. Algumas restries decorrentes do regime de bens.

Existem alguns negcios que a pessoa casada s pode praticar se for autorizada pelo
cnjuge, mesmo que digam respeito a bens que sejam exclusivamente seus, exceto se o
casamento for pelo regime da separao absoluta.

Esses atos, em relao aos quais a lei impe essas restries, esto indicados no
artigo 1647, do Cdigo Civil, e so os seguintes: a) alienar ou gravar de nus real os
bens imveis; b) atuar como autor ou ru em processo no qual se discutam os direitos
sobre bens imveis; c) ser fiador ou avalista; d) fazer doao dos bens comuns ou que
estejam destinados a serem divididos entre ambos.
Assim, por exemplo, mesmo que determinado imvel pertena apenas ao marido, este
no poder vend-lo sem a autorizao da esposa. E vice-versa.

Em primeiro lugar, no haver a necessidade de autorizao do cnjuge se o regime de


bens for o da separao absoluta, como j mencionamos acima. Pois bem, essa
separao absoluta mencionada pelo Cdigo abrange tanto a separao obrigatria
quanto aquela que livremente escolhida pelos cnjuges.

Assim, se o regime de bens for o da separao (obrigatria ou livremente escolhida),


neste caso o marido poder vender o imvel que lhe pertena, sem precisar de
autorizao da esposa, e esta poder fazer o mesmo com os imveis que sejam
exclusivamente seus.

Em segundo lugar, se o cnjuge recusar-se a dar a autorizao, o outro poder requerer


o suprimento judicial, ou seja, poder requerer ao juiz que autorize a realizao do
negcio. Para isso, no entanto, claro que precisar demonstrar que a recusa do outro
abusiva, sem qualquer fundamento.

Em terceiro lugar, se o negcio (a venda do imvel, por exemplo) for praticado sem a
autorizao do cnjuge e sem o suprimento judicial, o mesmo ser anulvel. A ao de
anulao poder ser ajuizada pelo cnjuge que deveria ter autorizado (ou por seus
herdeiros), no prazo de dois anos aps o trmino da sociedade conjugal (pela morte,
separao ou divrcio).

a) alienar ou gravar de nus real os bens imveis.

Alienar significa vender, trocar ou doar. Nada disso pode ser feito por um dos cnjuges
sem a autorizao do outro, exceto no regime da separao absoluta, como j
mencionamos acima.

E convm chamar a ateno, pois na prtica o que mais causa dvidas, para o
seguinte: pouco importa que o imvel seja exclusivo do marido ou exclusivo da mulher,
de qualquer modo o dono no poder vend-lo sem que o outro autorize (ou com
suprimento da autorizao, dado pelo juiz).

A mesma restrio imposta pela lei quando o dono do imvel pretende grav-lo de
nus real. Gravar com nus real significa oferecer o imvel como garantia, como no
caso da hipoteca. Ainda que um dos cnjuges seja o dono exclusivo do imvel, no
poder oferec-lo em hipoteca sem que o outro autorize.

Na verdade, essa proibio de oferecer em hipoteca nada mais do que uma


consequncia da outra proibio: a hipoteca uma garantia que, se a dvida no for
paga, permite que o imvel seja vendido para o pagamento do valor devido. Ou seja, a
hipoteca pode ter como consequncia a venda do imvel. Logo, se para a venda a
autorizao necessria, ento para a hipoteca tambm o ser.
Uma ltima observao: se o regime for o da participao final nos aquestos (cujas
caractersticas j examinamos), os cnjuges podero fazer constar do pacto antenupcial,
se assim o desejarem, que os imveis que sejam exclusivos de um deles podem ser
vendidos sem a autorizao do outro.

Nesse caso, no entanto, se esse imvel particular tiver sido comprado na constncia do
casamento (ou seja, se vai integrar o patrimnio comum dos cnjuges, na hora em que
terminar a sociedade conjugal), o valor da venda ser considerado como integrante do
patrimnio comum, para fins da partilha dos bens comprados na constncia do
casamento.

Veja-se, portanto, que so duas as hipteses nas quais o imvel particular poder ser
vendido sem a necessidade de autorizao do outro cnjuge ou suprimento pelo juiz:
quando for o regime da separao e quando for o regime de participao final nos
aquestos e constar expressamente do pacto antenupcial essa possibilidade.

b) atuar como autor ou ru em processo no qual se discutam os direitos sobre bens


imveis.

Aqui, a situao pode ser facilmente descrita da seguinte forma: se uma pessoa casada
vai ajuizar ao para reivindicar a propriedade (ou algum outro direito real, como o
usufruto) de um imvel, por exemplo, o cnjuge tambm dever aparecer como autor da
ao, embora apenas o outro seja o titular desse direito a ser discutido.

Da mesma forma, se a ao vai ser ajuizada contra pessoa casada, devero figurar como
rus na ao os dois cnjuges, ainda que apenas um deles tenha violado o direito do
autor.

Simples assim: tanto o autor quanto o ru, se casados, tero que figurar na ao
acompanhados do respectivo cnjuge, ainda que o direito a ser discutido diga respeito
diretamente apenas a um deles.

c) ser fiador ou avalista.

A fiana e o aval so garantias pessoais, nas quais uma pessoa assume o compromisso
de pagar dvida de outra. A diferena que a fiana garantia prestada nas dvidas em
geral, e o aval prestado em relao aos ttulos de crdito (nota promissria, letra de
cmbio, etc.).
Nos dois casos, o fiador ou avalista se compromete a pagar se o devedor no o fizer, o
que significa que o fiador e o avalista so aqueles sujeitos que em breve perdero o
amigo, pois tero que pagar a dvida do mesmo.

Pois bem, a fiana e o aval comprometem o patrimnio do casal com dvidas de


terceiro, que em nada interessam famlia. Por isso o legislador exigiu que houvesse a
concordncia do cnjuge, para evitar que um deles, sozinho, possa comprometer o
sustendo do casal pagando dvidas alheias.

d) fazer doao dos bens comuns ou que estejam destinados a serem divididos
entre ambos.

Quanto aos bens comuns, ou seja, os bens que pertencem aos dois cnjuges, parece
bastante claro o motivo do legislador ter exigido a concordncia do outro: se o bem
pertence aos dois, seria absurdo que um deles, sozinho, pudesse do-lo.

J os bens destinados a serem divididos entre ambos (bens que possam integrar futura
meao, nas palavras do Cdigo Civil) so aqueles comprados por um dos cnjuges na
constncia do casamento, quando o regime de bens o da participao final nos
aquestos.
Nesse regime, como j vimos, se um dos cnjuges compra um bem na constncia do
casamento, esse bem lhe pertencer com exclusividade. No entanto, quando terminar a
sociedade conjugal, esse bem passar a integrar o patrimnio comum, a ser dividido
entre ambos.

Ou seja, esse bem est destinado a integrar a futura meao entre os cnjuges, e por isso
precisa que um deles autorize, caso o outro queira fazer a doao, pois o futuro
patrimnio comum estar sendo desfalcado.

8. O regime de bens e a sucesso por morte.

Por ltimo, vejamos como o regime de bens escolhido pode influir na entrega da
herana aos herdeiros, quando morre a pessoa casada.

A ideia, neste item, no a de fazer o exame completo sobre a sucesso por morte, mas
to somente identificar a influncia do regime de bens nessa mesma sucesso.

E desde logo se observa que o regime de bens s influi na herana quando existem
descendentes do falecido, pois se forem outros os parentes chamados para herdar, ser
completamente irrelevante o regime de bens.
Esto no artigo 1929, do Cdigo Civil, as regras para definir quem sero os herdeiros
legais da pessoa casada que vem a falecer. Em primeiro lugar so chamados os
descendentes: os filhos (se no houver, os netos; se no os houver, os bisnetos; etc.).
Para dividir a herana com os descendentes, poder ser chamado o cnjuge
sobrevivente, mas isso depender do regime de bens do casamento.

Assim, se houver descendentes, o cnjuge no ser chamado para dividir a herana com
eles se o regime de bens era o da comunho universal, o da separao obrigatria ou,
sendo o da comunho parcial, o falecido no possua qualquer bem particular.

Vejamos os motivos dessa excluso do cnjuge, nesses casos.

No regime da comunho universal, o cnjuge j meeiro, ou seja, j dono de metade


de todo o patrimnio do casal, e por isso o legislador entendeu que, j tendo a metade
do patrimnio, no precisaria ser herdeiro da outra meada (a que pertencia ao falecido).

Veja-se, portanto, que o cnjuge no ser herdeiro, mas ser meeiro do patrimnio do
casal.

No regime da separao obrigatria, o legislador entendeu que, se durante a vida os


patrimnios teriam que ficar separados, no poderiam se comunicar, no faria sentido
que, depois da morte, houvesse essa mesma comunicao, em prejuzo dos
descendentes, cuja herana seria reduzida se tivesse que ser dividida com o cnjuge.

No regime da comunho parcial, se o falecido no possua bens particulares, isso


significa que tudo o que era dele tambm era do outro, ou seja, o cnjuge sobrevivente
j vai receber metade de tudo o que havia de patrimnio. Na prtica, isso corresponde
ao regime da comunho universal, embora seja o da comunho parcial.

Seria o caso, por exemplo, daqueles que casam (no regime da comunho parcial) ainda
muito jovens, juntando o nada a coisa nenhuma, pois geralmente nenhum deles tem
patrimnio algum.

Assim, todo o patrimnio ser adquirido ao longo da constncia do casamento, e


pertencer aos dois em comum. Ou seja, o regime o da comunho parcial, mas na
prtica corresponde comunho universal, pois todo o patrimnio existente comum a
ambos.

E quando um deles vier a morrer, nada ter de seu, nenhum bem que seja particular,
pois tudo o que tem em comunho com o outro.
Reforando o que foi dito logo no incio deste item, o regime de bens s poder influir,
afastando o cnjuge da sucesso, quando houver descendentes do falecido.

Assim, se o falecido no tinha descendente, mas apenas ascendentes (pais, avs, etc.) ou
parentes colaterais (irmos, tios, primos, etc.), pouco importar o regime de bens, pois
em qualquer hiptese o cnjuge sobrevivente ser herdeiro, ou seja, no ser afastado
em decorrncia do regime de bens escolhido.

Acordo STJ - Casal pode mudar regime de bens e fazer partilha na vigncia
do casamento

possvel mudar o regime de bens do casamento, de comunho parcial para separao


total, e promover a partilha do patrimnio adquirido no regime antigo mesmo
permanecendo casado.

A deciso da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), que reformou


entendimento adotado pela Justia do Rio Grande do Sul. Os magistrados de primeiro e
segundo graus haviam decidido que possvel mudar o regime, mas no fazer a partilha
de bens sem que haja a dissoluo do casamento. Assim, o novo regime s teria efeitos
sobre o patrimnio a partir do trnsito em julgado da deciso que homologou a
mudana.

O relator do recurso interposto pelo casal contra a deciso da Justia gacha, ministro
Marco Aurlio Bellizze, ressaltou que os cnjuges, atualmente, tm ampla liberdade
para escolher o regime de bens e alter-lo depois, desde que isso no gere prejuzo a
terceiros ou para eles prprios. necessrio que o pedido seja formulado pelos dois e
que haja motivao relevante e autorizao judicial.

Riscos

O casal recorrente argumentou que o marido empresrio e est exposto aos riscos do
negcio, enquanto a esposa tem estabilidade financeira graas a seus dois empregos, um
deles como professora universitria.

O parecer do Ministrio Pblico Federal considerou legtimo o interesse da mulher em


resguardar os bens adquiridos com a remunerao de seu trabalho, evitando que seu
patrimnio venha a responder por eventuais dvidas decorrentes da atividade do marido
preservada, de todo modo, a garantia dos credores sobre os bens adquiridos at a
alterao do regime.

Proteo a terceiros

Bellizze ressaltou que ainda h controvrsia na doutrina e na jurisprudncia sobre o


momento em que a alterao do regime passa a ter efeito, ou seja, a partir de sua
homologao ou desde a data do casamento. No STJ, tem prevalecido a orientao de
que os efeitos da deciso que homologa alterao de regime de bens operam-se a partir
do seu trnsito em julgado.

O ministro salientou, porm, que h hoje um novo modelo de regras para o casamento,
em que ampla a autonomia da vontade do casal quanto aos seus bens. A nica ressalva
apontada na legislao diz respeito a terceiros. O pargrafo 2 do artigo 1.639 do
Cdigo Civil de 2002 estabelece, de forma categrica, que os direitos destes no sero
prejudicados pela alterao do regime.

Como a prpria lei resguarda os direitos de terceiros, no h por que o julgador criar
obstculos livre deciso do casal sobre o que melhor atende a seus interesses, disse o
relator.

A separao dos bens, com a consequente individualizao do patrimnio do casal,


medida consentnea com o prprio regime da separao total por eles voluntariamente
adotado, concluiu.

Unio Estvel
Evoluo
- Os companheiros no possuam direitos a nada, assim uma unio que se
dissolvia aps um tempo ambos saiam perdendo, pois no havia meao do
patrimnio que fora adquirido com o esforo dos dois.
- Considerando a ideal patriarcal de antigamente o homem em geral conseguia
se sair melhor que a mulher.
- O nome unio estvel foi inserido na CF/88, antes era chamado concubinato
e outros nomes comuns que, inclusive, prevalecem at hoje como amigado.
- Era necessrio provar que os companheiros exerceram algum esforo, p.ex.,
compraram uma casa juntos, para assim reconhecimento da unio de fato.
- Apesar de hoje estar prevista a unio estvel o legislador deixou claro que h
preferncia pelo casamento, visto que este muito melhor para ser
comprovado e no apenas uma situao de fato, como a unio estvel, que
mais difcil de ser provada.
Conceito
- Entidade familiar marcada pela convivncia pblica, continua, duradoura e
com objetivo de constituir famlia.
- Publicidade: a ideia que os companheiros se mostrem publicamente como
famlia, como marido e mulher.
- A constituio de famlia deve ser naquele instante, e no no futuro, pois a
ideia de futuro apenas para namorados.
- Namoro qualificado uma situao que possui todos os requisitos da unio
estvel, exceto a vontade de constituir famlia naquele instante, pois a essa
nsia futura.
- O casamento posterior no desnatura a unio estvel.
Elementos
- No h um prazo mnimo para reconhecimento da unio estvel na
legislao. Pode ocorrer que as pessoas se unam em uma semana e seja
reconhecida a unio estvel.
- Coabitao no requisito para reconhecimento da unio estvel.
- Ter filhos em comum no significa que h unio estvel, pois no h tal
requisito, apesar que se prev que quem possui filhos est em unio estvel.

Impedimentos
- Todos os impedimentos do casamento so da unio estvel, exceto quando
se tratar de uma pessoa que no poder se casar com outra. Ex.: Pessoa que
est em separao de fato.
Concubinato
- Relao entre duas pessoas que se parece uma unio estvel, mas no
reconhecida como famlia, h na verdade uma sociedade de fato. No possui
os mesmos direitos da unio estvel, pois entre as pessoas h impedimentos.
Efeitos
Deveres
- Lealdade. Entende-se que no h necessidade de fidelidade, basta ser leal
ao outro (a), pois possvel ter vrias unies estveis.
Regime
- Pode escolher qual ser o regime patrimonial a partir de um: Pacto de
Convivncia. No possui a mesma formalidade do pacto antenupcial,
podendo ser feito por escritura pblica ou instrumento privado. Prevalecendo,
caso da inexistncia do pacto, a unio parcial de bens.
- Todos os regimes do matrimnio se aplicam a unio estvel.

13/05/16
Parentesco
a. Consanguneo
- Decorre do prprio nascimento da pessoa, da prpria insero dela na famlia.
A ele equiparado muitas vezes est o socioafetivo e da adoo.
1. Em linha reta
- Em linha reta se trata apenas de parentes ascendentes ou descendentes.
1.1. Ascendente
- Pai/me (1 grau) > avs/avs (2 grau) > bisavs/bisavs (3 grau) > etc.
1.2. Descendente
- Filhos (1 grau) > Netos (2 grau) > Bisnetos (3 grau) > etc.
2. Colateral ou transversal (at 4 grau)
- Para descobrir qual o grau do colateral tem que se contar o ascendente mais
prximo e assim descobrir qual grau deste.
- Irmos (2 grau) sobe at o ascendente em comum (pai e/ou me)
- Tios e sobrinhos (3 grau) passa pelo ascendente em comum (pai/me) passa pelos
avs ou pelos irmos.

- Primos (4 grau) pai/me > av/av > tio > primo.


- Sobrinhoneto (4 grau) pai/me > irmo > sobrinho > sobrinhoneto
- Tioav (4 grau) pai/me > avs > bisavs > tioavs
b. Por afinidade
Consequncia/efeito do casamento.
- Todos os ascendentes e descendentes do cnjuge. Ainda que haja dissoluo
do casamento a parte no deixa de ser parente desses.
- Na linha colateral apenas os irmos que se tornam parentes. Uma vez
dissolvido o casamento, o vnculo em linha colateral se extingue.
Art. 1595, 1 e 2.

Filiao
- No mais necessariamente filiao decorre de consanguinidade.
Maternidade e paternidade
- Presuno de paternidade: filho de uma mulher casada filho de seu
marido (esta se inicia apenas aps 180 dias (6 meses) do casamento,
persistindo por 300 dias ( 10 meses) aps o fim do casamento). H
entendimento que tambm vale para a unio estvel (isso pela ideia de
isonomia entre filhos, isto , inteno de no fazer diferena entre filhos de um
casamento ou unio).
- Inseminao interologa consentida: Diferente da inseminao comum
nesse os cnjuges no utilizam seus prprios rgos genticos, usam de
terceiros doadores. Se os cnjuges concordam com esse tipo de inseminao
a presuno de paternidade/maternidade absoluta, pois houve consentimento
de inseminao de terceiro.
Reconhecimento
Voluntrio
- O indivduo reconhece voluntariamente que o pai da criana.
Judicial
- Ao de investigao de paternidade. Imprescritvel, podendo ser proposta
a qualquer momento. Sendo +18 anos o prprio filho ingressa com ao,
sendo menor seu representante ou assistente com o MP.
- possvel investigao de paternidade ps-morte. No polo passivo neste
caso figuram os herdeiros da pessoa.
Biolgica
- Exame de DNA. Aquele que se negar a realiza-lo presume ser o pai.
Socioafetiva , pois diante da sociedade eles so reconhecidos como pai/me e
filho. H entre eles afetividade peculiar que os pais do aos filhos e vice-versa.
- H possibilidade da posse do estado de filiao, isto , reconhecida a
relao de pai e filho.
- A discusso quanto ao peso de importncia entre paternidade biolgica ou
afetiva irrelevante, dependendo do caso concreto para ser aplicada sua
importncia.
Multiparentalidade: Casos em que pai/me biolgicos so reconhecidos,
assim como os socioafetivos.

Pai, padrasto e ascendente gentico: uma confuso categorial que custa caro
ao sistema - Parte 1
04/05/2016 p or Jos Fer n and o S imo

I - Paternidade e ancestralidade gentica se confundem?


Em termos fticos, muitas vezes sim. Joo, manteve relao sexual com Maria e desta nasceu
Antonio, que por eles criado como filho. Joo pai de Antonio e seu ancestral gentico. A
ancestralidade gentica um dado biolgico e se apura, atualmente, com grande margem de
preciso, por meio do exame de DNA (ou ADN). O direito ao conhecimento da ascendncia
gentica direito de personalidade (Parte Geral).
Contudo, mesmo em termos fticos, as figuras podem no coincidir. Joo, manteve relao sexual
com Maria e desta nasceu Antonio. Joo e Maria perdem o poder familiar e Antonio adotado por
Pedro, que o cria como filho. Pedro pai de Antonio e Joo seu ancestral gentico. A paternidade
um dado construdo a partir do afeto como valor jurdico. Parentalidade (paternidade ou
maternidade) matria de direito de famlia e nesse campo produzem-se efeitos
Na adoo, a figura do ascendente gentico e a figura do pai no coincidem na mesma pessoa.
Vejamos o artigo 41 do Estatuto da Criana e do Adolescente:
Art. 41. A adoo atribui a condio de filho ao adotado, com os mesmos direitos e deveres,
inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com pais e parentes, salvo os
impedimentos matrimoniais.
Os pais adotivos so, ento, os pais (direito de famlia) e os pais biolgicos, equivocadamente
chamados de pais so meros ascendentes genticos, sem qualquer efeito para o direito de famlia.
A nica ressalva, com ntido carter eugnico, a manuteno dos impedimentos matrimoniais. H
uma eficcia parcial e muito restrita da parentalidade entre o adotado e seus ancestrais genticos.
Assim, com a adoo os anteriormente denominados pais passam qualidade de ancestrais
genticos. A utilizao do termo pais biolgicos imprpria, pois mascara a categoria jurdica.
Um terceiro exemplo contribui com a compreenso da questo. Joo faz doao de esperma em
um banco. Pedro e Maria, casados, utilizam o esperma de Joo e desta tcnica nasce Antonio, que
criado pelo casal. Pedro pai de Antonio e Joo apenas seu ascendente gentico. No h
qualquer relao de parentesco entre Joo (doador de esperma) e Antonio, filho de Pedro e Maria
Do que trata o ECA em seu artigo 27[1]? Da parentalidade (Direito de Famlia) e no do
conhecimento da ascendncia gentica (Parte Geral). O Estatuto garante o direito a um pai e uma
me.
Do que trata o art. 48 do ECA[2]? Da ascendncia gentica (Parte Geral) e no de parentalidade
(Direito de Famlia). O Estatuto garante o conhecimento da origem gentica, apenas.
Em suma, se ocorre com frequncia de o ancestral gentico ser tambm pai, estas figuras no se
confundem.

II - Paternidade e relao padrastal[3] se confundem?


Novamente de maneira didtica, necessrio esclarecer que paternidade e relao padrastal so
conceitos jurdicos distintos e que produzem efeitos distintos.
Pai o homem que ocupa a posio de ascendente consanguneo ou socioafetivo de primeiro grau
em linha reta (art. 1591 do CC). Padrasto o homem que se casa ou mantm unio estvel com a
me de certa pessoa. parente por afinidade de primeiro grau em linha reta (art. 1595, par. 1 do
CC).
de se frisar que a relao padrastal no se dissolve com o fim do casamento (art. 1.595, 2 do
CC). No h ex-padrasto ou ex-enteado
Joo se casa com Maria que me de Antonio, fruto de um casamento anterior com Pedro. Pedro
pai e Joo padrasto de Antonio.
Joo se casa com Maria que me de Antonio, fruto de um casamento anterior com Pedro. Pedro,
ausente, rompe qualquer relao com Antonio. Pedro prossegue sendo pai e Joo sendo padrasto
de Antonio.
Padrasto no pai biolgico, nem pai socioafetivo. padrasto. Simples assim. Mas padrasto no
pode ser pai socioafetivo? Pode, mas no se trata de regra e neste ponto comea a confuso.[4]
Paternidade e relao padrastal so de Direito de Famlia, mas os efeitos so distintos
E agora algo de enorme importncia: quais so os efeitos da relao paterno-filial e da relao
padrastal?
So efeitos da relao paterno-filial (pai), nos termos do art. 1634 do CC:
- dirigir-lhes a criao e a educao;
- exercer a guarda unilateral ou compartilhada;
- conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para casarem;
- conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para viajarem ao exterior;
- conceder-lhes ou negar-lhes consentimento para mudarem sua residncia permanente para outro
Municpio;
- nomear-lhes tutor por testamento ou documento autntico, se o outro dos pais no lhe
sobreviver, ou o sobrevivo no puder exercer o poder familiar;
- represent-los judicial e extrajudicialmente at os 16 (dezesseis) anos, nos atos da vida civil, e
assisti-los, aps essa idade, nos atos em que forem partes, suprindo-lhes o consentimento;
- reclam-los de quem ilegalmente os detenha;
- exigir que lhes prestem obedincia, respeito e os servios prprios de sua idade e condio.
efeito nico da relao enteado-padrasto para o direito civil: impedimento matrimonial para
casamento (art. 1.521, II do CC).
Para o direito constitucional, h inelegibilidade em razo do parentesco por afinidade at o
segundo grau (art. 14, par. 7). Logo a relao padrastal gera inelegibilidade reflexa[5]
Para o direito penal, a relao padrastal gera consequncias: ao tratar dos crimes sexuais contra
vulnervel, o art. 226 do Cdigo Penal prev que a pena aumentada de metade se o agente
padrasto ou madrasta. Tambm, o art. 230 prev que a pena para o rufianismo maior se a vtima
tiver entre 14 e 18 anos e o crime for cometido por padrasto ou madrasta.[6]
Na prxima Coluna, prossigo com as reflexes.

[1]
Art. 27. O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e
imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio,
observado o segredo de Justia.

[2]
Art. 48. O adotado tem direito de conhecer sua origem biolgica, bem como de obter acesso
irrestrito ao processo no qual a medida foi aplicada e seus eventuais incidentes, aps completar 18
(dezoito) anos.
Pargrafo nico. O acesso ao processo de adoo poder ser tambm deferido ao adotado
menor de 18 (dezoito) anos, a seu pedido, assegurada orientao e assistncia jurdica e psicolgica
[3]
O VOLP e o Dicionrio Houaiss no reconhecem o substantivo padrastio e sim o adjetivo
padrastal.

[4]
Depois analisarei a situao em que as posies se confundem.

[5]
Art. 14, 7 So inelegveis, no territrio de jurisdio do titular, o cnjuge e os parentes
consangneos ou afins, at o segundo grau ou por adoo, do Presidente da Repblica, de
Governador de Estado ou Territrio, do Distrito Federal, de Prefeito ou de quem os haja substitudo
dentro dos seis meses anteriores ao pleito, salvo se j titular de mandato eletivo e candidato
reeleio.

[6] Ver ainda arts. 228, 1; 231, 2, III e 231-A, 2, III, todos do Cdigo Penal.