Generalidades Derecho Romano

En Derecho Romano desde un principio ya regulaba la secesin testamentaria, misma que fue
evolucionando a travs del tiempo, pero cabe mencionar que en un principio este no permitia
ambas secesiones a la vez, es decir, que se heredaba toda la masa herediteria de una forma o
de la otra, no poda una persona hacer testamento solo de una parte de sus bienes, dejando la
otra parte Intestada, ya que esto causara problema sa la hora que dicho heredero o varios
herederos quisieran tomar posecion efectiva de dicha herencia, pues en este caso se tomara
toda la masa hereditaria como herencia Ab Intestato. Esto en cierta forma generaba un
problema , ya que una persona poda hacer testamento, pero si despus de hecho el mismo,
su patrimonio segua creciendo de manera que este no se poda considerar dentro del
testamento que se haba hecho, por tratatarse de propiedades fsicamente separadas y
adquiridas despus de haber hecho el testamento. La nica forma que este testamento tendra
efectividad era que hubiera un solo heredero o todos los herederos lo fueran de manera
universal, es por eso que el causante estaba limitado en cuanto a ciertos aspectos con
respecto a hacer asigaciones precisas, sabiendo que de estas asignaciones haba plena
seguridad que se cumplira su voluntad despus de su muerte, aun cuando existiera otra parte
de la masa hereditaria fuera del testamento, ya sea por que hasta ese momento no hubiera
decidi que hacer con dichos bienes o ya por que estos fueran adquiridos despus de haber
hecho el testamento. No asi ahora en la actualidad ya que la ley permite heredar en parte
testamentaria y parte intestada.

El Derecho Romano regulaba la sucesin intestada y testamentaria, pero con la

caracterstica que una exclua a la otra. Al respecto Luis Diez-Picazo y Antonio Gulln

citan el principio conocido como nemo pro parte testatus et pro parte

intestatus decederepotest23, que consagra esta exclusin mutua y que literalmente

significa nadie puede morir en parte testada y en parte intestada24. Asimismo, indica

que la institucin de heredero era requisito necesario para que pudiera existir la

sucesin testamentaria y dicha institucin abarca la totalidad de los bienes del

causante, o cuius como le designa el Derecho Romano, abreviando la frase latina, de

cuiushereditateagitur, o sea, de cuya herencia se trata25

En el Derecho Romano la sucesin intestada o ab intestado como se le conoca en esta

poca, evolucion durante los diversos perodos de su historia. As la doctrina coincide

en reconocer cuatro perodos en los que se desarrolla su evolucin. Coinciden en que

estos perodos son:

Sucesin Intestada en el Derecho Antiguo

Otro de los problemas que presentaba el Derecho Antiguo en cuanto a la sucesin Intestada es
que, la herencia no se asignaba a los descendientes del causante precisamente por lnea de
sangre sino que, se tomaba en cuenta a aquellos que estaban bajo la patria potestad del
mismo al momento de su muerte o deban estarlo. Cabe mencionar tambin que las hijas del
causante que no se encontraban bajo la patria potestad de este, por estar casadas y por lo
tanto estar bajo la patria potestad del marido, no podan heredar, ya que las mujeres no
podan tener la patria potestad de sus hijos, pues como decamos anteriormente, no se
heredaba precisamente por lnea de sangre sino, por la relacin de patria potestad entre el
causante y el beneficiario.

Al respecto indica Juan Iglesias que La sucesin intestada del iuscivile descansa en el

siguiente precepto de las XII Tablas (v, 4-5): Si intestato moritur, cui

suusheresnecescit, adgnatusproximusfamiliamhabeto. Si adgnatusnecescit, gentiles

familiamhabento (Si muere intestado y no hay heredero, tenga la herencia el prximo

agnado. Si no hay agnado, tengan la herencia los gentiles).26

Se caracteriz esta poca por el sistema agnaticio, que se distingua principalmente por

conceder la herencia exclusivamente a los parientes en la lnea masculina.27

De lo anterior se origina que en el Derecho Civil se reconoci a tres clases de

herederos, siendo estos:

i. El heredi sui: en esta categora se comprenda a los hijos e hijas del fallecido

que se encontraban bajo su patria potestad al momento de su muerte, a la

esposa de este, que era considerada como una hija para efectos de la

particin de la herencia, al hijo pstumo, a los hijos de un hijo varn (no de

una hija), o la nuera que se encontraran bajo su patria potestad por haber

fallecido el hijo del causante (padre o marido de estos). Todos ellos

heredaban de pleno derecho. En este caso la particin de la herencia se

haca por cabezas, salvo si se tratase de nietos, siendo en este caso por

estirpes. En esta categora quedaban excluidos los hijos ilegtimos y los

emancipados.28

Quedaba evidenciada en estas normas la discriminacin que se haca a la

mujer quien, como indica Juan Iglesias, por no ser capaz de ser cabeza de

familia ni de tener por s misma la potestad de sus hijos no poda por tanto

tener heredi sui. En este caso sus bienes pasaban a los agnados y a falta de

estos a los gentiles.29

ii. Los agnados: a falta de heredi sui, eran llamados a suceder los agnados.

Indica Luis Rodolfo Arguello que agnados eran los parientes que pertenecan

a la misma familia, esto es, los que habran estado bajo la misma potestad

que el difunto de no haber desaparecido el antecesor comn.30 En otras

palabras, se trata de parientes colaterales, vinculados entre s por un

antecesor comn siempre en la lnea masculina. En este caso, la herencia no

se otorga simultneamente a todos los agnados, sino solamente a aquellos

que se encuentran en grado ms prximo con el causante. Si el agnado

renunciaba a la herencia o falleca antes de aceptarla, tampoco se transmita

su derecho a los agnados del grado siguiente. Se les denominaba tambin

extraneiheredis debido a que tenan que manifestar su voluntad para aceptar

la herencia, a diferencia de los heredi sui cuya aceptacin operaba de pleno

derecho. La herencia se divida siempre por cabezas, ya que por las reglas

aplicables para stos, nunca concurran personas de distinto grado aunque si

de distintas estirpes.31

iii. Los gentiles: son llamados a falta de agnados. Indica Juan Iglesias que entran

en esta categora los pertenecientes a la misma gens del difunto.32 La definicin del trmino
gens es de difcil delimitacin, segn Manuel Ossorio

para algunos autores se trata de un grupo de personas con una descendencia

comn en la lnea paterna, considerada de manera amplia y bastaba para

presumir el parentesco que llevasen el mismo nombre patronmico.33 Seala

Jorge Mario Magalln Ibarra que la gens tiene un origen religioso al encontrar

su fundamento en que la religin prescribe que los bienes y el culto de una

familia sean inseparables y perduren a travs del tiempo. Sin embargo no se

sabe a ciencia cierta si los gentiles heredaban como grupo o bien de forma

individual.34

Sucesin Intestada en el Derecho Pretorio

En el Derecho Pretorio se hicieron modificaciones importantes en cuanto a quienes tenan

derecho a heredar de manera Ab Intestato, ya se incluyeron en esta al conyuge, los hijos
emancipados y parientes en la lnea de la mujer. Esto vino a mejorar de manera significativa
incluyendo asi a las personas que en el Derecho antiguo estaban desprotegidas en cuanto a
heredar al causante, de esta forma es como hasta el dia de hoy se mantienen estos principios
en cuanto a tomar pocesion de la herencia Ab Inestato

Seala Juan Iglesias que el Derecho Civil regul la sucesin intestada o legal con

muchas injusticias. Por ello el Pretor romano introdujo modificaciones a la regulacin

vigente, a fin de buscar corregir estas inequidades.

Las principales modificaciones consistieron en la introduccin de los rdenes

sucesorios y la inclusin del cnyuge a la herencia, as como de hijos emancipados y

parientes de la lnea de la mujer.35

Introdujo el Pretor la BonorumPossessio que es definida por Manuel Ossorio como el

cuando esta ha muerto.36 De esta manera se otorgaba la posesin de los bienes

derecho de perseguir y retener el patrimonio o las cosas que fueron de una persona

hereditarios a quien la solicitara, en los rdenes que adelante se detallarn. Es

importante tener presente como indica Jorge Mario Magalln Ibarra, que esta posesin

deba ser solicitada en un plazo determinado: cuando se trataba de descendientes o

ascendientes el plazo era de un ao, si se trataba de otro aspirante, el perodo era

solamente de cien das Coincide la doctrina en que las personas que podan solicitar la
BonorumPossessio se

agrupaban en cuatro grupos (similares a los rdenes sucesorios actuales):

i. Bonorumpossessioundeliberi: eran llamados en primer lugar, se trataba de los

descendientes del difunto, aunque hubieran salido de su potestad como los

emancipados.38
ii. Bonorumpossessioundelegitimi: a falta de liberi, eran llamados los legitimi,

que no son ms que los herederos del derecho civil. Pero como puntualiza

Juan Iglesias en realidad se trata solo de los agnados, puesto que los sui

heredes son llamados como parte de los liberi y los gentiles tendieron a

desaparecer.39

iii. Bonorumpossesioundecognati: a falta del segundo orden eran llamados los

cognados, es decir a los parientes consanguneos ms prximos del difunto,

a quienes se les reconoca hasta el sexto grado.40

iv. Bonorumpossessioundevir et uxor: finalmente, en ausencia de todos los

anteriores, el derecho pretorio reconoca derechos recprocos entre cnyuges

siempre y cuando se hubiera disuelto el matrimonio por fallecimiento de uno

de ellos.41

Caracterstica importante de la bonorumpossesio es que cuando los herederos eran del

mismo grado se dividir la herencia por cabezas y si se trata de parientes de grado

diferente se har por estirpes.42

Sucesin Intestada en el Derecho Imperial

Al respecto de este perodo en la historia del Derecho Romano, indica Marta

MorineauIduarte y Romn Iglesias Gonzlez que Dos senadoconsultos, el Tertuliano y

el Orficiano, del Siglo II de nuestra era, junto con dos constituciones posteriores, una

Valentiniana y otra Anastasiana, continuaron la tendencia iniciada por El Pretor, de

incluir a los cognados, tomando en cuenta el parentesco de sangre, que no tuvo mayor

relevancia en el antiguo Derecho Civil.43 Tambin seala Jorge Mario Magalln Ibarra

que durante este perodo fue el Senado Romano el que tuvo ms participacin en la

armonizacin de los principios legales vigentes y fueron ellos los encargados de

corregir y mejorar el sistema preexistente.44

Este perodo se caracteriza por introducir modificaciones a la normativa ya existente,

siguiendo la tendencia del derecho pretorio, y buscando con esto suprimir an ms la

desigualdad e injusticias que podan encontrarse en el derecho civil.

Como qued anotado, son cuatro los elementos importantes que aporta este perodo:

i. Senadoconsulto Tertuliano: por medio de este se concedi a las madres el

derecho de suceder a los hijos. Se le empieza a dar preferencia frente a otros

parientes, con algunas limitaciones: segn indica Jorge Mario Magalln

Ibarra, a menos que concurrieran hijos del autor, o del padre natural o los

hermanos consanguneos de aquel, dado que en esas condiciones cesaba su

pretensin para heredar por la extincin de su vocacin hereditaria45

ii. Senadoconsulto Orficiano: indica Luis Rodolfo Arguello que fue dictado en el

ao 178 bajo el gobierno del emperador Marco Aurelio, dispuso que los hijos

sucedieran a la madre con exclusin de los consanguneos y dems agnados

de aqulla46. Sin embargo, esto dio origen a muchas controversias, ya que

muchas veces reclamaban la herencia tanto los hijos como la madre de la causante (abuela de
stos), situacin que no estaba regulada en ese

momento.47

Juan Iglesias puntualiza que hubo Constituciones posteriores a dichos senadoconsultos

que continuaron con la tendencia de reconocer la sucesin de la madre.48

iii. Constitucin Valentiniana: fue dictada en el ao 386 bajo el gobierno de

Valentiniano, Teodosio y Arcadio. Su principal aporte fue reconocer derechos

a los nietos de una hija premuerta del causante, llamando a dichos nietos a la

herencia conjuntamente con los heredes sui y los agnados. Sin embargo a

estos nietos les corresponda solamente dos terceras partes de lo que

hubiera correspondido a la hija de no haber premuerto al autor de la

herencia.49

iv. Constitucin Anastasiana: su principal aporte consiste en tomar en cuenta el

principio de cognacin tambin en la lnea colateral. De esta manera, se

establece que pueden suceder entre s los hermanos emancipados con los

que se encuentran todava bajo la potestad de su padre. Sin embargo a los

primeros les corresponda una cuota menor que a sus hermanos no

emancipados. No obstante, Justiniano aboli esta norma con posterioridad.50

Sucesin Intestada en el Derecho Justiniano

Justiniano finalmente logra sistematizar la normativa relativa a la sucesin intestada,

que haba sufrido modificaciones a travs de la historia del Derecho Romano. Indica

Luis Rodolfo Arguello que dentro de los principales logros se encuentran: el

reconocimiento que se le dio al parentesco natural sobre el parentesco civil o agnaticio;

se establecen tres rdenes de herederos, siendo estos los ascendientes, los

descendientes y los colaterales, lo cual viene aparejado de la sucesin por grados que

permiti evitar que se continuara dando el fenmeno de las herencias vacantes con

tanta frecuencia; se establece la divisin por troncos entre sobrinos y sobrinas y por

cabezas entre el resto de parientes. Es as como sanciona en el ao 543 la Novela 118

que posteriormente es complementada con la Novela 127 en el ao 547.51

Las cuatro clases de herederos normadas en este perodo son las siguientes:

i. Los descendientes: ac ya no se consideraba la patria potestad, el sexo o el

grado de parentesco. Sin embargo era llamado el descendiente del prximo

grado solamente si el de grado anterior ya no exista para poder suceder. La

divisin se haca por cabezas si todos eran del mismo grado y por estirpes en

caso de que los descendientes fuesen de grados distintos.52

ii. Los ascendientes: eran llamados a la herencia a falta de descendientes. Se

llamaba a los ascendientes fueran paternos o maternos conjuntamente con

los hermanos de padre y madre, conocidos como hermanos germanos o de

doble vnculo. Los de grado ms prximo excluan a los de grado ms

remoto. Si concurran el padre y la madre, ambos heredaban por cabezas.

Sin embargo para el caso de que quienes heredaran fueran los abuelos

maternos y paternos, la divisin se haca primero por lneas y luego por

cabezas dentro de cada una de stas. 53

iii. Hermanos y hermanas de padre (consanguneos) de madre (uterinos) y sus

hijos: Se trata de los llamados medios hermanos y son llamados a suceder a

falta de la clase anterior. Son llamados en esta clase tambin los hijos de

estos hermanos si sus padres hubieren fallecido. En este caso heredan por

cabezas si heredan solamente los hermanos. Sin embargo, en caso de que

concurran hijos premuertos, heredarn por estirpes, correspondindoles

nicamente lo que les tocara a sus padres si viviesen.54

iv. Otros parientes colaterales. Finalmente las Novelas de Justiniano llamaban a

la herencia a otros parientes colaterales no incluidos en los apartados

anteriores. Estos eran llamados a suceder hasta el sexto o sptimo grado.

Aplicaba el principio de proximidad por el que el pariente de grado ms

cercano exclua al ms remoto. La divisin de la herencia se haca por

cabezas. 55

En cuanto al cnyuge, seala Juan Iglesias que no existi regulacin al respecto en la

Novela 118 por lo que aplicaba la regla del derecho pretorio bonorumpossessioundevir

et uxor, que le es conferida a falta de todos los parientes del causante siempre y

cuando no medie divorcio. Importante es que en estos casos, la viuda pobre si puede

heredar con los familiares siempre y cuando su marido se encontrase en una buena

posicin econmica. Si concurre con cuatro o ms parientes le corresponde a la viuda

una porcin viril, pero si concurre con menos le corresponde solamente una cuarta

parte de la herencia, denominada quartauxoria. Otra limitacin es que esta cuota no

puede pasar de cuatro libras de oro, y en caso que la viuda concurra con sus hijos a la

herencia, esta cuota le es dada en usufructo solamente. En cuanto a los hijos naturales,

stos eran llamados a recibir una sexta parte de la herencia, a falta de viuda e hijos

legtimos, pero si existan estos, tena nicamente derecho a alimentos.56

3.1.5 Sucesin Intestada del Liberto

Seala J. Arias Ramos que el liberto y su situacin merecen especial atencin. Surga a
la vida jurdica en el momento en que el dominus que lo tena como esclavo le

manumita57. Era en este momento que empezaba su vida en el mbito del derecho,

pero dada esta situacin, careca de familia civil o agnados y de gentiles. nicamente

poda tener heredes sui ya que solo en la lnea descendiente poda crear lazos de

parentesco. Sin embargo a pesar de tener la facultad de iniciar nuevas relaciones, las

Manumisin: En el antiguo Derecho Romano manumisin era una de las formas de salir el
esclavo de la potestad del dominus,

llevado a cabo por voluntad de ste. De ese modo se incorporaba a la sociedad un nuevo
hombre libre y se disminua el patrimonio

del manumisor

que tena con su antiguo dueo tampoco se rompan del todo, lo que tena

consecuencias tambin en el mbito de la sucesin intestada.58

Al respecto de las normas especficas que rigen para los libertos dentro del Derecho

Romano Juan Iglesias en su obra Derecho Romano59 as como Marta MorineauIduarte

y Romn Iglesias Gonzlez en su obra del mismo nombre60, coinciden en desarrollar las

siguientes reglas:

Las XII tablas establecan que para el caso que el liberto muriera intestado el orden

sucesorio sera el siguiente: Sui heredis del liberto, a falta de estos el patrono y la

patrona; en tercer lugar a los descendientes agnaticios del patrono y la patrona, de

acuerdo a su proximidad de grado, finalmente a falta de todos los anteriores a los

gentiles del patrono

El Pretor por su parte dispuso que la herencia del liberto se otorgara primero a sus

descendientes, luego al patrono sus agnados y gentiles, en tercer orden a los cognados

del liberto, en cuarto trmino a los restantes familiares del patrono no llamados

previamente en el segundo orden sucesorio, en quinto orden al patrono del patrono, en

sexto orden al viudo o la viuda, y finalmente en sptimo orden a los cognados del

patrono.

En el Derecho Imperial sufre algunas modificaciones, pero las que merecen especial
mencin son las que ocurren en la poca de Justiniano, en donde el orden sucesorio

establecido para la sucesin del liberto es el siguiente: en primer trmino los

descendientes del liberto, luego en segundo orden el patrono, hijos naturales de ste y

parientes colaterales hasta el quinto grado, en tercer orden los colaterales del liberto

hasta el quinto grado y finalmente en el cuarto orden el cnyuge suprstite.

El Derecho Romano evolucion a travs de su historia. Inicia con una poca restrictiva

en el Derecho Civil, donde impera la desigualdad. Esto se evidencia en temas como la

prevalencia de la familia agnaticia sobre la natural, el trato hacia la mujer, carente de

muchos derechos sucesorios como consecuencia de su gnero, la exclusin del hijo

emancipado entre otras cosas. Posteriormente va evolucionando, hasta concluir en la

poca de Justiniano con importantes avances en este tema.

Sin embargo, a pesar de la tendencia que se da en la evolucin del Derecho Romano

de fomentar la prevalencia de los lazos de sangre sobre cualquier otra circunstancia,

todava en sus ltimas pocas conserva varios vestigios de esa desigualdad, en temas

como el trato dismil a hijos ilegtimos o el lejano llamamiento que se hace al cnyuge

suprstite.

Llama particularmente la atencin el caso del cnyuge sobreviviente, ya que no

solamente en el Derecho Romano sino que tambin en la poca actual ha sido difcil su

reconocimiento y equiparacin con los otros herederos. A pesar de que por un lado las

legislaciones reconocen al matrimonio como base de la familia, pareciera al momento

de legislar sobre el tema sucesorio, se da al matrimonio y por ende al cnyuge

sobreviviente un trato desigual frente a los otros miembros de la familia nuclear.

No obstante, son varios e importantes los aportes que se observan en el Derecho

Romano aplicables a nuestra legislacin, tal es el caso de la implementacin de la

sucesin por grados y el reconocimiento del principio de proximidad de grado, las

formas de suceder por cabeza y por estirpes, con lo cual se denota el reconocimiento al

derecho de representacin que se dio en este derecho.

FUNDAMENTO Y NATURALEZA JURDICA

Existen numerosas teoras que explican el fundamento de la sucesin intestada.

CastnTobeas ofrece una visin global de las diferentes teoras que se han

desarrollado a travs de la historia, e indica existen tres grupos o tenencias que

permiten explicar este fundamento y son por un lado las teoras que se fundan en

principios de derecho individual, un segundo grupo que se funda en principios de

derecho de familia y finalmente las de carcter eclctico.61

4.1 Teoras que Fundan la Sucesin Intestada en Principios de Derecho

Individual:

Dentro de este grupo la teora que ms aceptacin tuvo en la doctrina fue la

denominada teora de la voluntad presunta del causante, que se desarrolla a

continuacin:

Teora de la Voluntad Presunta del Causante

Esta teora es reconocida por la mayora de la doctrina y se dice que no es otra cosa

que un testamento tcito tal como sealan autores como Diego Espin Cnovas en su

obra antes citada62 y Jos CastnTobeas en su obra Derecho Civil63.

Para explicar en qu consiste indicaPuig Pea que surge a finales del siglo XVII, busca

justificar esta clase de sucesin basndose en la voluntad, ya que indica que si la

sucesin testamentaria se origina de una manifestacin de voluntad expresa del

causante, de la misma manera la sucesin intestada es la voluntad tcita o presunta de

ste. Crdoba-Levy-Solari-Waigmaster manifiestan que el parentesco y la

consanguinidad se asocian a la afeccin desde una perspectiva psicolgica. Estos

autores citan aVelez Sarsfield quien considera que la sucesin intestada reposa sobre

la voluntad presunta no porque sea posible determinar en cada caso particular cual es

exactamente esta voluntad, sino porque cada legislacin se inclina por la presuncin de

afecto que le parece ms congruente a las relaciones familiares. Es por ello que esta

presuncin puede variar de legislacin en legislacin.65

Sin embargo, esta teora ha perdido vigencia para la mayora de la doctrina, segn

indican Diego Espn Canovas en su obra citada66, Puig Peaen su obra Compendio de

Derecho Civil Espaol67y CastnTobeas en su obra antes referida68; lo anterior en

20

parte debido a la dificultad de explicar esta voluntad presunta desde un punto de vista

filosfico, y porque no es posible asegurar, desde un enfoque objetivo, que las

disposiciones que el legislador regule sern exactamente lo que el causante hubiese

querido. No siempre el parentesco por si solo garantiza lazos de cercana, por lo que es

difcil plasmar sin equivocacin la voluntad del causante.

El fundamento de esta teora es muy dbil para justificar el origen de la sucesin

intestada, porque ms que una presuncin de los afectos del causante, hay otros

aspectos que las legislaciones tratan de proteger y que no se limitan a situaciones

puramente personales.

teoras que Fundan la Sucesin Intestada en Principios de Derecho de

Familia

Dentro de este grupo se ubican varias teoras que si bien es cierto tienen en comn el

elemento familiar, encuentran su justificacin en diferentes aspectos que giran en torno

a este.

CastnTobeas al respecto indica que Tienen una rica variedad de matices las teoras

que fundan la sucesin ab intestato sobre el derecho de familia, pues unas se apoyan

en el elemento fsico o biolgico de la familia (la comunidad de sangre), otras en el

elemento espiritual o tico (la comunidad de vida y deberes) y algunas en el elemento

jurdico o patrimonial (la comunidad de patrimonio).69

En ese mismo sentido indican Diez Picazo y Antonio Guilln que los principios de orden

familiar en que encuentra su fundamento la sucesin intestada son en algunos casos de

carcter sociolgico y en otros de carcter tico. Indica tambin que mientras unos

hacen nfasis en el carcter familiar del patrimonio desde un punto de vista sociolgico,
otros por su parte se basan en la existencia de deberes ticos y sociales que demandan

que un individuo provea a su familia durante su vida y despus de esta los medios

econmicos para cubrir sus necesidades.70

Las teoras que entran en esta clasificacin son las siguientes:

Teora de la Comunidad del Patrimonio o Teora Patrimonial

Esta teora tiene su fundamento en el concepto del condmino romano y de la

copropiedad familiar del Derecho Germnico. A este respecto Puig Pea explica que

esta teora enfatiza su basamento en la copropiedad, al estimar que si en la vida del

causante todos los elementos que conforman su familia contribuyeron en mayor o

menor escala a la creacin de su patrimonio, la consecuencia lgica de su muerte sera

que este patrimonio regresara a todos los integrantes de la familia.71 Indica

CastnTobeasque se percibe en esta teora a la familia como una figura similar a una

persona jurdica donde al desaparecer la cabeza los bienes retornan al resto de sus

miembros.72

Sin embargo, esta teora ha sido criticada por la dificultad de sustentar su fundamento

desde un punto de vista prctico. Para Calixto Valverde y Valverde sus principales

deficiencias son por un lado la imposibilidad de justificar la sucesin en la lnea colateral

y en grados remotos y por el otro la negacin del derecho de disposicin de los bienes

del causante, por ende es contrastante con la sucesin testamentaria y con la libertad

individual.73 Coinciden en este ltimo punto autores como Federico Puig Peaen su

obra antes citada74 y Jos CastnTobeas en su obra referida previamente.75

Es evidente la razn por la que esta teora ha cado en desuso y se estudia nicamente

desde un punto de vista histrico. En la poca moderna donde las legislaciones

protegen el derecho de propiedad y lo incluyen como parte de los derechos humanos

mnimos y elementales de cualquier individuo, la equiparacin de la sucesin a un

condmino no puede tener un fundamento vlido.