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Integrantes:
Expositores:
2013-12243 Karem Sabrina Avendao Altn
2013-12292 Aldo Rolando Rodrguez Herrera
2013-13033 Sybil Sara Ibarra Moran
2013-13017 Jorge Alejandro Noguera Pineda
2013-19002 Marco Polo Franco Ochoa
Coordinador:
201312292 Aldo Rolando Rodrguez Herrera
CONTENIDO
Introduccin..................................................................................................................... 1
Historicismo jurdico:.................................................................................................. 12
Corriente filosfica del jurista alemn FRIEDRICH KARL Von Savigny ........................ 24
Relacin de la Escuela Histrica del Derecho con las fuentes de Derecho .................. 34
Conclusiones ................................................................................................................. 42
Bibliografia .................................................................................................................... 44
INTRODUCCIN
La Escuela Clsica del Derecho, Liceo formado en el Siglo XIX, recordando a la siempre
prominente y bien recordada Grecia con los Sofistas. Cuna del razonamiento y de la
bsqueda de la verdad. Y justo para esto, conocer, es ste trabajo. Y es por ello que a
lo largo del mismo es que nosotros conoceremos todo lo respectivo a lo que sta escuela
del Derecho tiene para decirnos. Es preciso darle un lugar tambin al -Historicismo-
corriente que, entre muchas otras cosas busca explicar la relacin del ser humano con
la naturaleza o el universo, atribuyndole no slo las caractersticas lgicas del ser, sino
tambin su conexin espiritual, lo que hace de ste tema vasto e interesante para indagar
de principio a fin.
A lo largo de las siguientes hojas y lneas, daremos un recorrido histrico por las
definiciones varias que ataen al tema y que, entre otras cosas, buscan satisfacer la
necesidad de aprender un poco mejor, del por qu sta escuela gener tanta polmica
en su momento, no sin haber marcado un antes y despus, en su paso por la historia
que conecta a la filosofa con la siempre sobresaliente ciencia del Derecho y los estudios
de las normas en relacin al ser humano. Ahora bien, puede que nos surja la pregunta
de Cmo podemos relacionar los temas antes expuestos, tales como la naturaleza, el
misticismo o el universo, con el Derecho? Y es precisamente lo que desarrollaremos a lo
largo de ste documento. Desde Putcha y Savigny hasta Popper. Tambin veremos a lo
largo del mismo cmo el historicismo y la Escuela Histrica del Derecho -ntimamente
relacionadas- tienen argumentos a favor y en contra para su uso, en base a sus mtodos
y a la forma en la que como doctrina fueron expuestas y desarrolladas. La escuela
histrica del Derecho es, lejos de los detractores, una corriente necesaria de entender
ya que los temas qu abarco y ms especfico -cmo lo hizo- son de inters general para
todo aquel que busque la erudicin y el compendio del saber en el mbito de la filosofa
y de la misma manera, posea un amplio abanico de alternativas al momento de exponer
tales temas no slo para la filosofa aplicada, sino tambin en algn momento en el
Derecho y lo que provenga de ste, tal como el Derecho Consuetudinario o su aplicacin
en la sociedad -Derecho Positivo-.No es pues, un trabajo que merezca ser obviado o
desechado a razn del contenido que alberga en sus prrafos.
1
Por lo que desde ya y sin ms prembulos o introducciones que busquen seducir a quien
lee tal documento, pasaremos a la explicacin y desarrollo de todos los temas pertinentes
a la Escuela Histrica del Derecho para poder al final, formarnos un criterio propio en
base a lo aprendido. No olvidemos que la filosofa es amor por el conocimiento y es
precisamente lo que buscamos explotar en sta oportunidad a travs de dicho trabajo,
justo como mencionamos al inicio de sta pgina. De antemano, gracias por el tiempo e
inters.
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LA ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO
Para definir sobre que se trata la escuela histrica del derecho, primero es primordial
indicar sobre que se trata el historicismo, partiendo sobre que este es una rama de la
filosofa que toma en cuenta la realidad y la relaciona con todos los hechos o actos que
se han dado en el devenir histrico. As mismo el historicismo indica que la filosofa es
una parte de la historia y que esta se encarga o trata de que indicar que la terica es una
parte de la historia. Karl Popper1 indico que el historicismo es aquello que va ms
relacionado a lo social y que su objetivo consiste en descubrir leyes o tendencias que
indiquen como se va desarrollando la historia. Asimismo, pone en relevancia el hecho de
la relacin que tiene el hombre con el devenir histrico.
Por otra parte2 Ranke indica que le historicismo va a ir relacionado ms que todo al
pasado y que este debe de ser el que hable, as mismo da algunas crticas a autores
anteriores como a Guicciardini el cual tambin abarca temas de historia.
Con esto se tiene que deferencias a dos tipos de historicismo, dentro de los cuales se
tiene al historicismo absoluto y al historicismo relativista.
1 Karl Popper
2 Ranke
3
Historicismo absoluto: Este tipo de historicismo, toma a la historia y al hombre
como algo universal, e indica que esta relacin lleva al desarrollo de la humanidad,
sin embargo, como punto objetivo o final a Dios, dentro de la cual justifica este
indicando que es esta es una revelacin de Dios.
Historicismo Relativista: Est a diferencia de la absoluta no se centra en la relacin
que hay entre el historicismo y el hombre, si no que centra ms en la relacin que
tiene el historicismo con la naturaleza y el espritu, dentro lo cual indica que esta
se centra en lo particular y en lo concreto, por lo tanto, no se centra en algo
absoluto o universal.
Esta escuela se comienza a dar con los sofistas en la antigua Grecia, as como la de
Giambattista Vico (filsofo y abogado de la historia, napolitano) en la edad moderna. Sin
embargo, esta logra su mayor auge el Alemania con personajes como Friedrich Karl von
Savigny, Georg Friedrich Puchta y Gustav von Hugo.
3 Benedetto Croce
4
Por otra parte, 4Leopold von Ranke contiene un libro importante para la historia el cual
es Historia de los pueblos Romanos y Germnicos y al cual se le considera el primer
libro de historia historicista. Ranke a diferencia de Croce, indica que tiene ser el pasado
el que el que se tiene que revelar, no el historiador, esto no quiere decir que le quita
importancia a esa relacin que existe entre el hombre y la historia, solo pone con mayor
relevancia a lo que es el pasado.
As mismo y con diferencia a lo que crea Croce, Ranke sostiene la idea de Dios, y que
muchos aspectos que se han dado dentro del devenir histrico tienen relacin con Dios,
con esto es importante indicar que aqu se tiene idea de un derecho ms posicionado
hacia lo que es la moral y la tica, y no como antes, que se sobreponan ms a lo que
eran los intereses de las personas, esto se deduce por la idea y la creencia de Ranke
hacia Dios. Tanta es su posicin con la religin que publica un libro llamado Historia de
los Papas dentro del cual se refiera a la poca moderna de los papados.
Dentro de todo esto Ranke tambin se bas en diferentes personas que han sido
relevantes en la historia, as como Newton, Descartes, Locke, y tambin se bas en
algunas teoras o corrientes importantes en el tramo de la historia, como lo que son el
racionalismo y el empirismo.
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ANTECEDENTES HISTRICOS DEL DERECHO
Por escuela histrica del derecho de una forma se entiende especial de filosofa del
derecho que naci a principios del siglo XIX en relacin con una forma general de la
poca que se dio por medio de un conflicto entre dos autores de la poca los cuales se
enfocaron en: el romanticismo. Especialmente Federico Carlos von Savigny (1779 -
1861) y Puchta (1798 - 1846).
Ya que de una forma dio una vista a esta doctrina fue un problema sobre la literaria entre
Thibaut y Savigny (1854) sobre la forma que se aplica o se iba a formular un Cdigo Civil
alemn. Thibaut insista sobre las problemticas del derecho privado tradicional y
aprobaba una manera nica por razones polticas; Savigny se opona a ello por su
posicin ante lo expuesto. Y se sali con la suya. Las consecuencias prcticas de la
escuela histrica fueron las siguientes de una manera por parte de l son:
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quera el espritu popular de las personas que marca un fin, de tal modo que la
prctica no daba la razn sino slo la aplicacin del derecho o sea de la conciencia
jurdica esto quera decir que solo se iba a dar de una forma la aplicacin de la
misma y no iba a estar legislada o plasmada ; el derecho mismo naca al principio
de la costumbre y no al final de ella ya que tena que ver una historia o antecedente
de la misma.
b) Insiste de una manera especial en la investigacin histrica del derecho dado, no
tanto en aplicacin de una forma prctico del uso del derecho como en el deseo
de ampliar el objeto mismo de la investigacin o sea el objeto principal del espritu
popular.
c) Se resa a aceptar o recibir una crtica objetiva del derecho positivo a primera
vista de la idea de una forma de la justicia. Slo puede relacionar si un derecho
tcnicamente da a reflejar efectivamente la voluntad del espritu; en caso de
veracidad ese derecho es justo porque no cabe la censura del mismo y el rechazo
del espritu.
La escuela histrica parte del principio de que el pueblo es una cosa corporal con un
alma propia. Segn Gierke afirma, es principal para las comunidades humanas (1902)
que estn conformados por unidades reales corporales anmicas. Esto es insostenible
desde ambos puntos de vista ya que no existe un estudio del mismo.
Una comunidad jurdica no es un cuerpo en el espacio sino una norma que va regular a
la persona. El concepto de una comunidad jurdica de hombres no puede fundarse en el
atributo de la ampliacin en tres dimensiones, sino que va ver que es de una manera la
persona que se ve relacionada para crearla. Conceptualmente es, al contrario, una
comunidad de fines. En esto y no en su supuesta existencia como ente corporal est su
caracterstica esencial.
No puede decirse otra cosa se ve de una forma unipersonal colectivas como son los
seres vivos y animados. Con ello se transferir al pueblo la representacin de la
conciencia de las personas la cual va dar un giro o de una forma la ampliacin de las
personas. Tal explicacin es cientficamente aceptable slo cuando sin ella no puede
concebirse el otro objeto. Esto pasa con la invocacin de las personas individuales, pero
7
no con la de la poblacin es s. Este es el todo de los hombres jurdicamente nicamente
de una forma que de un modo el razonamiento total. Sin que implique necesariamente el
plus de condicionantes de una forma de pensar.
Lo relacionado con nacin aparece en una forma de convivir que se ampla en general
de una misma parte u origen. Se completa por la solidaridad consciente que se ve con
ms o menos vigor segn el lugar y el tiempo. De ah surge una forma comn de la vida
y la accin. Las observaciones nacionales de un pueblo varan con el tiempo aun cuando
algunas de ellas se nieguen a ello su influencia. Tambin se ver ligada constantemente
con influencias que no son de adentro donde suceda si bien acostumbran a predominar
sobre ellas por la forma que se va a ver afectado.
8
una voluntad jurdica que lleva en s el fin de su finalidad. Estos lineamientos lgica slo
tiene forma de ver la prctica en los diversos rdenes jurdicos ya que sin estos no se
entiende el concepto del derecho. Slo dentro del lineamiento de esta condicin es
aceptable una unin de varios conceptos ya sean de esta forma o de otra para fines de
concretar. Para que respetar la soberana de cada poblacin lo mismo que las
obligaciones jurdicas del individuo humano han de respetar su rango de fin en s.
Tericamente no se justifica que una poblacin, buscando la paz de una manera total,
renuncie a su ideologa o forma de plasmarlo.
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CORRIENTE FILOSFICA DE FRIEDRICH KARL VON SAVIGNY
CREACIN INTELECTUAL
A partir del siglo XVI surgi la contradiccin entre el racionalismo y el desmo por lo que
durante tres siglos el positivismo fsico se contrapuso a toda disciplina que no pudiese
ser probada cientficamente, luego de esta etapa el filsofo francs Augusto Comte dio
origen al positivismo social dando lugar a la fsica social que es conocida como la
sociologa, demostrando que esta ciencia es mucho ms compleja que las dems debido
a que su campo de aplicacin es la sociedad por lo que se decidi crear la filosofa
positivista dndole as rigurosidad cientfica buscada por los siglos anteriores y de esta
forma ser considerada como una ciencia ms. Fue entonces cuando Friedrich Karl von
Savigny atendiendo a los ideales del positivismo social antes mencionado cre el
positivismo jurdico as mismo la Escuela Histrica del Derecho, lo que se sublev al
derecho natural.
5 Von Savigny tom referencia de las enseanzas de Gustav Hugo a quien se le atribuye
la creacin de la expresin racionalista filosofa del Derecho, se inspir tambin del
positivismo social contemporneo y de la vigencia de las leyes romanas compiladas por
el emperador Bizantino Justiniano I; por lo que afirm as von Savigny que el derecho es
producto de los usos y costumbres de cada pueblo y cada pueblo tiene su propio
ordenamiento jurdico que corresponde a su realidad social en que se vive, defendiendo
que el derecho no se elabora sino se produce de acuerdo a las circunstancias sociales.
Los trminos de Escuela Histrica del Derecho y el Positivismo jurdico dieron sustento
para el desarrollo del historicismo y etnocentrismo jurdicos, siendo estos adaptados a
las diferentes comunidades jurdicas nacionales que no teniendo formacin jurdica e
histrica iniciaron el estudio de la Historia del Derecho para una mejor comprensin y
aplicacin de las leyes en cada pas. La Escuela Histrica dio su inicio en el siglo XIX en
5 Von Savigny
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Alemania, considerando a Carlos Federico Von Savigny como el principal fundador de
esta escuela, debido a sus aportaciones elementales que dieron la base para esta
Escuela. Adems, se desarroll como catedrtico en diferentes universidades,
impartiendo los cursos de: Derecho Romano e Historia del Derecho.
La motivacin de los autores para publicar esta revista es el acuerdo que existe entre
ellos acerca del modo y forma de considerar al Derecho.
Por su importante trabajo, Savigny como ya se mencion que fue catedrtico universitario
y se destac adems por ser el autor de las siguientes obras:
En el ao de 1803 Savigny dio origen a una de sus primeras obras y que aos ms tarde
se convertira en una de las ms destacadas a la cual denomin Derecho de posesin.
En esta obra cuyo objetivo era encontrar el verdadero sentido de la posesin, en donde
el ilustre autor y catedrtico universitario establece la idea de la posesin como la
intencin de conservar una cosa, tomando en cuenta que no todos tienen este Animus,
Savigny lo define tambin como una posesin derivada, en donde el poseedor no desea
la cosa para s mismo sino para transmitirla a otro titular.
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del Derecho se debe asimilar que cada uno de los conceptos utilizados en esta rea
varan con el tiempo, razn por la cual no se puede dar un significado especifico a los
trminos utilizados.
HISTORICISMO JURDICO:
Los aspectos esenciales del historicismo los desglosaremos en tres siendo estos: el
historicismo filosfico representado por Friederich Hegel como la comprensin de la
sociedad y sus cambios sociales; historicismo poltico que se basa en la posicin
teologizante cuyos representantes podemos mencionar Louis De Bonald y Juan Donoso
Corts; y el historicismo jurdico conocido tambin como Escuela Histrica del Derecho,
el cual es objeto de nuestra investigacin, se encarga de estudiar lo ocurrido
histricamente en las diversas naciones utilizando como fuente principal la costumbre.
Mientras que, en el siglo XVIII en la poca del iluminismo, se rechaz por completo toda
corriente que no tuviera origen metdico de la razn sino como resultado del curso de la
historia y como reaccin a esta forma de pensar en el siglo XIX se desarrolla as el
movimiento del historicismo que afecto de gran manera a todas las naciones como lo
mencionamos anteriormente que dio origen para que las naciones que no tenan una
formacin jurdica iniciaran con su estudio formal.
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de ser identificado frente a otros por esta razn es que el derecho tiene que ser distinto
pues su desenvolvimiento y aplicacin vara de acuerdo a las condiciones de cada uno
de ellos.
6 Volksgeist
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RUDOLF VON IHERING
Jurista alemn que nace en 1818, quien fue enseado bajo los preceptos de la Escuela
Pandectista, los cuales son el historicismo, idealismo y el Derecho Privado aplicado por
los romanos, debido a que estos eran los principales preceptos en Alemania, y los
inculcados por su maestro Puchta,
A pesar de la gran influencia que posean estas ideologas, Rudolf Von Ihering no tarda
en revelarse contra esta escuela, y es as como crea su primer obra: El espritu del
Derecho Romano, realizada en 1852; en la que toma como base el ideario historicista,
lo cual lo lleva a la conclusin de que, el Derecho son los pensamientos y la voluntad del
legislador que sern plasmadas en diversas normas, sino que es la creacin proveniente
de la historia de un pueblo y las necesidades que ste posea, de esta forma empieza a
aplicar el decisionismo realista en sus obras.
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El Naturalismo Positivista Da a conocer la realidad de forma parcial, hacienda a
ver de esta forma a la verdad como una tcnica por medio de la cual se puede
llegar a conocer.
Por ltimo, el Darwinismo, desde un punto de vista social puede ser aplicado como
una teora de progreso social que se basa en la competencia, como en la
solidaridad, busca explicar la evolucin que ha tenido la sociedad a travs del
tiempo y de las leyes naturales.
Las influencias de estas nuevas corrientes son notorias en su obra La lucha por el
Derecho, la cual se presenta como su obra ms sobresaliente, dividida en cuatro
grandes captulos:
Para poder explicar cmo influye el derecho en la esfera social, Von deja clara la
diferencia, de a quin le compete hacer valer sus derechos:
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- El derecho privado: Cumplir con su objetivo en el momento en que el
particular luch por hacer valer y resarcir sus Derechos lesionados.
Defender un derecho violentado tambin es una obligacin que tienen los individuos con
la sociedad pues al defender su Derecho busca la aplicacin de la ley, la cual tiene como
fin lograr el bien comn; pero se debe de tener en cuenta que para que se cumpla lo
establecido en el Derecho pblico, todos los empleados del Estado deben de encontrarse
comprometidos con su labor, siempre teniendo en cuenta el inters y sentimiento del
afectado; pues es la nica forma en la que todos los principios creados para la defensa
de stos, van a entrar en vigor.
El que los individuos luchen por la defensa de sus derechos tiene una gran importancia,
ya que una Nacin est conformada por todos los sujetos que la habiten, y por lo tanto
ella se incorpora de todas las acciones, sentimientos y pensamientos que tienen sus
habitantes.
7 Von Ighering desarrolla que el Derecho alemn busca solamente que se cumpla la
norma, de la forma ms materialista, sin tomar en cuenta el sentimiento legal sobre el
acto que perjudica no solo a una persona sino a toda la sociedad alemana; y que no se
puede culpar al Derecho Romano porque el si logra satisfacer tanto los intereses
materiales como los intereses legtimos.
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LA PROBLEMTICA DEL HISTORICISMO
Esta ciencia daba a conocer que en el momento en que los individuos de una sociedad
lograrn satisfacer todas sus necesidades, sta ya no continuara en constante cambio
o adaptacin, ya que todos sus habitantes tendran una vida plena lo cual demostrara
que se logr formular un pensamiento poltico racional.
Hoy en da diversos estudios han demostrado que es imposible que se pueda conocer
de qu forma se va a desarrollar una sociedad en un futuro, ya que sta est compuesta
de diversos factores que se encuentran en constante cambio.
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KARL RAYMUND POPPER
El Doctor en filosofa Karl Popper, nacido en Austria en 1902, en una cuna juda que,
posteriormente se convirti al protestantismo es uno de los crticos ms destacados en
la historia de la filosofa moderna, con ms de diez obras que estn catalogadas como
piezas clave en el aprendizaje del mtodo cientfico desarrollo un criterio con el cual se
probara la validez cientfica de las cosas denominada falibilidad. Con una hoja de vida
extraordinaria que lo llevara a obtener el ttulo de Sir en 1965 e impartiendo ctedras en
diversas universidades de Europa, fallece en 1994 en Londres dejando as huellas en la
filosofa con obras que se han traducido a ms de veinte idiomas y una serie de estudios
y formas de utilizacin de la ciencia y sus mtodos.
La miseria del historicismo es una crtica muy compleja y amplia en las que encontramos
en primer orden las doctrinas a las que l denomina como holsticas. Estas doctrinas
holsticas son todas aquellas predicciones sociales que podemos obtener por medio de
la historia de la humanidad, estas predicciones se basan en categoras abstractas que
contienen diferentes tendencias como el poder del imperio y las clases sociales as como
tambin hace referencia a las utopas modernas y la planificacin social imposible, en su
crtica expone que todos los acontecimientos sociales son nicos y que nada puede
predecirse ya que los objetos, la ciencia y la evolucin humana nunca son los mismos,
as como las herramientas y entornos en los que se desarrollan todos los
acontecimientos sociales, para llegar a estudiar la similitud en los hechos histricos
humanos se debera de utilizar ms de veinte teoras y ni as se podra tener una verdad
total de los sucesos.
El mtodo que Popper propone en su obra abarca la utilizacin de todas las ciencias
desde las cientficas hasta las sociales, eliminando as una a una aquellas que no sean
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aptas para la descripcin del fenmeno que se observa. Basndonos plenamente en los
fenmenos sociales histricos podemos entonces implementar todas las ciencias
disponibles en nuestra poca pero esto entonces no nos da una verdad total, ya que
con la evolucin del hombre su capacidad intelectual es cada vez mayor lo que
concadena as la aparicin de ms ciencias que podran explicar en el futuro el fenmeno
ya observado, esto quiere decir que para lo que nosotros es hoy la cumbre de la
inteligencia, en veinte aos ser parte de la historia y en ese entonces las explicaciones
y mtodos cientficos estarn ms desarrollados.
En ese ejemplo podemos ver claramente como la idea filosfica del Doctor es aplicada
a los fenmenos de orden cientfico y social.
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Raymond en su obra Critica al Historicismo tambin pretende destruir la forma en la
cual la historia trata de explicar casos sociales, aplicando mtodos de ciencias naturales,
como el mtodo cientfico de Descartes el cual ya no es un mtodo completamente eficaz
para poder entender el hecho observado. Estos mtodos segn Popper, aunque
semejantes no son iguales ya que la observancia cientfica se considera pura, mientras
que la social deja de ser pura al depender del criterio de la persona que lo est
realizando. El historicismo pretende con la utilizacin de mtodos naturales explicar,
entender y predecir la historia social. Pero esta bsqueda de una experiencia infinita es
imposible, ya que dependemos de las circunstancias y desarrollo cientfico del momento
para poder explicar un hecho histrico. Por ejemplo: si hoy en da fuera aceptado el
derecho maya, no tendra la misma reaccin social que tuvo en la antigedad, esto
debido a que nos encontramos ante una sociedad diferente, con capacidades
intelectuales diferentes y en con recursos maximizados. Basndonos en la teora de
Popper, se aplica la mima ley, en el mismo territorio y para con la mima clase de
personas, pero esta no tendra los efectos que tuvo en el pasado, entonces la legislacin
no podr realizarse de la forma en que se plantea por las comunidades indgenas
guatemaltecas, ya que, si bien es cierto estas se dirigen a los mismos puntos sociales
del pasado, esto ya es parte de un hecho diferente y es necesaria la aplicacin de
mtodos de Falsibilidad para poder adoptar una mejor legislacin, tomando todas las
ciencias existentes y descartando las que no sean aptas, quedndonos as con todas
aquellas necesidades bsicas que deben de cubrirse utilizando los mtodos cientficos y
sociales idneos para su buen funcionamiento, que se supondra tendran una respuesta
social favorable pero impredecible.
METODO DE LA HISTORIA
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Imposibilidad de formular leyes universales y objetivas en la historia
Problema de las fuentes
Infalsabilidad de las teoras histricas
El carcter nico e irrepetible
La sociedad abierta y sus enemigos
En la historia y en las ciencias, la cantidad de hechos que han ocurrido son demasiados
y hay que elegir para construir la teora. Basndose en los principios de Selectividad de
hechos y puntos de vista.
El cientfico elige los hechos que le servirn para probar la hiptesis y al este elegirlos
manifiesta su punto de vista ya que est mostrando inters en estos siempre efectuando
un valor especifico a su historia y no se aleje de lo que quiere comprobar, asegurando el
punto a dar a conocer.
El filsofo Karl Popper plantea que en historia se dan a explicar de esta manera: si al
historiador se le da un hecho en especfico, este encontrar condiciones e indicios que
le orienten sobre el tema y relacionar con leyes generales para fundamentarse
aseguran que mayormente generales de otras ciencias, que se entienden por sentido
comn que no habr obligacin para el historiador de exponerlas.
Si decimos que la causa de la muerte de Giordano Bruno fue ser quemado vivo.- No
necesitamos mencionar la ley universal de que todos los seres vivos mueren cuando son
expuestos a un calor intenso.8
21
Problemas de las fuentes
Para darle vida a una interpretacin hace falta donde fundamentarla, muchas se basan
en los escritos de mucho tiempo de antigedad o solamente fueron encontrados escritos
por lo que alguien crey que era importante. Esto genera un problema para los
historiadores porque quien lo dejaba plasmado tiempo antes, solamente lo haca sobre
personajes que eran reconocidos por las multitudes, eso genera el problema que de las
personas que no eran de mayor relevancia, no existe ni un solo dato. Esto quiere decir
que la teora histrica est conformada por la informacin que se tiene.
A comparacin con las ciencias naturales en las cual las teoras pueden desmentir
mediante nuevas observaciones, en la historia no se pueden obtener nuevas fuentes
para desmentir una teora histrica. Si bien aseguran que la teora se acopla a todas las
fuentes y eso no permite que pueda ser desmentida.
En contraposicin no se puede asegurar en su totalidad que por ser ajustada a todas las
fuentes se tendr por cierta. Pero al trabajarse con los datos que se tienen en la historia
se acomoda a hechos especficos y nicos. Queriendo decir que al ser nicos no existen
otros con los cuales se confronte, no hay nuevos datos que puedan desmentir.
Existan filsofos o pensadores que aseguraban que en la naturaleza existan leyes por
las cuales los mbitos del hombre se manejaban, y aquel que llegara a entender estas
podra generar predicciones amplias sobre el futuro.
La mayora coincide con que no existen este tipo de leyes, ya que todos los hechos son
nicos e irrepetibles, atendiendo a esta premisa se puede concluir que son
impredecibles.
22
La sociedad abierta y sus enemigos
Filsofos exponan posturas sobre la existencia de leyes por las cuales se podan hasta
predecir los hechos debido al sistema de repeticiones, causas o efectos.
Siendo un tanto contradictorio para muchos filsofos el hecho que unos aseguren
predecir cundo otros aseguren que los hechos son nicos e irrepetibles.
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CORRIENTE FILOSFICA DEL JURISTA ALEMN FRIEDRICH KARL VON
SAVIGNY
En la escuela histrica del derecho del siglo XIX existi una figura perteneciente a la
corriente filosfica del positivismo jurdico que era el alemn FRIEDRICH SAVIGNY, por
lo que el menciona que el derecho no es una obra el legislador, sino una creacin del
alma o espritu del pueblo lo que significaba esto era de que el derecho no estaba creado
por los juristas, ni por los especialistas en derecho sino que por la costumbre, el vivir de
cada da, prcticamente el pueblo era quien estaba ejerciendo el derecho. Los libros, los
documentos, las enseanzas forman una base fundamental para el conocimiento terico
y todo lo que se vive en la vida, el da a da, lo que sucede en el da a da forman una
gran experiencia para el hombre lo que es elemento practico del que hacer humano.
Estos dos elementos van de la mano ya que el elemento terico es la base del elemento
prctico ya que necesita del pensamiento para subsistir.
1Este jurista habla del derecho subjetivo y del derecho objetivo, por lo que el derecho
subjetivo es un poder inseparable a la persona y el derecho objetivo habla del derecho
que est basado en las leyes, en los reglamentos y las normas por lo que es la base
fundamental del estado.
Hubo una interrogante que le hicieron al jurista Savigny 2 CUAL ES EL ORIGEN DEL
SUJETO QUE LE DIO A LA REALIDAD DEL DERCHO POSITIVO? El jurista responde,
este sujeto es el pueblo nos da a entender que el pueblo es el que ejerce mayor fuerza
al estado.
24
efectos en el pueblo, pero en forma grupal acta por la costumbre y atrs vez 10de esta
genera el derecho positivo.
La historia nos sirve para recordar cmo fueron las cosas, como fueron evolucionando
con el tiempo, como ha ido influenciando en la actualidad y esto nos sirve de base para
la actualidad.
El historicismo es todo lo que nos sirve para poder realizar las cosas de buena manera,
est basado en la experiencia, en casos y hechos concretos en fin todo lo que pas y
tiene fundamento. Hoy en da la sociedad ya no se basa tanto en hechos,
acontecimientos y casos histricos, sino que busca ms el futuro, est buscando cosas
nuevas, novedosas, que puede ser interesante y benfico para la sociedad.
La historia en realidad nos sirve para recordar cmo sucedieron las cosas, como es que
se ejecutaron las cosas y en base a esto, en la actualidad nos sirve para perfeccionarlas.
25
ANLISIS Y CRTICA DEL PENSAMIENTO DE SAVIGNY
SAVIGNY ANTE LA TENDENCIA ALEMANA DE CODIFICAR EL DERECHO CIVIL
Este Profesor Alemn, se opona a los cambios devenidos de los legisladores de manera
artificial, Savigny crea en la costumbre de cada pueblo y las leyes adaptadas a ellos
segn sus condiciones humanas, en la convivencia como sociedad, intercambio de
pensamientos, dando un concepto central llamado convivencia popular.
Es importante citar al pensador Savigny, quien deca Sera en verdad injusto atribuir a
meros e infatuados sofistas semejantes tendencias y aspiraciones solo, haba entre sus
mantenedoras no pocas excepciones honrosas, que traducan fielmente pensamiento
del pueblo; no estando, por lo dems, en manos de los gobiernos impedir todas las
aplicaciones, siendo bastante si se consegua templar y restringir tan fogosa tendencia.
Los cdigos segn este pensador deban adaptarse a todos los pueblos, en todos los
tiempos, dando a los Juristas ms amplitud en la aplicacin de la ley. Defender el
26
pensamiento del pueblo era tal vez uno de los ideales ms importantes de Savigni,
solicitando a los gobiernos impedir la codificacin del derecho civil en esta tendencia.
Savigny, aunque muy acertados sus fundamentos dando libertad a la poblacin, no eran
viables en una sociedad en donde existe una infinidad de criterios y pensamientos,
menos an establecer normas iguales para todos los tiempos, cuando es bien sabido
que cada da nace a la vida jurdica un tema distinto, nuevos descubrimientos, nuevas
teoras, las leyes no podan, ni pueden estancarse sin que existan cambios en ellas.
Los pensamientos de Savigny hacan el trabajo de los juristas difcil, largo, y con menos
credibilidad, al no tener un cdigo con leyes codificadas para defender sus argumentos
dando seguridad del proceso que se llevaba a cabo.
27
Se buscaba crear un cdigo perfecto para ayuda del derecho consuetudinario, con el fin
de promover cada concepto adecuado en el momento idneo.
El derecho positivo en la corriente alemana era la base fundamental, al aplicar las normas
y leyes en la sociedad, siendo el Estado el facultado para darle validez.
28
Los pensadores alemanes de esta poca afirmaban que el derecho natural surga de las
personas de manera individual o colectiva, dando importancia a los pensamientos
anteriores a su florecimiento, para que este sea legtimo y justo.
As, se entiende el derecho positivo como un derecho transmitido por el Estado hacia la
poblacin, dndole carcter sociolgico y libre, se concentra como un grupo de leyes
cuyo cumplimiento busca un fin determinado, emanando valores y principios bsicos
para que sea vlido.
Es importante hacer nfasis en que el Derecho Positivo poda ser vigente o no serlo, esto
dependiendo de lo que la ley, decreto, reglamento etc. Disponga. La voluntad del hombre
era elemento clave en esta corriente para dar vida al Derecho y a una legislacin, siendo
parte de la historia legislativa en cada lugar, en todo momento.
Para Savigny la lgica del derecho fue como una estructura del saber jurdico hacindolo
como una tcnica o bien como una actividad, dichas expresiones fueron dadas por los
filsofos clsicos, quienes tomaron como base la epistemologa. Savigny se encontraba
dentro de una gran situacin intelectual, dentro de sus pensamientos exista una actitud
de romanticismo para la historia y la poltica y un pensamiento de un clasicismo sobrio y
sistemtico. Tambin dice Savigny que era necesario hacer deducciones lgicas
respecto a el Derecho por medio de percepciones sensoriales, con todo ello pudo logar
deducir todo lo general a cosas en particular, as como muchos de los hechos pasados
del derecho y por determinarlos en una forma particular y precisa, por ello deca que el
30
estudio del derecho no poda hacerse de forma separa y menos deba hacerse con tan
solo un mtodo, para l era fundamental que se utilizara el mtodo de deduccin e
induccin porque cada uno poda complementar al otro por sus diferentes caractersticas.
Para la creacin de las normas era importante imaginar un conjunto de sistemas y poder
unirlo mentalmente y deba poseer una conexin interna con la cual solo de esa manera
poda cumplirse los objetivos de las ciencias jurdicas.
Partiendo que el historicismo se afirma con las bases del valor probativo, en su escrito
el prlogo hace mencin al abandono de las luchas de las escuelas y por ello la frase
escuela histrica ya no existe hoy en da, puesto que el objeto que llevaba se extingui.
Para Savigny el Derecho romano es el ms adecuado puesto que este derecho se
considera crtico y sistemtico, en tal caso no solo cobran sentidos las normas e
instituciones debi a que queda condicionado una estructura para el mtodo y el orden
para las materias que ser estudiadas, se considera tambin que todas las relaciones
del derecho crean un mismo cuerpo orgnico. Pero Savigny rechaza los sistemas
jurdicos alemanes porque consideraba que no haban sido elaborados de la mejor
manera, manifest dicha negativa diciendo que el derecho era el espritu del pueblo, pero
que el espritu del pueblo alemn no estaba preparado para tener un cdigo, que dicho
cdigo seria para el pueblo alemn daino e infructuoso. Pone como ejemplo el cdigo
realizado por Francia, que ellos lo hicieron con imprecisin y con ello hizo empobrecer la
ciencia jurdica.
Savigny estableca que se hiciera un cdigo el cual deba hacerse con mayor esfuerzo
y energas y que deba basarse en derecho romano vigente en Alemania. Pero para el
historicismo no era bueno y no tena mucho sentido reducir las normas a unas cuantas
ya que para ellos cada sociedad tena sus propias necesidades y con ello diferentes
normas
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ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO Y SU RELACIN CON LA JURISPRUDENCIA
La Jurisprudencia o doctrina legal es una fuente del derecho la cual encontramos regulada
en e l a rt cu lo 2 de la Ley del Organismo Judicial donde podemos interpretar que La
ley es fuente del derecho, pero La jurisprudencia, la perfecciona en el sentido que la
complementa. Entonces podemos decir que la jurisprudencia se vuelve una fuente creadora
de norma de carcter obligatoria que se crea a travs de un conjunto de fallos judiciales,
para que se constituya doctrina legal debe emitir 5 fallos la Corte Suprema de Justicia y 3
fallos la Corte de Constitucionalidad, segn el artculo 43 de la ley de amparo, exhibicin
personal y de constitucionalidad que establece: La interpretacin de las normas de la
constitucin y de otras leyes contenidas en las sentencias de la Corte de
Constitucionalidad, sienta doctrina legal que debe respetarse por los tribunales al haber
tres fallos constantes de la misma Corte(...). Lo que se entiende que los fallos deben ser
constantes e ininterrumpidos.
La jurisprudencia en Guatemala por haber sido una colonia espaola surge de Espaa y
est a su vez s u r g e del derecho romano donde se le conoca como la ciencia del saber
del derecho donde existan jurisprudentes, conocidos tambin como jurisconsultos, los
cuales eran hombres cuyo estudio del derecho era su quehacer.
Pero Cul es la relacin de la jurisprudencia con la escuela histrica del derecho? Puesto
que la escuela histrica del derecho afirma que el origen del derecho ha de situarse en la
evolucin histrica de determinado pueblo, en nuestro caso el pueblo de Guatemala, su
relacin se basa en lo histrico, Guatemala ha tenido una evolucin histrica a travs
del tiempo en cuya historia encontramos la evolucin del derecho y a su vez la evolucin
de la jurisprudencia. Cmo es que los fallos de las cortes tanto de la suprema de justicia
como la de constitucionalidad llegaron a ser tan importantes para los jueces en la
interpretacin de las normas y como empezaron a tener un auge para llegar a ser
parte de nuestra normativa y legislacin
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SU CONTRASTE CON LA LEY
Las leyes y normas de cada pas son diferentes porque dependen de la historia de los
mismos, por ejemplo, en Guatemala existen leyes y normas que protegen a los pueblos
indgenas, normas que no vamos a encontrar en un pas europeo debido a que
histricamente son muy diferentes a nuestro pas.
De all podemos partir que a travs de la historia han habido muchos cambios en las
normas de Guatemala, por ejemplo antes las mujeres no tenan voz ni voto y fue hasta
despus de la revolucin de octubre en el 1944 que le dieron derecho a la mujer alfabeto
de votar; as tambin podemos decir que antes exista la esclavitud en nuestro pas y
posteriormente a causa de muchas luchas se aboli la esclavitud en la constitucin
federal de 1824; de igual manera ocurri con el Instituto de Seguridad Social el
cual no exista anteriormente hasta que en el 1946 en el gobierno de Juan Jos
Arvalo se le dio vida a la institucin y as conforme cambia la historia de una nacin de
igual manera va cambiando su legislacin el ejemplo ms cercano es la Ley de
proteccin contra los animales que el Congreso de la Repblica de Guatemala acaba
de emitir, donde se refleja a una poblacin diferente a la de la poca pasada, donde ya
no solo vale la vida de un ser humano sino la de un animal tambin.
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RELACIN DE LA ESCUELA HISTRICA DEL DERECHO CON LAS FUENTES DE
DERECHO
La Escuela Histrica del Derecho, afirma que el Derecho como tal surgi con la evolucin
histrica de un pueblo, en el que su espritu se manifestaba mayormente de costumbres
y tradiciones.
Segn Jorge Basadre Grohmann13: Se le llama fuentes de Derecho a todo aquello que
se invoca como norma jurdica, segn su origen, y que busca obtener un entendimiento
comunitario, para que sea vigente y eficaz.
Esto quiere decir, que las fuentes de derecho son todos aquellos actos o hechos pasados
de los cuales se deriva la creacin, modificacin o extincin de las normas jurdicas.
De lo anterior se desglosan las nociones de fuentes del derecho material y fuentes del
derecho formal
13
Jorge Basadre Grohmann
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Elementos Directos: Nos permiten informacin de una manera inmediata, tal es el caso
de las normas escritas, costumbres jurdicas, costumbre, etc.
Fuentes Directas
Como se estableci anteriormente, estos son cdigos y dems textos que de manera
inmediata permiten conocer la ley.
14
Karla Ayestaran, Las fuentes del derecho
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es una prctica generalizada y repetitiva, aceptada como derecho por lo cual es
imperativa, ya que produce derechos y obligaciones a los sujetos.
FUENTES INDIRECTAS
El objetivo de su creacin es secundar a las fuentes directas, esto a travs de textos
tanto tericos como prcticos, los cuales ayudaran al mejor entendimiento y desarrollo
del Derecho. Tratan de mostrarnos el Derecho en ampliacin.
La Crtica: la crtica externa tiene como finalidad percatarse del origen de las
fuentes, esto de una manera ms especfica es en si la poca en donde surgi,
as como el autor que le dio vida a la misma. Y la crtica interna la cual tiene
nociones y/o generalidades sobre la manera en la que se da veracidad o
escepticismo a las fuentes del derecho.
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Fuentes Orales: Su manera de transmitir informacin depende de las
circunstancias del portador del conocimiento, tal es el caso en que pueden
encontrarse en leyendas, canciones, narrativas, etc. Las cuales son transmitidas
verbalmente y quedan en la mente de los sujetos.
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CONSIDERACIN QUE TIENE LA ESCUELA HISTRICA RESPECTO A LA
TEORA Y LA PRCTICA
Ante todo, cabe mencionar que la teora y la prctica para la Escuela Histrica del
Derecho no son manifestaciones intelectuales que vayan de la mano, a razn que se
demeritan entre s por lo que la otra contiene y desarrolla. Esto a razn de lo siguiente
expuesto, no sin antes explicar nuevamente qu es o a qu se le considera: La escuela
histrica
Por escuela histrica del derecho podemos entender que es, ante todo, una forma
diferente de visualizar la filosofa del derecho como tal y la relacin de ambas ciencias.
sta naci en el siglo XIX, justo en sus inicios y con ella, una nueva de anexar el
romanticismo y sta, la Escuela Histrica, ya que la primera estaba en el auge en aquella
poca y la segunda vino a complementar la nueva forma de pensamiento a razn de ella.
Y aqu, Cabe mencionar a 2 de sus percusores: Puchta (1798 - 1846) y Federico Carlos
von Savigny (1779 - 1861)
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Todo esto inici a razn de una discusin entre Thibaut y Savigny alrededor de 1854
acerca de la utilidad y ventaja de crear un Cdigo Civil en Alemania. 15Thibaut, por otra
parte, se decantaba y sola insistir sobre todas aquellas carencias del derecho privado
tradicional de la poca y lo que busc fue darle forma a una sola codificacin (codificacin
unitaria) por fines puramente polticos y 16Savigny, lgicamente se opona a ello por la
posicin que guardaba que ya mencionamos anteriormente. Y al final las consecuencias
prcticas de la escuela histrica fueron:
1. Rechazo a la legislacin, sobre todas aquellas normas que pudieran llegar a regular
como tal el derecho consuetudinario, no en base a la tcnica de legislacin que funga
al servicio de la seguridad pblica a nivel jurdico, sino como aquel medio idneo de
poder llegar, abarcar y conocer aquello que clamaba el espritu popular (Derecho
consuetudinario) a nivel jurdico, de modo que la prctica no compendia a la
fundamentacin en si sino que solamente la tendencia al derecho social, quiere decir
el de la conciencia a nivel jurdico y a razn de ello se concluy entonces que: EL
DERECHO NACIA AL PRINCIPIO DE LA COSTUMBRE, CON SU FINALIDAD Y
CON ELLA Y NO AL FINAL, EN SU CONCLUSION O FINAL.
2. Apego y preferencia al estudio e investigacin histrica del derecho como tal, no
sobre el inters que poda generar como tal la prctica del derecho, as como
decantarse por el deseo y la necesidad de conocer el objeto o la finalidad del mismo;
Quiere decir entonces que buscaba investigar en esencia el espritu popular y lo que
este quera.
3. Rechazo de una posible crtica objetiva del derecho aplicable (derecho positivo) a
razn de los lineamientos y procedimientos principales de la justicia. Explicaban
entonces que solamente puede llegar a ser investigado si un derecho formado refleja
la conviccin del espritu social, el clamor popular; En caso de ser afirmativo tal
derecho es justo ya que no ha lugar al rechazo y una posible censura del mismo, ste
15 Thibaut
16 Savigny
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a razn de ser la manifestacin del espritu popular, es decir la manifestacin del
pueblo, de toda la gente.
As mismo, vale la pena ahora explicar en esencia que es "el pueblo" para la Escuela
histrica del Derecho; sta parte de la idea o el principio de que el pueblo es
efectivamente un "algo", un "que" como cosa u objeto con alma propia y tangible, es decir
corpreo. 17Gierke afirm en su momento, que, en su esencia, hablando de
comunidades humanas, stas son unidades corpreo - anmicas y por ende reales. Sin
embargo y desde una postura cientfica y objetiva, esta perspectiva es fcilmente
refutable, carece de bases lgicas y por ende es insostenible desde cualquier punto de
vista, principalmente los 2 que mencionamos al inicio de este tema.
17 Gierke
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ligados de una manera jurdica (la ley) de un modo especifico y en su totalidad, sin que
este conjunto conlleve implcita y necesariamente la atribucin condicional de que el
pueblo posee raciocinio propio.
Para finalizar, debemos recalcar que, dentro del derecho, la praxis y la teora como tal
puede ser separada ya que son realidades diferentes. Mientras una es aquella que
conforma el cmulo de conocimientos cientficos que pueden ser aplicables para la
regularizacin de la sociedad, el otro se refiere estrictamente a la aplicacin y
manifestacin de estas leyes en la cotidianeidad y el diario vivir. Son paralelas,
complementos, mas no iguales. La escuela histrica por ende no promueve su unidad o
nexo, aunque, como mencionamos anteriormente, las considera a ambas como partes
de una unin necesaria e ideal ya que considera que no puede haber alguien mejor
dotado que aqul que conlleva la teora a una prctica excelente e impecable, recalcando
que se complementan, pero no son iguales. De la misma forma, podemos encuadrar a
un terico por antonomasia dentro del desarrollo correcto de la -praxis- mientras que un
eminente en la prctica, puede explotar sus habilidades en sta misma dentro del todo o
de algo sin olvidarse de la teora -el conocimiento- que conlleva realizar determinada
accin. Verbigracia, la concepcin de la manifestacin individual a nivel grupal del pueblo
-teora- a la exteriorizacin efectivamente de su voluntad a razn de los seres que la
conforman, sin que por ello ste sea un ser individual -prctica-.
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CONCLUSIONES
As como existi una Escuela Histrica alemana del Derecho en el siglo XIX
(Savigny, Puchta, del mismo modo podemos sealar la existencia de una Escuela
histrica alemana del Derecho para el siglo XX. Una de las caractersticas de la
Escuela alemana del Derecho del siglo XX es la conjuncin temtica de Derecho
pblico y Derecho privado como una unidad histrica que slo puede ser separado
con fines pedaggicos, pero no en su unicidad como proceso histrico.
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conocimiento provisional. Popper intenta el carcter provisional del conocimiento
cientfico con su carcter progresivo.
La jurisprudencia defiende que los juristas deben ser los intrpretes de esta
conciencia popular. Que gracias a este "espritu del pueblo" se redescubre en el
Derecho Romano y el en el Derecho Germnico las verdaderas fuentes
inspiradoras de la Ciencia del Derecho. Para la Escuela Histrica la Ciencia del
Derecho es eminentemente histrica.
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BIBLIOGRAFIA
fama2.us.es/fde/ocr/2006/escuelaHistoricaDelDerecho.pdf
www.monografias.com/trabajos85/las-fuentes-derecho/las-fuentes.shtml
consultores7.blogspot.com/2010/03/fuentes-historicas-del-derecho.html
www.wordreference.com/definicion/fuentes-del-derecho
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Libertades [En lnea] Espaa: Universidad Carlos III (2009). P. 285 p.294.
[Mircoles 1 de marzo de 2017]. Disponible en:
http://earchivo.uc3m.es/bitstream/handle/10016/8408/nacimiento_lloredo_dyl_20
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Biografas y Vidas. Rudolf Von Ighering [En Lnea] Fernndez Toms, 2004-2017.
[Consulta mircoles 1 de marzo del 2017] Disponible en:
http://www.biografiasyvidas.com/biografia/i/ihering.htm .
Von Ihering Rudolf. (2008). La Lucha por el Derecho, Edicin Traducida. 128
pginas. Espaa: Comares.
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