DE LA NORMA JURDICA AL ORDENAMIENTO

JURDICO

La investigacin en Este contexto de normas se

este campo surge de suele denominar
la comprobacin de "ordenamiento" Y es bueno
que en la realidad las La teora de la norma jurdica observar desde le principio
normas jurdicas no y la teora del ordenamiento que la palabra "derecho"
existen nunca solas jurdico forman una completa tiene, entre sus muchos
sino siempre en un teora del derecho, significados, tambin el de
contexto de normas, principalmente desde el ordenamiento jurdico.
que tienen entre s punto de vista formal. Bajo el
relacionen primer aspecto se estudia la
particulares. norma jurdica, considerada
de manera aislada; la
materia del segundo ttulo es
el conjunto complejo o
sistema de normas, que
constituyen un ordenamiento
jurdico.
En otros trminos, se puede decir que los
problemas generales del derecho han sido
estudiados tradicionalmente desde el punto de
vista de la norma jurdica, considerada como
un todo autnomo, en lugar de analizarlos
desde el punto de vista que comprende.
Pues la dificultad de
sistematizar una materia que
no est precedida de una
slida tradicin, y, por tanto,
sobre el carcter
experimental de este estudio.

La norma jurdica era la nica perspectiva a

travs de la cual se estudiaba el derecho, dado
que el ordenamiento jurdico era, cuando ms,
un conjunto de muchas normas, mas no un
objeto autnomo de estudio, con problemas
particulares y diversos. Para expresarlo con
una metfora, se consideraba el rbol, pero no
el bosque.
Su obra ms completa y decisiva, la Teora genrale del
diritto e dello Stato y se ver que el estudio de la teora del
derecho est dividida en dos partes, denominadas Separar los
respectivamente Nomoesttica y Nomodinmica: la primera problemas del
considera los problemas relativos a la norma jurdica; la ordenamiento
segunda los relativos al ordenamiento jurdico. jurdico de los
relativos a la norma
jurdica, y estudiar
autnomamente los
primeros, como parte
de una teora general
del derecho, ha sido
Entre los mritos de obra principalmente
KELSEN, por los de HANS KELSEN.
cuales es justo
considerarlo como
uno de los juristas
ms brillantes, est
precisamente el de
haber tenido plena
conciencia de la
importancia de los
problemas conexos a
la existencia del
ordenamiento
jurdico y de
haberles dedicado
particular atencin.
 La teora del ordenamiento jurdico
constituye una integracin de la teora de
la norma jurdica.
Esta compleja organizacin es el producto de un
ordenamiento jurdico, lo que significa entonces
que una definicin satisfactoria del derecho es
solo posible desde el punto de vista del
ordenamiento jurdico.
No ha sido posible definir el derecho
desde el punto de vista de la norma
jurdica, considerada aisladamente; se ha
tenido que ampliar nuestro horizonte
hasta abarcar la consideracin del modo
como una determinada norma es eficaz
por una compleja organizacin que
determina la naturaleza y entidad de las
sanciones, las personas que deben
aplicarlas y su ejecucin.

Los criterios que se han adoptado para encontrar una

definicin del derecho tomando como base la norma
jurdica, o han sido de tal clase que de ellos no se ha
podido extraer ningn elemento caracterstico de la
norma jurdica respecto de otras categoras de normas,
como las morales o las sociales, y que, por tanto,
conducan a un callejn sin salida.
 Las tentativas propuestas para caracterizar el
derecho mediante alguno de los elementos de la
norma jurdica, se consideran principalmente
cuatro criterios: 1) criterio formal; 2) criterio
material; 3) criterio del sujeto que crea la norma,
y 4) criterio del sujeto al cual se destina la norma.

La segunda categora,
El criterio formal es aquel En ninguna de estas dos
admite que en un sistema
en el cual se cree poder formulaciones, la norma
normativo hay normas
definir lo que es derecho jurdica asume una forma
hipotticas, y que pueden
mediante algn elemento caracterizante: la primera
presentar estas dos formas:
estructural de las normas formulacin es propia de
Si deseas A, debes B, segn
que se suelen denominar cualquier norma tcnica
la teora de la norma tcnica o
jurdicas. Hemos visto que, ("si quieres comprar
de las reglas finalistas .
respecto de la estructura, sellos de correo, debes ir
Si es A, debe ser B, donde,
las normas pueden al estanco"); la segunda
segn algunos, A es el hecho
catalogarse como: formulacin es
jurdico y B la consecuencia
Positivas o negativas; caracterstica de
jurdica (teora juicio de
Categricas o hipotticas, cualquier norma
cualificacin y, Segn otros, A
y condicionada ("si llueve,
es el ilcito y B la sancin (teora
Generales (abstractas) o debes llevar el
de la norma como juicio
individuales (concretas). paraguas").
hipottico de kelsen).
 Una norma que ordenase
Dejando aparte el hecho de
una accin necesaria o
que la categora de las
prohibiese una accin acciones externa y la categora
imposible sera intil; por de las acciones intersubjetivas
otra parte, una norma que son extremadamente
prohibiese una accin genricas, es bastante claro
necesaria u ordenase una que ambas distinciones
pueden servir para diferenciar
accin imposible sera
el derecho de la moral, mas no
inejecutable. de las normas
El criterio material es aquel en el que se consuetudinarias que se
pretende deducir el contenido de las normas refieren siempre a las acciones
jurdicas, de las acciones reguladas. Este externas y, a menudo, a las
criterio es manifiestamente inconcluyente. El acciones intersubjetivas.
objeto de reglamentacin por la norma
jurdica, son todas las acciones posibles del
hombre, entendiendo por "acciones posibles"
aquellas que no son ni necesarias ni
imposibles.
Excluidas las acciones necesarias,
Se han hecho tentativas para como las que cumple el hombre por
necesidad natural, y que son
separar el vasto campo de las independientes de su voluntad, y las
acciones posibles, un rea de acciones imposibles, aquellas
acciones reservadas al acciones que el hombre no est en
derecho. Las dos tentativas posibilidad de cumplir, no obstante
principales son: todo esfuerzo de su voluntad, el
A) Acciones internas y campo de las acciones posibles es
vastsimo, y es comn tanto en las
acciones externas. reglas jurdicas como a todas las
B) Acciones subjetivas y otras reglas de conducta.
acciones intersubjetivas.
Cuando hablamos del criterio del sujeto el cual crea la El poder soberano y
norma hacemos referencia a la teora que considera ordenamiento jurdico son
jurdicas aquellas normas impuestas por el poder dos conceptos mutuamente
soberano, entendindose por "poder soberano" el poder relacionados y, por tanto,
sobre el cual no hay, en un determinado grupo social, cuando el derecho se define
ningn poder superior, y que, como tal, conserva el con el concepto de
monopolio de la fuerza. soberana, lo que est en
primer lugar no es la norma
individual sino el
Con la expresin ordenamiento; decir que la
demasiado genrica Quien puede ejercer la norma jurdica es la norma
"poder soberano" se fuerza para hacer eficaz dictada por el poder
hace referencia al la norma, es soberano, equivale a decir
conjunto de rganos precisamente el poder que norma jurdica es
por medio de los soberano que tiene el
aquella que forma parte de
cuales se crea un monopolio del ejercicio
de la fuerza. Por
un ordenamiento
ordenamiento consiguiente, la teora determinado.
normativo, se conserva del derecho como regla
y se aplica, y el coactiva y la teora del
ordenamiento mismo derecho como
establece cules son emanacin del poder
estos rganos. soberano llegan a la
misma conclusin.
 El criterio del sujeto al cual la norma
est destinada puede presentar dos
variantes, segn se considere como
destinatario al sbdito o al juez.

La afirmacin pura y simple de que

norma jurdica es la norma dirigida a
los sbditos, es inconcluyente por su
carcter genrico. De ordinario se
especifica con la determinacin del
comportamiento con el cual los
sbitos la reciben y se dice que es
jurdica la norma que se respeta por
conviccin o creencia de su
obligatoriedad
cumplir una norma con la
conviccin de su obligatoriedad
es como cumplirla con la
conviccin de que si se la violase,
se tropezara con la intervencin
del poder judicial y, muy
probablemente, con la aplicacin
de una sancin.
La segunda variante del criterio
del destinatario es aquella
segn la cual las normas
jurdicas son normas destinadas
al juez. Es claro qu una
definicin de este gnero
significa cualquier cosa si no se
define la nocin de juez.
Qu es el juez? Qu se entiende por juez?
una definicin de juez no se puede dar sin
ampliar la visin a todo el ordenamiento. Se
dir que el juez es aquel a quien una norma
del ordenamiento atribuye el poder y el
deber de determinar si hay razn o culpa, y
establecer, si es posible, la ejecucin de una
sancin.
 Norma jurdica: es aquella
que pertenece a un
ordenamiento jurdico y de
esta forma el problema de
determinar qu significa
"jurdico" se desplaza de la
norma al ordenamiento.

La sancin es
caracterstica esencial de
la norma jurdica.

Cuando se habla de una

sancin organizada como
elemento constitutivo del
Las normas sin derecho, se hace referencia, no
a la norma individual, sino al
sancin no son ordenamiento normativo
normas jurdicas. tomado en conjunto, razn por
la cual decir que la sancin
organizada distingue al
ordenamiento jurdico de todo
otro tipo de ordenamiento.
 Si consideramos la eficacia como una caracterstica de las normas jurdicas, nos
encontramos a la necesidad de negar el carcter de norma jurdica a normas
que pertenecen a un sistema normativo dado (en cuanto han sido producidas
en forma legtima) y que son vlidas, pero no eficaces, porque no se aplican.
Desplazando la mirada de la norma individual al ordenamiento, considerado en
su conjunto, y afirmando que la eficacia es una caracterstica constitutiva del
derecho, solo si con la expresin "derecho" queremos referirnos, no a la norma
individual, sino al ordenamiento.
El problema principal de una teora de la costumbre es determinar en qu se
diferencia una norma consuetudinaria jurdica de una norma consuetudinaria
no jurdica. Este problema es insoluble, lo que generalmente llamamos derecho
es un fenmeno muy complejo, que tiene como punto de referencia todo un
sistema normativo, es vano buscar el elemento distintivo de una costumbre
jurdica respecto a la regla de la costumbre, en la norma consuetudinaria
particular. Se debe responder ms bien que una norma consuetudinaria se
torna jurdica cuando forma parte de un ordenamiento jurdico.
El ordenamiento jurdico (como cualquier otro
sistema normativo) es un conjunto de normas, esto
presupone una sola condicin: que a la constitucin
de un ordenamiento concurren varias normas (al
menos dos), y que no existe ningn ordenamiento
compuesto por una sola norma.

El ordenamiento jurdico (como cualquier otro sistema

normativo) es un conjunto de normas, esto presupone
una sola condicin: que a la constitucin de un
ordenamiento concurren varias normas (al menos dos), y
que no existe ningn ordenamiento compuesto por una
sola norma.
Todo est permitido: pero una norma de este gnero es la
negacin de cualquier ordenamiento jurdico, o, si se quiere, es
la definicin del estado de naturaleza, que es la negacin de
todo ordenamiento civil.
Todo est prohibido; una norma de este gnero tornara
imposible cualquier clase de vida social humana, la cual
empieza desde el momento en que el hombre, ms all de las
acciones necesarias, est en grado y condicin de realizar
algunas acciones que le son posibles; una norma semejante, que
equipara las acciones posibles a los imposibles, solo dejara
subsistir las acciones necesarias, esto es, las acciones
meramente naturales.
Todo est ordenado: tambin una norma semejante hara
imposible la vida social, porque las acciones posibles estaran en
conflicto entre s, y ordenar dos acciones en conflicto significa
volver una u otra, o ambas, inexigibles.
En primer lugar, se trata de saber si estas normas
constituyen una unidad, y en qu forma la constituyen. El
problema fundamental que debe discutirse a este
propsito es el de la jerarqua de las normas.
En segundo lugar, se trata de saber si el ordenamiento
jurdico constituye un sistema ms que una unidad. El
problema fundamental que se discute a este propsito es
el de las antinomias jurdicas.
Todo ordenamiento jurdico, unitario y tendencialmente
(por no decir efectivamente) sistemtico, pretende
tambin ser completo. El problema fundamental que aqu
se discute es el de las denominadas lagunas del derecho.
En fin, no existe entre los hombres un solo ordenamiento,
sino mltiples y de diverso tipo.
UNIDAD DEL ORDENAMIENTO
JURIDICO
Ordenamiento
jurdico
Normas
 ORDENAMIENTOS
Simples Complejos

Legislador Sbditos
RECONOCIDA DELEGACION

Costumbre Reglamento respecto de la ley

son

Normas generales
Poder ejecutivo
Produccin delegado del
poder legislativo
funcin

Integrar leyes muy genricas,

que contienen solo mximas
Costumbre de direccin

No pueden ser aplicadas sin

una especificacin posterior
 Las normas afluyen Una vez constituido el poder
Ordenamiento por diferentes canales originario
Por 2 razones crea

Punto de Todo ordenamiento Centros de produccin

referencia de la no nace en un jurdicos
norma desierto rganos ejecutivos el poder de
Fuente de producir normas integradoras
Poder fuentes subordinadas a las legislativas; a
originario los entes autnomos
*Normas territoriales el poder de dictar
precedentes normas adaptadas a las
necesidades locales, y a los
particulares el poder regular los
*Nuevo asuntos propios por medio de
ordenamiento los negocios jurdicos.

El nuevo ordenamiento que

surge no elimina por completo
las normas precedentes.
 Fuentes del derecho
-De primera instancia:
Son hechos o aquellos IMPERATIVOS
actos los cuales el -.De segunda instancia:
ordenamiento jurdico hace
depender !a produccin de 1-Normas que ordenan mandar
normas jurdicas. 2-Normas que prohben mandar
3-Normas que permiten mandar
4-Normas que ordenan prohibir
Ordenamiento jurdico 5-Normas que prohben prohibir
6-Normas que permiten prohibir
7-Normas que ordenan permitir (este
Regula la produccin de caso coincide con el quinto).
normas 8-Normas que prohben permitir
(este caso coincide con el cuarto).
9-Normas que permiten permitir
Esas normas crean otras
normas
HANS KELSEN

ESTRUCTURA
JERARQUICA

Norma fundamental
Poder
Poder originario
constituyente
reduce el derecho a la fuerza
Sometimiento a la violencia
Sometimiento a quien tiene
el poder coercitivo
El derecho es, as, la
expresin de los ms fuertes
y no de los ms justos, y ser
tanto mejor en cuanto los
ms fuertes sean tambin los
ms justos
.
Teora enunciada por Kelsen y
defendida por Ross
la fuerza es el objeto de la
reglamentacin jurdica, o sea
que por derecho se debe
entender, no y a un conjunto
de normas que se hacen valer
por fuerza, sino un complejo
de normas que regulan el
ejercicio de la fuerza en una
determinada sociedad.
La norma fundamental autoriza a quienes
tienen el poder para ejercer la fuerza,
pero no dice que el uso de la fuerza sea
justo, por el solo hecho de provenir del
poder originario; constituye una
legitimacin jurdica y no moral del
poder.