Derecho Penal General - Paraguay
La Ley Penal es asimismo prescriptiva pero conlleva
Vacatio legis: Wiki: Vacatio Legis Vacatio legis se denomina, en
Derecho, al periodo que transcurre desde la publicacin de una
norma hasta que sta entra en vigor. Si bien es habitual que la
propia norma establezca el momento de entrada en vigor, puede
no ser as, por lo que se establecen normas de aplicacin sub-
sidiaria. * Por motivos de publicidad ante la necesidad de que
las personas a quienes se va a aplicar la norma deban primero
estudiarla. * La necesidad de un plazo para emitir otras normas
accesorias. * Por motivos tcnicos, para preparar su correcta
aplicacin. * Cuestiones prcticas diversas. Por ejemplo, sera
lo lgico que la norma que establece un plan de estudios tenga
una vacatio legis hasta el curso siguiente, para que se aplique
desde el principio..
1 Del Periodo de promulgacin,
publicacin y vigencia de las Le-
yes.
En Derecho Civil las leyes -salvo se estipule en contrario-
tienen vigencia 24hs. luego de su publicacin.
En Derecho Penal las leyes gozan de un mayor tiempo
desde su promulgacin y publicacin, donde normalmen-
te entran en vigencia luego de un ao o ms desde que
fueran cumplidos dichos requerimientos.
El periodo que va desde su publicacin hasta su vigencia
se denomina Vacatio Legis y el Derecho Penal usa la
prerrogativa de la Vacatio Legis dado que sus leyes traen
consigo consecuencias penosas.
2 De las diferencias entre Derecho
Penal y Derecho Civil.
* La norma descriptiva se encarga de describir los usos, ob-
jetos, etc. dentro de determinados contextos o en determinado
grupo. * La norma prescriptiva, se encarga de indicar qu tr-
minos o acciones son los correctos. Este criterio se basa en
diversos factores que van cambiando con el tiempo y las nece-
sidades de la sociedad.
La Ley Civil es netamente prescriptiva. [DRAE
prescriptivo, va. 1. adj. Que prescribe ( precepta,
ordena)]
1
SANCIONES (en forma de penas o medidas) para
aquellas PERSONAS FSICAS que no cumplan con
sus determinaciones.
Otra gran diferencia entre el Civil y el Penal son los Prin-
cipios en los que se apoyan cada una de las ramas:
Tambin -en alguna bolilla ya se desarrollar el concepto-
encontraremos otra diferencia entre el Civil y el Penal: El
conocimiento de la Ley. En Civil el desconocimiento de
la Ley no es causa ni atenuante para su incumplimiento,
pero en el Penal y si probado su desconocimiento o con-
fusin, puede constituir un atenuante.
En cuanto a la Naturaleza de sus Actores, el Derecho Pe-
nal se diferencia tambin de otras ramas del Derecho P-
blico o Privado, por ejemplo:
En el Derecho Laboral encontramos a Emplea-
dores y Trabajadores. El empleador puede ser una
Persona Jurdica o una Persona Fsica
En el Derecho Civil encontramos a las Partes.
Las partes pueden ser Personas Jurdicas o Perso-
nas Fsicas indistintamente.
En el Derecho Penal encontramos tres elementos
importantes. Sujeto Pasivo, Sujeto Activo y Da-
os (ya fuere para el Sujeto Pasivo como para Ter-
ceros). El Sujeto Activo slo puede ser una Persona
Fsica (aunque acte como parte de una Jurdica).
En otros trminos y rememorando el caso del Ycu Bo-
laos. No podemos enviar a la crcel -pena o medida- al
Supermercado fsico ni tampoco a la sociedad (persona
jurdica) por lo ocurrido. Las penas o medidas slo pue-
den ser aplicadas a una Persona Fsica.
3 Derecho Penal. Denicin
Es el conjunto de normas y reglas jurdicas que dictadas
por organismo competente del Estado y en virtud de su
Imperio, determinan los valores y principios que rigen la
conducta de las personas en sociedad y protegen los bie-
nes e intereses jurdicos.
Objetivamente es un sistema de normas positivas y
conceptos de carcter general.
2 7 EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD COMO EXIGENCIA DEL ESTADO DE DERECHO

aplica a su capricho y arbitrio las leyes, que pueden ser

Denicin del Derecho Penal: Objetiva y Subjetiva
Subjetivamente es (a) La facultad de los Sujetos
para exigir al estado la proteccin de sus Derechos,
Intereses y Bienes Jurdicos; y (b) Es la capacidad
del Estado para dictar las normas y sancionar a las
personas por su incumplimiento.
momentneas, retroactivas, no universales, etc. El segun-
do es la ausencia de leyes y normas que conduzcan al bien
comn de la sociedad.
Conforme al Principio de Legalidad, todo ejercicio del
poder pblico debe estar sometido a las Leyes, consti-
tuyendo as la seguridad jurdica, en particular aquellas
donde el Poder Estatal intervenga en las actividades de
los derechos de la sociedad en general y de los individuos
en particular.
Es potestad del Estado, representada por su Poder Legis-
lativo, el sancionar las leyes que regulen materia(s) con-
cretas y especcas.
Es potestad del Estado, representada por su Poder Ejecu-
tivo, el velar por el cumplimiento de las Leyes sanciona-
das.
Es potestad del Estado, representada por su Poder Judicial
el interpretar las Leyes y resolver en los casos que surja
cualquier hecho contencioso.

4 Tipo de Prescripciones El Principio de Legalidad tiene cuatro axiomas:

Prohibitivas: Que no hay que realizar determinada Scripta,

accin, usualmente precedidas de la frase El que Praevia,
haya realizado . En este caso las Leyes castigan
la ACCIN. Certa y

Imperativas: Que fuera una obligacin de hacer Stricta

o actuar ante determinadas situaciones. (Ej. Omi-
sin de Auxilio). En este caso las Leyes castigan la
INACCIN (u omisin).
5 Hecho Punible
Slo puede constituir un Hecho Punible aquello que se
encuentre explcitamente determinado por la Ley.
Consta de Sujeto Activo, Sujeto Pasivo y Dao (puede ser
a un 3ro).
6 Medios para formular el Derecho
Penal
Obs: En general, todos los subrayados y negritas son res-
ponsabilidad y marcas de atencin de LSR.
1. DRAE
axioma. (Del lat. axima, y este del gr. ).
1. m. Proposicin tan clara y evidente que se admite
sin necesidad de demostracin.
2. m. Mat. Cada uno de los principios fundamentales
e indemostrables sobre los que se construye una teo-
ra.Lex Scripta: Tiene que estar escrito, con des-
cripcin del hecho punible y la pena que conlleva su
desacato. Nota: Algunos tericos unen las denicio-
nes de Scripta y Certa.
2. Lex Certa: Tiene que ser precisa y describir perfec-
tamente cada tipo de hecho punible, as como deter-
minar en lenguaje normativo las consecuencias que
impone.
3. Lex Praevia: Tiene que ser anterior a los hechos
punibles (Principio de Retroactividad).
4. Lex Stricta: No admite analogas.

7 El Principio de Legalidad como 7.1 La Prohibicin de Analoga en el Dere-

cho Penal
exigencia del Estado de Derecho
Analoga es la comparacin o relacin entre varias con-
En contraposicin al Estado de Derecho encontramos la ceptos, objetos, experiencias, etc. sealando as las coin-
Tirana o Despotismo y la Anarqua. El primero donde es cidencias o similitudes existentes, argumentando en for-
la voluntad de una persona (o grupo de personas) la que ma inductiva si dos o ms objetos o hechos son seme-
7.1 La Prohibicin de Analoga en el Derecho Penal 3

jantes en uno o ms aspectos, lo que les permitira - casos posteriores a la vigencia de la ley- y por el artculo
eventualmente- juzgarlos de una manera similar, al es- 9 se sentaba el principio de inocencia -nadie es culpable
tipular un modelo genrico. hasta que se lo demuestre-).
El Derecho en general usa la analoga para considerar ca- El artculo 11 inciso 2 de la Declaracin Universal de los
sos semejantes mediante la comparacin de los diferentes Derechos Humanos de 1948, tambin dispone que nadie
aspectos que los conforman, dando as el primer paso -o puede ser susceptible de condena si sus acciones u omisio-
fundamento- hacia la Jurisprudencia. nes no eran delito segn el derecho de su pas o el interna-
Sin embargo, en el Derecho Penal y por sus caractersti- cional en el momento de cometerlos o abstenerse.
cas especiales, la analoga est prohibida, fundamentado El Principio de Irrectroactividad en lo Penal slo puede
en el principio penal de nullum crimen, nulla poena sine obviarse cuando -en casos no juzgados o sin sentencia- la
praevia lege. nueva Ley sea ms favorable al encausado o contemplare
La prohibicin de analoga se restringe sin embargo al penas inferiores a las de la vieja Ley.
Tipo Penal y al proceso de subsuncin, o sea, a la base == Constitucin Nacional del Paraguay
fundamental -sin la cul no existe- el Hecho Punible. Co-
Artculo 17 - DE LOS DERECHOS PROCESALES
mo veremos ms adelante y en lo que hace al resto de los
elementos, la analoga es utilizada particularmente para En el proceso penal, o en cualquier otro del cual pudiera
determinar atenuantes, causales de justicacin, etc., en derivarse pena o sancin, toda persona tiene derecho a:
el bien de la equidad y del axioma de in dubio pro reo== 1) que sea presumida su inocencia;
Declaracin Universal de Derechos Humanos
2) que se le juzgue en juicio pblico, salvo los casos con-
Artculo 11 templados por el magistrado para salvaguardar otros de-
Toda persona acusada de delito tiene derecho a que se rechos;
presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabi- 3) que no se le condene sin juicio previo fundado en una
lidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que se ley anterior al hecho del proceso, ni que se le juzgue por
le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su tribunales especiales;
defensa.
4) que no se le juzgue ms de una vez por el mismo hecho.
Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el No se pueden reabrir procesos fenecidos, salvo la revisin
momento de cometerse no fueron delictivos segn el De- favorable de sentencias penales establecidas en los casos
recho nacional o internacional. Tampoco se impondr pe- previstos por la ley procesal;
na ms grave que la aplicable en el momento de la comi-
sin del delito. 5) que se deenda por s misma o sea asistida por defen-
sores de su eleccin;
http://www.un.org/es/documents/udhr/
6) que el Estado le provea de un defensor gratuito, en caso
CODIGO PENAL DE PARAGUAY - LEY N. 1.160/97 de no disponer de medios econmicos para solventarlo;
Artculo 5.- Aplicacin de la ley en el tiempo 7) la comunicacin previa y detallada de la imputacin,
1 Las sanciones son regidas por la ley vigente al tiempo as como a disponer de copias, medios y plazos indispen-
de la realizacin del hecho punible. sables para la preparacin de su defensa en libre comuni-
cacin;
2 Cuando cambie la sancin durante la realizacin del
hecho punible, se aplicar la ley vigente al nal del mis- 8) que ofrezca, practique, controle e impugne pruebas;
mo. 9) que no se le opongan pruebas obtenidas o actuaciones
3 Cuando antes de la sentencia se modicara la ley vi- producidas en violacin de las normas jurdicas;
gente al tiempo de la realizacin del hecho punible, se 10) el acceso, por s o por intermedio de su defensor, a las
aplicar la ley ms favorable al encausado. actuaciones procesales, las cuales en ningn caso podrn
4 Las leyes de vigencia temporaria se aplicarn a los he- ser secretas para ellos. El sumario no se prolongar ms
chos punibles realizados durante su vigencia, aun despus all del plazo establecido por la ley, y a
de transcurrido dicho plazo.El Principio de Irretroactivi- 11) la indemnizacin por el Estado en caso de condena
dad Penal == [1] Dentro del Principio de Legalidad, las por error judicial.
normas rigen a partir de su vigencia sin poder aplicarse a
hechos pasados. CODIGO PENAL DE PARAGUAY - LEY N. 1.160/97

La irretroactividad de las leyes penales fue declarada ya Artculo 1.- Principio de legalidad
en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciu- Nadie ser sancionado con una pena o medida sin que los
dadano dictada por la Asamblea Nacional durante la Re- presupuestos de la punibilidad de la conducta y la san-
volucin Francesa de 1789 (La irretroactividad de las le- cin aplicable se hallen expresa y estrictamente descritos
yes penales era el contenido del artculo 8 -aplicacin para en una ley vigente con anterioridad a la accin u omisin
4 7 EL PRINCIPIO DE LEGALIDAD COMO EXIGENCIA DEL ESTADO DE DERECHO

que motive la sancin.Lmites del Ius Puniendi en un Es- El Principio de Proteccin de los Bienes Jurdicos
tado Social == Se traduce literalmente como Derecho
a Castigar, teniendo por parte activa al Estado y como
parte pasiva al Ciudadano. 7.3.1 El Principio de Intervencin Penal
El Derecho Penal suele entenderse en dos sentidos diferen-
ciados: objetivo y subjetivo. Para el Profesor Mir Puig el Es tambin denominado Principio de Intervencin M-
Derecho objetivo equivale al conjunto de normas penales. nima, especicando con esta nomenclatura que el Esta-
Por su parte el Derecho subjetivo (tambin llamado ius pu- do, utilizando su Imperio y el Derecho Penal, slo debe
niendi o Derecho a castigar) es el derecho que corresponde intervenir en los casos de graves lesiones -o posibilidad
al Estado a crear y aplicar el Derecho Penal objetivo. El de lesin- de los bienes o intereses jurdicos importan-
derecho Penal subjetivo se reere bsicamente al objetivo. tes.===== La Subsidiariedad del Derecho Penal =====
Repite nuestro Profesor Ortz Barrios: El Derecho Penal
Por tanto, siempre se debe empezar a estudiar el primero, es subsidiario de todas las otras ramas del Derecho por-
el objetivo, para despus entrar a concretar el sentido sub- que al Derecho Penal llegan los casos graves que las otras
jetivo cuando se trate de jar los lmites que ha de encon- ramas ya no pueden resolver.
trar el derecho del Estado a intervenir mediante normas
penales. Leyendo a Mir Puig, veremos que tambin hace hincapi
en la naturaleza del Derecho Penal como ltima ratio en
Wiki - Ius_puniendi su acepcin de ltima razn o ltimo estadio (lugar),
siendo que deben agotarse todos los recursos posibles -
por parte del Estado- antes que una situacin llegue a la
7.2 Lmite Formal jurisdiccin penal pblica.
Dado que como formal se conoce a lo que est estipu-
lado por Ley, slo hablamos de un Principio que se ajusta El Carcter Fragmentario del Derecho Penal Es la
a esta denicin: La Legalidad. lgica consecuencia del lo establecido en intervencin
mnima en cuanto a los bienes jurdicos que protege y
7.2.1 El Principio de Legalidad Penal ante que tipo de ataques: Slo a los bienes jurdicos ms
importantes (vida, propiedad, derechos, etc.) y ante los
No puede constituir Hecho Punible y por tanto sancio- ataques considerados graves, ya sea como Delito o como
narse, ninguna Conducta que no sea determinada como Crimen propiamente dicho.
tal en una Ley Previa, Estricta, Cierta y Escrita: "nullum Como corolarios del Carcter Fragmentario y del Princi-
crimen, nulla poena, sine lege y bajo 3 tipos de Garan- pio de Intervencin Penal, surgen otros dos considerandos
tas: importantes: Humanidad y Proporcionalidad, respetados
por el Derecho que surge de Estados Democrticos.====
El Principio de exclusiva proteccin de bienes jurdicos
Garanta Criminal y Penal Primordiales tanto al mo-
==== Es tambin conocido como Principio de Lesividad.
mento de redactar las Leyes que determinen las conduc-
tas lesivas y sus penas como al momento de juzgar las Ya hemos visto que se protegen los bienes jurdicos.
conductas y la subsuncin al Tipo. Pero que son? Desde el punto de vista dogmtico son
cosas u objetos. Y desde el punto de vista estrictamen-
te Penal?
Garanta procesal y de jurisdiccin El proceso que
Para Mir Puig son bienes o intereses jurdicos protegidos
conlleve la sentencia nal debe estar asimismo determi-
por el Derecho Penal aquellos cuya lesin o dao sea tan-
nado por Ley, lo mismo que debe estar estipulada la juris-
gibles o mensurable e incida directamente en el sistema
diccin (jurisdiccin = decir el derecho; aplicar las leyes)
social y en la participacin de los individuos en ella, a ms
en tanto corresponde a cada Estado Soberano.
de tener una importancia fundamental (NOTA: Derecho
Natural), como lo son la vida, la propiedad y el orden p-
Garanta de Ejecucin Llamado tambin de Lega- blico.
lidad de Ejecucin. Determina que la pena impuesta se .Es por tanto que los interese exclusivamente morales, al
ajuste a la normativa. no ser tangibles o mensurables, no estn -estrictamente-
protegidos por el Derecho Penal, y donde para determinar
si debe o no ser protegido, o debe o no judicializarse debe
7.3 Lmites Materiales existir alguna circunstancia superior.== Lmites del Ius
Puniendi en un Estado Democrtico ==
El Principio de Intervencin Penal

La Subsidariedad del Derecho Penal CODIGO PENAL DE PARAGUAY - LEY N.

El Carcter Frangmentario del Der. Penal 1.160/97
7.5 El Principio de Proporcionalidad 5

Artculo 2.- Principios de reprochabilidad y de pro-
porcionalidad
1 No habr pena sin reprochabilidad.
2 La gravedad de la pena no podr exceder los l-
mites de la gravedad del reproche penal.
3 No se ordenar una medida sin que el autor haya
realizado, al menos, un hecho antijurdico. Las me-
didas de seguridad debern guardar proporcin con:
1. la gravedad del hecho o de los hechos que el autor
haya realizado,
2. la gravedad del hecho o de los hechos que el autor,
segn las circunstancias, previsiblemente realizar; y,
3. el grado de posibilidad con que este hecho o estos
hechos se realizarn.
Artculo 3.- Principio de prevencin
Las sanciones penales tendrn por objeto la protec-
cin de los bienes jurdicos y la readaptacin del au-
tor a una vida sin delinquir.
Artculo 3.- Principio de prevencin
Las sanciones penales tendrn por objeto la protec-
cin de los bienes jurdicos y la readaptacin del au-
tor a una vida sin delinquir.Principio de Reprocha-
bilidad
Principio de Proporcionalidad
Principio de Re-socializacin
Principio de Humanidad
7.4.3 Como exclusin de la Responsabilidad por
Imprevisin
No puede responsabilizarse a un Sujeto por un resultado
imprevisible, en cuanto es posible que es imposible evitar
determinada situacin y los hechos subsidiarios. Se limi-
ta as a los responsabilidad por resultados de dolo y sobre
todo los resultantes de la imprudencia, obligando a que el
juzgador analice atentamente el grado de participacin y
de responsabilidad subjetiva del sujeto en el Hecho Pu-
nible.
Para que sea Reprochable, el Sujeto debe ser responsable
de un acto previsible.
7.5 El Principio de Proporcionalidad
Se basa en la Equidad y establece que las penas deben ser
proporcionales al Hecho Punible cometido, dentro de los
parmetros que determina la Ley. O sea, no debera cas-
tigarse con la misma pena o medida a aquel que hurtara
una gallina y a aquel que hurtara la TV o aquel que para
hurtar hiciera uso o demostracin de armas. Por tanto, la
proporcionalidad responde a dos criterios:
La importancia del Bien Jurdico. Un Hecho Puni-
ble contra la vida se castigar con penas superiores a
los Hechos Punibles contra la reputacin de las per-
sonas.

La forma de lesar el bien jurdico. El que matara a

Principio de Non Bis In Idem alguien utilizando un arma recibir una pena supe-
rior a aquel que lo hiciera por imprudencia.

7.4 El Principio de Reprochabilidad 7.6 El Principio de Re-socializacin

Como ya estudiaremos ms adelante, veremos que la cul- Debe evitarse el marginamiento de las personas que ha-
pabilidad (Reprochabilidad en nuestro sistema penal) tie- yan cumplido penas carcelarias, tal cul histricamente
ne tres aspectos importantes: se ha observado. Para ello, debe precaverse dos aspectos
en particular:

7.4.1 Como fundamento de la Pena
Sin reprochabilidad no existe Pena (NOTA: eventual-
mente, Medida). El Sujeto Activo debe tener capacidad
de culpabilidad, discernimiento de la antijuridicidad y
exigibilidad de otra conducta.
Que las penas y medidas surgentes del Hecho Pu-
nible no impliquen el aislamiento del Sujeto de la
sociedad (privacin de la libertad)
Que en caso de no poder evitarse la privacin de la
libertad, el Estado debe buscar las maneras para am-
pliar la re-inclusin del Sujeto en la sociedad.

7.4.2 Como determinante de la Pena 7.7 El Principio de Humanidad de las Pe-

nas
En este aspecto la Reprochabilidad ayuda a medir la pena,
ya fuera en cuanto a su gravedad (pena, multa, medida) A ver, que esto nace, una vez ms, con el perido que
como a su valor (extensin, duracin, monto). llamamos De la Ilustracin y con aquella revuelta en
Al mismo tiempo, limita al juzgador en cuanto a los pa- Francia, donde tomaron la bastilla y se pusieron a cortar
rmetros mnimos y mximos que debe respetar. cabezas de reyes y reinas ... O; -D
6 8 EL CONCEPTO DE HECHO PUNIBLE

El punto es que la guillotina, que muchos consideran un general positiva como especial. Por consiguiente, rees-
medio espeluznante de morir, fue fabricado justamente tructura y ampla el sistema de sanciones de acuerdo con
por razones humanitarias. Imaginad que el verdugo se la dicotoma de penas que son: una respuesta al hecho pu-
equivocara y no acertara la primera vez y tuviera que nible realizado, y medidas de mejoramiento y seguridad
dar ms de un tajo sera someter a sufrimientos in- que son la respuesta al peligro de la realizacin de futuros
humanos, no? Pues la guillotina naci para evitar ese hechos punibles. ...///...
sufrimiento y de acuerdo al Principio de Humanidad de c) La ecacia
las Penas. De hecho y para nalizar, considero personal-
mente que la guillotina es ms humana que el colgar de El nuevo Cdigo Penal de la Repblica del Paraguay debe
una cuerda o someter a una descarga elctrica hasta que ser ecaz. Esta ecacia no se mide en marcos penales muy
muera, sistema que an se practica en varios pases del altos, sino en su efecto real, y empricamente demostra-
mundo. ble, sobre las conductas consideradas como nocivas para
los bienes jurdicos.
Desde ese entonces y hasta ahora, han sido abolidas -casi
universalmente- las penas de muerte, corporales, lavado ...///... concentrar la persecucin penal en la lucha contra
de cerebro o la ciruga extractiva de partes del mismo, las conductas delictivas verdaderamente relevantes. Con
etc., siendo actualmente -como estndar- la pena priva- el n de reducir la sobrecarga para todos los rganos de la
tiva de libertad la mayor de las penas posibles y slo si persecucin penal y el sistema penitenciario, la propues-
no pudieran determinarse medidas menos lesivas, como ta opta por una despenalizacin moderada de conductas
multas o trabajos comunitarios, siendo -o debiendo- el bagatelarias y de violaciones de reglamentos administra-
reo tratado en todo momento con respeto y considera- tivos. ...///...Unidad 2. Teora de la Accin =
cin.=== Principio de non bis in idem === Nunca ms si
lo mismo, sera la traduccin libre, siendo que este prin-
cipio determina que el Sujeto no puede ser juzgado ms
de una vez por el mismo Hecho Punible, salvo que se pre- 8 El concepto de Hecho Punible
vea tal situacin en lo que hace a diferentes jurisdiccio-
nes: Penal, Civil, Laboral, Administrativo, etc., donde se Hecho Punible es la Accin Tpica, Antijurdica y Re-
admite la concurrencia de las competencias especcas prochable, que rena tambin los dems requisitos para
sobre el mismo Hecho Punible. la Punibilidad.
(Exposicin hecha por Ivan Cheaib y Luis Snchez) Hecho Punible es, para el Cdigo Penal Paraguayo una
conceptualizacin que parte de la necesidad de castigar
= Corte Suprema de Justicia Divisin de Investigacin, las conductas del ser humano antes que a este por si mis-
Legislacin y Publicaciones. Coleccin de Derecho Pe- mo, determinando que no todas las conductas merecen
nal. Cdigo Penal de la Repblica del Paraguay. Concor- el mismo tipo de castigo y por tanto que las conductas
dado,con ndice Alfabtico-Temtico. Tomo I. Segunda debieran ser clasicadas en consecuencia.
Edicin Actualizada. Es ms simple el remontarnos a la historia lejana (y no
a) La garanta de los derechos fundamentales tan lejana) para comprender la evolucin: La pena al LA-
DRN por robar una bolsa de dinero en el mercado de
...///... Esto signica: una ley, como la ley penal, que ad- Bagdad era exactamente la misma que la de robar una
ministra el monopolio de la fuerza estatal tiene que res- fruta para comerla: Cortar la mano derecha del ladrn.
petar y garantizar los derechos fundamentales.
Pero, aunque la falta es igual (robo, hurto), la conducta,
...///... las garanta y los preceptos de la Constitucin Na- sus motivaciones, el bien jurdico daado y en general las
cional de 1992, de los pactos internacionales raticados circunstancias son o pueden ser diferentes: Uno lo hace
por la Repblica del Paraguay y de las Declaraciones de por codicia, el otro por necesidad. Entonces por qu
las Naciones Unidas respecto a los Derechos Humanos. castigar a ambos con la misma pena? La equidad se en-
...///... con los principios bsicos de legalidad material, de cuentra ausente.
reprochabilidad personal (culpabilidad), y de propor- Es de resaltar que en Cdigos Penales ms modernos,
cionalidad, que provienen de los mximos valores consa- se mantiene (ya humanizada en muchos casos) el mismo
grados ...///... sistema: La pena es la misma para castigar a todos los
b) La utilidad social hallados culpable de robo. En otros ya se introduce el
concepto de Equidad, pero an no alcanza a cubrir el uni-
evita en lo posible los efectos crimingenes del sistema verso de Hechos Punibles diferencindolos correctamen-
existente y la continuacin de una poltica criminal que te y analizando otros aspectos como son los de Utilidad
se basa en las ideas de la retribucin y de la prevencin Social, Re-educacin y Re-insercin.
general negativa. (NOTA: prevencin negativa = Cuida-
do, te voy a castigar!) En el Paraguay se ha optado por redactar un Cdigo Penal
contemporneo (NOTA: tiene sus detractores, que opi-
...///... se deja orientar por la idea de la prevencin, tanto nan es garantista en extremo) donde desde la base misma
8.1 Teora General del Delito
se determina que el Hecho Punible tiene como razn y
partida al mismo Cdigo, donde la tipicidad, la antijuri-
dicidad, la reprochabilidad y las penas previstas dentro
de rangos de mnimos y mximos posibles presentan un
marco de accin en el cul puede aplicarse la EQUIDAD,
castigando as la conducta y no al hombre por si mismo.
8.1 Teora General del Delito
[2]
Para comprender mejor la Teora del Hecho Punible,
terminologa contempornea, creo que lo mejor es estu-
diar la Teora General del Delito, que aunque utiliza el
trmino anterior (Delito), comparte en general los pre-
ceptos que nos interesan==== Concepto ==== La Teo-
ra Del Delito es un sistema categorial clasicatorio y se-
cuencial, en el que, peldao a peldao, se va elaborando
a partir del concepto bsico de la accin, los diferentes
elementos esenciales comunes a todas las formas de apa-
ricin del delito."(MUOZ CONDE, Francisco, GARCA
ARN, Mercedes, Derecho Penal. Parte General, Valen-
cia, Espaa: Tirant Lo Blanch, 6, 2004, p. 205. Vase
mas...). Henry Edmundo Bocanegra Ortiz.
8.1.1 Elementos del delito
Los elementos del delito son los componentes y caracters- violacin del derecho ajeno. | La omisin del propio de-
ticas, no independientes, que constituyen el concepto del ber. | El dao causado por culpa o dolo en la persona de
delito. ...///...
8.1.2 Estructura del delito
A partir de la denicin usual de delito (accin tpica, anti-
jurdica y culpable), se ha estructurado la teora del delito,
correspondindole a cada uno de los elementos de aqu-
lla un captulo en sta. As se divide esta teora general en:
accin o conducta, tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad
y la punibilidad).Es de resaltar, en mi humilde opinin,
que la asuncin de la terminologa moderna de Hecho
Punible en contraposicin con la usual de Delito es un 2. Especies. Se subdividen tambin en objetivos, en que se
paso adelante para la mejor diferenciacin entre Delito, responde por un dao, y subjetivos, en los cuales se repri-
Crimen y Falta.
De hecho, he notado que en otras legislaciones Hecho Pu-
nible se divide en Delito y Falta, cuando que en Paraguay
usamos Crimen y Delito. Si nos jamos en el Diccionario
de la Real Academia Espaola de la Lengua, veremos que
Crimen es un Delito Grave y si revisamos el Dicciona-
rio de Ciencias Jurdicas Polticas y Sociales de Manuel
Ossorio, no encontramos la denicin de Hecho Punible,
siendo que la denicin ms aproximada es la correspon-
diente a Acto Ilcito, que en Paraguay corresponde al
Derecho Civil.
En otros trminos, estudiar la Teora General del Delito
es equivalente a estudiar a la Teora General del Hecho
Punible.
DRAE
7
falta. (Del lat. vulg. fallta).
3. f. Quebrantamiento de una obligacin.
8. f. Error de cualquier naturaleza que se halla en una
manifestacin oral o escrita.
14. f. Der. Infraccin voluntaria o culposa de una norma,
que puede ser castigada bien penal o administrativamente,
bien por el empresario en las relaciones laborales.
Delito. (De delicto).
1. m. Culpa, quebrantamiento de la ley.
2. m. Accin o cosa reprobable. Comer tanto es un delito.
Es un delito gastar tanto en un traje.
3. m. Der. Accin u omisin voluntaria o imprudente pe-
nada por la ley.
Crimen. (Del lat. crimen).
1. m. Delito grave.
2. m. Accin indebida o reprensible.
3. m. Accin voluntaria de matar o herir gravemente a
alguien.
Acto ilcito Diccionario Jurdico de Ossorio
El reprobado o prohibido por el ordenamiento jurdico, el
opuesto a una norma legal o aun derecho adquirido. | La
otro, o en sus bienes y derechos. |.El contrario a las bue-
nas costumbres y a los principios imperativos de un ncleo
organizado. | El delito.
1. Lineamiento-El acto ilcito es propiamente el acto antiju-
rdico por excelencia, al punto de que cabe denirlo como
el acto culpable, antijurdico y daoso. Sus dos especies
principales son los que originan tan solo responsabilidad
civil o no punibles y los que entraan exclusivamente, o
adems, una sancin penal, los punibles. Estos se llaman
tambin delitos, pero algunos civilistas no se avienen a la
expropiacin absoluta del tecnicismo por los penalistas.
me un nimo contrario a la ley o aun inters protegido.
Tambin se diversican si se han cometido de propsi-
to, caso en el cual son dolosos, o por imprudencia o ne-
gligencia, los simplemente culpables. (V. ACTO LCITO,
CULPA, DAO, DELITO, DOLO.)Resumiendo, la Teo-
ra General del Hecho Punible se basa:* En la conducta
y comportamiento humano (no puede castigar la presun-
cin, el pensamiento hasta que no se convierta en algo
fsico y mensurable). Es un derecho penal de acto, no de
autor. (C.Ortiz B.)
En establecer (Principio de Legalidad) previamen-
te que conductas (de accin u omisin) son Puni-
bles ante la Ley de manera clara y especca, no in-
terpretable, deniendo las caractersticas que debe
conformar la conducta para ser considerada Hecho
8 9 ELEMENTOS Y ESTRUCTURA DEL CONCEPTO DE HECHO PUNIBLE

Punible. La Tipicidad establece que el Hecho Punible debe

En determinar el rango de penas que podran apli-
carse (Principio de Equidad).
En -por medio de la pena- buscar la re-educacin y
re-socializacin.
En la prevencin -por medio de la Ley- buscando el
Bien Comn de la sociedad.
En proteger los bienes jurdicos.
En proporcionar, tanto a las personas como al Poder
Judicial como Legislativo (en vistas a Leyes futuras)
de un marco general que debe ser respetado.
9 Elementos y estructura del con-
cepto de Hecho Punible
9.1 Elementos
estar correctamente descripta en la Ley, sin oportu-
nidad para su interpretacin: Cod.Penal Paraguayo:
Artculo 105.- Homicidio doloso: 1 El que matara
a otro ...///... establece el tipo especco por el he-
cho de matar a otro. La tipicidad puede existir sin
anti-juridicidad.
El Tipo tiene Elementos Objetivos y Elemen-
tos Subjetivos
Basado en la Tipicidad, la Anti-juridicidad anali-
za y estudia el hecho -ya sea de accin o de omisin-
los medios, las formas y los resultados. La Anti-
juricidad no puede atribuirse sin que exista Tipici-
dad pero puede existir sin que exista Reprochabili-
dad.
9.2 Estructura
La estructura expande los elementos del Hecho Punible,
aadiendo especialmente a:

La Accin

La Punibilidad.

Y a los diversos aspectos que pueden constituir:

agravante(s) o

atenuante(s),

ya fuera para determinar la Anti-Juridicidad, o la Impu-

tabilidad y Culpabilidad (que forman parte del universo
de la Reprochabilidad).
==

ELEMENTOS DEL DELITO

JIMNEZ DE AZUA, Lus, Principios Del Derecho

Cmo determinar si un Hecho es un Hecho Punible
Penal. La Ley Y El Delito, Bs. As., Argentina: Abeledo
Perrot: 4, 2005, pgina 442. http://jorgemachicado.
blogspot.com/2009/03/elementos-del-delito.html Clasi-
cacin de los Hechos Punibles == El Cdigo Penal Para-
guayo establece dos clases de Hechos Punibles (Art.13):

Los elementos del delito son los componentes y caracte- 1 Son crmenes los hechos punibles cuya sancin legal sea
rsticas, no independientes, que constituyen el concepto pena privativa de libertad mayor de cinco aos.
del delito. 2 Son delitos los hechos punibles cuya sancin legal sea
Los elementos bsicos del Hecho Punible son tres: La Ti- pena privativa de libertad de hasta cinco aos, o multa.
picidad, Conducta Anti-Jurdica y la Reprochabilidad de 3 Para esta clasicacin de los hechos punibles ser con-
los Actos. siderado solamente el marco penal del tipo base.
10.2 La accin en sentido estricto: 9

10 Teora de la Accin se realizarn.

Artculo 3.- Principio de prevencin
En Derecho Penal, la Accin (cuando est prohibido) o
Las sanciones penales tendrn por objeto la proteccin de
la Falta de Accin (u Omisin, cuando est obligado) son
los bienes jurdicos y la readaptacin del autor a una vida
las manifestaciones que -previamente contemplados (o ti-
sin delinquir.'Toda la gama de comportamientos huma-
picados) en la Ley, pueden constituir hechos punibles.
nos que ocurre en la realidad es lo que toma. en conside-
Desde este punto de vista, la Accin es fundamental sin
racin la teora del hecho punible. La conducta elegida
la cul cul no puede existir Hecho Punible alguno. La
es la considerada negativa, porque atenta contra algn
Accin tiene que manifestarse, mientras permanezca en
bien y la conmina con una sancin. La conducta ele-
el mundo ideal, no constituye Accin.
gida o decidida por el legislador es el objeto del hecho
punible y le otorga los predicados de tipicidad, antiju-
10.1 El comportamiento Humano como ridicidad y reprochabilidad. Slo si aparecen esos tres
predicados, la conducta se convierte en hecho punible
base de la Teora del Hecho Punible (C.Ortiz Barrios)
Corte Suprema de Justicia Divisin de Investigacin, === C. Ortiz Barrios:
Legislacin y Publicaciones. Coleccin de Derecho Pe- La valoracin penal puede recaer sobre cualquiera de las
nal. Cdigo Penal de la Repblica del Paraguay. Concor- dos fases.
dado,con ndice Alfabtico-Temtico. Tomo I. Segunda
Edicin Actualizada. Puede que la nalidad sea penalmente irrelevante y que
lo ms importante penalmente sea los medios selecciona-
La conducta humana tiene siempre, fuera o dentro del dos para realizarlo. 'Ej. una persona conduce a gran ve-
campo del Derecho Penal, dos formas distintas: la accin locidad su coche para llegar a. tiempo a su trabajo. El n
y la omisin, vale decir, la realizacin de una accin y la seleccionado es lcito; pero, el medio utilizado -conducir
falta de realizacin de una accin por parte de un suje- imprudentemente un coche- produce un resultado o efec-
to capaz de realizarla. Por consiguiente, el legislador tiene to concomitante (la muerte 'de un peatn); es ese caso, el
que sacar las consecuencias de esta realidad y diferenciar, medio elegido es desvalorado por (a ley penal.-
en las descripciones del comportamiento punible, los deli-
tos de accin y los de omisin.Obviamente, nos interesanCuando se dice que la accin nal es la base del derecho
las Acciones Humanas, su comportamiento y la relacin penal, no quiere decir que slo eso le interesa; reitera-
de su conducta y acciones en cuanto ser social, pudiendomos, a veces le interesa los medios seleccionados. Los
tipos penales son los que deciden que parte de la accin
denir que para el Derecho Penal y dentro de la Teora del
Hecho Punible, accin es toda conducta humana volun- le interesa; si la fase interna o la fase externa.- Formas
taria que produce cambios -o la posibilidad de cambios- de comportamiento humano penalmente relevantes ===
en el mundo externo a l, daando algn Bien o Inters Tcnicamente y en el sentido lato de las palabras, toda
Jurdico protegido por el Derecho Pblico. accin debidamente tipicada como anti-jurdica es pe-
nalmente relevante, sin embargo, no todas las conductas
El comportamiento humano se traduce al mundo exterior deben recibir la pena mxima establecida por las leyes.
en forma de CONDUCTA y los Hechos Punibles -como
observamos ms arriba y de acuerdo al Derecho Penal No olvidemos que ms all de la Tipicidad y de la Anti-
del Paraguay- castigan la conducta, ya fuera por accin Juridicidad, la conducta humana debe ser Reprochable.
positiva o por omisin (accin negativa o inaccin).
Cdigo Penal del Paraguay 10.2 La accin en sentido estricto:
Artculo 2.- Principios de reprochabilidad y de propor-
cionalidad 10.2.1 El Concepto signicativo de la Accin

1 No habr pena sin reprochabilidad. Accin es el materializar, traer al mundo fsico y tangible,
2 La gravedad de la pena no podr exceder los lmites de la capacidad del ser humano para realizar algo.
la gravedad del reproche penal. En su fase interna, el ser humano QUIERE y DECIDE
3 No se ordenar una medida sin que el autor haya rea- hacer algo. Para ello -el normal de las veces- necesita he-
lizado, al menos, un hecho antijurdico. Las medidas de rramientas o medios que le permitan concretarlo En su
seguridad debern guardar proporcin con: fase externa LO HACE.==== Justicacin de la Accin
====
1. la gravedad del hecho o de los hechos que el autor haya
realizado,
Legtima Defensa
2. la gravedad del hecho o de los hechos que el autor, segn
las circunstancias, previsiblemente realizar; y, Estado de Necesidad Justicante
3. el grado de posibilidad con que este hecho o estos hechos Cumplimiento de un Deber
10
Consentimiento
Actos Correctivos Paternos
10.2.2 Tipos de Sancin
Penas
Medidas Sustitutivas
Medidas de Seguridad, para Hechos Injustos
10.2.3 Acciones Involuntarias
Son aquellas que ocurren sin voluntad expresa y mani-
esta del causante de los Hechos y que podran -entre
otros- corresponder a situaciones que no puede con-
trolar:===== Fuerza Irresistible (Bis Ficta): ===== Es
aquella fuerza que imposibilita desde todo punto al suje-
to para moverse o para parar su accin, obligando a que
contine la situacin. Debe ser absoluta y por su natura-
leza, excluye la accin responsable del ser humano.
La fuerza irresistible puede ser natural (un terremoto, que
puede provocar un accidente) o por consecuencia de actos http://www.definicionabc.com/general/causalidad.php
de otro ser humano (si Uno es empujado por Otro, lo que La CAUSALIDAD puede llevarnos, aunque parezca en
provoca que un Tercero sufra un accidente).
Acciones Reejas Son acciones que el ser humano
realiza en forma automtica, sin control voluntario. Es
la respuesta a un estmulo en la que no interviene la cor-
teza cerebral, es decir, que se desarrolla al margen de la
voluntad Accin Reeja
Es por tanto un aspecto que, ya fuera por gentica como
por condicionamiento, escapa a nuestra voluntad cons-
ciente, como aplicar el freno de un autovehculo ante una
emergencia, muchas veces acompaada del giro del vo-
lante para tratar de desviar el vehculo: de perderse el
control efectivo del mismo (por velocidad, por problemas
mecnicos o por estado de la calzada) y provocar otro ac-
cidente, estaramos en el caso de una Accin Involuntaria
provocada por una Accin Reeja (el considerando de la
velocidad imprudente implicara otro aspecto del caso).
Estado de Inconsciencia Se aplica a casos donde la
voluntad es inexistente o est viciada por la edad, el sue-
o, el sonambulismo, el delirio febril, el hipnotismo, la
embriaguez, las drogas, etc.
En estado de embriaguez por ejemplo, podemos intentar
encender un fuego para calentar agua y preparar caf. Sin
embargo, por los efectos del alcohol, el ser humano pier-
de algunas facultades, entre ellas la de la coordinacin
de sus movimientos fsicos y puede provocar un incen-
dio que afecte no slo a su domicilio y a las personas que
en el viven ms tambin a las propiedades adyacentes. =
Unidad 3: Accin y Resultado =
10 TEORA DE LA ACCIN
(Exposicin hecha por Raquel Gmez y Teresa Aquino)
La accin tiene una fase interna y otra fase externa. Lo
que realmente le interesa al derecho penal es el aspecto
externo de la accin. Al derecho penal no le interesa la
fase interna porque del pensamiento no se ocupa la ley
penal.
Santiago Mir Puig[3] dice: la resolucin de delinquir
no es punible si no llega a determinar un comportamiento
externo. No bastara que el designio criminal trascendiese,
en el sentido de que fuera conocido por otras personas. Es
preciso que el sujeto llegue a realizar la conducta externa
que hubiera deseado llevar a cabo
Accin y resultado son conceptos diferentes: la accin es
el acto y el resultado es la consecuencia.
La causalidad es la conexin que existe entre las razones o
las causas de ciertos fenmenos o procesos y los resultados
o efectos de los mismos. La nocin de causalidad implica
as una permanente relacin entre un evento anterior y su
continuacin, adems de formarse as un crculo innito
de conexin entre sucesos y eventos que se generan unos a
otros.
forma lgica, a resultados no apropiados para el Derecho
en general y para el Penal en particular.
En el Derecho Penal, TIENE que existir causalidad, en
forma directa, irrecusable e ineludible entre la Accin y
el Resultado.Cuando se lleva a cabo la accin, nos referi-
mos a la fase externa de la conducta, siempre queda mo-
dicado algo y es esa modicacin la que se denomina
resultado.
No perdamos de vista que tanto la voluntad de hacer co-
mo el hacer est en el sujeto que realiza la accin y el re-
sultado est fuera del mismo. Dice Muoz Conde[4] : No
es lo mismo el producir que lo producido
La delimitacin conceptual entre accin y resultado es ab-
solutamente necesaria, porque la ley penal coloca el cas-
tigo a veces en el resultado y otras veces ya lo pone en la
simple accin.
Al primer supuesto, se lo denomina Hecho Punible de
resultado y al segundo Hecho Punible de simple peligro.
Por ejemplo, el homicidio es un hecho punible (delito) de
resultado y, sin embargo, los hechos punibles previstos en
la ley de droga son casi todos de simple accin.
Entonces, para que exista un homicidio es necesario que
alguna persona haya fallecido de manera real o tentada;
pero, en los delitos de droga bastar su tenencia y por el
solo peligro de poder causar dao a la salud, ya se puede
aplicar la sancin.
11.1 b)Teora de la causacin adecuada o de la adecuacin: 11

11 Relacin de causalidad e impu- de causalidad es muy restringida.

tacin del resultado.
11.1 b)Teora de la causacin adecuada o
Entre la accin y el resultado debe haber una relacin de de la adecuacin:
causalidad, es decir, la accin realizada por el hombre es
la que tuvo que haber arrojado un resultado determinado. Para esta teora, por el contrario, no toda condicin del
resultado concreto es causa en sentido jurdico, sino s-
Dicho de otra manera, solamente si existe esa relacin lo aquella que generalmente es adecuada para producir
de causalidad, es posible responsabilizar al autor del he- el resultado. Una accin ser adecuada para producir un
cho, por la conducta que ha causado el resultado. El acto resultado cuando una persona normal, colocada en la mis-
de responsabilizar al autor se llama imputacin objetiva. ma situacin que el agente, hubiera podido prever que, en
Pero, hay que aclarar, para que se d la responsabilidad circunstancias corrientes, tal resultado se producira pro-
por el hecho, no slo se requieren los dos elementos que bablemente.
deben ser considerados.
Teora de la Omisin:
En algunos casos la relacin de causalidad se observan
muy fcilmente, por ejemplo, Jos realiza disparos de ar- No realizar acciones que el Sujeto est en condiciones de
ma de fuego en contra de la humanidad de Pedro y este, realizar. Se sustenta en el comportamiento que la socie-
como consecuencia fallece en el acto. En este caso, se in- dad espera de una persona.
ere fcilmente que la muerte de Pedro es el resultado de Si esta tipicado, es una infraccin de un deber jurdico.
la conducta de realizada por Jos; pues, existe una rela-
cin de causalidad. Clases de Omisin:

Sin embargo, en otros casos la relacin de causalidad no

Omisin Pura o Omisin de Accin: Es el Simple
aparece a la vista muy fcilmente; por ejemplo, Jos dis-
dejar de hacer sin importar si el resultado se con-
para contra Pedro y lo hiere gravemente, sin producirle
forma o no. Aunque no exista resultado (Ej. la perso-
la muerte; pero, llevado a un Centro asistencial mdico,
na sobreviva al accidente, y no lo hemos auxiliado),
fallece en dicho lugar por causa de una infeccin hospita-
la Omisin Existe.
laria. Se le imputa a Jos la responsabilidad de la muerte
de Pedro? Inicialmente parecera que s, ya que si Jos no
lo hubiera herido, Pedro no se habra ido al Hospital y si Cdigo Penal - Artculo 117.- Omisin de auxilio
no se hubiera ido al Hospital, no hubiera adquirido la in- 1 El que no salvara a otro de la muerte o de una lesin
feccin. considerable, pudiendo hacerlo sin riesgo personal, ser
Para resolver el problema, se estructuraron tres teoras: castigado con pena privativa de libertad de hasta un ao
=== La Teora de la Equivalencia es una suerte de Re- o con multa, cuando:
gresin al Pasado, que puede hasta obligar a buscar cau- 1. el omitente estuviera presente en el suceso; o
sas donde no las hay. Slo imaginen que el culpable es
Pedro. Si Pedro no hubiera nacido, Jos no le hubiera dis- 2. cuando se le hubiera pedido su intervencin en forma
parado! Luego, Pedro es culpable.a)La teora de la equi- directa y personal.
valencia de las condiciones: === Para esta teora es causa,
toda condicin de un resultado concreto que, suprimida Omisin de Resultados. Existe la responsabilidad
mentalmente, dara lugar a que ese resultado no se produ- del Autor por Omisin y tiene relevancia sobre el
jese. Para esta teora todas las condiciones del resultado Resultado si como consecuencia de su inaccin se
son equivalentes, de tal forma que en los ejemplos ante- tiene un resultado. Es el Resultado el que determina
riores, en cualquiera de sus variantes (accidente de tr- el Hecho Punible.
co, infeccin o mal tratamiento sobrevenido), la accin
de Jos es causa de la muerte de Pedro.
Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio :
No todas las circunstancias o elementos que actan en la
produccin de un resultado deben ser considerados como Omisin de denuncia: La falta de poner en conocimiento
Causa.Esta teora es poco vlida para nuestro tiempo, de la autoridad competente la comisin de un delito que se
porque dara la posibilidad de buscar la causa ltima del ha presenciado se tipica en ocasiones, o para determina-
resultado (la causa de la causa); es decir, se podra soste- das categoras, como infraccin a su vez contra una buena
ner que quien realiz el disparo, no hubiera podido hacer- administracin de justicia. No deja de encuadrarse en una
lo si no se inventaba el arma de fuego, el arma de fuego modalidad del encubrimiento (v.).
no se habra fabricado, si no se hubiera inventado la pl-
vora, etc., etc. y eso no est permitido por el principio de Omisin por Comisin u Omisin Impropia. Es
la prohibicin de regreso. La relacin de causalidad hay el Hacer por no hacer en una forma tan violenta e
que buscar en una relacin temporal presente, la relacin intencional que provoca el Resultado.
12 12 LA OMISIN

Cdigo Penal - Artculo 15.- Omisin de evitar un resulta- Es la teora utilizada por el Derecho Penal del Paraguay.
do
Al que omita impedir un resultado descrito en el tipo le-
gal de un hecho punible de accin, se aplicar la sancin
prevista para ste slo cuando: 12 La Omisin
1. exista un mandato jurdico que obligue al omitente a
impedir tal resultado; y 12.1 Estructura ontolgica de la omisin.
2. este mandato tenga la nalidad de proteger el bien jur-
dico amenazado de manera tan especca y directa que la El comportamiento humano no slo tiene el ejercicio ac-
omisin resulte, generalmente, tan grave como la produc- tivo de la nalidad, sino que tiene tambin un aspecto pa-
cin activa del resultado. sivo, constituido por la omisin. Este aspecto pasivo del
actuar puede ser penalmente relevante.
Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio
La ontologa es la disciplina losca ms importante. El
Delito de comisin por omisin: As como el delito por omi- resto de disciplinas (antropologa, teora del conocimien-
sin se congura por el hecho de abstenerse de realizar un to, teologa racional...) dependen de un modo u otro de
acto en evitacin de un mal, pudiendo hacerlo, el delito de ella. Etimolgicamente la ontologa se puede denir como
comisin por omisin consiste en no ejecutar un acto que el logos o conocimiento del ente. Y de forma tcnica se la
debi realizarse y que trae como consecuencia un mal que suele denir como la ciencia del ente en tanto que ente.
de otro modo se hubiera evitado. As, cometer el primer Ente es todo aquello que tiene ser; del mismo modo que
delito la persona que, viendo en peligro a otra, no trata de llamamos estudiante a todo persona que estudia, o aman-
socorrerla o de pedir auxilio. Y cometer el segundo la ma- te al que ama, ente es el trmino que podemos utilizar para
dre que se abstiene de lactar a su hijo, con el consiguiente referirnos a las cosas en la medida en que stas poseen ser.
riesgo de que muera.Por la dicultad que supone medir
la causalidad por la simple condicin, esta teora recurre La Ontologa
a otro criterio limitador. Recurre al principio de la dili- El sinnimo ms usual de ontologa es conceptualizacin
gencia debida que consiste en que si alguien realiza una
La Ontologa
conducta dentro de los riesgos permitidos jurdicamente,
no se le puede imputar la responsabilidad del resultado; La palabra Deontologa es un neologismo que signica
pero para ello no debe haber creado el riesgo ni haberlo tratado de los deberes y derechos.
aumentado. Se ocupa principalmente de cuales son los deberes u obli-
Giuseppe Maggiore expone: La teora de la causalidad gaciones de todos aquellos que ejercen una misma profe-
adecuada tiene como punto de partida la distincin entre sin
condicin y causa. Considera causa slo aquella condicin Por su parte el maestro Carlos Arellano Garca arma
que produce regularmente un resultado. Esta idoneidad se que:
funda en la frecuencia estadstica
La palabra deontologa podra ser til para aludir a los
Para la mejor comprensin de esta parte, es preciso dis- deberes que emergen de la tica profesional, pero resulta
tinguir conceptualmente lo que es: causa, condicin y una expresin ms amplia, pues generalmente la emplea-
ocasin. La causa genera el resultado, la condicin facilita mos para establecer una comparacin entre el ser y el
la accin y la ocasin facilita el resultado. deber ser.
la Deontologa El Derecho Penal no slo contiene nor-
mas prohibitivas sino tambin, aunque en menor medida,
11.2 c)La teora de la causa jurdicamente normas imperativas que ordenan acciones cuya omisin
relevante: puede producir resultados socialmente nocivos.
La infraccin de estas normas imperativas es lo que cons-
Esta teora desarrollada por Mezger, es conocida tambin tituye la esencia de los hechos de omisin. Lo que el legis-
como teora de la relevancia. Segn esta teora es causa lador castiga en stos es la no realizacin de una accin.
toda condicin que no puede ser suprimida en la mente,
sin que al mismo tiempo desaparezca el resultado. La omisin es la omisin de una accin que se puede ha-
cer y, por eso mismo, est referida siempre a una accin
Para que se cumpla esta teora, dice Mezger, se tienen que determinada, cuya no realizacin constituye su esencia.
dar tres condiciones: As, el sujeto, autor de la omisin, debe de estar en con-
1. La conexin (nexo) causal entre el acto voluntario y el diciones de poder realizar la accin; si no existe tal po-
resultado. sibilidad de accin, por las razones que sean, no puede
hablarse de omisin: por ejemplo: un paraltico no puede
2. Que dicha conexin tenga relevancia jurdica y omitir la salvacin de una persona que se est ahogando
3. Que el sujeto pueda ser reprochable. en el ro.
12.3 Clases de Omisin Penalmente relevantes 13

Omisin no es un simple no hacer nada, sino no realizar expresamente la forma de comisin omisiva, constituyen-
una accin que el sujeto est en situacin de poder hacer. do, pues, un problema de interpretacin dilucidar cundo
Todas las cualidades que constituyen la accin en sentido la forma omisiva puede ser equiparada a la activa que
activo (voluntariedad, nalidad y causalidad) deben estar s se menciona expresamente en la ley. Ej.: dejar morir
a disposicin del sujeto para poder hablar de omisin. de hambre a un nio recin nacido no est expresamen-
te tipicado en ninguno de los distintos hechos punibles
contra la vida; sin embargo, todos admiten que dicha omi-
sin debe ser equiparada a la accin de matar y conectada
12.2 La Accin Esperada
causalmente con el resultado muerte (Ver Art. 15)====
Los Hechos Omisivos Propios ==== En estos hechos el
La accin penalmente relevante slo puede ser la omisin
contenido tpico est constituido por la simple infraccin
de una accin esperada.
de un deber de actuar, como la omisin de auxilio (Art.
De todas las acciones posibles que un sujeto puede rea- 117).
lizar, al Ordenamiento jurdico penal slo le interesa
En l, el deber de actuar surge, en el plano objetivo, de la
aqulla que espera que el sujeto haga (auxiliar, socorrer,
presencia de una situacin tpica (persona desamparada
impedir que se cometa un hecho punible, etc.), porque le
y en peligro maniesto y grave) que exige una interven-
impone el deber de realizarla.
cin. La no prestacin de una intervencin (no socorrer)
El hecho omisivo consiste siempre, por tanto, en la omi- posible y esperada, determina el cumplimiento de los ele-
sin de una determinada accin que el sujeto tena obli- mentos objetivos del tipo de injusto de este hecho omisi-
gacin de realizar y que poda realizar. vo, al que suelen aadirse otros elementos que delimitan
Por tanto, el delito de omisin es siempre, estructural- el mbito de exigencia (poder hacerlo sin riesgo propio,
mente, un delito que consiste en la infraccin de un de- que se le hubiera pedido intervencin en forma directa y
ber. Pero no de un deber social o moral, sino de un deber personal, etc.)
jurdico. En el mbito subjetivo, la imputacin a ttulo de dolo re-
En realidad, en el fondo de todo hecho punible existe quiere el conocimiento de la situacin tpica y de las po-
siempre una infraccin de un deber, el deber de respe- sibilidades de intervencin que el sujeto tiene, y que se
tar el bien jurdico protegido en el tipo penal en cuestin sustraiga voluntariamente, a pesar de ese conocimiento,
(no matar, no hurtar, etc.), pero lo esencial en el hecho de a la obligacin de actuar.
omisin es que ese deber se incumple al omitir el sujeto La imprudencia, generalmente no punible en estos hechos
una accin mandada y, por tanto, esperada en el Ordena- de omisin pura, puede surgir tanto de la negligencia en
miento jurdico. la apreciacin tpica (creencia errnea en la falta de gra-
vedad de un accidente) o de las propias posibilidades de
intervencin, como de la falta de cuidado en la ejecucin
12.3 Clases de Omisin Penalmente rele- de la accin mandada.
vantes En el caso especco de la omisin de auxilio, el Cdigo
penal paraguayo no admite la forma culposa del hecho
En derecho penal, el hecho omisivo aparece de varias for- punible.
mas:
Cabe aclarar que la realizacin del tipo de injusto no im-
a) Como hechos de omisin pura o propia, en los que plica todava ni la antijuricidad ni la reprochabilidad, que
se castiga la simple infraccin de un deber de actuar, sin debern ser examinadas una vez armada el tipo de omi-
ms. Estos hechos de omisin pura equivalen a los hechos sin.==== Los Hechos de Omisin Impropia o de Comi-
de simple actividad. Ej.: la omisin de auxilio, Art. 117; sin por Omisin (Art. 15 del Cod.Penal) ==== Cdigo
la omisin de dar aviso de un hecho punible, Art. 240, Penal - Artculo 15.- Omisin de evitar un resultado
entre otros.
Al que omita impedir un resultado descrito en el tipo le-
b) Como hechos de omisin y resultado, en los que la gal de un hecho punible de accin, se aplicar la sancin
omisin se vincula a un determinado resultado, con el prevista para ste slo cuando:
que se conecta causalmente. Ej.: el Art. 261 castiga al
que omitiendo proporcionar los datos impositivos bsi- 1. exista un mandato jurdico que obligue al omitente a
cos, provoca una evasin impositiva; o el incumplimien- impedir tal resultado; y
to del deber legal alimentario, produciendo el empeora- 2. este mandato tenga la nalidad de proteger el bien jur-
miento de las condiciones de vida del titular, Art. 225 inc. dico amenazado de manera tan especca y directa que la
1; etc. omisin resulte, generalmente, tan grave como la produc-
c) Como hechos de omisin impropia, o de comisin cin activa del resultado.
por omisin, en los que, al igual que en el supuesto ante- Dentro de los hechos de omisin, presentan los casos lla-
rior, la omisin se conecta con un determinado resultado mados de comisin por omisin, o de omisin impropia.
prohibido, pero en el tipo legal concreto no se menciona
14 13 TIPICIDAD Y TIPO

En ellos, el comportamiento omisivo no se menciona ex- anticipa el n de la accin: lo que el autor quiere realizar,
presamente en el tipo, que solo describe y prohbe un de- proponerse un acto tendiente a un objeto formal, la accin
terminado comportamiento activo, pero la ms elemental nal. Despus el sujeto selecciona los medios para que se
sensibilidad jurdica obliga a considerar equivalentes des- lleve a efecto su idea, la seleccin de medios necesarios pa-
de el punto de vista valorativo y a incluir, por tanto, en la ra su ejecucin y stos se denominan los factores causales
descripcin tpica del comportamiento prohibido deter- para su objetivo. Esta etapa es un proceso esencialmente
minados comportamientos omisivos, que tambin contri- mental y anticipa el n.
buyen a la produccin del resultado prohibido.
Ej.: nadie duda en incluir en la accin tpica, del homi- b.- Fase externa, se exterioriza este n que la persona
cidio, el comportamiento de la madre que deja morir de haba meditado en la fase interna, el autor lleva a cabo o
hambre al recin nacido, el de la enfermera que no co- ejercita su accin en el mundo externo, conforme al proce-
necta el suero al cuerpo del enfermo, etc. so mental que haba hecho y en la seleccin de los medios,
En todos estos casos, incluso en el lenguaje coloquial, se la ejecucin de lo pensado. Segn los nalistas la accin
puede decir que la omisin equivale a la accin y que por corporal pone en movimiento el plan preconcebido y el re-
tanto, tambin constituye una accin de matar el dejar sultado para la accin nal es la suma de estos factores.
morir a una persona en estas circunstancias.==== Ad- Para esta teora el dolo se estudia fundamentalmente en el
denum: Teoras sobre la accin ==== Enciclopedia del tipo llamado el injusto o antijuricidad, otros sealan que
Derecho ===== 1.- T. Causalista de la Accin. ===== estara vinculado a la tipicidad.
La accin tiene que ser espontnea, libre y voluntaria, sin
presiones de factores externos o de cualquier ndole. As la
voluntad debe ser pura. 3:- Teora Social de la Accin. La accin es un com-
portamiento humano socialmente relevante, no toda ac-
La voluntad del individuo en la accin es lo que se denomi-
cin tiene importancia. Accin o comportamiento es toda
na el elemento intelectual o tambin la resolucin squica.
respuesta del hombre a una exigencia de tipo social. Reco-
Se desprende de esto que la accin se reduce a un movi-
ge principios del nalismo y del causalismo de la accin.
miento voluntario del ser humano y por medio del cual se
Para que se entienda la concepcin social de la accin es
causa el resultado.
necesario que el comportamiento trascienda la accin, pu-
De consiguiente, todo se reduce a la accin en el delito y diendo revertir la forma de accin u omisin. ==== Teora
as no se habla exclusivamente de una accin tpica, sino de la Omisin ==== La accin comprende la accin pro-
que tambin se habla de una accin antijurdica y tambin piamente tal, que es el aspecto positivo, y el no hacer, que
de una accin culpable. es el aspecto negativo, denominado omisin.
La accin o movimiento corporal causa un cambio en el No debe confundirse la omisin, que es una forma de ac-
mundo externo que lo circunda y siempre producido por cin, con la ausencia de accin o ausencia de acto.
este movimiento voluntario.
Para otros la omisin sera la anttesis de la accin, lo que
El estudio del dolo, para esta teora, se encuentra compren- no signica que la omisin no tenga relevancia en derecho
dido dentro de la culpabilidad. penal.
En todos los delitos debe existir una relacin de causa efec- En algunos casos se habla de una omisin simple cuando
to. Cundo existe una relacin de causa efecto? Existe re- la infraccin se hace a una norma imperativa
lacin causal entre el movimiento corporal y el resultado,
En cambio en la segunda forma de omisin que es la co-
cuando ste no se habra producido sin el movimiento cor-
misin por omisin se logra un resultado omitiendo una
poral. Luego, cuando hay una inexistencia corporal des-
accin que se esperaba, pero a la cual no estaba obligada.
aparece el resultado o tambin se llama produccin y se
concluye que el movimiento corporal es la conducta sine Es la ausencia de accin o faz negativa de la accin =
qua non para producir el resultado. Unidad 4: Tipicidad =

2.- Teora Finalista de la Accin. En contra de la teo-

ra. causalista se reaccion con la teora nalista para la
13 Tipicidad y Tipo
cual la accin es lo fundamental, pero es un elemento com-
plejo, no es solamente un elemento corporal externo como Ambos se reeren, en ltima instancia y para el Dere-
lo es para los causalistas. cho Penal, al mismo evento: La Conducta Humana Jurdi-
camente Reprochable, sin embargo existe una diferencia
Para los nalistas se hace una distincin: fundamental:

a.- Fase interna, en la esfera de los pensamientos por- Para Entique Bacigalupo
que cuando el ser humano piensa se est vinculando con el La subsuncin: La relacin entre un hecho y un tipo
n o nalidad que piensa realizar, o sea, el pensamiento penal que permite armar la tipicidad del primero se
 15

denomina subsuncin. 4 Cuando concurran los presupuestos del inciso 2 y del

Un hecho se subsume bajo un tipo penal cuando numeral 1 del inciso 3, se aplicar una pena privativa de
rene todos los elementos que este contiene. libertad de hasta diez aos.
En la prctica, la subsuncin se verica comproban- Cdigo Penal del Paraguay
do si cada uno de los elementos de la descripcin del
supuesto de hecho se da en el hecho que se juzga. Artculo 13.- Clasicacin de los hechos punibles
Manual de Derecho PenalTIPO es la denicin, la 3 Para esta clasicacin de los hechos punibles ser con-
descripcin que se hace de una conducta humana, siderado solamente el marco penal del tipo base.
ya fuera de accin o de omisin, en forma genrica.
Artculo 14.- Deniciones
TIPICIDAD es la conducta (Hecho) humana que
1 A los efectos de esta ley se entendern como:
coincide con el Tipo denido.
2. tipo legal:
TIPO PENAL o TIPO LEGAL es la descripcin
de conducta humana, de accin o de omisin, que el modelo de conducta con que se describe un hecho pe-
es penalmente relevante de acuerdo a la Legislacin nalmente sancionado, a los efectos de su tipicacin;
Penal en su Parte Especial. 3. tipo base:
TIPO BASE, es la descripcin del Tipo Penal puro, el tipo legal que describe el modelo de conducta sin consi-
sin que existan Agravantes o Atenuantes. derar posibles modicaciones por agravantes o atenuan-
tes;
AGRAVANTES o ATENUANTES. Circunstancias
especiales que adicionan al Tipo Base elementos 4. hecho antijurdico:
Descriptivos o Normativos al Tipo Penal. la conducta que cumpla con los presupuestos del tipo le-
gal y no est amparada por una causa de justicacin;As
Considerado el artculo perfecto en cuanto incluye Tipo como existe el TIPO AGRAVADO (o atenuado), existe
Base con sus agravantes y atenuantes, leemos en el C- tambin la PENA AGRAVADA, como se ejemplica en
digo Penal, Artculo 105.- Homicidio doloso1 El que el Cdigo Penal, Artculo 187.- Estafa:
matara a otro ser castigado con pena privativa de liber-
1 El que con la intencin de obtener para s o para un
tad de cinco a veinte aos.
tercero un benecio patrimonial indebido, y mediante de-
2 La pena podr ser aumentada hasta treinta aos cuan- claracin falsa sobre un hecho, produjera en otro un error
do el autor: que le indujera a disponer de todo o parte de su patrimonio
1. matara a su padre o madre, a su hijo, a su cnyuge o o el de un tercero a quien represente, y con ello causara un
concubino, o a su hermano; perjuicio patrimonial para s mismo o para ste, ser cas-
tigado con pena privativa de libertad de hasta cinco aos
2. con su accin pusiera en peligro inmediato la vida de o con multa.
terceros;
2 En estos casos, ser castigada tambin la tentativa.
3. al realizar el hecho sometiera a la vctima a graves e
innecesarios dolores fsicos o squicos, para aumentar su 3 En los casos especialmente graves, la pena privativa de
sufrimiento; libertad podr ser aumentada hasta ocho aos.

4. actuara en forma alevosa, aprovechando intencional- En este Artculo encontramos una PENA AGRAVADA,
mente la indefensin de la vctima; pero sin que sea especco el que la agrava en forma de-
terminante. Es decir, encontramos el TIPO BASE, pero
5. actuara con nimo de lucro; no encontramos el TIPO AGRAVADO en forma expl-
6. actuara para facilitar un hecho punible o, en base a cita y donde en la expresin En los casos especialmente
una decisin anterior a su realizacin, para ocultarlo o graves no se dene en forma explcita el QU es gra-
procurar la impunidad para s o para otro; ve o el CMO medir la gravedad y por tanto no puede
ser considerado como Tipo Agravado.
7. por el mero motivo de no haber logrado el n propuesto
al intentar otro delito; o
8. actuara intencionalmente y por el mero placer de matar.
3 Se aplicar una pena privativa de libertad de hasta cin-
14 Tipo y Antijuridicidad: tipo de
co aos y se castigar tambin la tentativa, cuando: injusto
1. el reproche al autor sea considerablemente reducido por
una excitacin emotiva o por compasin, desesperacin u El Tipo Penal, como vimos arriba, es la Frmula Legal
otros motivos relevantes; que determina cual(es) Conducta(s) Humana(s) est(n)
2. una mujer matara a su hijo durante o inmediatamente comprendida(s) dentro del Cdigo Penal.
despus del parto. La Antijuridicidad es un elemento de la Conducta Hu-
16 15 ESTRUCTURA, COMPOSICIN Y CLASIFICACIN DE LOS TIPOS PENALES

mana y que determina si dicha conducta es contraria al Establece la sociedad las bases los cambios en el Tipo
orden jurdico. Penal? SI. La sociedad es dinmica, tambin sus necesi-
Tanto el Tipo como la Antijuridicidad estudian el HE- dades y estas necesidades provocan cambios en la norma-
CHO y se concentran en el HECHO, no en la persona tiva Social primero y luego en la Legal (como el Derecho
que lo realiza y/o en su reprochabilidad (3er componente Ambiental hace 50 aos ni lo conocamos). Tomando
del Hecho Punible). el mismo ejemplo, una vez que los Guaranes aceptaron
el concepto de propiedad privada, lo asimilaron en su so-
De ambas deniciones bsicas, se determina que el TIPO ciedad, as como los conceptos de Hechos Punibles que
DE INJUSTO es aquel Tipo que es tambin Antijurdico. trae en consecuencia.
Generalmente, en el tipo se incluyen todas las caracters- Pero, puede alguna costumbre social el obligar al cambio
ticas de la conducta prohibida que fundamentan positiva- del Tipo Penal? NO.
mente su antijuricidad. Sin embargo, no siempre se pue-
den deducir directamente del tipo estas caractersticas, y No todas las costumbres -de un sector de la sociedad-
hay que dejar al juez o al intrprete la tarea de buscar las pueden obligar al resto de la sociedad a aceptar dicha cos-
caractersticas que faltan. ...///... el tipo de injusto tie- tumbre. Por ejemplo, el Ejercer Violencia Fsica sobre
ne tanto una vertiente objetiva (el llamado tipo objetivo) otra persona es un Hecho Punible, sin embargo y para el
como una subjetiva (el llamado tipo subjetivo). (Google sector de la sociedad al que le gusta el deporte del Bo-
Docs - Autor Desconocido) xeo o del Karate lo consideran un deporte y hasta se
divierten con ello.
=== Introduccin a las Bases del Derecho Penal San-
tiago Mir Puig
Fruto de la introduccin de la metodologa referida a va- 15 Estructura, composicin y clasi-
lores fueron, en cambio:
cacin de los Tipos Penales
La concepcin de la accin como referida a valor -como
comportamiento humano"-, a travs de la cual se quiso
aprehender el sentido de la omisin y de acciones como 15.1 Conguracin y Redaccin
la de injuriar, en las que lo esencial no es la causalidad
sino factores normativos (la omisin no se explicaba, co- El subjuntivo es una de las variedades de la categora
mo pretendi BELING, naturalsticamente, como con- gramatical de modo, categora especca de los verbos.
tencin de los nervios motores": faltaba la referencia a Es el modo de la oracin adjunta cuya accin, mediante
la accin esperada"; y la injuria no consista en las ma- el contenido de la oracin principal o el tipo de nexo con
nifestaciones sensitivas o visuales, sino en su signicado ella, toma el carcter de posible, probable, hipottica, cre-
valorativo de ofensa)"; da, deseada, temida o necesaria. Es el modo de lo virtual,
el paso de una concepcin del tipo como neutro al valor ofrece la signicacin del verbo sin actualizar.
(BELING) a un tipo entendido como vehculo formal de El modo subjuntivo, como se ha indicado, se utiliza princi-
expresin del juicio de desvalor propio de la antijuridici- palmente para expresar incertidumbre, subjetividad o po-
dad, esto es, como tipo de injusto, o como antijuridi- sibilidad. Estos son aspectos generales que indican la ne-
cidad tipicada ; ...///... cesidad de utilizar este modo. Pero hay una serie de usos
Culpabilidad por el hecho y culpabilidad de autor no son, concretos del modo subjuntivo que se vern a continua-
pues, dos conceptos distintos de culpabilidad, sino de in- cin.
justo. ...///... Modo Subjuntivo Cmo congurar un Tipo Penal? C-
Si la accin es nal y el legislador slo puede prohibir -u mo redactar el tipo de manera que pueda -como lo exige
ordenar- acciones nales, la nalidad deber formar par- el Principio de Legalidad- inequvoca y expresa determi-
te del objeto de la prohibicin o mandato jurdico-penal, nar que conducta es un Tipo Penal?
esto es, del tipo de injusto.Tipo y adecuacin social === Primero: El Tipo Penal debe usar un lenguaje claro que
Es el Tipo Penal una adecuacin social? SI. describa la conducta prohibida en forma genrica (abs-
En algn momento de la historia hemos conocido (re- tracta). El que matare, donde el uso de matare est
curdese la distincin entre conocer y querer) algn expresado en futuro subjuntivo. La generalizacin obliga
tipo de conducta humana que posteriormente hemos de- a la no personalizacin del Hecho Punible y por tanto
terminado -primero socialmente y luego legalmente- co- la regla puede ser aplicada en forma universal. El Tipo
mo inadecuada, reprochable y punible. Ej. Para los Gua- Penal debe dejar bien claro el CONCEPTO del Hecho
ranes no exista propiedad privada, todo en la tribu era Punible, no a su responsable.
de todos, ergo no podan tener el concepto de hurto, ro- Segundo: La accin especca del Tipo Penal no debe de-
bo o latrocinio que traan los espaoles al momento de la jar lugar a dudas y debe implicar una accin en forma ex-
conquista y colonizacin. presa. Si tomamos El que matare: Matar es un verbo.
El verbo ES accin. La accin no es valorable, no debe
 17

ser deducible. Al no dejar dudas acerca de la conducta grado de subjetividad? Es por tanto ah donde radica la
prohibida, el Tipo Penal cumple con su funcin garantis- diferencia:
ta: nullum crimen sine lege. DRAE'''dolo. - (Del lat. dolus).
Tercero: Dado que no siempre es posible el abarcar -con 1. m. Engao, fraude, simulacin.
una norma jurdica que establezca un Tipo Penal- todos
los casos posibles donde podra aplicarse el Tipo, por ello 2. m. Der. Voluntad deliberada de cometer un delito a sa-
no slo debe tenerse cuidado con los verbos, tambin con biendas de su ilicitud.
los sustantivos (como morada) y los derivados del verbo 3. m. Der. En los actos jurdicos, voluntad maliciosa de
(daos deriva de daar, estafa de estafar, etc). Aunque no engaar a alguien o de incumplir una obligacin contra-
siempre es perfecto -en particular en estos casos- debe da.
usarse dentro de lo posible un lenguaje que no permita
la interpretacin o donde la valoracin de la normativa Imprudencia. - (Del lat. imprudenta).
pueda reducirse a una valoracin semntica y gramatical 1. f. Falta de prudencia.
de la misma, sin caer en subjetivismos de tipo losco.
2. f. Accin o dicho imprudente.
3. f. Der. culpa.
15.1.1 Caractersticas del Tipo Penal
Culpa. - (Del lat. culpa).
15.2 Estructura y Clasicacin 1. f. Imputacin a alguien de una determinada accin co-
mo consecuencia de su conducta. Tu tienes la culpa de lo
Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio sucedido.
Dolo - Del lat. dolus; a su vez, del griego dlos. 3. f. Der. Omisin de la diligencia exigible a alguien, que
Comnmente, mentira, engao o simulacin. | implica que el hecho injusto o daoso resultante motive
su responsabilidad civil o penal.Diccionario Jurdico de
Jurdicamente adquiere tres signicados: vicio de la vo- Manuel Ossorio
luntad en los actos jurdicos, elemento de imputabilidad
en el incumplimiento de obligaciones, o calicacin psico- ImprudenciaFalta de prudencia, de cautela o de precau-
lgica exigida como integrante del delito civil o agravante cin.
del delito penal. Es una expresin ntimamente vinculada con el Derecho
En el primer sentido, el dolo puede denirse, como lo hace Penal, porque, divididos los delitos en dolosos y culposos,
el art. 931 del Cdigo Civil argentino: toda asercin de lo la imprudencia constituye uno de los elementos caracters-
que es falso o disimulacin de lo que es verdadero, cual- ticos de estos ltimos, incurrindose en ella por accin o
quier articio, astucia o maquinacin que se emplee para por omisin, si bien la omisin parece ajustarse mejor a la
conseguir la ejecucin de un acto. El segundo y el tercer negligencia, que es otro de los elementos de la culpa (v.).
sentido de la voz dolo corresponden a lo que comnmente En consecuencia, quien cometa un delito por imprudencia
llamamos intencin; los actos antijurdicos pueden come- incurrir en una responsabilidad penal y en la obligacin
terse con la intencin de producir un mal o, simplemente, de reparar el dao causado.
con la previsin del resultado daoso, aunque no medie in-
Con respecto al Derecho Civil, la misma obligacin resar-
tencin. (V. CULPA.) Los antijurdicos civiles conguran
citoria recae sobre quien causa un dao por imprudencia
delitos cuando media dolo. v cuasidelitos mediando s-
sin incurrir en sancin penal. (v. CUASIDELITO.)En el
lo culpa. (v. DELITO DOLOSO )
caso de los Hechos Punibles Dolosos, el Conocimiento y
la Voluntad se unen a la Intencionalidad (Quiero conse-
guir el Resultado!) y por tanto el peso del Hecho cae
16 El Dolo sobre el Resultado esperado del mismo (si tengo mala
punteria y no consigo matar a mi objetivo, igual es un
Ante un Hecho Punible, el grado de responsabilidad es lo Hecho Punible Doloso quera matarlo).
que determina su naturaleza, ya fuere Culposa o Dolosa, En el caso de los Hechos Punibles Culposos, existe Co-
donde en ambos casos encontramos tanto al Conocimien- nocimiento (si conduzco a alta velocidad puedo tener o
to como a la Voluntad. provocar un accidente), existe Voluntad (quiero ir rpi-
Pero, sobre que actan? Sobre la Accin o sobre el Re- do), pero carecen de Intencionalidad (no pretendo tener
sultado? o provocar un accidente). En esta oportunidad el peso
del Hecho Punible recae sobre la Accin y por tanto es
Esta determinacin es lo que permite denir que Hecho
Culposo. En Hechos Punibles Culposos no existe la Ten-
Punible es Culposo y cul Doloso.
tativa porque no existe intencin sobre el resultado.
Partamos de la base que a toda Accin corresponde un
Resultado. Tiene que existir un causante para que exista
un efecto. Pero este efecto, este resultado, tienen algn
18 16 EL DOLO

16.1 El Tipo de Injusto del Hecho Doloso Cuando el tipo slo exige la realizacin de la accin sin
ms, estamos ante los delitos de mera actividad (injuria,
Ya hemos aseverado en los prrafos de arriba, estable- falso testimonio, etc) o, en su caso, de mera inactividad
ciendo que el Tipo de Injusto es aquella conducta humana (omisin pura, por ejemplo omisin del deber de socorro).
considerada antijurdica en la misma normativa y donde En otros casos se exige, junto a la realizacin de la accin,
para existir dolo debe existir intencin de conseguir un la produccin de un resultado material de lesin o puesta
resultado antijurdico, donde los elementos objetivos co- en peligro de un bien jurdico (delitos de resultado, que
existen con los elementos subjetivos de saber (cognosci- a su vez se diferencian entre delitos de lesin y delitos de
tivo) y del querer hacer. peligro).
=== DRAE En algunos tipos la conducta se delimita por la exigen-
con. - (Del lat. cum). cia del empleo de algunos medios legalmente determinados
(estragos, incendio); por el lugar (manifestaciones) o por
1. prep. Denota el medio, modo o instrumento que sirve
el tiempo (delitos contra las personas en caso de conicto
para hacer algo.
armado).
3. prep. Expresa las circunstancias con que se ejecuta o
Google Docs - Autor Desconocido.===== Sujeto Activo
sucede algo.
===== El delito como obra humana siempre tiene un au-
Por. - (Del lat. pro, in. por per). tor, aqul que precisamente realiza la accin prohibida u
1. prep. Indica el agente en las oraciones en pasiva. omite la accin esperada. Normalmente en el tipo se alude
a dicho sujeto con expresiones impersonales como el que
7. prep. Denota causa. o quien.
8. prep. Denota el medio de ejecutar algo. Por el contrario Sujeto Pasivo es el destinatario de la pro-
9. prep. Denota el modo de ejecutar algo.Importancia de teccin del bien jurdico; es el ofendido por el delito, quien
la distincin entre Dolo e Imprudencia === En puntos padece sus efectos. El sujeto pasivo, a su vez, puede ser el
anteriores hemos determinado que para que exista Dolo objeto material del delito, la persona sobre la cual recae
debe existir intencionalidad sobre la produccin del Re- la conducta punible. ...///...
sultado previsto, y en el Diccionario de la Real Academia En algunos tipos delictivos se plantean, sin embargo, algu-
de la Lengua Espaola se dene como Voluntad delibe- nas cuestiones en relacin con el sujeto activo.
rada de cometer...
En primer lugar estn los delitos plurisubjetivos, en los que
Sin embargo, buscando Imprudencia, en su acepcin para el tipo exige la concurrencia de varias personas, bien con-
el Derecho, la DRAE determina que es CULPA, provo- curriendo uniformemente para la consecucin del mismo
cada por accin o por omisin. objeto, como sucede en los delitos de convergencia (asocia-
Es por tanto -segn Ossorio- la Imprudencia el elemento cin ilegal, rebelin); bien autnomamente como partes de
ms caracterstico en cuanto a Hechos Punibles Culposos una misma relacin delictiva, como en los delitos de en-
y donde el punto de denicin se encuentra en el deter- cuentro (el cohecho, en el que interviene el funcionario y
minar si existen Elementos Subjetivos de Voluntariedad la persona que lo soborna).
(o Volitivos) en el Hecho Punible y as determinar si el Otra categora de delitos en atencin al sujeto activo es
mismo ha sido cometido con Intencionalidad (dando lu- la de delitos comunes, los cuales son aquellos que se pue-
gar al Dolo) o por Imprudencia (que lleva a la Culpa o al den cometer por cualquiera, como lo muestra la frmula
Hecho Punible Culposo). annima quien, el que u otra semejante, en el encabe-
Como observacin adicional ntese el uso especico de zamiento de la mayora de las descripciones tpicas, para
las preposiciones CON intencionalidad y POR impru- caracterizar al sujeto activo.
dencia. Con es de tipo activo. Por es de tipo pasivo Luego, en algunos casos la ley exige determinadas cuali-
hasta la lengua ayuda a entender la diferencia. dades para ser sujeto activo de un delito. Nos encontramos
entonces con los llamados delitos especiales. Sujeto activo
de estos delitos slo puede serlo aquella persona que, ade-
16.2 Elementos del Dolo ms de realizar la accin tpica, tenga las cualidades exi-
gidas en el tipo (por ejemplo, deudor en el alzamiento de
16.2.1 Elementos Objetivos bienes; funcionario pblico en la malversacin de cau-
dales pblicos). Los delitos especiales se dividen en delitos
Conducta En todo tipo hay una conducta, entendida especiales propios e impropios.
como comportamiento humano (accin u omisin), que Distintos de los delitos especiales son los delitos de propia
constituye el ncleo del tipo, es decir, su elemento ms im- mano. En ellos el tipo exige la realizacin de una accin
portante. La conducta viene descrita generalmente por un determinada y slo el que se encuentre en posicin de eje-
verbo rector (matare, causare a otro una lesin, etc), cutarla inmediata y corporalmente, por s mismo, puede
que puede indicar una accin positiva o una omisin.
16.3 Clases de Dolo 19

ser sujeto activo o autor en sentido estricto de la accin de vctima o perjudicado del delito, que ha dado lugar al
descrita en el tipo legal. nacimiento de una rama de la Criminologa, la Victimo-
Google Docs - Autor Desconocido.===== Bien Jurdico loga, preocupada por la debida atencin y asistencia a
===== La norma penal tiene una funcin protectora de las personas sobre las que recaen los efectos negativos del
bienes jurdicos. Para cumplir esta funcin protectora ele- delito.
va a la categora de delitos, por medio de su tipicacin Google Docs - Autor Desconocido.===== Nexo Causal
legal, aquellos comportamientos que ms gravemente le- ===== Es la conexin que existe entre el Sujeto Activo,
sionan o ponen en peligro los bienes jurdicos protegidos. su Conducta, y el Resultado obtenido sobre el Bien Ju-
El bien jurdico es, por tanto, la clave que permite descu- rdico protegido. Es la aplicacin prctica de las Teoras
brir la naturaleza del tipo, dndole sentido y fundamento. que hemos estudiado en la Unidad 3: Accin y Resultado:
Todo tipo penal debe incluir un comportamiento humano Relacin de causalidad e imputacin del resultado., o sea:
capaz de provocar la puesta en peligro o la lesin de un a)La teora de la equivalencia de las condiciones:
bien jurdico. En ese sentido, bien jurdico es el valor que la b)Teora de la causacin adecuada o de la adecuacin:
ley quiere proteger de las conductas que puedan daarlo.
c)La teora de la causa jurdicamente relevante:
El concepto de bien jurdico se utiliza en Derecho Penal,
adems, como criterio de clasicacin, aglutinando los
distintos tipos delictivos en funcin del bien jurdico prote- 16.2.2 Elementos Subjetivos
gido en ellos (delitos contra la vida, contra el honor, contra
el patrimonio, etc). Segn este criterio de clasicacin se DRAE
distingue entre bienes jurdicos individuales (vida, liber-
tad, honor) y comunitarios, tambin llamados colectivos subjetivo, va. - (Del lat. subiectvus).
o supraindividuales (salud pblica, seguridad del Estado, 1. adj. Perteneciente o relativo al sujeto, considerado en
orden pblico). oposicin al mundo externo.
Distinto del bien jurdico es el objeto de la accin, que es 2. adj. Perteneciente o relativo a nuestro modo de pensar o
aquella cosa del mundo exterior sobre la que recae direc- de sentir, y no al objeto en s mismo.Son los elementos sub-
tamente la accin tpica (por ejemplo, la cosa mueble aje- jetivos del Hecho Punible los que determinan si el mismo
na en el hurto) y que en los delitos de resultado suele ser constituye DOLO o puede ser considerado CULPOSO-
destruida o al menos puesta en peligro (por ejemplo, la
cosa daada en el delito de daos; la vida puesta en pe-
ligro en un delito de conduccin temeraria de un vehculo Intelectivo o Cognoscitivo Es el CONOCER, el SA-
a motor). En algunas ocasiones pueden coincidir ambos BER. Es la facultad que tenemos para procesar informa-
conceptos (bien jurdico y objeto de la accin) sobre un cin teniendo como base a la percepcin sensorial, a las
mismo objeto (por ejemplo, en el homicidio), pero incluso experiencias (conocimiento) y a la valoracin subjetiva
en este caso se puede distinguir entre el objeto, como obje- de cada individuo, ya sea en forma consciente o incons-
to material fsico sobre el que recae la accin, y el objeto ciente.
jurdico, como bien o valor ideal al que la ley reconoce
Por medio de los procesos intelectivos nosotros COM-
su proteccin. As, por ejemplo, en el hurto o en el dao el
PRENDEMOS, APRENDEMOS, INFERIMOS, PLA-
objeto material sobre el que recae la accin es la cosa (una
NIFICAMOS y TOMAMOS DECISIONES.
valiosa porcelana china) y el valor ideal que se protege (la
propiedad o posesin) es el bien jurdico.
Titular del bien jurdico es el sujeto pasivo. No siempre Volitivo Es el QUERER, el HACER. Est relacionado
coincide el titular del bien jurdico protegido en el tipo le- a la VOLUNTAD, a la facultad humana de decidir y or-
gal con el sujeto sobre el que recae la accin tpica. As, denar su conducta y son todos nuestros actos conscientes.
por ejemplo, en la estafa el sujeto pasivo es el perjudica- Una conducta volitiva reeja la concrecin de los pensa-
do patrimonialmente por el engao, pero el engao puede mientos de una persona en actos. De esta manera, supone
recaer sobre otra persona (un empleado, administrador, la libre eleccin de seguir o rechazar una inclinacin, en
etc). La distincin tiene importancia en algunos casos pa- una decisin donde interviene la inteligencia. Denicion
ra saber quin est legitimado para consentir y disponer de Volitivo
del bien jurdico.
En realidad, el concepto de sujeto pasivo es poco preciso y
slo tiene inters para saber quin es el titular del bien ju- 16.3 Clases de Dolo
rdico protegido en el tipo penal en aquellos casos en que
quepa disponer libremente de l (por ejemplo, la propie- a) Dolo directo. Esta clase de dolo puede, a su vez, dis-
dad). tinguirse en grados. En el llamado dolo directo de primer
Por otra parte, muy importante es hoy en da el concepto grado el autor quiere realizar precisamente el resultado (en
los delitos de resultado) o la accin tpica (en los delitos de
20 16 EL DOLO

mera actividad): el autor quera matar y mata, quera da- la conducta culposa.
ar y rompe la cosa, etc. Artculo 18.- Error sobre circunstancias del tipo legal
Dentro del dolo directo se incluyen tambin los casos en los
1 No acta con dolo el que al realizar el hecho obrara
que el autor no quiere directamente una de las consecuen- por error o desconocimiento de un elemento constitutivo
cias que se va a producir, pero la admite como necesaria-
del tipo legal. Esto no excluir la punibilidad en virtud de
mente unida al resultado principal que pretende: dispara una ley que sanciona la conducta culposa.
contra alguien que est detrs de una cristalera valiosa. No
basta con que prevea la consecuencia accesoria, es preciso 2 El que al realizar el hecho se representara errneamente
que, previndola como de necesaria o segura produccin, circunstancias que constituiran el tipo de una ley ms fa-
la incluya en su voluntad. De acuerdo con lo dicho ante- vorable, slo ser castigado por hecho doloso en virtud de
riormente no hay, por consiguiente, ninguna dicultad en sta.Esto implica que todo Sujeto Activo cuya accin des-
admitir tambin aqu la existencia de dolo o incluso de do- encadene un Hecho Punible, debe conocer los elementos
lo directo, aunque para diferenciarlo del supuesto anterior del Tipo Penal (o de Injusto) para que este Hecho Punible
se hable en este caso de dolo directo de segundo grado. sea clasicada dentro del Tipo Doloso.
b) Dolo Eventual. Con la categora del dolo directo, de El autor debe conocer los elementos integrantes del tipo de
primer o de segundo grado, no se pueden abarcar todos injusto. Cualquier desconocimiento o error sobre la exis-
los casos en los que el resultado producido debe, por ra- tencia de alguno de stos elementos repercute en la tipi-
zones poltico-criminales, imputarse a ttulo de dolo. As, cidad porque excluye el dolo. Por eso se llama error de
cabe tambin hablar de dolo aunque el querer del suje- tipo. Debe referirse a cualquiera de los elementos, sean
to no est referido directamente a ese resultado. Se habla de naturaleza descriptiva: cosa, explosivo (el que cree que
entonces de dolo eventual. En el dolo eventual el sujeto dispara sobre un oso y lo hace sobre un hombre); o norma-
se representa el resultado como de probable produccin y, tiva: ajena, documento. (Trab.Prctico de Osvaldo Gon-
aunque no quiere producirlo, sigue actuando, admitiendo zalez y Lilian (?) )
su eventual realizacin. El sujeto no quiere resultado pero
Un ejemplo de error de Tipo puede darse en la situacin
cuenta con l, admite su produccin, acepta el riesgo,
que siendo conductor de un transporte de mercaderas, te
no le importa lo que pase, etc. Con todas estas expresio-
entregan la mercanca y los documentos que la respaldan,
nes se pretende describir un complejo proceso psicolgico la inspeccionas y lo aceptas porque asumes que todo es
en el que se entremezclan elementos intelectuales y voliti-
correcto; ya en el camino, al inspeccionarte, te detienen
vos, conscientes o inconscientes, de difcil reduccin a un
y sancionan porque la carga que llevas es ilegal (ya sea la
concepto unitario de dolo. mercadera o los documentos que tu crees son correctos).
Para distinguir el dolo eventual de la imprudencia se han Es decir, crees que tu carga es legal, pero no es as. Son
formulado principalmente dos teoras: importantes para el Error de Tipo los siguientes aspectos.
La teora de la probabilidad parte del elemento intelec- Error sobre elementos esenciales
tual o cognitivo del dolo. Dado lo difcil que es demostrar
en el dolo eventual el elemento volitivo (querer el resulta- Error invencible
do), la teora de la probabilidad admite la existencia de
Error vencible
dolo eventual cuando el autor se representa el resultado
como de muy probable produccin y a pesar de ello acta, Error sobre elementos accidentales
siendo indiferente que admita o no su produccin. Si la
Error sobre el objeto de la accin
probabilidad es ms lejana o remota, habr imprudencia
consciente o con representacin. Error Relevante
La teora de la voluntad o del consentimiento o acepta- Error irrelevante
cin atiende, por el contrario, al contenido de la voluntad.
Para esta teora no es suciente con que el autor se plan- Error sobre la relacin de causalidad.
tee el resultado como de probable produccin, sino que es Error en el golpe
preciso que, adems, se diga: aun cuando fuere segura su
produccin, actuara (frmula de Frank). Son diferentes al Error de Tipo y por tanto carecen de
Google Docs - Autor Desconocido.=== Error de Tipo importancia en el proceso de subsuncin:
=== Frente al principio universal de nadie puede alegar
ignorancia de la Ley nuestro Cdigo Penal hace preva- Error sobre las causas de justicacin
lecer el no menos antiguo en la duda, a favor del reo Error sobre la antijuricidad
(donde presente la duda entre el dolo y la culpa se escoge
la culpa) y establece en su Art.18: 1 No acta con dolo Error sobre la reprochabilidad
el que al realizar el hecho obrara por error o desconoci-
Error sobre la Penalidad
miento de un elemento constitutivo del tipo legal. Esto no
excluir la punibilidad en virtud de una ley que sanciona Error de Prohibicin
16.3 Clases de Dolo 21

16.3.1 Error sobre elementos esenciales el error impedir apreciar un parricidio doloso. Concurri-
r un homicidio doloso, ya que se quera matar a un hom-
Cuando nos encontramos ante el tema del error sobre ele- bre y el padre tambin lo es, en concurso ideal de delitos
mentos esenciales, pueden suceder dos cosas; primero; que con un parricidio imprudente.
el error sea invencible, y segunda, que sea vencible.

Error irrelevante Se verica el error irrelevante,

Error invencible Se presencia cuando el error no se cuando versa sobre una persona protegida de la misma
hubiese logrado evitar ni aun aplicando la diligencia de- forma por la ley que la que se crea atacar. Como ejem-
bida. Como lo seala Jescheck, se excluye el dolo, ya que plo, Juan queriendo disparar sobre Pedro, lo hace sobre
no existe el conocimiento de todos o algunos de los ele- Andrs; o confunde a su padre con su madre; o queriendo
mentos del tipo objetivo, En consecuencia, estaremos ante dar muerte a su padre, en realidad mata a su abuelo.
la impunidad de la conducta realizada, ello por la razn
que en el sistema moderno nicamente con tipos dolosos o
Error sobre la relacin de causalidad. En principio,
culposos, y la simple causacin de un resultado lesivo sin
las desviaciones no esenciales o que no afectan a la pro-
dolo ni culpa resulta atpico.
duccin del resultado querido por el autor son irrelevantes
(A dispara contra B con nimo de matarle, pero slo lo
Error vencible Excluye el dolo, pero no la culpa. El hiere, muriendo B a los pocos das a causa de la gravedad
error vencible es aquel que hubiese podido evitarse si se de la herida).
hubiera observado el debido cuidado, por lo que pue- Por el contrario, si el resultado se produce de un modo
de considerarse error imprudente. El error es evitable totalmente desconectado de la accin del autor, a lo sumo
cuando el autor, observando el cuidado exigido, hubiera podr imputarse el hecho como tentativa (en el ejemplo an-
conocido o conocido correctamente las circunstancias ig- terior, B muere posteriormente a consecuencia del incendio
noradas.==== Error sobre elementos accidentales ==== del hospital). En este caso, aunque se d el tipo subjetivo
Los elementos accidentales son aquellos que inciden sobre del delito doloso de homicidio, falta la realizacin en el
el tipo bsico generando un tipo cualicado o atenuado resultado del peligro implcito en la accin lesiva inicial y,
(circunstancias especcas de agravacin o atenuacin) y por tanto, falta la imputacin objetiva del resultado a la
aquellos otros que sin dar origen a un tipo distinto aumen- accin.
tan o disminuyen la pena prevista para la realizacin del
tipo al que aparecen referidas (circunstancias genricas
agravantes o atenuantes). Error en el golpe (aberratio ictus). Se da sobre to-
do en los delitos contra la vida y la integridad fsica. El
autor por su mala puntera alcanza a B, cuando quera
Error sobre el objeto de la accin (error in objecto vel matar a C. En este caso se considera que hay tentativa de
in persona). En principio, es irrelevante la cualidad del homicidio doloso en concurso con un homicidio impruden-
objeto o de la persona sobre los que recae la accin; es te consumado. Sin embargo, un sector doctrinal considera
irrelevante que A se apodere del automvil de B creyendo que, tratndose de resultados tpicos equivalentes, la solu-
que era de propiedad de C, o que mate a D en lugar de a cin debe ser la misma que en el error in persona y aprecia
E, o que detenga ilegalmente a F porque lo confunde con un solo delito doloso consumado.
G. Sin embargo, cuando los objetos son heterogneos (se
Google Docs - Autor Desconocido.=== Otros elementos
quiere matar al perro del vecino, pero se mata al vecino) el
subjetivos del Tipo Injusto. === Normalmente en los de-
error dar lugar a un concurso entre el delito que el sujeto
litos dolosos slo se requiere en el mbito subjetivo el dolo,
quera realizar (daos en grado de tentativa) y el resultado
es decir querer y conocer.
imprudentemente realizado (la muerte del vecino). Se debe
distinguir entre: Sin embargo en algunos delitos especcos se requiere, pa-
ra constituir el tipo de injusto, la presencia de elementos
especiales de carcter subjetivo (Mezger en 1.924 sistema-
Error Relevante Como ejemplo tenemos aquel que cre- tiz y dio carta de naturaleza a tales elementos)
yendo que da muerte a su padre , en realidad da muerte
a un extrao o viceversa. En ambos casos, el error en la Se trata de especiales tendencias o motivos que el legislador
persona ser relevante. exige en algunos casos, aparte del dolo, para congurar el
tipo de algn delito.
En el caso propuesto, no se excluir el dolo respecto al ho-
micidio producido, en razn que se quera matar al padre Ejemplo Una manifestacin injuriosa hecha sin el nimo
y ello signica que se quera matar a un hombre (el padre de injuriar, sino como testimonio de un juicio, no es consti-
tambin lo es); pero el error in persona que estudiamos, tutiva del tipo de injurias, el ensaamiento necesario para
obligar a castigar, adems de por homicidio doloso, por convertir a un homicidio en asesinato, etc. Pueden ser: la
tentativa inidnea de parricidio. En el caso contrario, de ultraintencin, alevosa, nimo de lucro, mero placer.
aquel que queriendo matar a un extrao mata a su padre, (Trab.Prctico de Osvaldo Gonzalez y Lilian (?) )
22 16 EL DOLO

Cdigo Penal culposo, sa. - (De culpa).

Artculo 105.- Homicidio doloso 1. adj. Dicho de un acto o de una omisin imprudente o
negligente: Que origina responsabilidades.
1 El que matara a otro ser castigado con pena privativa
de libertad de cinco a quince aos. Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio
2 La pena podr ser aumentada hasta veinticinco aos Culpa
cuando el autor: Y en cuanto a la culpa, strictu sensu, referida al delito cul-
1. matara a su padre o madre, a su hijo, a su cnyuge o poso (v.), es tambin denida por Jimnez de Asa al decir
concubino, o a su hermano; que ella existe cuando se produce un resultado tpicamen-
2. con su accin pusiera en peligro inmediato la vida de te antijurdico por falta de previsin del deber de conocer,
no solo cuando ha faltado al autor la representacin del
terceros;
resultado que sobrevendr, sino tambin cuando la espe-
3. al realizar el hecho sometiera a la vctima a graves e ranza de que no sobrevenga ha sido fundamento decisivo
innecesarios dolores fsicos o squicos, para aumentar su de las actividades del autor, que se producen sin querer el
sufrimiento; resultado antijurdico y sin raticarlo.
4. actuara en forma alevosa, aprovechando intencional- En trminos generales, puede decirse que acta con culpa
mente la indefensin de la vctima; quien causa un dao sin propsito de hacerlo, pero obran-
5. actuara con nimo de lucro; do con imprudencia o negligentemente o, pudiera aadir-
se, con infraccin de reglamentos. Es un concepto contra-
6. actuara para facilitar un hecho punible o, en base a puesto al dolo, porque, mientras en la culpa la intencin
una decisin anterior a su realizacin, para ocultarlo o est referida a la accin u omisin que causa el dao sin
procurar la impunidad para s o para otro; propsito de hacerlo, en el dolo la intencin recae sobre
7. por el mero motivo de no haber logrado el n propuesto el dao mismo que se ocasiona. Uno de los muchos ejem-
al intentar otro delito; o plos de delito culposo es el del automovilista que comete
la imprudencia (v.) de marchar a excesiva velocidad, o la
8. actuara intencionalmente y por el mero placer de matar.
negligencia de no haber hecho arreglar los frenos, y atro-
Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio'''Alevosa pella a una persona.
Cautela para asegurar la comisin de un delito contra las Culpa cuasidelictual
personas. sin riesgo del delincuente.
Para los Mazeaud, un error de conducta tal que no lo ha-
Equivale a traicin y a perdia. bra cometido una persona cuidadosa situada en las mis-
Acta, pues, en esa forma quien comete el delito a traicin mas circunstancias externas que el autor del dao. (V.
y sobre seguro. CUASIDELITO).

En el Derecho Penal constituye una de las circunstancias Delito culposo

agravantes y calicantes de los delitos contra las personas.
Las formas de la alevosa pueden ser muy variadas, pero
generalmente la doctrina las divide en dos grandes grupos:
la alevosa moral, consistente en la ocultacin que el de-
lincuente hace de su intencin criminal, simulando actos
de amistad u otros similares (por lo que tambin se llam
proditorio el homicidio cometido en esa forma), y la ale-
vosa material, determinada por la ocultacin del cuerpo
o del acto. (V. HOMICIDIO.)DRAE'''placer. - (Del lat.
placre).
1. m. Goce, disfrute espiritual.
2. m. Satisfaccin, sensacin agradable producida por la
realizacin o suscepcin de algo que gusta o complace.
nimo. - (Del lat. anmus, y este del gr. , soplo). co, pero en ningn caso como un puro defecto intelectual
1. m. Alma o espritu en cuanto es principio de la actividad
humana.
4. m. Atencin o pensamiento.OBS. LSR: Es espiritual,
viene del alma o del pensamiento, por tanto debe anali-
zarse en el plano subjetivo.
DRAE
La doctrina y la legislacin penales diferencian dos tipos
de delitos: los culposos y los dolosos.
Mientras en los segundos se exige, para consumar la gura
delictual. la intencin de producir un resultado daoso, en
los primeros basta con que ese resultado haya sido previsto
o, al me nos, que haya debido preverse. Conviene sealar
que, al redactar esa denicin, se ha procurado tomar la
ms comprensible y la ms extendida, aun cuando no es-
t aceptada por muchos penalistas, precisamente porque
el concepto de culpa, igual que el de dolo, es uno de los
ms discutidos en Derecho Penal, de donde resulta impo-
sible recoger aqu todas las teoras que se han desarrollado
sobre este tema. Soler arma que la culpa debe ser con-
cebida como violacin de un deber ms o menos espec-
consistente en no haber previsto; por lo cual. a diferen-
cia del dolo. ese deber no es el deber primario contenido
en la prohibicin principal, sino un deber secundario, que
impone la necesidad de no llegar a aquella transgresin
aun por va indirecta o no intencional. De ah que, pa-
ra Soler, todas las formas de culpa son reducibles a dos:
incumplimiento de un deber (negligencia) y afrontamiento
 23

de un riesgo (imprudencia). (V. CULPA, DELITO DOLO- Falta de prudencia, de cautela o de precaucin. Es una
SO, DOLO, IMPRUDENCIA, NEGLIGENCIA.)OBS LSR: expresin ntimamente vinculada con el Derecho Penal,
Algunos textos utilizan el trmino Culpa para referirse
porque, divididos los delitos en dolosos y culposos, la im-
a la Reprochabilidad. Sin embargo en nuestro programa, prudencia constituye uno de los elementos caractersticos
y siguiendo una secuencia lgica, luego de hablar del He-
de estos ltimos, incurrindose en ella por accin o por
cho Punible Doloso, debiera estudiarse -en esta unidad-omisin, si bien la omisin parece ajustarse mejor a la ne-
al Hecho Punible Culposo, amn que en el desarrollo de gligencia, que es otro de los elementos de la culpa (v.). En
la unidad es notorio el tema a tratar. De ah el cambio de
consecuencia, quien cometa un delito por imprudencia in-
nombre. currir en una responsabilidad penal y en la obligacin de
Nuestro Cdigo Penal admite la existencia de ambos ti- reparar el dao causado. Con respecto al Derecho Civil,
la misma obligacin resarcitoria recae sobre quien causa
pos de Hechos Punibles en su Art. 17 y hace hincapi
en la naturaleza de CONDUCTA, como base del Hecho un dao por imprudencia sin incurrir en sancin penal. (v.
CUASIDELITO.)
Punible.
Cdigo Penal del Paraguay Negligencia

Artculo 17.- Conducta dolosa y culposa La omisin, ms o menos voluntaria pero consciente, de la
diligencia (v.) que corresponde en los actos jurdicos, en
1 Cuando la ley no sancionara expresamente la conducta los nexos personales y en la guarda o gestin de los bienes.
culposa, ser punible slo la conducta dolosa. (V. IMPRUDENCIA.)
2 Cuando la ley prevea una pena mayor para los hechos Cuasidelito
punibles con resultados adicionales, respecto a dicha con-
secuencia, ella se aplicar al autor o partcipe cuando su Violacin daosa del Derecho ajeno, cometida con li-
conducta haya sido dolosa o culposa. bertad, pero sin malicia, por alguna causa que puede v
debe evitarse (L. A. Colombo). Para algn otro autor,
lo que caracteriza al cuasidelito es la voluntad incons-
cientemente antijurdica en la realizacin del hecho (Bin-
17 Concepto de Hecho Punible ding)....///...Nosotros sabemos que es peligroso el condu-
cir a altas velocidades y que hasta los conductores entre-
Culposo nados sufren accidentes. Tambin sabemos que existen
normas reguladoras de velocidad en las calles, caminos y
En contraposicin al Dolo, donde son necesarios los ele- rutas pblicas (orientadas al bien comn). Existe el ele-
mentos subjetivos del Tipo y el Hecho Punible se con- mento cognoscitivo del Tipo. Entonces por qu lo
centra en el resultado, para determinar si fuera un Hecho hacemos? (y me incluyo!). Por imprudentes tal vez? O
Punible Culposo, estos aspectos subjetivos son innecesa- existe ya el elemento volitivo expreso y queremos hacer
rios o inexistentes y el Hecho Punible es encontrado en la dao?
Accin. Uno de los fundamentos de nuestro ordenamiento Penal
Por tanto podemos inferir que el Hecho Punible Culposo dice en su Artculo 3.- Principio de prevencin: Las san-
puede denirse como el quebrantamiento de una norma ciones penales tendrn por objeto la proteccin de los bie-
jurdica penal en forma accidental, por negligencia, im- nes jurdicos y la readaptacin del autor a una vida sin
prudencia o impericia y sin intencionalidad maniesta de delinquir.
producir el resultado, entendiendo como resultado a las Y si por nuestra imprudencia atentamos -sin querer ha-
consecuencias de la accin u omisin. cerlo, o sea, no existe el elemento volitivo expreso- contra
los bienes jurdicos de terceros? Ser que es vlida la in-
fantil excusa de fue sin querer queriendo? No. Hemos
18 Tipo de Injusto del Hecho Im- atentado -por imprudencia- contra los bienes jurdicos de
terceros y el Derecho Penal se encarga de establecer la
prudente sancin correspondiente.
Con este pequeo ejercicio de lgica tenemos denido el
Segn Ossorio, Imprudencia es la Falta de prudencia, porqu un Hecho Imprudente establece un Tipo Injusto:
de cautela o de precaucin...///... y para denir el Tipo Es la frmula legal que determina que conducta humana
de Injusto debemos incluir a los Tipos Legalmente rele- est comprendida dentro del Cdigo Penal y cuya viola-
vantes, donde y por ejemplo tenemos las regulaciones de cin (por accin u omisin) es contraria al orden jurdico
velocidad al conducir autovehculos y sus posibles conse- y donde por imprudencia se comenten actos lesivos con-
cuencias administrativas en general y Penales en particu- tra los bienes jurdicos de terceros, en particular a aque-
lar. llos bienes jurdicos determinados como fundamentales:
Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio Vida, Integridad Fsica, Salud y Propiedad.
Imprudencia En la exposicin de Paula Sanabria: La esencia del tipo
24 18 TIPO DE INJUSTO DEL HECHO IMPRUDENTE

de injusto del delito imprudente no es la simple causacin la conducta que la sociedad (y las Leyes) esperan que ca-
del resultado sino la forma en que realiza la accin...///... da miembro de la misma presente y respete. Es la Con-
Si los vehculos A y B chocan en una curva, quedando ducta Determinada y donde debemos llevar cuidado
ambos lesionados es evidente que tanto A y B han cau- en cumplirla, de acuerdo a la previsibilidad del resultado
sado el mismo resultado, pero para saber quin conduca que podra ocasionar la falta de observancia.
imprudentemente y por tanto quien debe resarcir los daos
Son las reglas de cuidado que deben respetarse dentro
no basta con establecer una simple conexin causal sino es
de una sociedad de derecho.Ejemplo simple: Antes de gi-
preciso saber quien actuaba diligentemente y quin no.
rar el vehculo para pasar de carril, utilizar el sealero
es suciente? Lamentablemente no. Aunque nosotros
respetramos esa regla de trnsito, existen tres aspectos
18.1 La conducta tpica: La lesin del de- que an no consideramos:
ber de cuidado.
1. (a) No por hacer las seas correspondientes, po-
Sabiendo que el ncleo del tipo de injusto del delito im-
demos arrogarnos el derecho de accin;
prudente consiste en la divergencia entre la conducta rea-
lizada y la que conducta esperable, de acuerdo a la nor- (b) No por hacer las seas correspondientes el
mativa legal en forma objetiva, se inere la existencia de conductor del vehculo detrs nuestro puede
una normativa genrica el deber de cuidado, cuidado tomar conciencia de ello;
en el respetar las Leyes en general y sobre todo aquellas (c) No siempre dicho conductor querr dejarnos
que pueden acarrear consecuencias sobre los bienes de invadir su carril (de hecho es probable que, por
terceros en particular. la Ley del Mbaret y la Doctrina de la Mala
En denitiva, la prohibicin penal de determinados com- Educacin Cvica, acelerar y usar la bocina
portamientos imprudentes pretende motivar a los ciudada- ).
nos para que, en la realizacin de conductas que puedan
ocasionar resultados lesivos, empleen el cuidado que es ob- En el primer caso, seremos nosotros los que no respete-
jetiva y subjetivamente necesario para evitar que se pro- mos el Cuidado Objetivo y nuestra conducta puede ser
duzcan; en una palabra, para que acten con la diligencia imprudente. En el segundo caso, es el otro conductor el
debida. Google Docs - Autor Desconocido. que -por desatencin- no cumple las reglas del Cuidado
En la exposicin de Paula Sanabria: Exige la determina- Objetivo. En el tercero sin palabras.Por ejemplo, con-
cin en cada caso en concreto, comparando la accin rea- ducir un automvil un n de semana en una carretera de
lizada con la que exige el deber de cuidado en la situacin mucho trco es una actividad peligrosa que, sin embar-
analizada go, y aunque pueda ser previsible que de ella se derive un
accidente, no es ya, sin ms, imprudente. Para que esta
=== Negligencia: Antes del Hecho
conducta en s peligrosa pueda ser calicada como im-
Imprudencia: Durante el Hecho prudente es necesario, adems de la previsibilidad, que el
Impericia: Por falta de conocimientos o practicaEl con- sujeto desatienda las reglas de cuidado que, en esos casos,
cepto de Cuidado === El concepto de cuidado supone el trco exige observar. Google Docs - Autor Descono-
un juicio normativo (recurdese: Descriptivo no precisa cido.
explicacin; normativo si) sobre la conducta humana en
general y obedece a una causa lgica: Es imposible para el
legislador considerar todas y cada una de las opciones de 18.1.2 El deber subjetivo de Cuidado
normas jurdicas que contemplen todos y cada uno de los
aspectos de la conducta. An en el caso que fuere posible, Para analizar los aspectos subjetivos del Cuidado, debe-
el resultado sera un Cdigo Penal tan extenso y complejo mos tener en cuenta la capacidad, inteligencia, estudios,
que se convertira en algo intil. De ah nace la necesidad experiencia y otros aspectos exclusivos del Sujeto Activo.
perentoria de contar con Principios, Axiomas, Doctrinas Es decir y siguiendo con el mismo ejemplo: Un conductor
y Conceptos de uso general, que entre otras cosas, obli- con licencia de tipo Profesional A es ms responsable
gan a interpretar las Leyes de acuerdo a parmetros ms o que uno con licencia tipo Profesional C o con uno de
menos rgidos y donde -en este caso- usaremos esos par- Licencia Particular. Se supone que el mayor nivel de es-
metros para denir el Concepto de Cuidado, que tiene pecializacin conlleva mayor nivel de conocimientos, lo
dos facetas, la Objetiva y la Subjetiva. que en denitiva determina una mayor responsabilidad,
pero no necesariamente mayor o menor imprudencia.
En resumen, las reglas y principios de la experiencia son
18.1.1 Cuidado Objetivo. Concepto abstracciones y generalizaciones que deben aplicarse a un
caso concreto para valorar si hubo o no imprudencia. La
Es Objetivo cuando se generalizan la(s) conducta(s) hu- inobservancia de esas reglas es ya un indicio, pero nunca
mana(s) en cuanto a las relaciones sociales en general y de una prueba irrefutable de que se actu imprudentemente.
 25

As, habr casos en los que la inobservancia de dichas re- los bienes jurdicos y la readaptacin del autor a una vida
glas puede ser imprudente y en otros, prudente: el invadir sin delinquir.
el lado izquierdo de la calzada cuando no viene nadie en Artculo 172.- Persecucin de hechos bagatelarios
contra para evitar atropellar a un nio es, a pesar de la
infraccin formal, un acto prudente; sin embargo, el se- Cuando la apropiacin o el hurto previsto en los artcu-
guir por el mismo lateral puede ser imprudente. Por tanto, los 160 y 161 se reera a una cosa de valor menor a diez
lo que al nal importa es la lesin subjetiva del deber de jornales, la persecucin penal del hecho depender de la
cuidado. Google Docs - Autor Desconocido. instancia de la vctima, salvo que, a criterio de Ministerio
Pblico, un inters pblico especial requiera una persecu-
cin de ocio.Obviamente, si la conducta es conforme al
18.1.3 La Lesin del cuidado Deber de Cuidado, no ser tpica y por tanto no constitu-
ye Hecho Punible.
Volviendo al Hecho Imprudente, podemos establecer que
Cuanto mayor sea la lesin del cuidado subjetivo, ms gra-
si la conducta humana realizada no coincide con el De-
ve ser la imprudencia. Esta gravedad mayor o menor de
ber de Cuidado Objetivo esperado, ya fuera por accin u
la imprudencia no depende, sin embargo, de que sea una
omisin, estamos frente a un Tipo de Injusto de Hecho
imprudencia conciente o inconsciente, pues a veces la in-
Punible Imprudente. Slo la lesin del deber de cuida-
consciencia, es decir, que el sujeto ni siquiera se haya per-
do, analizando tanto los aspectos objetivos como subje-
catado de la peligrosidad de su conducta, reeja un gra-
tivos de la accin, convierte la conducta del sujeto activo
do de despreocupacin y ligereza an ms grave que la
en conducta imprudente.
imprudencia consciente, en la que el sujeto cree que pue-
Principio de subsidiariedad y carcter fragmentario del de dominar el peligro que est creando conscientemente.
Derecho Penal Google Docs - Autor Desconocido.
Un segundo principio que limita la intervencin penal es el
carcter fragmentario del Derecho Penal, que signica
que el Derecho Penal no ha de sancionar todas las conduc- 19 El Resultado
tas lesivas de bienes jurdicos a los que protege, solamente
ante los ataques ms graves. Recordemos que el Principio de subsidiariedad y del ca-
Por ello, al Derecho penal le corresponde la labor de cas- rcter fragmentario del Derecho Penal as como los Art.
tigar con las sanciones ms graves los ataques ms intole- 2 y 3 de nuestro Cdigo Penal establecen que no todas
rables a los bienes jurdicos ms importantes. Pero que el las conductas lesivas conllevan una sancin, lo que se en-
Derecho Penal deba proteger los bienes jurdicos, no sig- cuentra tambin establecido, por ejemplo, en el Art. 172
nica que todo bien jurdico haya de ser protegido penal- del mismo Cdigo y en su mismo projecto se ha hecho
mente, ni que todo ataque a los bienes jurdicos penalmen- hincape en este aspecto especco.
te tutelados deba determinar la intervencin del Derecho En la exposicin de Paula Sanabria: Resultado: Es la de-
Penal. rivacin, ocurrida en el mundo exterior como efecto de una
http://es.wikipedia.org/wiki/Ius_puniendi conducta y que consiste en una lesin o bien en una puesta
en peligro del bien jurdico protegido.
Cdigo Penal del Paraguay
Ahora, para determinar que resultados conllevan una san-
Artculo 2.- Principios de reprochabilidad y de propor- cin y de qu tipo, necesitamos algn parmetro objetivo
cionalidad de resultado:
1 No habr pena sin reprochabilidad.
2 La gravedad de la pena no podr exceder los lmites de
la gravedad del reproche penal. 20 La Imputacin Objetiva
3 No se ordenar una medida sin que el autor haya rea-
lizado, al menos, un hecho antijurdico. Las medidas de NOTA: A decir del Prof. Ortz Barrios, no es aceptada es-
seguridad debern guardar proporcin con: ta teora en nuestro Derecho, siendo que en mi honesta
opinin no slo se la acepta ms tambin es necesaria-
1. la gravedad del hecho o de los hechos que el autor haya mente aplicada tanto por legisladores como por scales
realizado, y jueces, dado que es una extensin lgica de las teoras
2. la gravedad del hecho o de los hechos que el autor, segn de la causalidad y tiene muchos paralelismos con el Nexo
las circunstancias, previsiblemente realizar; y, Causal y c)La teora de la causa jurdicamente relevante:
3. el grado de posibilidad con que este hecho o estos hechos En la exposicin de Paula Sanabria: No puede atribuir-
se realizarn. se objetivamente el resultado a quin con su accin no ha
creado, para el bien jurdico ningn riesgo jurdicamente
Artculo 3.- Principio de prevencin desaprobado ...///... slo son imputables objetivamente
Las sanciones penales tendrn por objeto la proteccin de los resultados que aparecen como realizacin de un riesgo
26 20 LA IMPUTACIN OBJETIVA

no permitido implcito en la propia accin; en consecuen- provocado, aunque ste no llegue a materializarse en un
cia la vericacin de un nexo causal entre accin y resul- resultado lesivo. Google Docs - Autor Desconocido
tado no es suciente para imputar este resultado al autor Y este material me ha gustado y lo transcribo como in-
de la accin. teresante:Como ya hemos visto antes, la teora de la impu-
Con la TEORIA DE LA IMPUTACION OBJETIVA (bas- tacin objetiva utiliza varios criterios complementarios a
tante reciente en el derecho penal) se reemplaza el tema de los de causalidad adecuada para resolver los casos ms
la causalidad de las fuerzas naturales por la imputacin complejos y difciles que suelen presentarse en el delito
jurdica de un resultado. imprudente. Veamos ahora dichos casos con ms deteni-
El derecho atribuye a un hecho, un resultado. El resultado miento.
es causado por el autor, pero el hecho no se le imputa al a) El resultado se ha causado por la realizacin de la
resultado. accin imprudente, pero tambin se hubiese producido si
Es Objetiva porque la actuacin voluntaria del sujeto el autor hubiera actuado correctamente (por ejemplo, el
crea un peligro que luego se concreta en un resultado. ciclista embriagado cae ante las ruedas del camin al ser
adelantado por ste a ms velocidad de la permitida; mas
Qu es la Teora de la Imputacin Objetiva? el resultado igual se hubiera producido aunque el camio-
La expresin imputacin objetiva ejerce hoy una atraccin nero hubiese conducido correctamente). En este caso, la
especial en los sistemas jurdicos penales de origen con- teora de la imputacin objetiva considera que el resulta-
tinental europeo, como si fuese un tema nuevo. Pero no do puede ser imputado si se demuestra que la accin im-
se recuerda lo obvio: que imputar objetivamente un hecho prudente supuso un incremento notable del riesgo normal
se hizo siempre, como que imputacin objetiva encierra la de que el resultado se produjera. Aqu el incremento del
idea de atribuir un hecho a alguien. riesgo equivale a su creacin, y ello es lo que, junto a la
causalidad, determina la imputacin del resultado. Slo si
Esto ltimo tambin es importante, pues con el uso de esa es seguro que la conducta correctamente realizada hubiera
acepcin se da por supuesto que hay que denir cul ha si- producido tambin el resultado puede excluirse la impu-
do la actuacin de cada uno, y qu trascendencia jurdica tacin.
tiene en situaciones complejas que cuentan con el aporte de
varios (concurrencia de sujetos, de hechos o de normas). b) El resultado se ha causado por causas ajenas a la
accin imprudente misma: el herido fallece en otro ac-
Sintetizando: Ante un suceso que tiene contenido penal re- cidente al ser transportado al hospital, o a consecuencia
sulta preciso determinar cul ha sido la actuacin de cada de un mal tratamiento mdico (procesos causales irregu-
uno para hacerles la imputacin objetiva que les corres- lares). En este caso se niega la imputacin objetiva si el
ponda. resultado no es consecuencia directa de la realizacin del
Teora de la Imputacin Objetiva: Doctrina Moderna riesgo implcito en la accin imprudente.
Dentro de los conceptos arriba expresados, queda armar Igualmente deben ser tratados los casos en los que un ter-
que la conducta imprudente, tomndola desde el punto cero se aprovecha de la actuacin imprudente de otro para
de vista de desvalor de la accin no implica de facto producir dolosamente el resultado: la vctima aumenta la
un Hecho Punible (como el ejemplo de invadir el carril gravedad de la herida para cobrar una mayor indemni-
izquierdo para evitar atropellar a un nio) y por ello se zacin; el que ha obtenido de su amigo farmacutico un
hace necesario incluir dentro de la Imputacin Objetiva txico sin receta lo utiliza para matarse o matar a otro,
a las consecuencias de la accin en s -como Tipo de etc. (prohibicin de regreso).
Injusto del Resultado- sin olvidar que este resultado es
el componente de azar de los Hechos Punibles de Tipo c) El resultado producido por la accin imprudente cae
Injusto por Imprudencia o Negligencia o Impericia. fuera del mbito o n de proteccin de la norma lesio-
nada. En este caso se niega la imputacin objetiva porque
Para que sea Hecho Punible, pasible de Imputacin, la el resultado producido no tiene nada que ver con el n de
Imprudencia, Negligencia o Impericia debe estar en rela- la norma infringida. As, las normas que disciplinan la
cin al Sujeto Activo y a las consecuencias de su proce- circulacin de automviles estn para prevenir resultados
der como hecho creador o incrementador del resultado. lesivos de los participantes en el trco, no para prevenir,
Es decir, tiene que tener relacin de causalidad directa por ejemplo, la muerte de la madre de un conductor que
con el resultado. muere de infarto al conocer la muerte de ste en un acci-
Por tanto, en los delitos imprudentes de resultado lesivo dente.
debe mediar entre la conducta imprudente y el resultado Google Docs - Autor Desconocido=== Artculo 14.- De-
lesivo, en primer lugar, una relacin de causalidad, es de- niciones
cir, una conexin que permita imputar ya en el plano pura-
mente causal ese resultado concreto que se ha producido al ...///...
autor de la conducta imprudente realizada. En los delitos 2 Cuando como consecuencia de un resultado adicional
imprudentes de peligro tambin debe haber una relacin del hecho punible doloso, la ley aumente el marco penal
entre la conducta imprudente realizada y el peligro grave del mismo, todo el hecho se entender como doloso, aun-
20.1 La exclusin de la Responsabilidad Objetiva: El Caso Fortuito 27

que ste hubiese sido producido culposamente. Estado de la Mente ante la Verdad y desde los puntos
Artculo 17.- Conducta dolosa y culposa de vista Ontolgicos y Lgicos.

1 Cuando la ley no sancionara expresamente la conducta

culposa, ser punible slo la conducta dolosa. Estado de la Mente ante la Verdad:
2 Cuando la ley prevea una pena mayor para los hechos
punibles con resultados adicionales, respecto a dicha con-
secuencia, ella se aplicar al autor o partcipe cuando su
conducta haya sido dolosa o culposa.
Artculo 107.- Homicidio culposo
El que por accin culposa causara la muerte de otro, ser
castigado con pena privativa de libertad de hasta cinco
aos o con multa.
Artculo 113.- Lesin culposa
1 El que por accin culposa causara a otro un dao en
su salud, ser castigado con pena privativa de libertad de
hasta un ao o con multa.
2 La persecucin penal del hecho depender de la ins-
tancia de la vctima.
1. Probabilidad (en realidad, Posibilidad: Es posible
que sea un Hecho Punible?) In dubio pro reo.
2. Duda (en realidad, Probabilidad: Que tan probable
es el Hecho, un Hecho Punible? Qu probabilidad
tiene de ser Doloso? Qu tanta de ser Culposo?) In
dubio pro reo.
3. Certeza (en cuanto a sea Hecho Punible, cualquiera
sea su clase: Doloso o Culposo)
Positiva Acarrea una Condena
Negativa Concluye en una Absolucin
Ontologa Parte del Objeto y lo convierte en Pen-
samiento (Idea) en lo que debe ser

Artculo 217.- Exposicin a peligro del trnsito terrestre Lgica Parte del Pensamiento y llega al Objeto.
Compara lo que debe ser con lo que es.
El que dolosa o culposamente:
1. condujera en la va pblica un vehculo pese a no estar
en condiciones de hacerlo con seguridad a consecuencia 20.1 La exclusin de la Responsabilidad
de la ingestin de bebidas alcohlicas u otras sustancias Objetiva: El Caso Fortuito
enajenantes, de defectos fsicos o squicos, o de agota-
miento.La Regulacin de la Culpa en el Cdigo Penal Cuando hablamos de un caso fortuito se considera fortui-
=== Nuestro Cdigo Penal regula los Hechos Punibles to el hecho causado por mero accidente, totalmente impre-
Culposos en prcticamente toda la extensin del mismo, visto, sin que medie dolo ni culpa del sujeto. Cuando algo
estableciendo sin embargo que: se considera fortuito normalmente hay una exclusin de la
responsabilidad. Por caso fortuito entendemos la situacin
No se admitir como culposo si el Hecho Punible no prevista, aleatoria y que no existi voluntad de alguien
fuera resultado adicional de un Hecho Punible Do- en su creacin. Denicin de Caso fortuito
loso Las nicas formas de imputacin existentes en Derecho Pe-
No se admitir el Hecho Punible Culposo cuyo Tipo nal y que, por tanto, pueden constituir el tipo subjetivo de
slo castigue la conducta dolosa un delito son la dolosa y la imprudente; todo lo que no
sea atribuible a dolo o a imprudencia debe ser excluido
Los resultados adicionales de Hechos Punibles, do- del mbito del Derecho Penal e, incluso, del mbito de los
losos o culposos, que conlleven una pena adicional, tpicamente relevante. Google Docs - Autor Desconocido
sern aplicados a ambos tipos de responsabilidad
En la exposicin de Paula Sanabria: es aquel evento que
En general los Hechos Punibles Culposos conllevan no pudo ser previsto ni que de haberlo sido, podra haberse
una penalidad reducida en comparacin a los simi- evitado
lares Dolosos. Por lo tanto, y dada la aleatoriedad, imposibilidad de pre-
visin o de accin precautoria, los Casos Fortuitos no son
20.0.4 Conducta, Comportamiento y Hecho Puni- ni pueden ser considerados Hechos Punibles.
ble Culposo
20.2 El Riesgo Permitido
Recurdese que TIPO establece el Modelo de Conducta
y COMPORTAMIENTO es la Conducta. La Teora del Riesgo Permitido establece que, en relacin
Nuestro Cdigo Penal admite y por tanto regula los He- a los avances tecnolgicos de la sociedad y a la necesi-
chos Punibles Culposos en cuanto a cometidos por negli- dad que tenemos de ellos, un grado de Riesgo que es Per-
gencia y/o imprudencia y/o impericia y donde el Hecho misible, siempre que se atiendan las obligaciones corres-
Punible Culposo tiene el elemento de la Ausencia de De- pondientes (Ej. una central nuclear corre el riesgo de ex-
ber de Cuidado y donde el Juez analiza los Hechos con el plotar y contaminar el Ambiente, amn de la exposicin
28 22 ANTIJURIDICIDAD FORMAL Y ANTIJURIDICIDAD MATERIAL

al peligro que tienen sus trabajadores y las poblaciones na.Hasta ahora hemos estudiado al TIPO y a sus deter-
adyacentes, PERO, son necesarias para generar energa minantes en cuanto a qu se ajusta a un Tipo y que no
elctrica -necesidad social- y mientras su mantenimiento (proceso de subsuncin) o cuando puede alegarse Error
preventivo sea llevado a cabo, se permite su construccin de Tipo.
o permanencia en cuanto al Riesgo Permitido). Siguiente paso, la Antijuridicidad: Supongamos que nos
En la exposicin de Paula Sanabria: a partir de la Re- vemos frente a un Hecho que ha atentado contra un bien
volucin Industrial han surgido un conjunto de conductas jurdico protegido. Investigamos en el Cdigo Penal y en-
y actividades que no obstante generan riesgos de lesionar contramos su TIPO.
bienes jurdicos, y son socialmente permitidas Es culpable el Sujeto Activo?
La idea riesgo permitido alude a todas las acciones peli- DEPENDE, siempre DEPENDE.
grosas que, no obstante serlo, pueden ser emprendidas te-
niendo en cuenta su utilidad social. Siempre que se respete Luego de vericar el Tipo, pasamos a la Antijuridicidad,
el cuidado exigible por la convivencia, la realizacin de misma que ya puede estar incluida en el Tipo, calicando
aqullas excluye la tipicidad del hecho imprudente, aun- entonces como Tipo de Injusto.
que condicionen uno de los resultados que la ley mencio- Qu es la Antijuridicidad? Nuestro Cdigo Penal esta-
na. blece, entre sus deniciones (Art. 14) que Antijuridici-
Esas acciones peligrosas, que observan las normas de dili- dad es la conducta que cumpla con los presupuestos del
gencia, no entran en el terreno de la ilicitud penal. Teora tipo legal y no est amparada por una causa de justica-
del Riesgo Permitido: Doctina Moderna cin.
Cdigo Penal del Paraguay El Derecho Penal no crea la antijuricidad sino que selec-
ciona, por medio de la tipicidad, una parte de los com-
Art. 2.- Principios de reprochabilidad y de proporciona- portamientos que generalmente constituyen ataques muy
lidad graves a bienes jurdicos muy importantes, conminndo-
...///... los con una pena. Normalmente la realizacin de un he-
3 No se ordenar una medida sin que el autor haya rea- cho tpico genera la sospecha de que ese hecho es tambin
antijurdico (funcin indiciaria de la tipicidad); pero esta
lizado, al menos, un hecho antijurdico. Las medidas de
seguridad debern guardar proporcin con: presuncin puede ser desvirtuada por la concurrencia de
una causa de justicacin excluyente de la antijuricidad.
Artculo 14.- Deniciones Si no concurre ninguna de estas causas, se arma la anti-
1 A los efectos de esta ley se entendern como: juricidad y el siguiente paso es entonces la constatacin de
la culpabilidad del autor de ese hecho tpico y antijurdi-
...///... co. Google Docs - Autor Desconocido
4. hecho antijurdico:
la conducta que cumpla con los presupuestos del tipo legal
y no est amparada por una causa de justicacin; 21 Antijuridicidad e Injusto
Artculo 19.- Legtima defensa
No obra antijurdicamente quien realizara una conducta 21.1 Precisiones terminolgicas
descrita en el tipo legal de un hecho punible, cuando ella
fuera necesaria y racional para rechazar o desviar una Antijuridicidad consiste en la cualidad normativa de la
Accin que es contraria al Orden Jurdico (ya fuera por
agresin, presente y antijurdica, a un bien jurdico propio
o ajeno. accin, por omisin o por resultado) y por tanto atenta
contra los Bienes Jurdicos Protegidos. Es por tanto una
Artculo 20.- Estado de necesidad justicante
abstraccin que engloba legalmente en un slo supuesto
1 No obra antijurdicamente quien, en una situacin de las posibilidades de conducta lesiva a Bienes Jurdicos.
peligro presente para un bien jurdico propio o ajeno, le-
Injusto o Hecho Injusto es la conducta antijurdica es-
sionara otro bien para impedir un mal mayor que no sea
pecca de cada Accin por si misma y que responde a
evitable de otra manera.
un Tipo Penal sin que mediare Causa Justicada (legti-
2 No obra antijurdicamente quien realizara el tipo legal ma defensa, necesidad justicante, etc.)
de un hecho punible por omisin, cuando no poda ejecutar
la accin sin violar otro deber de igual o mayor rango.
Artculo 24.- Exceso por confusin o terror 22 Antijuridicidad Formal y Anti-
El que realizara un hecho antijurdico excedindose por juridicidad Material
confusin o terror en los lmites de la legtima defensa o
de un estado de necesidad justicante, ser eximido de pe-
Son dos aspectos de la misma Antijuridicidad:
 29

Es FORMAL cuando existe una simple contradiccin de acciones, se prev con antelacin (o eso se pretende).
entre el comportamiento observado en la Accin y la con- Lo opuesto a ex ante es ex-post (hecho) o ex post.
ducta prevista (por accin u omisin) en el Orden Jurdi- Denicin de Ex-ante El peligro es un concepto tambin
co. Es una abstraccin comparativa de la Conducta Rea- normativo en la medida en que descansa en un juicio de
lizada con la Conducta Esperada. probabilidad de que un determinado bien pueda ser lesio-
Es MATERIAL cuando se incluye y analiza el dao al nado por el comportamiento realizado, aunque despus
Bien Jurdico (material) que la norma protege y el Re- esa lesin de hecho no se produzca.
sultado que la Accin causa a dicho bien.La esencia de El juicio de peligro es, pues, un juicio ex ante que se emi-
la antijuricidad es, por consiguiente, la ofensa de un bien te situndose el juzgador en el momento en que se realiz
jurdico protegido por la norma que se infringe con la rea- la accin. Para establecer si la accin realizada era peli-
lizacin de la accin. ...///... grosa para un bien jurdico, es decir, si era probable que
En la medida en que no se d esa ofensa al bien jurdico produjera su lesin, es preciso que el juzgador conozca la
no podr hablarse de antijuricidad, por ms que aparen- situacin de hecho en la que se realiza la accin que est
te o formalmente exista una contradiccin entre la norma enjuiciando (conocimiento ontolgico).
y la accin. La falsicacin de la rma de un personaje Para saber, por ejemplo, si A conduca peligrosamente su
famoso por puro pasatiempo o la confeccin de una letra automvil es necesario, primero, saber a qu velocidad lo
de cambio con nes didcticos, etc., no constituye una ac- conduca, por qu tipo de carreteras viajaba, qu clase de
cin antijurdica de falsedad documental, ya que el bien coche era, etc., y, segundo, deducir si, conforme a las re-
jurdico protegido en este delito, la seguridad en el trco glas de la experiencia, era probable que, por esa forma
duciario, no se ve afectada por estos hechos. ...///... de conducir y dadas las circunstancias, se produjera un
Igualmente el concepto de antijuricidad material sirve pa- accidente que provocara la muerte o la lesin de alguien.
ra graduar la gravedad de la misma (no es igual un hurto Si una vez hechas estas comprobaciones se deduce que no
de $10.000 que uno de $1.000.000) y para elaborar crite- hubo tal peligro, el hecho dejar de ser antijurdico, por-
rios como el de insignicancia, intervencin mnima, etc., que la antijuricidad material exige, por lo menos, la puesta
que restringen el mbito de aplicacin del Derecho Penal en peligro de los bienes jurdicos protegidos en la norma
a los ataques verdaderamente graves a los bienes jurdicos penal. Google Docs - Autor Desconocido
ms importantes. La antijuricidad material, entonces, re- === Artculo 105.- Homicidio doloso
side en la daosidad social de la conducta, esto es, la le-
sin o peligro efectivo en que se ha puesto el bien jurdico 2 La pena podr ser aumentada hasta veinticinco aos
protegido por cada norma en particular. En sentido for- cuando el autor:...///...
mal, en cambio, la antijuricidad representa la relacin 2. con su accin pusiera en peligro inmediato la vida de
de contradiccin de la conducta con los mandatos y prohi- terceros;
biciones del orden jurdico, o ms precisamente, en la falta
de autorizacin legal expresa-causal de justicacin- para Artculo 112.- Lesin grave
realizar la conducta tpica socialmente daosa. Google 1 Ser castigado con pena privativa de libertad de hasta
Docs - Autor Desconocido== Los Conceptos de Lesin diez aos el que, intencional o conscientemente, con la
y de Peligro == LESIN. Es bastante simple en reali- lesin:
dad. Es cuando se lesionan (se acta en contra, se daa,
1. pusiera a la vctima en peligro de muerte;
se rompe, etc.) el o los Bienes Jurdicos protegidos por el
Ordenamiento respectivo, en este caso, los previstos en Artculo 119.- Abandono
nuestro Cdigo Penal. Es decir, a la Accin corresponde 1 El que:...///...
un Resultado Consumado -previsto y tipicado en la Ley-
donde se daa (lesa) el Bien Jurdico Protegido. 2. Se ausentara, dejando en situacin de desamparo a
quien est bajo su guarda o a quien, independientemen-
PELIGRO. Nuevamente entramos en el terreno de la te del deber establecido por el artculo 117, deba prestar
abstraccin e interpretacin, no de las Leyes, pero s de la amparo, y con dicha conducta pusiera en peligro su vida
Accin: Para que exista Peligro, no necesariamente debe o integridad fsica, ser castigado con pena privativa de
existir un Resultado pero si la posibilidad que exista un libertad de hasta cinco aos.
resultado que atente contra el Bien Jurdico Protegido. Es
decir, no existe Resultado Consumado, pero si existe una Artculo 121.- Coaccin grave
Accin que pudo (o hubiera) causarlo. Se aplicar una pena no menor de ciento ochenta das-
Ex-ante multa o una pena privativa de libertad de hasta tres aos
cuando la coaccin se realizar:
El trmino ex-ante (a veces escrito ex ante o exante) es un
palabra neolatina que signica antes del suceso. 1. mediante amenaza con peligro para la vida o la inte-
gridad fsicaHechos Punibles de Peligro === Este con-
Ex-ante se usa ms comnmente en el mundo comercial, cepto de peligro es tambin importante para establecer la
donde los resultados de una accin concreta, o una serie idoneidad o la adecuacin de una accin en relacin con
30 23 CAUSAS DE JUSTIFICACIN

la produccin de un determinado resultado; slo la accin
que considerada ex ante (es decir, situndose el juzgador
en el lugar del autor en el momento en que sta es reali-
zada) como objetivamente peligrosa, puede servir de base
para la imputacin objetiva de un determinado resultado
delictivo, siempre que, suponga la creacin de un riesgo no
permitido o el incremento ilcito de uno permitido. Google
Docs - Autor Desconocido
Nuestro Cdigo Penal establece en varios de sus artculos,
la pena agravada cuando el Hecho Punible pusiera en
peligro algn Bien o Inters Jurdico como consecuencia 22.2
de su conducta.
Sin embargo, y dentro de esta unidad en particular, don-
de se hablan de hechos antijurdicos relacionados con el
Peligro, es necesario concentrarse en este punto en parti-
cular, donde el mismo peligro que corren los diversos
Bienes Jurdicos Protegidos y donde el Derecho Penal de-
be considerar ese peligro al momento de determinar la
Antijuridicidad de las Acciones y su(s) posible(s) Resul-
tado(s), contribuyendo de esta manera a la expansin.
Desvalor de la Accin y Desvalor del
Resultado

El contenido material de la antijuricidad no se agota, sin

22.1 La tendencia a la Expansin del De- embargo, en la lesin o puesta en peligro de un bien jurdi-
recho Penal co. No toda lesin o puesta en peligro de un bien jurdico
(desvalor de resultado) es antijurdica, sino slo aqulla
El Derecho, en todas sus ramas, tiende a la expansin en que se deriva de una accin desaprobada por el ordena-
cuanto la sociedad se desarrolla y evoluciona. Hoy da miento jurdico (desvalor de accin). Google Docs - Autor
encontramos circunstancias que nuestros abuelos no se Desconocido
hubieran imaginado, como los de robo de identidad ci- En otros trminos:
berntica en internet (phishing), etc. hechos estos que
motivan la expansin en general y en particular la del De- Desvalor de la Accin es aquella conducta tipicada en
recho Penal. Podramos denominarla Expansin Social el Cdigo Penal.
Vegetativa. Desvalor del Resultado es la lesin o el peligro del Bien
a) La conformacin o generalizacin de nuevas realida- Jurdico Protegido.
des que antes no existan o al menos no con la misma in-
cidencia (ejem. Instituciones econmicas del crdito o la
inversin). 23 Causas de Justicacin
b) El deterioro de realidades tradicionalmente abundan-
tes y que en nuestros das comienzan a manifestarse como Nuestro Cdigo Penal es taxativo en cuanto determina
bienes escasos, atribuyndoseles ahora un valor que ante- que:
riormente no se les daba (ejem. Medio ambiente).
Artculo 14.- Deniciones ...///...
c) El incremento esencial de valor que experimentan, como
4. hecho antijurdico:
consecuencia del cambio social y cultural, ciertas realida-
des que siempre estuvieron ah, sin que se reparara en las la conducta que cumpla con los presupuestos del tipo legal
mismas (ejem. Patrimonio histrico). y no est amparada por una causa de justicacin.
La Expansin del Derecho Penal Jess Mara Silva Sn-
chez. Ed. Civitas.Para Jess Silva Snchez (La Expansin
del Derecho Penal) el fenmeno de expansin se inicia 23.1 Causas de Justicacin en particular
con la Expansin Vegetativa, donde para el Derecho
Penal sera difcil el combatir los nuevos Hechos Puni- 23.1.1 Previstos en nuestro C.P.
bles con normas que -por su naturaleza clsica y aten-
diendo al Principio de Legalidad- siempre van retrasadas 1. Legtima Defensa
con respecto a ellos, siendo sin embargo que se exige el
enfrentarlos con rapidez -como necesidad imperiosa de 2. Necesidad Justicante
la proteccin de los Bienes Jurdicos- y esta circunstan-
3. Consentimiento
cia obligara a su judicializacin Penal, pese a no estar
debidamente inserto en las normas, tal cul establecen
los Principios de Legalidad, de Intervencin Mnima y
23.1.2 Previstos por la Doctrina
de Garantas.
Siempre para Silva Snchez, la Expansin del Derecho 1. Cumplimiento del Deber y Obediencia Debida
Penal se dara no slo en cuanto a los Derechos de Per-
sonas y/o de Bienes Jurdicos, ms tambin en cuanto a 2. Derecho de Correccin y Las vas de hecho
Bienes Jurdicos de Orden Pblico, como lo es el Medio
Ambiente. 3. Ejercicio Profesional
23.2 Naturaleza y Efectos 31

23.2 Naturaleza y Efectos 23.2.1 Error en los Lmites

Son justicaciones aquellas circunstancias que -luego de Es el caso que encontramos cuando el Sujeto Activo cree
tipicado- actan directamente sobre la determinacin de -equivocadamente- que su Accin esta justicada, como
Antijuridicidad o no del Hecho cuando un Polica cree que puede disparar a matar a todo
aquel que cruza en rojo un semforo, o cuando se pretende
Es as que podemos armar que los Justicantes son pre- que la guerra sucia o los escuadrones de la muerte
ceptos permisivos o sea, que permiten Acciones y Resul- estn justicados por la existencia de terroristas.
tados que bajo otras circunstancias estaran prohibidos -y
penados- por la Norma Penal. Las acciones que tengan -en el justicante- un error de
lmite, son Hechos Antijurdicos.
las causas de justicacin no slo impiden que se pueda
imponer una pena al autor de un hecho tpico, sino que
convierten ese hecho en lcito, con todas las consecuencias 23.2.2 Error en los Presupuestos Objetivos
que ello comporta:...///...
impiden que el autor del hecho justicado pueda imponr- Ocurre por ejemplo cuando el Sujeto Activo presupone
sele una medida de seguridad o cualquier tipo de sancin, que otro sujeto ira a dispararle, y por tanto, dispara l
ya que hecho es lcito en cualquier mbito del Ordena- primero, y por tanto justica su accin en la creencia de
miento Jurdico....///... esta supuesta accin.
exime de la comprobacin de la culpabilidad del autor, ya Es el actuar, el mostrar una conducta real, en contraposi-
que la culpabilidad slo puede darse una vez comprobada cin a una conducta putativa o imaginaria. Digamos que
la existencia de la antijuricidad....///.. llegamos a nuestro domicilio y encontramos en su puerta
a un sujeto, con algo en la mano que aparenta ser un arma,
De acuerdo con ello, las causas de justicacin se suelen suponemos que nos quiere matar y disparamos primero,
clasicar segn predomine en ellas el principio de la au- para luego descubrir que lo que creamos era un arma, en
sencia de inters o el principio del inters preponderante. realidad era una barra de pan.
En las primeras el hecho queda justicado porque el titular
del bien jurdico afectado por la conducta tpica renuncia
a la proteccin jurdica en el caso concreto (caso del con- 23.2.3 Ausencia del Presupuesto Subjetivo
sentimiento).
Es la inversa y encontramos en este caso la falta del ele-
En las segundas el hecho queda justicado porque la le-
mento subjetivo an cuando existe su contraparte objeti-
sin de un bien jurdico se produce para salvar otro bien
va. En el mismo ejemplo anterior, el Sujeto Activo dispa-
de mayor valor (estado de necesidad).. Google Docs -
ra primero contra el otro sujeto, que en esta oportunidad
Autor Desconocido=== El error en las causas de justi-
si aguardaba -escondido digamos- al primero con inten-
cacin === En la Accin que motiva el estudio y subsun-
cin de matarlo, pero donde el Sujeto Activo no lo saba.
cin al Tipo y su posterior anlisis para determinar si ha
(ntese la diferencia entre suponer y saber, importante
sido Antijurdica deben concurrir tanto los elementos ob-
para determinar los causales objetivos y subjetivos).
jetivos como los subjetivos, tal cul expuesto ms arriba.
Es un error de justicacin muy discutido en la Doctrina
En la Justicacin, tambin concurren los elementos ob-
en cuanto para algunos el Sujeto Activo estara ejerciendo
jetivos y subjetivos y por tanto las causas de Justicacin
su derecho a la proteccin de sus bienes jurdicos y para
deben ser analizadas en consecuencia para evitar errores
otros an no estaran presentes todos los elementos de la
en la misma y causar errores en cuanto a su clasicacin
Legtima Defensa.=== Artculo 19.- Legtima defensa
como Doloso o Culposo, as como en la posterior deter-
minacin de la Pena, si fuere encontrado culpable.Los No obra antijurdicamente quien realizara una conduc-
Errores sobre la Causa de Justicacin pueden darse por: ta descrita en el tipo legal de un hecho punible, cuando
ella fuera necesaria y racional para rechazar o desviar una
agresin, presente y antijurdica, a un bien jurdico pro-
pio o ajeno.Legitima Defensa. === Legtima Defensa es
Error sobre los Limites o la misma Existencia de la
la que ejerce un Sujeto a ataques que se hagan contra su
Justicacin
persona, sus seres queridos o a sus bienes, y justica su
conducta que de otro modo sera sancionable de acuerdo
a nuestro Cdigo Penal, contribuyendo a la reduccin o
Error en los Presupuestos Objetivos de la Justica- hasta a eximir de la pena que podra aplicarse a dicho Su-
cin jeto. ==== Fundamento y Naturaleza ==== Para que sea
Justicante del Hecho, y pueda aducirse legtima defen-
sa, est se tendr que haber producido en el momento en
Ausencia del presupuesto Subjetivo de la Justica- que se es atacado o cuando este se muestra inminente e
cin imposible de ser atajado o desviado.
32 24 EL ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE

No se admite el justicante de Legtima Defensa cuan- a primera vista (digamos, amn de punzar, que inyecten
do la Accin se hace en forma preventiva; Ej. quin ma- veneno O; -D )
ta a otro porque presupone que aquel lo ha amenazado en = Artculo 20.- Estado de necesidad justicante
el pasado y por ello tiene intenciones de matarlo.
1 No obra antijurdicamente quien, en una situacin de
peligro presente para un bien jurdico propio o ajeno, le-
23.2.4 Requisitos sionara otro bien para impedir un mal mayor que no sea
evitable de otra manera.
Debe existir una Agresin ilegtima y de carcter hu- 2 No obra antijurdicamente quien realizara el tipo le-
mano, o sea, que provenga de una persona fsica y que gal de un hecho punible por omisin, cuando no poda
ponga en peligro la vida del Sujeto Activo (el que se ar- ejecutar la accin sin violar otro deber de igual o mayor
guye Legtima Defensa, en este caso, es el Sujeto Acti- rango.Unidad 7: La Antijuridicidad (cont) =
vo), la de sus seres queridos o de sus bienes jurdicos,
en forma expresa y dolosa, dentro de un rango temporal
relativamente corto.
24 El Estado de Necesidad Justi-
Debe existir Necesidad de defensa, en cuanto a ser ne-
cesaria la intervencin del Sujeto Activo para impedir, cante
desviar o repeler el ataque del que es objeto y de esa ma-
nera proteger su vida, etc. ==== Los mecanismos auto- Es la existencia, la urgencia de salvar bienes jurdicos
mticos de autoproteccin ==== Se consideran mecanis- propios o ajenos de un peligro real, grave o inminente,
mos automticos todo aquello que funcione sin la presen- donde se deban daar otros bienes jurdicos (propios o
cia de una Persona Fsica que los controle permanente- ajenos) de menor calidad. Se aplica a la accin y a la
mente, que puedan programarse y continuar en funciona- omisin.
miento hasta que se los desactive y que en caso de suceder
Es el choque de la importancia relativa de bienes o in-
el Hecho para el que estn previstos, en forma automtica
tereses jurdicos, traducido al mbito penal en cuanto a
respondan de la manera en la que han sido preparados.
la conducta de los Sujetos Activos y a sus deberes u obli-
Ejemplo: Un reector con sensor de movimientos. Una gaciones.
vez instalado y conectado a la energa elctrica, quedar
Existen dos o ms Bienes o Interses Juridicos. Existe un
activado y latente hasta que se lo desactive totalmente o
Sujeto Activo, del cul se espera una conducta espec-
detecte movimientos, lo que activar la luz e iluminar la
ca en cuanto a sus acciones (u omisiones) en relacin a
zona.
dichos bienes. Se presenta una coyuntura que obliga a la
En Derecho Penal y dentro de la Legtima Defensa, los decisin de cul de los bienes salvar y cul daar, an en
mecanismos automticos de autoproteccin son acepta- contra de la conducta esperada.
dos siempre y cuando dicha proteccin no transgreda (ni
tan siquiera en forma accidental) los lmites considerados
aceptables y adecuados (debidamente sealizados, etc.) 24.1 Presupuestos y Fundamentos
Es as que los sistemas pasivos como son las alarmas
con monitoreo son aceptados en cuanto no tienen capaci- La necesidad justicante nace cuando existen dos o ms
dad de hacer dao a personas o cosas. Si alguna persona bienes jurdicos en situacin de peligro, donde el Sujeto
no autorizada entra al domicilio, la alarma se activa, hace Activo debe decidir -en consciencia normalmente- cul
sonar una sirena local y se comunica con la estacin de de los bienes jurdicos salvar en detrimento de otro.
monitoreo, donde ya interviene el elemento humano que Un ejemplo clsico es el del mdico ante una situacin de
acude a constatar los hechos. parto con complicaciones. Debe decidir si salvar la vi-
Sin embargo en el caso de cercos punzantes o elctricos da de la madre o la del hijo. Dependiendo de la situacin
(considerados sistemas activos), estos deben cumplir una especca para cada caso, optar por una u otra solucin,
serie de normas de seguridad, an frente al caso de in- fundamentando su decisin en una ponderacin de ca-
greso no autorizado por parte de presuntos delincuentes, rcter tanto tcnico como subjetivo, siendo su requisito
donde se impida que el dao causado a sus personas no ms importante el que no exista camino posible para sal-
transgreda los lmites de Necesidad de Defensa para con- var ambas vidas.
vertirse en Hecho Punible por si mismo. La necesidad justicante se diferencia de la necesidad ex-
Es as que los sistemas activos deben contar con la ade- culpante en tanto que esta recae en el anlisis de la repro-
cuada sealizacin (en forma icnica -dibujos por todos chabilidad, en cuanto aquella se analiza al momento de
entendidos-) y con medios automticos para su descone- determinar la antijuridicidad.
xin transcurrido cierto tiempo desde su activacin y en Dada la alta probabilidad que los Sujetos Activos se vean
el caso de los cercos punzantes, las puntas no deben in- sumergidos en situaciones de emergencia, donde por un
cluir ms peligro del que aquello que se pueda observar lado es imposible el prever todas y cada una de dichas
24.1 Presupuestos y Fundamentos
coyunturas; al tiempo que por el otro es necesario que
dichos Sujetos cuenten con un respaldo legal, es necesario
por tanto el contar con normas jurdicas que avalen su
conducta, tal cul especicado en el Art. 20 de nuestro
Cdigo Penal.
Un ejemplo -fuera de lo penal- lo encontramos en la pe- es abstracto o concreto?
lcula Yo Robot (con Will Smith). En una escena de-
terminada, Smith sufre un accidente donde tambin est rescatistas y la situacin general que los delimita.
implicada una menor de edad, colisionando un vehculo,
cayendo al fondo de un ro. Un robot se tira al agua y Los peligros parten de la calidad de abstracto, en cuanto
salva a Smith, dejando que la criatura muera. Por qu? dependen de dicha capacidad y coyuntura, donde deben
Porque el Robot determin que slo poda salvar a una evaluarse algunos condicionantes:
persona y evalu las posibilidades de supervivencia de
ambas. Smith gan en la evaluacin y fue salvado. (por
cierto, todo esto se basa en las tres leyes de la robtica,
escritas por Isaac Asimov, novelista y que nada tiene que
ver con el Derecho Penal).
El estado de necesidad puede observarse tanto para bie-
nes jurdicos desiguales (es menos importante un auto en
comparacin con una vida humana) como para bienes ju-
rdicos iguales: Cuando hay que decidir si salvar una u
otra vida humana. En todos los casos, el Juez deber eva-
luar -no slo la situacin y circunstancias- y ponderar los
bienes jurdicos que han sido daados y los que no.===
Requisitos ===
Los Esenciales
Bien en Peligro Inminente
Accin Capaz del Sujeto
Los Accesorios
Medio Empleado
Proporcionalidad
Deber de Sacricio
Ausencia de Provocacin Intencionada
24.1.1 Esenciales
Peligro inminente Un bien jurdico se encuentra en
peligro de ser daado, en forma real, inminente y direc-
tamente perceptible por los sentidos (subjetivo) y donde
aplicando los conocimientos (tcnica/s), no sea posible
evitar el dao.
El origen del peligro carece de importancia -salvo si el
mismo Sujeto originara el peligro de manera consciente e
intencional- dado que el bien jurdico puede ser afectado
por causas naturales (inundaciones, terremotos, etc.), por
actos de terceros (un autovehculo invade el carril donde
transita un omnibus y este a su vez -para evitarlo- se sale
de su carril) o por el mismo Sujeto Pasivo, si por igno-
rancia o imprevisin ha creado la situacin de peligro.
33
Tipo de Peligro Es un peligro concreto o es un peligro
abstracto?
En el caso que el Sujeto Pasivo tuviera el brazo atrapado
bajo una mole de piedras (un edicio que se derrumba a
causa de un terremoto, por ejemplo): El peligro de morir
Mucho depende de la capacidad y tcnica que tengan los
Si entre los rescatistas hay paramdicos o mdicos,
que establece diferencias de capacidad
Si tienen las herramientas para mover o fragmentar
la mole, al punto de liberar o no el brazo, existen
diferencias de tcnica
Si existe o no riesgos de sufrir otros temblores, que
aunque secundarios y de menor valor, expongan al
peligro no slo al Sujeto Pasivo mas tambin a los
rescatistas.
Si Si
Respondiendo a estas preguntas es cuando podemos de-
terminar si el peligro queda en su calidad de abstracto o
se convierte en concreto. El Estado de Necesidad Justi-
cante es aplicable slo a la posibilidad de existir un dao
concreto.
Cdigo Penal
Artculo 123.- Tratamiento mdico sin consentimiento
3 El hecho no ser punible cuando:
1. (a) el consentimiento no se hubiera podido obtener
sin que la demora del tratamiento implicase pa-
ra el afectado peligro de muerte o de lesin gra-
ve; y
(b) las circunstancias no obligaran a suponer que
el afectado se hubiese negado a ello.
La imprudencia como Tipo de Peligro Es la impru-
dencia (Ej: el conducir a alta velocidad) una provocacin
consciente e intencional de provocar un dao a un inters
jurdico? Creo que no, aunque otros piensan diferente:
El Tribunal Supremo espaol intenta evitar esa conclu-
sin negando la apreciacin del estado de necesidad en os
delitos imprudente y considerando que la provocacin in-
tencionada del riesgo es ya provocacin intencionada de
la situacin de necesidad. (Trabajo Prctico presentado
en la exposicin de: xxx)===== Capacidad del Sujeto
===== El Sujeto que desee salvar un Bien o Inters Jur-
dico debe tener capacidad (conocimientos y tcnica) pa-
ra tanto actuar de manera adecuada como para ponderar
34 24 EL ESTADO DE NECESIDAD JUSTIFICANTE

la coyuntura existente, donde decidir que Bien salvar y sustento de una familia y una de las tantas propiedades de
cul no. un vecino, el valor social de la primera es completamente
En otras palabras, un plomero no puede decidir, en caso superior al valor estrictamente econmico de la segunda y,
de un parto complicado y donde exista riesgo de vida para por tanto, determina la gravedad del mal.
la madre y/o el hijo, a cul de los dos salvar. Ciertamente, a veces la calidad del mal puede ser difcil de
determinar cuando se trata de bienes esencialmente abs-
tractos que entran en conicto, como el honor y la libertad
Animus salvationis Animo de Salvar. Dentro de la de conciencia. Google Docs - Autor Desconocido
accin del Sujeto, debe tambin el poder determinarse su
n subjetivo de salvar el bien o inters jurdico, es decir,
que el Sujeto fuera consciente de tanto de la situacin de Dao evitable o menor Existe manera de evitar o
peligro como de la necesidad de su accin para salvar el minimizar el dao a otro bien jurdico, para salvar el de
Bien. mayor valor?
No puede hablarse de animus salvationis si el Suje- Nuevamente nos encontramos ante la ponderacin de la
to, con intencin de comprar un medicamento entrara a situacin por un lado y la capacidad y tcnica del Sujeto
una Farmacia, provocando as la huda del asaltante.==== Activo (que tiene que decidir entre un dao y otro).
Accesorios ==== Tambin llamados no esenciales en
La Ley y la Doctrina slo permiten que, entre varios da-
contraposicin a los esenciales. Su sola presencia no pre-
os posibles, debe ejecutarse el menos daoso, dentro de
supone que pueda alegarse Estado de Necesidad Justi-
las circunstancias especcas de cada caso.
cante.
O sea, depende, siempre depende. ===== Deber de Sa-
cricio ===== Est obligado el Sujeto Activo al sacri-
Medio empleado Qu medios, cules tcnicas se han cio de su vida, para salvar otra? Es el Sujeto Activo un
usado para daar un bien jurdico en pos de la salvacin bombero, un polica, un militar, un guardaespaldas, un
de otro? Podramos haber utilizado otros medios u otras mdico o enfermera atendiendo casos de epidemia?
tcnicas? Que hubiera sucedido si en lugar de utilizar
Algunas personas, a causa de su profesin asumida -por
el recurso elegido, usramos el alternativo? Hubiramos
voluntad propia, con libertad y con discernimiento-, tie-
provocado igual o menor dao? Ha sido utilizado -el me-
nen el deber de sacricarse y entran sus casos en las ex-
dio escogido- en el momento adecuado? Si hubiramos
cepciones que hace la Ley teniendo en cuenta las situa-
utilizado antes -o a otras tcnicas alternativas-, el inters
ciones que pueden presentarse.
jurdico daado, se habra salvado tambin?
En el caso que el Sujeto Activo -que est obligado por el
Por favor, ntese la gran cantidad de condicionantes del
Deber de Sacricio- lesionara (por accin u omisin) un
tipo Si . Slo en el caso que todas las respuestas fue-
Bien Jurdico para evitar daos de sus intereses persona-
ran favorables a que no existiera otro recurso, medio, tc-
les, no podr alegar Estado de Necesidad Justicante.
nica, etc., y donde se presentaran tanto los requerimientos
esenciales de Peligro y de Capacidad, tal vez pudiramos
invocar Estado de Necesidad Justicante.===== Pro- Comportamiento de mrtir El Deber de Sacricio
porcionalidad ===== Es otra operacin de ponderacin tiene tambin sus limitaciones, delimitados -en cuanto a
y de condicionantes. las profesiones citadas- por los mismos reglamentos que
sus instituciones mantienen.
Dao Evitado Mayor El dao evitado (sobre un bien Es decir, estn obligados a soportar -en coyunturas bien
jurdico) debe ser mayor al dao causado (sobre el mismo denidas- hasta un determinado grado de peligro o de ex-
bien o sobre otro bien jurdico). posicin a el.
Ej. La mutilacin de un miembro (mano, brazo, pierna, Ejemplo: Un bombero est obligado a exponerse al pe-
etc.) sin consentimiento del Sujeto Pasivo sera un deli- ligro para salvar a una persona atrapada en una casa en
to, SALVO QUE con dicha mutilacin se salvara la vida llamas. Pero no puede exigrsele que ingrese a esa ca-
del mismo Sujeto. Podra acontecer en casos de infeccin sa sin el equipo apropiado, sin el soporte (compaeros,
gangrenosa o si se encontrara (el brazo digamos) atrapado mangueras baando el rea por donde debe pasar, etc.)
bajo alguna mole de piedras, donde no existiera posibili- o cuando fuera evidente que an ingresando a la casa, le
dad de mantener con vida al Sujeto Pasivo hasta se retire sera imposible el salvar a aquel que estuviera atrapado y
dicha mole. donde falleceran los dos.
En cambio, se puede dar igualdad entre otro bienes, y en Es decir, no se le puede obligar a ser un mrtir, a sacri-
ese caso hay que entrar a una ponderacin de todos los car su vida, cuando no existe posibilidad de salvar la
aspectos del mal del que se trata. Entre esos aspectos, muy otra.===== La intencin del Sujeto ===== Como requi-
especialmente el rol social concreto que juega el bien. Por sito accesorio para determinar un Estado de Necesidad
ejemplo, frente a dos propiedades: un humilde bien nico Justicante, es necesario el evaluar al grado de responsa-
25.1 Cumplimiento del Deber 35

bilidad del Sujeto en el proceso mismo de la provocacin 25.1 Cumplimiento del Deber
del Peligro, o sea, anterior a la coyuntura donde se debie-
ra tomar una decisin. El Actuar en cumplimiento de un Deber o en el Ejercicio
Volvamos al caso del parto complicado. El Sujeto Activo Legtimo de un Derecho, Ocio o Cargo es hasta obvio.
es un Mdico, especializado en Obstetricia y con amplia Un Polica no puede ser juzgado por maltrato a un de-
experiencia en el ramo (de esta manera determinamos la lincuente al momento de proceder a su detencin y co-
capacidad del Sujeto). Los Sujetos Pasivos (la mujer en locarle las esposas, salvo que el maltrato haya sido muy
estado de parto y el nonato) han sido sometidos a extensos superior a lo estrictamente necesario para reducirlo, ca-
anlisis que han detectado intolerancia a la oxitocina (una yendo ya en otros tipos penales (como tortura o ensaa-
droga usada en los procesos de parto). El mdico, durante miento).
el parto, ordena que se le inyecte oxitocina a la paciente. De lo anterior se desprende por lgica que mientras di-
Esta presenta un obvio y evidente cuadro de rechazo a cho polica (o militar o mdico o etc.) acte dentro del
la droga, con tremendas complicaciones y poniendo en marco legal general y de las normas especiales que rigen
peligro su vida y la del feto. El mdico decide salvar la su conducta, esta est justicada.
vida de la madre por encima de todo y receta otra droga,
LEY 222/93 - ORGANICA DE LA POLICIA NA-
que anular los efectos de la oxitocina pero provocar la
CIONAL.
muerte del nonato.
Artculo 3.- La Polica Nacional ajustar el ejercicio de su
Puede el mdico reclamar Estado de Necesidad Justi-
funcin a las normas constitucionales y legales, y fundar
cante? A mi honesto parecer NO. Si no fuera mdico, o
su accin en el respeto a los derechos humanos.
no fuera experto, o no tuviera experiencia o no se hubie-
ran realizado los anlisis sera otro el cuento, pero en Artculo 4.- La Polica Nacional, como rgano de segu-
este caso se dan los presupuestos para inferir que quera ridad interna del Estado, podr hacer uso de la fuerza
provocar el peligro. pblica para el cumplimiento de su cometido.
La doctrina se halla dividida sobre la extensin real de Artculo 130.- La subordinacin ser mantenida riguro-
este requisito. El sector mayoritario piensa que existe fal- samente. La decisin tomada por el superior es de su ente-
ta de provocacin intencionada si el autor, pese a ser el ra responsabilidad y debe ser cumplida sin rplica, siem-
causante intencional del peligro que acecha a los bienes pre que la misma se ajuste a la Constitucin Nacional y
jurdicos, no tena intencin de provocar tal peligro con el las Leyes. De considerar ilegal la orden, el subalterno so-
objetivo de ampararse despus en el estado de necesidad. licitar del superior se le exonere del cumplimiento y en
caso de reiteracin de la orden aqul podr solicitar la
Otro sector doctrinal opina que siempre que el peligro haya
autorizacin pertinente para acudir a las autoridades su-
sido provocado intencionadamente, no se cumple el requi-
periores. Siempre le asiste al subordinado la eximicin del
sito de ausencia de provocacin intencionada.
deber de obediencia cuando la orden del superior es ma-
En otras palabras, la primera doctrina deende la falta niestamente inconstitucional o ilegal.El Cdigo Penal no
de provocacin intencionada de la situacin de necesidad, tipica ni establece diferencias especcas en cuanto a la
mientras que la segunda deende la falta de provocacin causa justicada por cumplimiento de un deber, siendo
intencionada del peligro, siendo indiferente si el sujeto bus- coadyuvado por otras leyes, como por ejemplo la 222/93
caba o no provocar el estado de necesidad. Wiki Es- de la Polica Nacional, que entre otras cosas determina
tado de Necesidad === Diferencias entre Legitima De- que puede hacer uso de la fuerza, respetando los Dere-
fensa y Necesidad Justicante === La Legitima Defensa chos Humanos y en cuanto a la proteccin de bienes e
presupone una agresin ilegitima, de carcter humano y intereses jurdicos especcos.
donde debe existir tambin la necesidad de defensa. No
se pondera la accin agresora en cuanto a su potencial de
dao (aunque si puede llegar a ponderarse o medirse el
25.1.1 Obediencia Debida
grado de la respuesta). Es simple agresin.
El Estado de Necesidad Justicante no implica agresin Qu diferencia hay entre Cumplimiento de un Deber
ilegtima, puede ser de carcter natural o provocado, y y la Obediencia Debida por los subalternos (simple sol-
aunque existe una necesidad de defensa, esta es relativa dadito) a su jefe (General de Ejrcito)?
a dos o ms bienes jurdicos y a la valoracin objetiva y
subjetiva que hagamos de ellos en cuanto slo podremos Que el simple soldadito tiene el derecho a solicitar se le
salvar a uno de los intereses jurdicos. exonere de la obediencia debida a cumplir las rdenes
siempre que las considere ilegales, y si se lo negaran, an
le queda la posibilidad de recurrir a autoridades superio-
res e incluso el rebelarse.
Esto signica que la Obediencia Debida no debiera ser
25 Otras Causas de Justicacin considerado una Causa Justicante para cometer cual-
quier Hecho Antijurdico.
36 25 OTRAS CAUSAS DE JUSTIFICACIN

=== Ley nro 1680 Cdigo de la Niez y la Adolescencia ley una obligacin de guardar silencio, ser castigado con
Art. 72 De la Suspensin del Ejercicio de la Patria Po- pena privativa de libertad de hasta un ao o con multa.
testad Artculo 148.- Revelacin de secretos privados por fun-
Se suspender por declaracin judicial el ejercicio de la cionarios o personas con obligacin especial
patria potestad en los siguientes casos: 1 El que revelara un secreto ajeno llegado a su conoci-
e) por violencia que perjudique la salud fsica o mental y miento en su actuacin como:
la seguridad de los hijos, aun cuando sea ejercida a ttulo 1. funcionario conforme al artculo 14, inciso 1, numeral
de disciplina, 2; o
Art. 73 De la Prdida de la Patria Potestad 2. perito formalmente designado,
La patria potestad se perder por declaracin judicial en ser castigado con pena privativa de libertad de hasta tres
los siguientes casos: aos o con multa.El Ejercicio Profesional === A veces
c) por acciones que causen grave dao fsico, psquico o el ejercicio de determinadas profesiones obliga al cumpli-
mental a su hijo;El Derecho de Correccin === Entin- miento de deberes o a la realizacin de actos que no esta-
dase como derecho de correccin el ejecutado por los ran justicados fuera del mbito profesional. Como por
padres o tutores en cuanto a la educacin de sus hijos o ejemplo el ejercicio de la abogaca obliga al abogado a
pupilos. guardar los secretos de su cliente.

Nuestras Leyes Penales no contemplan el Derecho de Co- Tanto la doctrina como la jurisprudencia suelen admitir
rreccin como causa justicada, aunque en forma tcita la justicacin en estos casos, siempre que ello sea nece-
la Ley nro 1680 Cdigo de la Niez y la Adolescencia sario, en estrictos trminos forenses para la defensa de los
establece que puede disciplinarse a los hijos, siempre que intereses del cliente. (Trabajo Prctico presentado en la
exposicin de: xxx)
no perjudique su salud mental, fsica o su seguridad.
Ahora bien, Un cintarazo bien aplicado, es correccin De hecho, nuestro Cdigo Penal tipica como Delito la
o es violencia? revelacin de secretos de carcter privado.

El problema se plantea entonces en otro mbito, diferente

del Derecho: el de la Pedagoga Moderna, que hoy da 25.2 Especial consideracin a la Obedien-
nos ensea que no hay que ejercer tipo de castigo alguno
y mucho menos an cualquier tipo de violencia sobre
cia Debida
los menores. Es correcta la moda actual y tan violento el
El cumplimiento de una orden de contenido lcito no plan-
trato que hemos recibido nosotros como hijos?
tea ningn problema.
=== Constitucin Nacional
Pero existen supuestos en los que, si se dan determinados
Art. 15 De la prohibicin de hacerse Justicia por si mis- requisitos, se deben cumplir ciertas ordenes a pesar de su
mo. carcter antijurdico. En estos casos, si se acta tpicamen-
Nadie podr hacerse justicia por s mismo ni reclamar te en un cumplimiento del deber de obediencia (es decir
sus derecho con violencia. Pero, se garantiza la legtima si la obediencia es debida), el hecho estar justicado.
defensa.Las Vas de Hecho === Entindase como va (Trabajo Prctico presentado en la exposicin de: xxx)
de hecho al tomar la justicia en propia mano, que es- Pero para que la Obediencia Debida sea causa justica-
t prohibida por la Constitucin Nacional y por tanto no da de cometer un Hecho Antijurdico, debe enmarcarse
puede ser utilizada como justicacin de un Hecho An- dentro de ciertos lmites:
tijurdico.
=== Cdigo Penal La Consciencia. El subordinado puede negarse y
Artculo 147.- Revelacin de un secreto de carcter pri- solicitar se le exima del Deber de Obediencia, am-
vado parndose en las leyes si considerara que la orden
recibida constituyera no slo un Hecho Punible y
1 El que revelara un secreto ajeno: Antijurdico, ms tambin que fuera innecesario o
1. llegado a su conocimiento en su actuacin como, excesivo para los nes de la coyuntura que se pre-
senta.
a) mdico, dentista o farmacutico;
b) abogado, notario o escribano pblico, defensor en cau-
sas penales, auditor o asesor de Hacienda; A la orden de matar al delincuente, siendo que el mismo
se encuentra ya reducido, atado, rendido, inconsciente,
c) ayudante profesional de los mencionados anteriormen- etc., no debiera ser considerado como causa de justica-
te o persona formndose con ellos en la profesin; o cin.
2. respecto del cual le incumbe por ley o en base a una Como siempre depende, todo depende.

Relacin Jerrquica. Slo puede darse dentro del
orden pblico o militar. Entindase como orden
pblico a las Leyes y a los rganos que tienen la
obligacin de hacerlas cumplir: La Polica Nacio-
nal, que debe cumplir no slo lo que mande la Ley,
mas tambin lo que ordenen los Jueces en sus de-
terminaciones y sentencias. En algunos casos si se
permiten los actos pro magistratu, es decir, los actos
realizados para ayudar a la administracin de jus-
ticia, o como realizacin subsidiaria de la misma.
(Trabajo Prctico presentado por xxx). O sea:
El que ordena tiene que tener Competencia y
Jurisdiccin para dictarla.
El que obedece debe estar obligado por la mis-
ma competencia a cumplir las ordenes.
Calidad de Orden. Debe ser expresa, inequvoca y
revestida de las formalidades legales.
25.3 El Consentimiento
Cdigo Penal
Artculo 106.- Homicidio motivado por splica de la vc-
tima
El que matara a otro que se hallase gravemente enfermo
o herido, obedeciendo a splicas serias, reiteradas e insis- 26.1
tentes de la vctima, ser castigado con pena privativa de
libertad de hasta tres aos.
Artculo 114.- Consentimiento
No habr lesin, en el sentido de los artculos 111 y 113,
cuando la vctima haya consentido el hecho.El consenti-
miento es otra causa de justicacin aunque citada en el
Cdigo Penal, no es eximente de todos y cada uno de los
Hechos Punibles, sirviendo como ejemplo de ambas si-
tuaciones los artculos 106 y el 114.
Esta referencia, expresa o tacita, al consentimiento en al-
gunos tipos penales especcos, hace que se le considere
ms como una causa de exclusin de la tipicidad, que co-
mo una causa de justicacin.(Trabajo Prctico presen-
tado en la exposicin de: xxx)
25.3.1 Requisitos
(Trabajo Prctico presentado en la exposicin de: xxx)
Tanto si se trata de una causa de exclusin de la tipicidad,
como si es una causa de justicacin, el consentimiento del
bien del titular del bien jurdico debe quedar claramente
manifestado, aunque no siempre ha de ser expreso. Cabe
tambin en el consentimiento tcito en aquellos casos en los
que una previa relacin de conanza, basada en la gestin
de negocios, relacin de vecindad, etc., permita pensar que
el titular del bien jurdico admite la realizacin del hecho.
37
1. Facultad reconocida por el ordenamiento jurdico a
una persona para disponer vlidamente de determi-
nados bienes jurdicos propios.
2. Capacidad para disponer, que no tiene que coinci-
dir necesariamente con la capacidad civil, pero que,
igual que esta, exige unas facultades intelectuales pa-
ra comprender el alcance y signicado de sus actos
por parte de quien consiente.
3. Cualquier vicio esencial de la voluntad del que con-
siente (error, coaccin, engao, etc.) invalida el con-
sentimiento.
4. El consentimiento ha de ser dado antes de la comisin
del hecho y ha de ser conocido por quien acta a su
amparo.
( Trabajo Prctico y Exposicin de Sandra Calonga, Al-
berto Brusquetti y Jorge Ayala)
Es el tercer y ltimo elemento indispensable para confor-
mar un Hecho Punible y debe ser analizado luego de de-
terminada tanto la Tipicidad como la Antijuridicidad de
la accin.
26 Tipico+Antijurdico. Es Repro-
chable?
La Reprochabilidad como elemento
del Hecho Punible
El anlisis de la reprochabilidad se diferencia de los co-
rrespondientes a la tipicicidad y antijuridicidad en cuanto
estos componentes analizan el HECHO, LA ACCIN e in-
cluso el RESULTADO, pero desde un punto de vista del
Hecho. La reprochabilidad sin embargo se focaliza en el
Sujeto Activo y analiza su conducta y por extensin, al mis-
mo Sujeto en un plano ya real como abstracto.
Se analiza al Sujeto en cuanto a determinar su responsabi-
lidad, su discernimiento, su capacidad y sus conocimien-
tos. Es obviamente un anlisis que aunque partiendo de
bases objetivas, se sumerje en la subjetividad que implica
cualquier persona humana.
26.2 La Reprochabilidad. Doctrina Mo-
derna
Ya eliminadas los posibles errores de Tipo y cualquier
causa de justicacin de la Antijuridicidad, es la deter-
minacin de la Reprochabilidad (o culpabilidad para al-
gunos autores) el ltimo paso previo para determinar o no
la existencia de un Hecho Punible que merezca la apli-
cacin de la Pena o Medida, debiendo analizar en este
captulo, entre otros, las razones de exculpacin o de ex-
cusabilidad de la conducta humana en cuanto a los actos
que realiza.
38 26 TIPICO+ANTIJURDICO. ES REPROCHABLE?

Es el moderno Principio de Reprochabilidad por el He- 4. f. En un enfrentamiento, apelacin a algn tipo de vio-
cho, contrapuesto al autoritario Derecho Penal de Autor, lencia. La dialctica de las armas.
donde el Sujeto podra ser castigado por ser de una etnia 5. f. Relacin entre opuestos. La dialctica de vencedores
o religin diferente, por inmoral, etc. y vencidos.
DRAE
6. f. Fil. En la doctrina platnica, proceso intelectual que
aforismo. permite llegar, a travs del signicado de las palabras, a
(Del lat. aphorismus, y este del gr. ). las realidades trascendentales o ideas del mundo inteligi-
ble.
1. m. Sentencia breve y doctrinal que se propone como re-
gla en alguna ciencia o arte.Se analiza por tanto al Sujeto 7. f. Fil. En la tradicin hegeliana, proceso de transforma-
en relacin a un Hecho concreto que se ha previamente cin en el que dos opuestos, tesis y anttesis, se resuelven
determinado que es tpico y antijurdico. en una forma superior o sntesis.
8. f. Fil. Serie ordenada de verdades o teoremas que se
desarrolla en la ciencia o en la sucesin y encadenamiento
26.3 Teoras sobre la Reprochabilidad de los hechos.El concepto dialctico: prevencin general
===== Rechazar el concepto tradicional de culpabilidad
Concepto tradicional Originalmente se determinaba no signica necesariamente tener que renunciar al mismo
exclusivamente una relacin psicolgica entre el Sujeto como categora jurdico-penal, sino la necesidad de bus-
y el Hecho Punible, diferenciando apenas si fuere doloso carle un fundamento distinto.
o culposo. Es as que encontramos la normal denicin
de reprochabilidad: el haber actuado de una manera pu- El uso del Principio de Prevencin General se basa en la
diendo actuar en forma distinta. capacidad del Estado para determinar sus Leyes, que a
su vez estn orientadas por las necesidades de su socie-
Este aforismo plantea diversos problemas: (1) la nula dad, en busca del bien comn de todos los sujetos que la
apertura de visin hacia otras culturas. Las Leyes de un integran; en otras palabras, se relaciona a la reprochabili-
Estado estn orientadas hacia su poblacin, su sociedad, dad con el Principio de Prevencin y como consecuencia
sus costumbres. Qu sucede con un Sujeto que llega de de las necesidades sociales, que entre otras quieren evitar
una sociedad que deende otros intereses jurdicos?; (2) determinados comportamientos por parte de sus miem-
el no considerar a enajenados mentales, quienes no tienen bros.
discernimiento o el mismo est viciado por su enferme-
dad; (3) y Cmo demostrar -racionalmente y ms all El uso de este principio (y su corolario, el de Motivacin -
de toda duda posible, que en ese momento especco, el mejor sera decir desmotivador-) ha sido ya un gran paso,
Sujeto tuvo la oportunidad de actuar de otra manera? pero tropieza nuevamente con los mismos obstculos que
ya vimos para el concepto tradicional, en particular en lo
Como deca Engisch, aunque el hombre poseyera esta ca- que hace referencia a estados mentales e incluso relativos
pacidad de actuar de un modo distinto a como realmente lo a la edad, que son tratados por el Principio de Preven-
hizo, sera imposible demostrar en el caso concreto si us o cin Especial y que impide los excesos legislativos y de
no de esta capacidad, porque, aunque se repitiera exacta- aplicacin de las leyes generales.
mente la misma situacin en la que actu, habra siempre
otros datos, nuevas circunstancias, etc., que la haran dis-
tinta. La capacidad de poder actuar de un modo diferente
a como se actu es, por consiguiente, indemostrable. Concepto material de la culpabilidad Es la culpa-
bilidad como teora del sujeto responsable y donde ya se
Anatole France armaba que la ley lo mismo prohbe ro-
hace hincapi en la capacidad de cada uno, en cuanto He-
bar pan y dormir debajo de un puente al pobre mendigo
chos en general y en lo que nos interesa especialmente: El
que a un millonario. Quin puede actuar de forma dis-
Hecho Tpico y Antijurdico, siendo el fundamento del
tinta y quin no?
aspecto material: (1) la funcin motivadora y (2) la fun-
Cuidado, no crean que esta teora ha sido dejada de lado. cin protectora, ambas pertenecientes al Derecho Penal
Sencillamente, evolucion, al menos, en lo que al Para- Moderno.
guay corresponde.
La norma penal se dirige a individuos capaces de moti-
===== DRAE varse en su comportamiento por los mandatos normativos.
dialctica. Lo importante no es que el individuo pueda elegir entre va-
rios haceres posibles; lo importante es que la norma penal
(Del lat. dialectca, y este del gr. ). le motiva con sus mandatos y prohibiciones para que se
1. f. Arte de dialogar, argumentar y discutir. abstenga de realizar uno de esos varios haceres posibles,
que es precisamente el que la norma prohbe con la ame-
2. f. Mtodo de razonamiento desarrollado a partir de naza de una pena. A partir de un determinado desarrollo
principios. mental, biolgico y cultural del individuo, se espera que
3. f. Capacidad de afrontar una oposicin. ste pueda motivarse por los mandatos normativos.
26.4 Imputabilidad 39

Cmo se establece entonces la reprochabilidad? Con la
Capacidad del Sujeto. Capacidad material de obrar, de
conocer, de discernir entre lo bueno y lo malo. Por ello,
cualquier divergencia, problema, alteracin de la capaci-
dad, determina la necesidad de excluir o atenuar sensible-
mente la reprochabilidad.== Elementos de la Reprocha-
bilidad == Dado lo que antecede, es obvio que la Repro-
chabilidad descansa sobre todo en la Capacidad de Hecho
de una persona.
ra conocer la antijuridicidad del hecho realizado y para
determinarse conforme a ese conocimiento. ...///...
Art. 196. Con ocasin de un hecho punible realizado por
un adolescente, podrn ser ordenadas medidas socioedu-
cativas. En general y para el Derecho Penal Moderno,
para que un Sujeto sea imputable debe ser total y absolu-
tamente consciente de sus actos y las consecuencias que
estos conlleven, sin presentar alteraciones provocadas por
causas congnitas, por la edad o por trastornos derivados
del uso de drogas o alcohol.

26.4 Imputabilidad
26.4.2 Causas de exclusin de la capacidad
Es el atributo legal que determina la capacidad del Sujeto
para comprender que su conducta es o puede ser daosa La Minora de Edad La edad es una de las causas
para los Bienes Jurdicos (propios o de terceros) y demos-excusantes de la reprochabilidad en cuanto se determi-
trada en consecuencia con ese conocimiento y compren- na que los menores de edad no se encuentran lo sucien-
sin. temente educados para todo el espectro de las relaciones
Aunque es un concepto jurdico, su fundamento tiene ori- sociales y por tanto no son conscientes de la responsabi-
gen psicolgico, que a su vez depende del principio de lidad legal inherente a sus actos.
responsabilidad para actuar con intencin, libertad y so-
bre todo discernimiento entre lo que es bueno y lo que es
La imputabilidad relativa del menor de 18 y mayor de
malo.
14 La reprochabilidad es relativa en cuanto se presu-
Aquel que carezca de discernimiento no puede ser repro- me que an -el adolescente- no ha alcanzado su madurez
chable por sus actos y por tanto es in-imputable. psicosocial completa y donde para determinar el grado de
esta, debe someterse a estudios que permitan establecerlo
(el grado de madurez, conocimiento de la antijuridicidad
26.4.1 Causas de imputabilidad del hecho y su discernimiento consecuente)
Asimismo, para un adolescente (o sea, mayor de 14 y
Cdigo Penal
menor de 18 aos), se establece que de determinarse la
Artculo 21.- Responsabilidad penal de los menores reprochabilidad por un Hecho Punible, sern ordenadas
Est exenta de responsabilidad penal la persona que no medidas socioeducativas, con el objeto de lograr su rein-
haya cumplido catorce aos de edad. sercin en la sociedad

Artculo 23.- Trastorno mental En otros trminos, a priori no pueden aplicarse las pe-
nas y medidas establecidas para los adultos, pero puede
1 No es reprochable el que en el momento de la accin u ser juzgado a consecuencia de sus actos y en caso que
omisin, por causa de trastorno mental, de desarrollo ps- las medidas socioeducativas y de correccin no sean su-
quico incompleto o retardado, o de grave perturbacin de cientes, se proceder a su internacin en una institucin
la conciencia, fuera incapaz de conocer la antijuridicidad especca para adolescentes, sin ser mezclados con los
del hecho o de determinarse conforme a ese conocimiento. adultos.
...///... Asimismo, en el caso de adolescentes, slo podrn apli-
Ley 2069/03 -Mayora de edad carse penas privativas de libertad (en dichas institucio-
nes) dentro del marco mnimo de 6 meses y mximo de
Art. 192. De los infractores de la Ley Penal ...///...
4 aos.
Para la aplicacin de este Cdigo, la condicin de ado-
lescente debe darse al tiempo de la realizacin del hecho,
conforme a lo dispuestos por el Art. 10 del Cdigo Penal. El Desarrollo psiquico incompleto o retardado Es
el caso de lo que conocemos desde antiguo como d-
Art. 194. De la Responsabilidad Penal bil mental o dicho en trminos polticamente aceptados
La Responsabilidad Penal se adquiere con la adolescen- persona especial y que aunque puede ser congnito o
cia, sin perjuicio de la irreprochabilidad sobre un hecho, fruto de un accidente, tambin se asimilan -en nuestro
emergente del desarrollo psquico incompleto y dems cau- Cdigo Penal- aquellos que sufrieran una grave perturba-
sas de irreprochabilidad, previstas en el Art. 23 y concor- cin de la consciencia de carcter temporal.
dantes del Cdigo Penal. Se requieren dos elementos bsicos: Biolgico (alteracin
Un adolescente es penalmente responsable slo cuando al en la percepcin fsica), como el caso de los ciegos o sor-
realizar el hecho tenga madurez psicosocial suciente pa- dos de nacimiento y Psquico, como los autistas y en ge-
40 26 TIPICO+ANTIJURDICO. ES REPROCHABLE?

neral cualquier enajenado mental. rio el prever los actos que podran dar lugar a un Hecho
El ms importante es el elemento Psquico, dado que no Punible. Un ejemplo sera aquel que -consciente de su es-
importa tanto el aspecto biolgico sino las consecuencias tado etlico- ha cedido su vehculo a un amigo, sin poder
del elemento biolgico en cuanto afecte al psquico. discernir que el amigo estaba igual o peor que l; o donde
un tercero quebrant su voluntad y lo intoxic con drogas
===== Cdigo Penal o alcohol.
Artculo 23.- Trastorno mental
...///...
El estado psicolgico Es tcnicamente lo que conoce-
2 Cuando por las razones sealadas en el inciso anterior mos como locura pasajera y puede ser provocada por
el autor haya obrado con una considerable disminucin de elementos biolgicos o por situaciones de tensin extre-
su capacidad de conocer la antijuridicidad del hecho o de ma, donde se pierde la capacidad de control sobre uno
determinarse conforme a este conocimiento, la pena ser mismo.
atenuada con arreglo al artculo 67.
En un estado psicolgico normal, el Sujeto es conscien-
Artculo 74.- Internacin en un establecimiento de desin- te de sus actos y tiene pleno discernimiento de ellos; en
toxicacin un estado alterado esa consciencia y discernimiento se ve
1 El que haya realizado un hecho antijurdico debido al profundamente constreida al punto de no poder ya com-
hbito de ingerir en exceso bebidas alcohlicas o usar prender y evaluar las consecuencias de sus actos.
otros medios estupefacientes ser internado en un esta-
blecimiento de desintoxicacin, cuando exista el peligro
de que por la misma causa realice nuevos hechos antijur- 26.4.3 La actio libera in causa
dicos graves. Esto se aplicar tambin cuando haya sido
comprobada o no pudiera ser razonablemente excluida Se encuentra relacionado, en cierto modo, con lo ya se-
una grave perturbacin de la conciencia en los trminos alado en Los estados de intoxicacin, y hasta podemos
del inciso 1 del artculo 23. usar el mismo ejemplo.
Artculo 217.- Exposicin a peligro del trnsito terrestre Segn esta mxima, es posible reprochar al Sujeto se pro-
voca -con drogas o alcohol- un estado de inconsciencia y
El que dolosa o culposamente:
donde comete un acto tpico y antijurdico en ese estado
1. condujera en la va pblica un vehculo pese a no estar de intoxicacin, y que en principio lo haran no responsa-
en condiciones de hacerlo con seguridad a consecuencia ble por la exculpabilidad intrnseca a la disminucin de
de la ingestin de bebidas alcohlicas u otras sustancias su capacidad.
enajenantes, de defectos fsicos o squicos, o de agota-
Es una doctrina muy discutida, donde por un lado encon-
miento....///...
tramos a grandes estudiosos que determinan que el Suje-
3. como titular del vehculo tolerara la realizacin de un to es Reprochable bajo estas circunstancias y otros -como
hecho sealado en los numerales anteriores, Zaaroni en su Tratado De Derecho Penal- que deen-
ser castigado con pena privativa de libertad de hasta dos den que es imposible juzgar un Hecho Punible aunando
aos o con multa.Alteracin o disminucin de la Percep- en un mismo cuerpo a la tipicidad y antijuridicidad de
cin ===== Es el caso donde, por intoxicacin o por lo- un Hecho No Reprochable (porque est intoxicado) con
cura pasajera los Sujetos pierden nocin y discernimien- la reprochabilidad de un Hecho anterior (el proceso de
to acerca de las consecuencias de sus actos en cuanto a intoxicacin) y que tampoco es tpico (no est prohibido
Antijuridicidad. emborracharse).
== Artculo 22.- Error de prohibicin
Los estados de intoxicacin Se incluye en este su- No es reprochable el que al realizar el hecho desconozca
puesto los estados de embriaguez provocados por ingesta su antijuridicidad, cuando el error le era inevitable. Pu-
de bebidas alcohlicas o de los estados de euforia, letar- diendo el autor evitar el error, la pena ser atenuada con
go, etc., provocados por las drogas. arreglo al artculo 67.Elementos de la Reprochabilidad
== Recordemos que los 3 elementos son:
Es un exculpante complejo de aplicar, en cuanto existen
grados (embriaguez total o parcial, por ejemplo) y cono-
cimiento, lo que establece en la mayora de los casos una La imputabilidad o capacidad de culpabilidad. Que
presuncin de Hecho Punible Culposo, o sea, Reprocha- hemos estudiado en la Unidad 8
ble, salvo sea patolgica (lo que se conoce clnicamente
como alcohlico -diferente de borracho-). El conocimiento de la antijuricidad del hecho come-
La Doctrina establece que la intoxicacin en general no tido.
es excluyente de la Reprochabilidad, salvo aquella que se
haya producido en circunstancias donde no fuera necesa- La exigibilidad de un comportamiento distinto.

27 Conocimiento de la Antijuridi-
cidad
Uno de los nes (Teora Finalista de la Pena) que persigue
la norma penal es la motivacion, entendida como motiva-
cin para que el sujeto no muestre determinada conducta.
Es as que se exige en cuanto a el anlisis de la Repro-
chabilidad, el conocimiento de la antijuridicidad de la
conducta. Es decir, que el Sujeto Activo cuya accin ha
sido considerada tpica y antijurdica sepa -aunque fuere
a grandes rasgos y sin detalle especco- que lo que ha
hecho no es bueno.
Basada en la nalidad motivadora, la reprochabilidad es-
tablece como necesario que si el Sujeto no sabe que su
conducta est prohibida, no tiene motivacin alguna, no
se abstiene de realizarla y no puede determinarse su cul-
pabilidad.
Para la teora nalista de la accin de la reprochabilidad
presupone la capacidad de motivarse por la norma. El que
realiz una accin tpica y antijurdica ser culpable si po-
da motivarse por la norma, es decir, si poda obrar de
otra manera (Manual de Derecho Penal, Enrique Baci-
galupo, citando a Armin Kaufmann).
Normalmente, quin infringe -dolosamente- una norma
penal, lo hace con conocimiento de causa y efecto, y as
como la determinacin de la Tipicidad de una conducta
constituye un indicio y punto de partida para la anlisis
de la Antijuridicidad, el determinar esta es el tambin el
inicio del estudio de la Reprochabilidad de la conducta.
Recurdese que el anlisis de la Tipicidad y la Antijuri-
dicidad recae sobre la accin en si misma, despojada de
todo tipo de personalizacin, en cuanto la Reprochabi-
lidad ya precisa ser estudiada centrada en el Sujeto que
ha cometido la accin, es decir, analiza tanto la conducta
especca como al Sujeto, tomado como un todo indivi-
sible.
Todos hemos estudiado que La ignorancia de la ley no
exime de su cumplimiento, salvo que la excepcin est pre-
vista por la ley. (Art.8 del Cdigo Civil) y tal vez sea
menos famoso, pero es ms importante lo previsto en la
Constitucin Nacional, Art. 127: Del Cumplimiento de
la Ley: Toda persona est obligada al cumplimiento de la
ley, la crtica a las leyes es libre, pero no est permitido
predicar su desobediencia.;
Por qu, y dentro del Derecho Penal no se exige lo mis-
mo?
Porque el fuero penal es, por denicin, subsidia-
rio de los dems fueros, donde slo debieran llegar
aquellos casos que no puedan ser resueltos en otras
jurisdicciones y competencias (Civil, Laboral, Ad-
ministrativo, etc). Es decir, al fuero penal llegan los
casos complicados y difciles.
Porque una vez llegado al fuero penal, existen apenas
41
dos resultados: culpable o inocente, y donde si fuere
declarado culpable, se impondrn penas o medidas
de carcter personal y fsico (amn de otras posibles
penas de carcter pecuniario). El carcter fsico de
las penas obliga a un mayor cuidado al momento de
considerar la responsabilidad subjetiva del Sujeto.
Porque las leyes de los todos los pases -en particu-
lar en lo penal- no son iguales. Por ejemplo: Que
sucede si una mujer llega desde la China y se realiza
un aborto? En la China no slo est permitido es
una obligacin (si ya se tiene un hijo).
Cuidado! No es necesario que el Sujeto conozca al deta-
lle y en forma especca el tipo penal y la antijuridicidad
de la conducta; en el mismo caso, si la mujer que se hicie-
ra un aborto llegara desde Argentina, o desde EE.UU. o
desde Espaa, donde el aborto est o prohibido o permiti-
do bajo determinadas circustancias especiales, esa mujer
conoce y sabe que puede estar prohibido. Basta
con que el autor tenga motivos sucientes para saber que
el hecho cometido est jurdicamente prohibido y que es
contrario a las normas ms elementales que rigen la con-
vivencia. Esto no quiere decir, sin embargo, que el autor
deba tener en el momento del hecho una conciencia exacta
de que su conducta est prohibida; es suciente con que,
de acuerdo con su formacin, nivel cultural, etc., se re-
presente dicha ilicitud como posible y, a pesar de ello, ac-
te. En denitiva, el conocimiento de la antijuricidad, co-
mo los dems elementos subjetivos de la Teora del Delito,
es tambin un concepto que requiere del juez una valora-
cin de los diversos componentes, psicolgicos y sociales,
que inciden en el comportamiento del individuo. Si el su-
jeto desconoce la antijuricidad de su conducta, acta en
error de prohibicin. Google Docs - Autor Desconoci-
do=== Forma del Conocimiento del Tipo Injusto === El
conocimiento de la reprochabilidad entraa una serie de
considerandos de carcter losco que, para ser fran-
co, complican la vida tanto de los sujetos como la de los
jueces.
En algn momento se consider que el conocimien-
to de la antijuridicidad equivala a conocer la tipi-
cidad, o sea, al momento de conocer la Ley e ir en
contra de ella, ya estaramos cometiendo un hecho
tpico, antijurdico y reprochable. Pero es imposi-
ble, incluso para los estudiosos de la ley, el determi-
nar con exactitud y sin recurrir a libros, todos y cada
uno de los tipos penales posibles, con sus agravantes
o atenuantes. Cmo exigir entonces que un Juan
Pueblo los supiera?
Otra corriente, ms religiosa, determinaba que si la
conducta iba contra los preceptos morales o ticos,
se podra establecer la antijuridicidad y el conoci-
miento que se tuviera de esta (o sea, de la reprocha-
bilidad). Pero el Derecho y la Religin no siempre
coinciden, salvo en los pases extremadamente fun-
damentalistas y ortodoxos.
42 27 CONOCIMIENTO DE LA ANTIJURIDICIDAD

La corriente ms aceptada es la aquella eclctica, 27.0.4 Clasicacin del Error de Prohibicin

que toma parmetros de las dos corrientes anteriores
y establece que no es necesario el conocer ni el Tipo Pueden clasicarse de maneras variadas (NOTA: material
Penal y tampoco que vaya contra la tica y Moral. in extenso en: Error de prohibicion)
Es decir, no saber estrictamente que es Hecho Pu-
nible o no, pero donde la accin rena sin duda los Si afecta a la Esencia. El error esencial y no
requerimientos del Tipo y de la Antijuridicidad, y esencial. Es en realidad, y en mi honesta opinin,
presupone dos posibilidades: el error de Tipo, dado que si es esencial, el error cae
sobre alguno de los elementos del tipo; y si no es
Si la accin y conducta es Tpica, Antijurdi- esencial, recae en el resultado, en el objeto o en el
ca y No Reprochable, deben aplicarse medi- medio empleado.
das preventivas para que el Sujeto no vuelva a
cometerlas (tratamiento psicolgico, reclusin De acuerdo a si puede evitarse o no. El error ven-
en establecimientos especializados, etc.) cible e invencible, aplicable ms a la antijuridicidad
que a la reprochabilidad en cuanto sus semejanzas
Si fuera Tpica, Antijurdica y Reprochable, con el Estado de Necesidad Justicante y donde la
deben aplicarse las sanciones penales (carce- diferencia la marca la consciencia de antijuridicidad
larias) previstas en el Tipo. Vs. la consciencia de comprender la antijuridicidad.

Si afecta al Conocimiento, a la Comprensin o a

=== Cdigo Penal la Subsuncin. Esto s puede determinarse que es
un Error de Prohibicin dado que, siendo tanto di-
Artculo 18.- Error sobre circunstancias del tipo legal
recto como indirecto, de alguna manera recae sobre
1 No acta con dolo el que al realizar el hecho obrara la conducta del Sujeto.
por error o desconocimiento de un elemento constitutivo
del tipo legal. Esto no excluir la punibilidad en virtud de
una ley que sanciona la conducta culposa. Directo o simple Cuando el Sujeto ignora que su con-
ducta es contraria a derecho. Es al mismo tiempo la ma-
2 El que al realizar el hecho se representara errneamen- nera ms simple del error de prohibicin y la ms comple-
te circunstancias que constituiran el tipo de una ley ms ja, pues obliga a un profundo estudio del Sujeto en cuan-
favorable, slo ser castigado por hecho doloso en virtud to a su capacidad mental, cognoscitiva y cultural. Puede
de sta. llegarse al extremo de someter al Sujeto al detector de
Artculo 22.- Error de prohibicin mentiras, para determinar si dice la verdad o slo est
ngiendo desconocimiento.
No es reprochable el que al realizar el hecho desconozca
su antijuridicidad, cuando el error le era inevitable. Pu-
diendo el autor evitar el error, la pena ser atenuada con Indirecto Concurren en los Errores de Prohibicin In-
arreglo al artculo 67.Error de Prohibicin === Nuestro directos dos circunstancias: (1) Que el Sujeto conozca las
Cdigo Penal establece en el Artculo 18, el error de ti- generalidades de la Ley; y (2) Que el Sujeto haya com-
po como error de circunstancias del tipo legal. prendido incorrectamente el alcance de la Ley. Posible-
El error de prohibicin es diferente y no se vincula a la mente sea el ms comn.
tipicidad, pero SI la relaciona a la antijuridicidad.
As como la justicacin es el aspecto negativo de la an- El Sujeto cree que tiene una justicacin para lo
tijuridicidad (o sea, una justicacin vuelve jurdica que hace (cree que es legtima defensa el atacar a
una conducta, aunque se encuentre tipicada), el error de su enemigo antes de ser atacado, pero sabiendo que
prohibicin es el aspecto negativo de la reprochabilidad este lo atacar ms tarde o ms temprano).
(o sea, convierte no reprochable una conducta tipica- El Sujeto sabe que existe justicacin, pero supo-
da y antijurdica). ne que dicha justicacin tiene un alcance superior
En otros trminos. Si encontramos un error de tipo, eli- o diferente al que realmente tiene (supone legtima
minamos la conducta dolosa. Si encontramos un error de defensa si destruye algn bien jurdico -del que le
prohibicin, se elimina la reprochabilidad. atacara- como venganza).
Leyendo a Zaaroni en su Manual de Derecho Penal, El Sujeto asume que existe una circunstancia que
podemos determinar que Error de Prohibicin es el que fundamenta su conducta (supone que lo atacan, y
afecta a la comprensin de la antijuridicidad de la accin reacciona contra el agresor, pero no exista tal agre-
o conducta del Sujeto cuando fuera invencible, es decir, sin).
cuando an aplicado el anlisis cualitativo de la conducta,
el Sujeto no lo entendiera. OJO, si fuera vencible, sera El Sujeto cree que su conducta est aprobada por las
reprochable. leyes (si tuviera relaciones sexuales con un menor 16
27.1 La no exigibilidad de otra conducta 43

aos, creyendo que el estupro se castiga slo hasta sos, debe robar alimentos para que sus hijos sobrevivan:
los 14 aos o que el apropiarse de cosas que otro no
utiliza y/o son de poco valor, est permitido). 1. Es el Hurto un tipo penal? SI
2. Tiene el Hurto de Alimentos las caractersticas
27.1 La no exigibilidad de otra conducta propias de la Antijuridicidad? SI
3. Es la conducta del padre Reprochable? Depende.
Es el tercer elemento de la reprochabilidad y se encuadra
dentro de la misma teora nalista, pero donde la norma 4. Tiene la conducta del padre todos los elementos de
penal exige (o no) que el Sujeto desarrolle una conduc- la reprochabilidad? NO.
ta especca. Es aplicable sobre todo a los Hechos Anti-
jurdicos (o sea, aquellos donde se halla determinado su 5. Por qu? Porque se encuentra en Estado de Nece-
tipicidad y antijuridicidad) de Omisin. sidad Disculpante, en cuanto no puede exigrsele un
comportamiento ms all de lo humanamente posible
La normativa jurdica en general obliga a conductas algu- para dar de comer a sus hijos.
nas veces difciles, pero realizables humanamente y den-
tro de la estadstica, sin obligar a herosmos imposibles 6. Puede aplicarse una pena al Sujeto? NO
(como el caso del bombero que no tiene los equipos ade-
7. Puede sancionrsele con una medida? SI
cuados o donde la estructura se est derrumbando).
Cdigo Penal ==== Cdigo Penal
Artculo 25.- Inexigibilidad de otra conducta Artculo 24.- Exceso por confusin o terror
El que realizara un hecho antijurdico para rechazar o des- El que realizara un hecho antijurdico excedindose por
viar de s mismo, de un pariente o de otra persona allegada confusin o terror en los lmites de la legtima defensa o
a l, un peligro presente para su vida, su integridad fsica o de un estado de necesidad justicante, ser eximido de
su libertad, ser eximido de pena cuando, atendidas todas pena.La Confusin o el Terror ==== Es otro de los con-
las circunstancias, no le haya sido exigible otra conducta. siderandos que se encuadra dentro de la No Exigibilidad
En caso de haber sido exigible otra conducta, la pena po- de otra Conducta, aunque en esta oportunidad se enfoca
dr ser atenuada con arreglo al artculo 67.El problema en el estado de nimo de la persona ante una coyuntura
que encontramos con la No Exigibilidad de Otra Con- que le provoca pavor, en particular en cuanto hace a la
ducta es su paralelismo y semejanza con el Estado de la conducta relacionada con la Legtima Defensa y con el
Necesidad Justicante y se encuadran ambos dentro de Estado de Necesidad Justicante.
lo que se conoce como problemtica de la responsabili- No hablamos de fuerza irresistible asociada a la Legti-
dad que abarca todos los planos de anlisis del hecho y ma Defensa, ni de la valoracin entre bienes o intereses
de la conducta, incluyendo los de orden sentimental y/o jurdicos establecida para el Estado de Necesidad Jus-
provocados por coyunturas. ticante. La Necesidad Disculpante, en este caso se en-
Recordemos sin embargo que la Reprochabilidad estudia cuentra en la coaccin que se ejerce en la mente del Su-
la conducta desde el punto de vista del Sujeto, en cuanto jeto, la cul provoca acciones que se cometen por Con-
el anlisis de la Antijuridicidad lo hace desde el punto de fusin o Terror, que aunque accin voluntaria, no es la
vista de la accin. conducta normal del Sujeto.
Sintezando, cuando la norma exigiera al Sujeto algo que Por tanto, el miedo insuperable, causante de confusin
se encuentra fuera de sus lmites humanos, dicho Sujeto o de terror, es aceptado como excluyente de la reprocha-
no podr ser reprochado. bilidad.
= Cdigo Penal
27.1.1 Estado de Necesidad Disculpante Artculo 1.- Principio de legalidad
Nadie ser sancionado con una pena o medida sin que los
Nos encontramos otra vez en colisin con el Estado de presupuestos de la punibilidad de la conducta y la sancin
Necesidad Justicante. La diferencia (ms all que el Jus- aplicable se hallen expresa y estrictamente descritos en
ticante se aplica al anlisis de la Antijuridicidad y la una ley vigente con anterioridad a la accin u omisin que
Disculpante es utilizada para determinar la Reprochabi- motive la sancin.
lidad) es que la Disculpante hace uso de la No Exigibi-
lidad de un comportamiento distinto, excluyendo as a la Artculo 2.- Principios de reprochabilidad y de propor-
reprochabilidad. cionalidad

El mejor ejemplo que encuentro para un Estado de Nece- 1 No habr pena sin reprochabilidad.
sidad Disculpante es lo que se conoce como Hurto Fa- 2 La gravedad de la pena no podr exceder los lmites de
mlico. Un padre, sin empleo y agotados todos sus recur- la gravedad del reproche penal.
44 28 PRESUPUESTOS DE LA PENA

3 No se ordenar una medida sin que el autor haya rea- 28.1 Condiciones Objetivas
lizado, al menos, un hecho antijurdico. Las medidas de
seguridad debern guardar proporcin con: Son condiciones objetivas los requisitos que la ley deter-
mina en forma especca (tipo de injusto o hecho antiju-
1. la gravedad del hecho o de los hechos que el autor haya
rdico) que por su reprochabilidad son Hecho Punible y
realizado,
de cuyo cumplimiento especco depende la punibilidad
2. la gravedad del hecho o de los hechos que el autor, resultante.
segn las circunstancias, previsiblemente realizar; y,
Desde el punto de vista estrictamente jurdico y para su
3. el grado de posibilidad con que este hecho o estos he- redaccin, son totalmente independientes de la accin o
chos se realizarn. conducta humana especca, siendo que ante dicha ac-
Artculo 14.- Deniciones cin, las condiciones objetivas deben de poder aplicarse
-in extenso- para que esta accin o conducta se convierta
1 A los efectos de esta ley se entendern como: en un Hecho Punible, o sea, en una conducta merecedora
6. hecho punible: de una pena.
un hecho antijurdico que sea reprochable y rena, en su Responden por tanto al Principio de Legalidad. Las con-
caso, los dems presupuestos de la punibilidad;Unidad 10 diciones objetivas deben ser analizadas, redactadas y pu-
La Punibilidad = La punibilidad es la imposicin de una blicadas con anterioridad a la accin o conducta. La au-
sancin, de una pena, que se encuentre debidamente es- sencia de condiciones objetivas impiden la sancin del
pecicada en el Cdigo Penal o en sus leyes coadyuvantes Hecho Punible.
y complementarias en cuanto a su parte especial.
Recordemos que el Derecho Penal se divide en 2 reas 28.1.1 Obstculo: Orden Penal
muy especcas: Parte General o fundamentacin y Parte
Especial, donde se agrupan los Tipos Penales y las consi- Cdigo Penal
deraciones especcas en cuanto a agravantes o atenuan-
Artculo 178.- Conducta conducente a la quiebra
tes penosos.
1 El que:
En los captulos anteriores hemos ledo que no puede
existir antijuridicidad sin tipo, que un hecho puede ser 1. fundara o ampliara una empresa con una base de ca-
antijurdico pero tener causa justicada y que puede ser pital claramente insuciente, segn las exigencias de una
reprochable o no dependiendo de las circunstancias que administracin econmica prudente, y teniendo en cuenta,
rodean a la persona. especialmente, la nalidad de la empresa y de los medios
necesarios para el logro de ella;
Es interesante entonces el rememorar la estructura del
Hecho Punible y la secuencia a seguir en cuanto a la de- 2. adquiriera a crdito mercancas o valores, y vendiera,
terminacin del tipo, antijuridicidad y reprochabilidad: removiera o cediera estos mismos o las cosas fabricadas
con ellos, considerablemente por debajo de su valor; o
3. obligado por ley a llevar libros de comercio, adminis-
trara una empresa sin procurarse mediante su correcto lle-
vado u otros medios, el conocimiento sobre su estado pa-
trimonial real,
28 Presupuestos de la Pena ser castigado con pena privativa de libertad de hasta cin-
co aos o con multa.
2 El hecho es punible solamente cuando:
La Doctrina considera a la Punibilidad como algo externo
a la Teora del Delito, asumiendo que esta teora estudia el 1. el autor o la empresa fundada o ampliada por l, haya
Delito en forma subjetiva y general, siendo que en cambio cado en cesacin de pago o cuando se haya declarado la
la Pena se aplica en forma objetiva y particular, habindo quiebra; y
sido especicada en la normativa y por tanto la Pena es la 2. no se pueda excluir una conexin entre las conductas
consecuencia de la conformacin del Hecho Punible (que descritas en el inciso 1 y la cesacin de pago o la declara-
es lo que estudia la Teora del Delito). cin de quiebra. Son obstculos de Orden Penal, ya fuera
La Punibilidad est determinada (presupuestada) -en las por carencia de condiciones objetivas o porque estas de-
leyes perfectas- dentro del Tipo de Injusto, en el Cdigo terminan una circunstancia muy especca, aquellos tipos
Penal, as como las circunstancias que inuyen en ella (en que establecen el cuando puede ser punible una accin.
la pena) ya fuere como agravante (mayor pena) o como Un ejemplo lo encontramos en el Art. 178 del Cdigo Pe-
atenuante (menor pena o aplicacin de medidas) y se re- nal. Si el Sujeto Activo tuviera una conducta conducente
laciona en forma directa con la decisin y el criterio del a la quiebra, puede ser castigado con pena de 5 aos de
juez o jueces de sentencia. carcel o multa, siempre y cuando se cumplan las condi-
 45

ciones objetivas (porque estn determinadas dentro del Artculo 242.- Testimonio falso ...///...
tipo) o sea, haya cado en cesacin de pagos o quiebra. Artculo 243.- Declaracin falsa ...///...Un ejemplo de
Cdigo Penal ello es el Art. 245, que impide las penas a los Testimonios
Artculo 110.- Maltrato fsico o Declaraciones Falsas siempre y cuando dicho testimo-
nio sea facilitado por el Sujeto Activo que est siendo
1 El que maltratara fsicamente a otro, ser castigado con juzgado o por cualquiera de sus parientes.
pena de hasta ciento ochenta das-multa.
Esto se basa en el principio de nadie est obligado a de-
2 La persecucin penal del hecho depender de la ins- clarar en contra suya.
tancia de la vctima, salvo que la proteccin de sta o de
terceros requiera una persecucin de ocio.
Artculo 162.- Hurto agravado 29 Causas de la Extincin de la
1 Cuando el autor hurtara: ...///... Responsabilidad Criminal
2 Cuando el hecho se reera a una cosa de valor me-
nor a diez jornales, no se aplicar el inciso 1.Por qu? Podran ser consideradas condiciones objetivas, en
Porque objetivamente se asume que si ha fundado una cuanto estn previstas por la Ley, pero en este caso en
empresa con capital insuciente para cumplir sus nes, y particular, no impiden el juzgamiento del Hecho Punible
no llamara a acreedores, no existe dao alguno para es- ni ayudan a determinar la pena especca dado que no son
tos. Recurdese que el Derecho en general y el Penal en ni agravantes ni atenuantes: Son causales de extincin. La
particular est redactado en busca del bien comn, de la pena determinada se anula, ya fuere por acto jurdico o
proteccin de bienes e intereses jurdicos y de resarci- por el transcurso del tiempo.
miento por daos y perjuicios a bienes de terceros. Si no
entra en cesacin de pagos o se declare en quiebra a
quin hace dao? Ese es el fundamento de la condicin 29.1 El Indulto y la Amnista
objetiva (al menos, en este artculo en particular)
Constitucin Nacional

28.1.2 Obstculo de Orden Procesal ART. 202 De los Deberes y las Atribuciones
Son deberes y atribuciones del Congreso:
Son obstculos de Orden Procesal aquellas condiciones Inc. 18. conceder amnistas;
objetivas especcas que obliguen a determinadas perso-
nas o entidades a actuar de acuerdo a un protocolo espe- Art- 238 De los Deberes y las Atribuciones del Presidente
cicado y que son total y absolutamente ajenas al Hecho de la Repblica
Punible en cuanto a su ejecucin anterior. 10. indultar o conmutar las penas impuestas por los jueces
En otras palabras, son requisitos que deben ser observa- y tribunales de la Repblica, de conformidad con la ley, y
dos por los actores pasivos (Ministerio Pblico, Suje- con informe de la Corte Suprema de Justicia-
tos Pasivos y hasta el Juez) para que los Hechos Punibles Art. 248 De la Independencia del Poder Judicial
puedan ser juzgados.
...///...
En ningn caso los miembros de los otros
28.1.3 Excusas Absolutorias
poderes, ni otros funcionarios, podrn arrogarse
Son aquellas razones, previstas en el Cdigo Penal, que atribuciones judiciales que no estn
absuelven o atenan la pena del Sujeto Activo que hubiera expresamente establecidas en esta Constitucin,
cometido una accin tpica, antijurdica y reprochable. En
otros trminos, ha cometido un Hecho Punible y debiera ni revivir procesos fenecidos, ni paralizar los
ser sancionado, pero, tiene una excusa. existentes, ni intervenir de cualquier modo n los
Cdigo Penal juicios.
Artculo 245.- Declaracin en estado de necesidad DRAE
Cuando el autor haya realizado un hecho sealado en los Indulto. - (Del lat. indultus).
artculos 242 y 243 para rechazar o desviar de s mismo,
de un pariente o de otra persona allegada a l, una conde- 1. m. Gracia por la cual se remite total o parcialmente o
na a una pena o medida privativa de libertad, el tribunal se conmuta una pena.
podr, en el caso del artculo 242 prescindir de la pena o 2. m. Gracia que excepcionalmente concede el jefe del Es-
atenuarla con arreglo al artculo 67; en el caso del artculo tado, por la cual perdona total o parcialmente una pena o
243, prescindir de la pena. la conmuta por otra ms benigna.
46 29 CAUSAS DE LA EXTINCIN DE LA RESPONSABILIDAD CRIMINAL

Amnista. - (De amnesta). Artculo 136. DURACIN MXIMA. Toda persona ten-
1. f. Olvido legal de delitos, que extingue la responsabi- dr derecho a una resolucin judicial denitiva en un pla-
lidad de sus autores.Son particularidades que concede la zo razonable. Por lo tanto, todo procedimiento tendr una
Constitucin Nacional a los poderes Ejecutivo y Legisla- duracin mxima de tres aos, contados desde el primer
tivo donde establece que estas tienen ese nico derecho acto del procedimiento.
para inmiscuirse en las labores del Poder Judicial. Artculo 138. PRESCRIPCIN. La duracin del procedi-
miento no podr superar el plazo previsto para la prescrip-
cin de la accin penal, cuando este sea inferior al mximo
29.2 La Prescripcin establecido en este captulo.
=== Del Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio
Es la prescripcin una garanta que se concede a los Su-
jetos en cuanto a los tiempos mximos que pueden trans- Instancia
currir para que pueda ser o juzgado o sentenciado. ...///...
Existen 2 tipos de prescripciones, la penal general y la Instancia signica tambin el requerimiento que los li-
procesal. tigantes dirigen a los jueces, dentro del proceso, para
que adopten una determinada medida, v en este sentido
se habla de las que pueden o tienen que ser tomadas a
29.2.1 Prescripcin Penal General instancia-de parte.
Est estipulada en nuestro Cdigo Penal: Titulo VI La Cdigo PenalArtculo 97.- Instancia de la vctima
Prescripcin. 1 Un hecho punible cuya persecucin penal dependa de
Artculo 101.- Efectos la vctima, ser perseguible solo cuando ella inste el pro-
cedimiento.
1 La prescripcin extingue la sancin penal. Esto no se
aplicar a lo dispuesto en el artculo 96. 2 Est autorizada a instar el proceso la vctima del he-
cho. El derecho de instar pasar a los parientes solo en
Artculo 102.- Plazos los casos expresamente previstos por la ley. ...///...
1 Los hechos punibles prescriben en: Artculo 99.- Retiro de la instancia
1. quince aos, cuando el lmite mximo del marco penal El autorizado podr desistir de la instancia mientras no se
previsto sea de quince aos o ms de pena privativa de haya dictado sentencia denitiva. En tal caso no se admi-
libertad; tir reiterar la instancia.El retiro de la Instancia en el Cd.
2. tres aos, cuando el lmite mximo del marco penal pre- Penal === Hemos odo hablar muchas veces del Derecho
visto sea pena privativa de libertad de hasta tres aos o Penal de Accin Pblica y que este deende los valores e
pena de multa; intereses de la sociedad en busca del bien comn. Asimis-
mo, tenemos ya referencias a la existencia de un Derecho
3. en un tiempo igual al mximo de la pena privativa de
Penal de Accin Privada.
libertad en los dems casos.
Cul es la diferencia? Que en un caso su persecucin de-
2 El plazo correr desde el momento en que termine la
pende del Ministerio Pblico -en virtud del ius puniendi-
conducta punible. En caso de ocurrir posteriormente un re-
porque afecta a toda la sociedad en su conjunto y en el
sultado que pertenezca al tipo legal, el plazo correr desde
otro se hace a instancia de parte, o sea, de aquel Suje-
ese momento.
to Pasivo cuyos intereses particulares y exclusivos se han
3 Son imprescriptibles los hechos punibles, previstos en el visto daados -sin que ello afecte a la sociedad y al orden
artculo 5 de la Constitucin. pblico- y que exige algn tipo de restitucin o compen-
==== DRAE sacin, como por ejemplo lo establecido en el Art. 156
del Cdigo Penal: Instancia - 1 La persecucin penal de
prescripcin. - (Del lat. praescripto, -nis). la calumnia, la difamacin y la injuria depender de la
~ extintiva. instancia de la vctima.
1. f. Der. Modo de extinguirse un derecho como conse- Es por tanto la instancia -en este caso- un derecho conce-
cuencia de su falta de ejercicio durante el tiempo estable- dido al Sujeto Pasivo y en tal calidad, este puede retirar
cido por la ley.Prescripcin Procesal ==== Ms all de la denuncia o desistir de ella.
utilizar el trmino prescripcin, nuestro Cdigo Procesal Cabe resaltar, como informacin adicional que existen
Penal utiliza la palabra plazos en los que debe(n) con- tres tipos de Hechos Punibles de acuerdo a quin tiene
cluirse determinada(s) las acciones procesales, siendo que el derecho de solicitar (o instar) la aplicacin de la Ley.
los plazos tienen naturaleza prescriptiva y carcter extin-
tivo. Ejemplos: En los delitos pblicos, el Estado en virtud del ius
puniendi acta -o debiera actuar- de ocio y el retiro de
Del Cdigo Procesal Penal:
30.1 Fundamento del castigo a la Tentativa 47

la instancia a ttulo personal no tiene efectos jurdicos en el hecho punible sancionado con la misma pena para la
el proceso penal, pero equivale tambin a la renuncia de consumacin y para la tentativa;
la exigencia de cualquier suma monetaria que le pudiera Artculo 26.- Tentativa - Actos que la constituyen
corresponder -al Sujeto Pasivo- en la jurisdiccin civil.
Hay tentativa cuando el autor ejecutara la decisin de rea-
En los delitos semipblicos, el Estado necesita la pre-
lizar un hecho punible mediante actos que, tomada en
via denuncia del Sujeto Pasivo para poder perseguir al cuenta su representacin del hecho, son inmediatamente
Sujeto Activo y a semejanza del retiro de la instancia por
anteriores a la consumacin del tipo legal.Sin embargo y
parte del denunciante, tampoco tiene efectos sobre la ju- para Carrara (NOTA: para el Prof. Ortz Barrios agota-
risdiccin penal, siendo que el Ministerio Pblico conti- miento equivale a ensaamiento), el delito material o con-
na con el proceso. sumado se diferencia del delito agotado. Para Carrara y
En cuanto a los delitos privados, es tanto la denuncia de acuerdo a lo expuesto por Ossorio en su diccionario,
como el retiro de ella los que determinan el inicio y la ex- el agotamiento signica que el autor consigue realizar la
tincin de la responsabilidad Penal. Es el antiguo perdn nalidad que persegua, mientras que la consumacin im-
del ofendido. plica la realizacin formal del tipo; es decir, la Tentativa.
Nuestro Cdigo Penal castiga a la Tentativa con las mis-
mas penas que podran aplicarse al Hecho Punible consu-
mado, siendo que para congurar tentativa, deben cum-
30 La consumacin Formal y Ma- plirse los siguientes presupuestos constitutivos (Nota:
terial Art.26 CP):

Dice Manuel Ossorio en su Diccionario Jurdico:Delito Decisin de el(los) Sujeto(s) Activo(s) en cuanto a
consumado: El que se haya realizado plenamente an llevar a cabo el Hecho Punible
cuando no haya obtenido el resultado nal que estuvo en
la intencin del autor. Cdigo Penal
Artculo 27.- Punibilidad de la tentativa
Delito formal: Aquel delito en que la ley no exige, pa- 1 La tentativa de los crmenes es punible; la tentati-
ra considerarlo consumado, los resultados buscados por va de los delitos lo es slo en los casos expresamente
el agente; basta el cumplimiento de hechos conducentes a previstos por la ley.
esos resultados y el peligro de que stos se produzcan. Co- 2 A la tentativa son aplicables los marcos penales
mo ejemplo podemos citar los delitos de falsicacin, en- previstos para los hechos punibles consumados.
venenamiento y traicin, en los cuales basta, para con- 3 Cuando el autor todava no haya realizado todos
gurarlos, la posesin de mquinas falsicadoras, el sumi- los actos que, segn su representacin del hecho, sean
nistro de veneno o la preparacin de actos dirigidos al so- necesarios para lograr su consumacin, la pena ser
metimiento de la nacin a una potencia extranjera, sin que atenuada con arreglo al artculo 67.Conducta prepa-
sea necesaria la produccin del resultado. Algunos autores ratoria de el(los) Sujeto(s) Activo(s) que tienda, que
niegan validez a esta clasicacin, ya que frecuentemente intente, que llevara a consumar el Hecho Punible.
presenta dicultades en su aplicacin.
Delito material: Llmase as el que se consuma mediante La falta de consumacin
la produccin de un dao efectivo, a diferencia del delito
de peligro, en que basta para su conguracin que pue-
da crear un riesgo, aunque no llegue a ocasionar ningn 30.1 Fundamento del castigo a la Tentativa
dao.
Por qu es punible la tentativa? Porque si esperramos
Delito agotado: De acuerdo con la opinin de Carrara,
a los hechos consumados o agotados -para castigar a los
aquel que ha producido todos los efectos dainos que se culpables- el dao ya estara hecho y no se cumplira
propuso el autor y que eran consecuencia de la infraccin
el Principio de Prevencin, siendo entonces que nos en-
penal, de tal modo que el culpable no poda impedir la contraramos ante un mero Derecho Penal de Reaccin,
realizacin de tales efectos.== Tentativa == Dentro de lo
donde la nalidad motivadora casi no tendra sentido.
expuesto, la Tentativa equivale al Delito Formal. Se ha
planeado, previsto todo lo necesario, y hasta empezada Los Sujetos Activos que deseen cometer un Hecho Puni-
la accin pero el n ltimo no se ha consumado. Es un ble, lo planican de antemano. O sea, existe la intencin,
Hecho Punible inconcluso en cuanto a su consumacin volitiva y en conocimiento que es un Hecho Punible; si
pero es igualmente castigado. no lo pueden llevar a cabo ser por elementos que -casi
siempre- estarn fuera de la esfera de su control, en otras
Cdigo Penal palabras, si pueden lo harn.
Artculo 14.- Deniciones Recurdese que uno de los objetivos fundamentales del
11. emprendimiento: Derecho es el proteger los bienes e intereses jurdicos de
48 31 ELEMENTOS DE LA TENTATIVA

la sociedad. Si permitimos que hagan dao a esos bie- los Hechos Preparatorios, dado que slo existen equipos
nes jurdicos, estamos cumpliendo ese objetivo en par- y materiales que podran utilizarse para producir dinero
ticular? Es lgico entonces el pretender castigar slo la falso pero que an no lo hacen, es decir, an no es un
consumacin o el agotamiento? Acto Ejecutorio.

30.2 El Dolo en la Tentativa 30.3 Actos Preparatorios

Qu diferencia al Dolo de la Culpa? La intencin, la pla- Son los actos previos y necesarios para consumar un He-
nicacin, que el Hecho Punible caiga sobre la accin y cho Punible, como comprar explosivos. Sin embargo, no
no sobre el Resultado. Los Hechos Punibles Culposos no puede por lgica pretenderse que el slo acto de comprar
son -por denicin- intencionales, siendo que su origen es explosivos o su posesin implique su necesaria utilizacin
la negligencia, la imprudencia o la impericia y por ello su en cuanto a realizar una conducta punible.
fundamento se encuentra sobre el Resultado. Deben por tanto existir otros indicios o pruebas que nos
Es obvio entonces que la Tentativa slo puede darse en lleven a considerar de forma objetiva, evidente y expresa a
los Hechos Punibles Dolosos. una futura conducta punible (planos del objetivo -banco,
por ejemplo-, detalles del procedimiento, etc.).
=== Cdigo Penal
Artculo 266.- Preparacin para la produccin de moneda
y marcas de valor no autnticas 30.4 Actos Ejecutivos
1 El que preparando la produccin de moneda no autn- Son las acciones o hechos fsicos exteriorizados que con-
tica o de marcas de valor no autnticas produjera, obtu- lleva la ejecucin de lo planeado -o tentativa de ejecucin-
viera, almacenara, guardara o cediera a otro: ...///... , ya como pasos obvios hacia su agotamiento o iter cri-
2 No ser castigado con arreglo al inciso anterior el que: minis (etapas que posee el Hecho Punible, desde su pla-
nicacin hasta su consumacin) . En el ejemplo de los
1. renunciara a la realizacin del hecho preparado y des-
explosivos, sera el de colocarlos en los sitios adecuados
viara el peligro de que otros lo sigan preparando, o reali-
para volar las paredes del banco, y donde la intencin de
cen el hecho,
sus autores es ya obviamente tpica, antijurdica y repro-
2. destruyera o inutilizara los medios sealados en el in- chable.
ciso anterior, o
3. pusiera su existencia y ubicacin o conocimiento de
una autoridad o los entregare a ella. 31 Elementos de la Tentativa
3 Cuando dicho peligro fuera desviado o la consuma-
cin del hecho fuera impedida por otras razones bastar Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio
que, respeto a los presupuestos sealados en el numeral 1 Comienzo de ejecucin del delito
del inciso anterior, el autor haya voluntaria y seriamente
tratado de lograr este objetivo. En Derecho Penal ha sido ampliamente discutido el pro-
blema relativo a la determinacin del momento en que el
Artculo 270.- Preparacin de un atentado contra la exis- delito empieza a ejecutarse; o sea, en qu momento el in-
tencia del Estado dividuo deja el campo de lo que la ley no puede castigar,
1 El que preparara una maquinacin concreta de trai- para entrar en el terreno de lo delictivo punible.
cin a la Repblica, ser castigado con pena privativa de Algunos autores han negado toda posibilidad de establecer
libertad de hasta cinco aos. una delimitacin entre actos preparatorios y comienzo de
2 En estos casos, sern castigados con la misma pena el ejecucin.
hecho consumado y la tentativa.La delimitacin entre los
Otros encuentran la solucin, en extender el concepto de la
Actos === En qu momento termina la preparacin tentativa a la simple manifestacin del propsito de come-
para cometer Hechos Punibles?
ter un delito, a condicin de que sus actos hayan causado
En muchos casos -en particular en aquellos que no salen una perturbacin o demostrado la peligrosidad de su au-
a la luz- ser muy complicado el determinar la separa- tor, o bien hacer del acto o actos preparatorios un delito sui
cin entre Actos Preparatorios y Actos de Ejecucin, que generis (Fras Caballero). Mayer, citado por Vitullo. ar-
puede ser consumada o tentativa. ma que el principio de ejecucin contiene slo el mnimo
En algunos casos la preparacin es tambin castigada, de lo exigible, mientras que la tentativa puede generalmen-
aunque no se llegase a ejecutar y eventualmente consu- te traspasar ese umbral.
mar y mucho menos agotar. Delito imposible
El Art. 266 sirve de ejemplo para determinar el alcance de El que, pese a la intencin delictiva del autor, no se puede
32.1 El Desistimiento Voluntario de Consumar el Hecho 49

producir, porque los medios empleados no sean idneos, inadecuado de este, que aunque detonados, no derriban
por falta de idoneidad del objeto material o del sujeto pa- la pared.
sivo, o por la inadecuacin de la accin a una gura legal. Para los juristas que sostienen la Teora Objetiva de la
Son ejemplos clsicos del delito imposible el propsito de Punibilidad de la Tentativa, la Tentativa inidnea no pue-
envenenar a una persona suministrndole azcar, la ten- de ser penada, en cuanto el Bien Jurdico jams ha estado
tativa de aborto en una mujer no embarazada, el apua- en peligro de ser daado. Para los Subjetivistas, no im-
lamiento de un cadver. Sin embargo, la imposibilidad del porta que estuviera o no en peligro real, puesto que vale
delito no implica que no pueda ser castigado, aun cuando la voluntad del Sujeto Activo, quin con unos pocos co-
lo sea con una penalidad disminuida.De las consideracio- nocimientos ms, hubiera logrado su cometido.
nes hechas en cuanto a Actos Preparatorios o Ejecutivos
se desprenden los elementos esenciales que debe tener la
Tentativa: 32.1 El Desistimiento Voluntario de Con-
sumar el Hecho
Resolucin. Con intencin de producir dao a un
bien o inters jurdico. Es el arrepentimiento y puede darse en cualquier momen-
to antes de la produccin del resultado (consumacin de
Ejecucin ideal o idnea. Cuando se preparan to- la accin).
dos los elementos conducentes a la realizacin efec- Se equipara al intento de detener o impedir un Hecho Pu-
tiva del hecho. Es Ejecucin Producida cuando se nible y por tanto, el Cdigo Penal establece que el arre-
terminan todas las acciones previas para su produc- pentido no tendr sancin alguna por su tentativa de He-
cin. cho Punible.

Ausencia de produccin. Cuando no se produce,

no se realiza, no se consuma el Hecho Punible. 32.2 Casos Especiales de Tentativa

==== Cdigo Penal

32 Tipos de Tentativa Artculo 28.- Desistimiento y arrepentimiento
1 El que voluntariamente desista de la realizacin ya ini-
Tentativa Acabada: Se entiende como acabada cuando ciada del tipo legal o, en caso de tentativa acabada, im-
se asume que se han completado o creado todas las condi- pida la produccin del resultado, quedar eximido de pe-
ciones necesarias para consumar el Hecho Punible. Es el na. Si el resultado no acontece por otras razones, el autor
ltimo paso de la Tentativa, producto efectivo del proce- tambin quedar eximido de pena cuando haya tratado
so previo de planicacin y preparacin y donde su con- voluntaria y seriamente de impedirlo.
sumacin (NOTA: agotamiento, para Carrara) depende 2 Cuando varias personas participaran en la realizacin
totalmente de factores exgenos (ajenos, fuera de) al con- del hecho, quedar eximido de pena el que voluntaria-
trol del Sujeto Activo. En el ejemplo de los explosivos y mente retirase su contribucin ya realizada e impida la
del banco: ya est todo preparado y colocado, el Sujeto consumacin. Cuando el hecho no se consumara por otras
Activo acciona el detonador pero este es defectuoso y la razones o cuando la contribucin no haya tenido efec-
bomba no detona. Es decir, el Hecho Punible no se con- to alguno en la consumacin, quedar eximido de pena
suma y mucho menos se agota (puesto que no han podido quien haya tratado voluntaria y seriamente de impedir-
robar el banco). la.Instigacin al crimen ==== Se produce en la fase pre-
Tentativa Inacabada: El Sujeto Activo asume o sabe via a la ejecucin y es por tanto parte de la planicacin.
que an faltan elementos o preparacin para consumar el Sucede cuando un tercero al Sujeto Activo que intentar
Hecho Punible, pero es descubierto o denunciado antes consumar el Hecho Punible, induce y convence a este a
que pueda ponerlo en prctica. Ej.: El Sujeto sabe que los que tome la decisin, lo planique y lo ejecute. Es lo que
explosivos no se encuentran en estado de producir el re- se conoce como Autor Moral de un Hecho Punible.
sultado deseado -a causa de la humedad, digamos- y aun-
que ya se encuentran colocados en los sitios donde deben Nuestro Cdigo Penal tipica la Instigacin en su Art. 30,
explotar, espera hasta que se sequen. y su Tentativa en el 34.
Tentativa inidonea: Ocurre cuando ya fuere por mala
planicacin o por haber escogido errneamente los me- 32.2.1 Delito Imposible
dios a ser utilizados, no se hubiera podido consumar el
Hecho Punible. Existe por tanto un error que es ignora- Cdigo Penal
do por el Sujeto Activo, el que quiere realizar e intenta
hacerlo, pero no consigue su objetivo. En el caso del ban- Artculo 30.- Instigacin
co, utiliza cantidades pequeas de explosivos, o un tipo Ser castigado como instigador el que induzca a otro a rea-
50 33 AUTORA

lizar un hecho antijurdico doloso. La pena ser la prevista Sabe que est muerto, pero cree que es un Punible.
para el autor
Artculo 34.- Tentativa de instigar a un crimen
1 El que intentara instigar a otro a realizar un crimen 33 Autora
o que instigue a un tercero a realizarlo, ser punible con
arreglo a las disposiciones sobre la tentativa. La pena pre- Hemos visto la Tipicidad y la Antijuridicidad del Hecho
vista para la tentativa ser atenuada con arreglo al artcu- Punible, hemos analizado la Reprochabilidad del Sujeto
lo 67. y determinado que Pena o Medida le debe ser aplicada al
2 Quedar eximido de la pena prevista en el inciso ante- Sujeto. Pero A qu Sujeto? Al que lo Consumo, al que
rior el que voluntariamente desistiera de la tentativa o el lo Instig? Quin es el Autor del Hecho Punible?
que desviara un peligro ya existente de que el otro realice Cdigo Penal
el hecho. Cuando no aconteciera el hecho, independiente-
mente de la conducta del que desista o cuando se realizara Art. 29
el hecho, independientemente de su conducta anterior, ser 1Sera castigado como autor al que realizara el hecho
suciente para eximirle de la pena el que con su conduc- obrando por si o valindose para ello de otro.
ta, voluntaria y seriamente, hubiera intentado impedir la
2 Tambin ser castigado como autor al que obrara de
realizacin.
acuerdo con otro de manera tal que, mediante su aporte
Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio al hecho, comparta con otro el dominio sobre su realiza-
Inductor cin.Es necesario e importante el determinar quin es (o
son) el Autor, quin es (o son) el Partcipe, el Cmplice,
El que induce, instiga, persuade o mueve a uno para la el Instigador; de otra manera, sera imposible el cumplir
realizacin de cualquier acto. Dada la equivalencia con- con el ciclo del Derecho Penal, que es el de proteger a la
ceptual entre inducir e instigar, el tema se encuentra desa- Sociedad, pero Cmo lo distinguimos a los unos de
rrollado en la voz INSTIGACION (V.). los otros?
Instigacin a cometer delitos
El simple hecho de instigar pblicamente a la comisin de
un delito determinado congura, por s mismo, un delito, 33.1 Teoras para la Determinacin de la
aun cuando el acto criminal a que se instiga no haya tenido Autora
realizacin, ya que, de haberla tenido, se estara en el ca-
so de la participacin criminal (v.), sancionada con mayor 33.1.1 Teora Subjetiva
pena.Dentro de la Tentativa Inidnea, encontramos algu-
nos aspectos que, aunque el Sujeto Activo decida, plani- Se basa en el nimo, en las intenciones de los Sujetos y
que a la perfeccin y ejecute su plan sin tener problema donde se determina que Autor es aquel que realice accio-
alguno, el Delito es Imposible en cuanto no existe el bien nes y hechos con nimo de ser Autor, con intenciones
jurdico tutelado. de realizar el Hecho por si mismo. De la misma manera,
El mejor ejemplo es el de intentar matar a un cadver. Partcipe sera aquel que tiene nimo de participar, de
No estamos hablando de un Hecho Punible donde encon- ayudar, de instigar.
tremos mltiples Sujetos Activos que se renen para ma- Esta teora es rechazada por la mayora de los doctrinarios
tar a alguien, y donde -a objetos del ejemplo- digamos que en cuanto implica un amplio abanico de suposiciones de
la primera cuchillada ya ha matado al Sujeto Pasivo y el nexo causal -o sea, entramos en una causalstica subjetiva-
resto de las pualadas, son por tanto delitos imposibles que es contrario al Derecho Positivo.
NO. En este caso los dems sujetos se han reunido con
dicho objeto y son solidariamente culpables.
En el caso de Tentativa de Delito Imposible, el Sujeto Ac- 33.1.2 Teoras Objetivas
tivo pretende disparar, acuchillar o tirar piedras con vo-
luntad e intencin de matar a un cadver y por tanto no Objeto y Forma De acuerdo a los postulados de esta
cometera un Hecho Punible si lo consumara (es de con- teora, Autor es aquel que ha consumado el Hecho, an
sumacin imposible ya est muerto O, -D ), aunque en grado de Tentativa y los dems Sujetos son partcipes
podra ser imputado de acuerdo al Art. 231 del Cdigo por haber realizado una contribucin.
Penal: Perturbacin de la Paz de los Difuntos. Tcnicamente es correcta, pero adolece del defecto que
para ello, todos los Tipos debieran establecer actos ejecu-
tivos que conducen a un resultado ineludible, y ya hemos
Delito Imaginario Un delito imaginario es aquel que visto -en el ejemplo de la falsicacin de moneda- que no
existe slo en la imaginacin del Sujeto. Supongamos el siempre existen ni todos los actos ejecutivos ni los resul-
mismo caso del que pretende disparar contra un cadver. tados.
33.2 Clases de Autora 51

Objeto y Materia Para estos tericos, Autor es aquel
que ha tenido la participacin -objetiva- ms importante
para la consecucin del Hecho Punible, pero no estable-
ce de modo incontestable que se comprende o cmo se
clasica la participacin para determinar con precisin al
Autor.
En este caso, el que domina la accin es el Actor Media-
to, porque domina la voluntad de aquel Sujeto (tambin
denominado Instrumento) que efectivamente realiza el
acto y donde este:
Acte sin dolo porque no concurran en l los ele-
mentos subjetivos del Tipo (cognoscitivo y volitivo)

Dominio del Hecho Es la utilizada en el Paraguay y Acte sin antijuridicidad porque existe alguna causa
tiene su origen en la Teora Finalista del Derecho Penal: de justicacin
En los Hechos Punibles Dolosos es Autor aquel Sujeto Acte sin reprochabilidad por miedo insuperable o
que domina la realizacin del Hecho, en cuanto a decidir error de prohibicin
el hacerlo y el como hacerlo, teniendo por tanto dominio
sobre su accin y demostrando as la naturaleza volitiva
de la intencin.== Diferencias entre Autora y Participa- Lmites de la Autora Mediata
cin == De acuerdo a los postulados emergentes de la
Teora Objetiva del Dominio del Hecho, es autor aquel Cuando el Autor Inmediato no haya perdido el Do-
que domina los aspectos claves de la consumacin del He- minio del Hecho, o sea, que en los Hechos Punibles
cho Punible, o sea es parte de su decisin (s, se hace), de de propia mano no puede presumirse Autora Me-
su planicacin (se hace as) y de su realizacin (lo hago diata
o lo hice ya). Cuando el Autor Inmediato est calicado para
Es Partcipe aquel que ha cooperado en forma dolosa (de- comprender la antijuridicidad del Hecho al momen-
be conocer la antijuridicidad del Hecho) y participado to de realizarlo. O sea, se crea una gura de compli-
activamente en los pasos previos a su consumacin efec- cidad o co-autora, mas no la de Autora Mediata.
tiva ayudando al Autor. Puede formar parte del proceso
decisorio y/o del proceso de planicacin y/o del proceso Es por tanto el lmite natural para determinar la existen-
de consumacin. cia de un Autor Mediato la capacidad relativa del Autor
Inmediato que debe ser utilizado como instrumento del
La ltima diferencia es la relativa al Dolo o Culpa. Un
primero y donde el Autor Mediato es el que tenga -en todo
Sujeto puede ser el Autor Doloso o Culposo de un He-
momento- el Dominio del Hecho.== Co-autora == Po-
cho Punible, pero el Co-Autor, el Partcipe, el Cmplice,
demos suponer que existe la gura penal de la Co-autora
el Instigador slo lo pueden ser de Hechos Punibles
cuando para la realizacin de un Hecho Punible se renen
Dolosos.
dos o ms Sujetos que en forma consciente, voluntaria y
expresa comparten el Dominio del Hecho en cuanto a su
planicacin y/o ejecucin y/o consumacin, aportando
33.2 Clases de Autora cada uno de ellos elementos o partes esenciales para la
consecucin del Hecho Punible.
33.2.1 Autora Directa Individual
Se determina que parte esencial es aquel elemento o ac-
Es el Sujeto Activo que realiza de manera personal, di- cin sin la cul el Hecho Punible no pudiera ser ejecutado,
recta y responsable un Hecho Punible. Es el que dispara en cuanto sin esa parte esencial sera imposible llevarlo
el arma con intencin de matar o daar, el que rompe una a cabo.
vidriera con intencin de robar o por simple vandalismo. Cabe la coautora adhesiva que es cuando el acuerdo surge
Es el Sujeto que tiene el Dominio Subjetivo y Objetivo durante la ejecucin.
sobre los elementos del Hecho Punible.
Tambin cabe la coautora sucesiva, que se produce cuan-
do alguien suma su comportamiento al ya realizado por
Subjetivamente porque el Autor orienta sus accio- otro, a n de lograr la conclusin de un delito cuyos actos
nes a la lesin de un Bien Jurdico ejecutivos ya haban sido realizados parcialmente por ste.
Objetivamente porque tiene la capacidad de inte- Hay un dolo comn que abarca el conocimiento y voluntad
rrumpir la ejecucin del Hecho Punible. de realizar el tipo conjuntamente.
Autoria y Participacin En la co-autora, todos los Suje-
33.2.2 Autora mediata tos co-autores intervienen en la ejecucin del Hecho y por
tanto se diferencia de la Instigacin y/o de la Conspira-
Es el que se vale de otra persona quien inconscientemente cin en cuanto estos se adecuan ms a los preceptos de la
comete un Hecho Punible. Es decir, no lo realiza perso- Participacin.
nalmente y utiliza a otra persona que es inconsciente de Co-autora Ejecutiva: Algunos autores determinan que
la tipicidad y antijuridicidad penal de los Hechos. para que exista Co-autora, esta debe ser llevada a cabo
52 34 PARTICIPACIN

estrictamente en la fase de ejecucin del Hecho Punible, Son por tanto los Elementos Objetivos de la Co-autora
sin incluir las fases previas (decisin, planicacin, etc) los que ayudan a los Jueces a determinar la pena aplicable
ni la consumacin. a cada Co-Autor, en cuanto cada uno de ellos responde -
Co-autora no Ejecutiva: Juristas como Muoz Conde penalmente- en forma proporcional a su contribucin (lo
determinan que existe una co-autora incluso en los pa- que hace que me rearme en cuanto a compartir la tesis
sos previos a la ejecucin, puesto que estos pasos previos de Muoz Conde).
conforman elementos esenciales sin los cuales sera im-
posible concretar el Hecho Punible. En lo personal me
decanto por esta tesis. 34 Participacin
Para aquellos tericos que determinan que co-autor es s-
33.3 Elementos Subjetivos lo aquel que ha tomado parte en la ejecucin del Hecho
Punible, son partcipes todos aquellos Sujetos que hayan
Es el acuerdo de voluntades, demostrado por los aportes intervenido en dicho Hecho sin que lo realizaran directa-
personales dentro del plan global, que vincula recproca- mente o tuvieran el Dominio del Hecho en su etapa nal
mente a los Sujetos donde: y donde el Tipo Penal que se le impute al Partcipe ser
el mismo que el correspondiente al Autor.
El hecho que se pretenda realizar conjuntamente de-
be de estar tipicado. NOTA: Es decir, en lugar de llamarlo colorado, lo lla-
maremos rojo, aunque en mi humilde opinin, es tc-
La Colaboracin y el Acuerdo entre los Sujetos de- nicamente lo mismo.
be ser expresa, previa y recproca para consumar el
Sin embargo, existen al menos tres formas donde la par-
Hecho, ya sea en forma expresa o tcita. No se ad-
ticipacin no constituye co-autora en cuanto no tienen
mite la presuncin.
Dominio sobre aspectos esenciales del Hecho Punible:

33.4 Elementos Objetivos de la Co-autora La Instigacin o Induccin

La Complicidad o Cooperacin
El acuerdo de voluntades no es suciente para demostrar
una Co-autora, dado que es necesario que cada Sujeto El Encubrimiento
contribuya de alguna manera a la consecucin del Hecho
Punible.
34.1 La Participacin: Accesorio de la Au-
Cdigo Penal tora
Artculo 17.- Conducta dolosa y culposa ...///...
Al ser -para estos autores- la Participacin diferente de la
2 Cuando la ley prevea una pena mayor para los hechos Co-Autora, se deduce por tanto que la Participacin es
punibles con resultados adicionales, respecto a dicha con-
un Accesorio de la Autora, algo que hacen otras personas
secuencia, ella se aplicar al autor o partcipe cuando su y que el Autor utiliza para facilitar la comisin del Hecho
conducta haya sido dolosa o culposa.
Punible.
Artculo 32.- Circunstancias personales especiales ...///...
Este mismo carcter de accesorio hace que cada Part-
2 Las circunstancias personales especiales que aumenten, cipe est incriminado en el Hecho Punible en relacin a
disminuyan o excluyan la pena sern tomadas en cuenta su contribucin para la efectivizacin de la conducta del
slo para aquel autor o partcipe en que se dieran. Autor y por tanto merecera una Pena proporcional a su
Artculo 33.- Punibilidad individual contribucin:

Cada participante en el hecho ser castigado de acuerdo Mxima, si gracias a la colaboracin del Partcipe el
con su reprochabilidad, independientemente de la repro- Autor actu tpica, antijurdica y reprochablemente.
chabilidad de los otros.Se basa en el Dominio en conjun-
to de los aspectos funcionales del Hecho Antijurdico, en Mnima, si el Autor actu tpicamente, pero ampa-
particular en lo que hace a la ejecucin (ltima parte del rado por una Causa de Justicacin
Iter Criminis). Hay que resaltar nuevamente que la Teora Limitada, si slo basta que el Hecho sea Antijur-
dominante es la del Dominio del Hecho, y por tanto para dico
que exista co-autora, debe existir un Dominio del Hecho
por parte de todos los co-autores o Co-dominio del He-
cho, ya sea en su fase ejecutiva como en la no ejecutiva. 34.2 La instigacin
Un ejemplo que da Bacigalupo en su Manual de Derecho
Penal, es: Uno de los autores sujeta a la vctima mientras De acuerdo a nuestro Cdigo Penal, es aquel que instiga
el otro autor la despoja de su dinero. o induce a otra persona a realizar un Hecho Punible.
34.3 La Complicidad
Artculo 30.- Instigacin
Ser castigado como instigador el que induzca a otro a
realizar un hecho antijurdico doloso.
La pena ser la prevista para el autor.Inducir es hacer
nacer en otro Sujeto una idea, al punto que este hasta
llegar a creer que la idea es suya, y ser por tanto quin
decida y domine todo el proceso del iter criminis.
Algunos doctrinarios preceptan que en todos los casos la
instigacin se efecta para los Hechos Punibles Dolosos,
sin que pueda atribuirse instigacin para la Omisin o pa-
ra la Imprudencia. Cmo es lgico y hasta normal, otros
juristas determinan que la instigacin puede afectar a los
Hechos Punibles de Omisin, dado que la Omisin es una
ausencia de accin, y por tanto, puede ser inducida. Otros
incluyen tambin los Hechos Punibles Culposos.
34.2.1 Diferencia entre Instigacin y Autora Me- Existe complicidad cuando el Autor es auxiliado volunta-
diata
La Instigacin o Induccin es similar a la Autora Media- mento esencial para la comisin del mismo. Es decir, con
ta, pero se diferencia en cuanto en esta ltima prevalece o sin cmplice, el Autor podra haber ejecutado su inten-
el Dominio del Autor Mediato y en la primera el Domi- cin.
nio del Hecho corresponde al Sujeto Instigado. A nivel
formal, en la Instigacin son pasibles de -la misma- Pena ==== Cdigo Penal
tanto el Autor como el Instigador, en tanto que si existie- Artculo 31.- Complicidad
re un caso de Autora Mediata, se debe considerar para el
caso del Sujeto Instrumento y en forma totalmente inde-
pendiente al Autor Mediato las consideraciones de Error
de Tipo y/o las de Alteracin de la Percepcin por Into-
xicacin, por Hipnosis o por Terror.
34.2.2 Requisitos de la Instigacin [5]
El inductor debe provocar que otra persona realice la
produccin del resultado criminal.
La conducta del inducido debe subsumirse en un tipo
doloso de autora.
Hay un dolo en el inductor segn el cual el induc-
tor quiere que se produzca el hecho delictivo y que se
realice efectivamente el hecho.
La induccin se debe de realizar con anterioridad a
la ejecucin del delito. Asimismo puede ser concomi-
tante, por ejemplo cuando una discusin se incita a
uno de los que discute a agredir a la parte contraria.
Tiene que ser directa, es decir, entre el autor y el indu-
cido debe de existir una relacin personal e inmedia-
ta, a travs de la cual se induzca de manera concreta
a la realizacin de un delito.
Ha de ser ecaz. Tiene que tener la suciente entidad
para que el inducido decida cometer el delito y que
al menos inicie su ejecucin.
53
El autor material debe de tener en todo momento la
capacidad para poder decidir si comete el hecho de-
lictivo.
Tiene que ser dolosa, concurriendo un doble dolo:
el de la accin inductora y el que abarca el delito a
cometer.
El inducido tiene que comenzar la ejecucin y sino
la consuma se le debe poder castigar, al menos por
tentativa. Con respecto al exceso del inducido, el in-
ductor solo se debe de hacer responsable del hecho
inducido y no del resto de delitos que haya podido
cometer el inducido.
34.3 La Complicidad
riamente por otra persona -su cmplice- en la ejecucin
del Hecho Punible, pero sin que este auxilio sea un ele-
Ser castigado como cmplice el que ayudara a otro a rea-
lizar un hecho antijurdico doloso. La pena ser la previs-
ta para el autor y atenuada con arreglo al artculo 67.Re-
quisitos ==== Para que exista Complicidad, debe existir
un acuerdo de voluntades entre Autor y Cmplice, con
conocimiento del plan del Autor, cooperacin voluntaria
por parte del Cmplice y donde la contribucin sea de
orden secundario, es decir, debe ser poder acelerar o fa-
cilitar la comisin del Hecho Punible.
34.3.1 Diferencia entre Co-Autor y Cmplice
El distinguir a Co-Autor de Cmplice es importante en
tanto la Punibilidad relativa a cada uno de ellos, sien-
do lo que marca fundamentalmente la diferencia se en-
cuentra en la importancia de los actos del Co-autor y las
del Cmplice, siendo que para el caso de complicidad su
cooperacin no es esencial, y el Autor puede ejecutar el
Hecho Punible aunque el cmplice fallara y no hiciera
su parte.
Sin embargo, en el caso de Co-Autora, la cooperacin
entre los Autores es simbitica: El uno depende del otro
para ejecutar el Hecho Punible.
35 Problemas Especiales de la Par-
ticipacin
54 35 PROBLEMAS ESPECIALES DE LA PARTICIPACIN

35.1 Hecho Punible Especial
Cdigo Penal
Artculo 300.- Cohecho pasivo
1 El funcionario que solicitara, se dejara prometer o acep-
tara un benecio a cambio de una contraprestacin prove-
niente de una conducta propia del servicio que haya reali-
zado o que realizar en el futuro, ser castigado con pena
privativa de libertad de hasta tres aos o con multa.
2 El juez o rbitro que solicitara, se dejara prometer o
aceptara un benecio como contraprestacin de una reso-
lucin u otra actividad judicial que haya realizado o que
realizar en el futuro, ser castigado con pena privativa
de libertad de hasta cinco aos o con multa.
3 En estos casos, ser castigado tambin la tentativa.
Artculo 302.- Soborno
1 El que ofreciera, prometiera o garantizara un bene-
cio a un funcionario a cambio de un acto de servicio ya
realizado o que realizar en el futuro, y que dependiera
de sus facultades discrecionales, ser castigado con pena
privativa de libertad de hasta dos aos o con multa.
vista para la tentativa ser atenuada con arreglo al artculo
67.
2 Quedar eximido de la pena prevista en el inciso ante-
rior el que voluntariamente desistiera de la tentativa o el
que desviara un peligro ya existente de que el otro realice
el hecho. Cuando no aconteciera el hecho, independien-
temente de la conducta del que desista o cuando se reali-
zara el hecho, independientemente de su conducta ante-
rior, ser suciente para eximirle de la pena el que con su
conducta, voluntaria y seriamente, hubiera intentado im-
pedir la realizacin.La Tentativa de Instigacin === Es
querer instigar, empezar a instigar pero .. no lograrlo, ya
fuera por desistimiento del Instigador como por negativa
o desistimiento del Sujeto elegido por el Instigador como
Actor del futuro Hecho Punible.
Quiere esto decir que, ya que no se ha realizado un He-
cho Punible, no existe tipicidad ni antijuridicidad ni re-
prochabilidad ni pena? NO.
Como en cualquier otro caso de Tentativa, existen los ele-
mentos del Hecho Punible, siendo que sencillamente ha
quedado en Tentativa, pero es un Hecho Punible y la
Pena respectiva se ajustar en consecuencia.

2 El que ofreciera, prometiera o garantizara un bene- = DRAE

cio a un juez o rbitro a cambio de una resolucin u otra Concurso. - (Del lat. concursus).
actividad judicial ya realizada o que realizar en el futu-
2. m. Reunin simultnea de sucesos, circunstancias o co-
ro, ser castigado con pena privativa de libertad de hasta
sas diferentes.
tres aos o con multa.Son los Hechos Punibles que s-
lo pueden ser cometidos por un determinado sector de ~ de leyes.
la poblacin: funcionarios pblicos, deudores, empleado- 1. m. Der. Situacin que se produce cuando a una misma
res, trabajadores, etc. O sea, son Hechos Punibles que no accin se pueden aplicar dos o ms preceptos legales y
pueden ser cometidos por aquel que no sea funcionario se resuelve la aplicacin de uno solo de ellos.Unidad 13
pblico, que no tenga deudas, etc. Concurso de hechos y leyes = Concurso, en cuanto
En los casos de Participacin en Hechos Punibles Espe- a este tema en particular, no se reere a ninguno donde
ciales, como el de Cohecho, que conlleva como contra- se pueda ganar un premio O; -D Mejor leer lo que
parte al Soborno, ser imposible el juzgar a ambos impli- establece el Diccionario de la Real Academia Espaola
cados -partcipes- del Hecho Punible de acuerdo al mis- de Lenguas (DRAE).
mo Tipo Penal dado que en uno de los casos el Tipo es Dice Bacigalupo en su Manual de Derecho Penal: La
Especial y dirigido a los Funcionarios Pblicos o Jueces cuestin de la aplicacin de la ley penal a un hecho de-
y por tanto, al ser el Partcipe o Co-Autor una persona no lictivo requiere con frecuencia resolver en primer lugar la
privada, no puede aplicarse ese Tipo. cuestin de la relacin existente entre los posibles tipos pe-
Para estos casos, la Ley y la Doctrina preven que los Par- nales aplicables (concurrencia aparente de leyes) y, en se-
tcipes puedan ser juzgados por el mismo Hecho, pero gundo lugar, la determinacin de la unidad o la pluralidad
bajo diferentes Tipos. de acciones ejecutadas por el autor (concurso de delitos).
Es claro que estas problemticas son esencialmente distin-
Es obvio tambin el determinar que la pena prevista para
tas.
los Funcionarios sea superior al marco legal aplicable a
las personas privadas, dado que la misma naturaleza del Por tanto, existen varios casos de concurso de hechos y
Funcionario Pblico hace que este goce de determinadas leyes, pero nuestro Cdigo Penal determina slo un ti-
facultades a las que deba una delidad mayor al Estado po de camino a tomar en todos los casos, determinando
en virtud de la conanza depositada en l. el agotamiento de los Hechos Punibles subsidiarios (o
menos importantes) en favor del Hecho Punible Princi-
=== Cdigo Penal
pal o Ms Importante y relacionando todos los Hechos
Artculo 34.- Tentativa de instigar a un crimen en exclusiva a la disposicin penal que prevea el marco
1 El que intentara instigar a otro a realizar un crimen penal ms grave.Art. 70.- Medicin de la pena en caso
o que instigue a un tercero a realizarlo, ser punible con de varias lesiones de la ley
arreglo a las disposiciones sobre la tentativa. La pena pre-
35.2 Unidad de Conducta y Pluralidad de Hechos Concurso Ideal 55

1 Cuando el mismo hecho punible transgreda varias dis- to absorbe al anterior, por medio necesario para per-
posiciones penales o la misma disposicin penal varias ve- petrarlo. (V. CONCURSO DE DELITOS y CONCUR-
ces o cuando varios hechos punibles del mismo autor sean SO REAL.)
objeto de un procedimiento, el autor ser condenado a una Concurso real
sola pena que ser jada en base a la disposicin que pre- En la esfera penal, la comisin de diversos delitos, de
vea el marco penal ms grave. Dicha pena no podr ser manera simultnea o sucesiva. Curiosamente, en la
inferior a la mnima prevista por los marcos penales de las lnea del pietismo punitivo, el legislador suele hacer-
otras disposiciones lesionadas. le una rebaja al infractor mayorista. Tal es el caso
del empleado inel que comete reiterados robos, an-
2 La pena ser aumentada racionalmente, pudiendo al-
canzar la mitad del lmite legal mximo indicado en el in- tes de ser descubierto (V. CONCURSO DE DELITOS
e IDEAL, DELITOCONTINUADO.)
ciso anterior. El aumento no exceder el lmite previsto en
los artculos 38 y 52. Concurso de acciones
El que se produce cuando coexisten varias acciones
3 Cuando una de las disposiciones lesionadas prevea, que, no obstante tener el mismo objeto y fundamento
obligatoria o facultativamente, una prohibicin de condu- jurdico, no pueden ejercitarse conjuntamente, por-
cir o una medida, el tribunal deber ordenarla junto con que una de ellas absorbe total o parcialmente a la
la pena principal. otra. Cabanellas seala que es se el caso de accio-
Art.71.- Determinacin posterior de la pena unitaria nes preparatorias o preliminares con relacin a otras.
Concurso de delitos
1 Cuando una pena establecida en sentencia rme toda- Se produce, segn explica R. C. Nez, cuando una
va no haya sido cumplida, prescrita o indultada, y el con- persona se la llama a responder de varias violacio-
denado sea sentenciado posteriormente por otro hecho rea- nes de la ley penal. Y aade que no es suciente que
lizado antes de la sentencia anterior, ser jada una pena su conducta encuadre en las de una gura delictiva,
unitaria. sino que, adems, es necesario que las respectivas -
2 Como sentencia rme se entender la emitida en el pro- guras puedan funcionar al mismo tiempo de manera
cedimiento anterior, por la ultima instancia competente pa- autnoma, sin que la aplicacin de una est excluida
ra enjuiciar los hechos que fundamenten la condena. por la aplicacin de la otra.Si en cambio nos vemos
ante diferentes acciones y diversos daos a intereses
3 Al quedar rme tambin la sentencia posterior, la pena
jurdicos, enfrentaremos un concurso real.
unitaria ser jada por resolucin del tribunal.
4 La pena unitaria principal posterior deber ser mayor
que la anterior. Cuando la sentencia anterior contenga una
medida o una sancin complementaria, sta mantendr su
vigencia salvo que, en base a la sentencia posterior, ya no
proceda su aplicacin. 35.2 Unidad de Conducta y Pluralidad de
Hechos Concurso Ideal
5 En caso de suspensin a prueba de las penas anterio-
res, los incisos 1 y 3 sern aplicados slo cuando haya
sido revocada la suspensin.== Concurso de Hechos Pu- En pocas palabras, debe existir una accin que conlleve
nibles == En los Concursos de Hechos Punibles, o sea, a un Hecho Punible Principal y subsidiariamente comete
donde existe ms de un hecho punible cometido por el otros que, o son necesarios para cometer el principal o
Sujeto Activo, debemos analizar si la accin (nica) pue- son consecuencia de aquel.
de ser tipicada (proceso de subsuncin) por uno o ms Por ejemplo: En un robo con violencia, pueden producir-
tipos penales O si el Sujeto Activo ha realizado mltiples se tambin lesiones corporales al Sujeto Pasivo. Debe
acciones que pueden subsumirse a un slo tipo penal O aplicarse slo la pena determinada para el robo o es po-
si el autor ha presentado -en diversos momentos- varias sible tambin aplicar las correspondientes a las lesiones
acciones y varias daos a diferentes bienes jurdicos. corporales.
Nuestro Cdigo Penal es taxativo, hay que aplicar la pe-
Si nos encontramos con la primera de las opciones na ms grave, comparando ambos Hechos Punibles. 1
(una accin, varios tipos penales) estaremos anali-
Cuando el mismo hecho punible transgreda varias disposi-
zando un concurso ideal. ciones penales o la misma disposicin penal varias veces o
Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio cuando varios hechos punibles del mismo autor sean obje-
Concurso ideal to de un procedimiento, el autor ser condenado a una sola
En materia delictiva, el acto que constituye una plu- pena que ser jada en base a la disposicin que prevea
ralidad de infracciones, dentro de la unidad de la el marco penal ms grave.
transgresin. Tal el caso del que roba en una casa, Es por tanto el Concurso Ideal de Conducta y Hechos
luego de romper la puerta, en que cabra apreciar Punibles una unidad de Accin y Pluralidad de Hechos
allanamiento de morada y robo, pero este ltimo deli- Punibles.
56 35 PROBLEMAS ESPECIALES DE LA PARTICIPACIN

35.3 Pluridad de Conductas y de Hechos te del de la Pluralidad de conductas y Unidad de Hecho en

Concurso Real cuanto el sujeto pasivo es siempre el mismo (el jefe, por
ejemplo), el objetivo y hecho punible es idntico (hurto
Similar al anterior, en cuanto existe un nico objetivo pri- de pequeas sumas de dinero) e incluso del modus ope-
mario (plan de robar), pero se transforma en dos o ms randi.
conductas diferentes (o unidades de accin diferentes) y Otras doctrinas se inclinan por la identicacin del bien
en consecuencia comete dos Hechos Punibles separados jurdico y/o del hecho punible con exclusin de su pro-
entre s por cualidades volitivas dismiles. pietario. En este ltimo caso, no existe diferencia deter-
El Sujeto Activo del ejemplo anterior se acerca para ro- minante con la pluralidad de conductas y unidad de he-
bar al Sujeto Pasivo, pero mientras lo hace, decide ma- cho punible.== Concurso de Leyes == Existe concurso
tarlo porque ha reconocido en l a un antiguo rival de de leyes cuando al mismo Hecho Punible pueden aplicr-
amores. O, luego de robar se encuentra con un polica y sele diferentes tipos penales. Por ejemplo: El uso de un
en la huida, lo mata. documento de identidad falsicado, presentado para ad-
quirir un plan de celular a tarjeta, que ser utilizado para
En todos los casos ha cometido un robo y un homicidio. programar un secuestro: * Es un intento de estafa? CP,
En todos los casos se lo juzgar en un slo juicio donde Artculo 187.- Estafa 1 El que con la intencin de obtener
se le imputarn ambos Hechos Punibles, conformando as para s o para un tercero un benecio patrimonial indebi-
un Concurso Real. do, y mediante declaracin falsa sobre un hecho,
En Paraguay y con el actual Cdigo Penal, el autor se-
r condenado a una sola pena que ser jada en base a Es produccin de documento no autntico? CP, Ar-
la disposicin que prevea el marco penal ms grave., pe- tculo 246.- Produccin de documentos no autnticos.
ro y dados los tipos penales anteriores, la pena puede ser 1 El que produjera o usara un documento no autnti-
ampliada: 2 La pena ser aumentada racionalmente, pu- co con intencin de inducir en las relaciones jurdicas
diendo alcanzar la mitad del lmite legal mximo y que al error sobre su autenticidad,
no puede sobrepasar la pena mxima establecida, segn
la Ley 3440/08, que modica la Ley 1160/97 o Cdigo Es abuso de documentos de identidad? CP, Artcu-
Penal: Artculo 38.- Duracin de la pena privativa de li- lo 260.- Abuso de documentos de identidad. 1 El que
bertad. La pena privativa de libertad tendr una duracin con la intencin de inducir al error en las relaciones
mnima de seis meses y mxima de treinta aos. Ella ser jurdicas utilizara como propio un documento perso-
medida en meses y aos completos. nal expedido a nombre de otro

O es tentativa de secuestro? CP, Artculo 126.- Se-

35.4 Pluralidad de conductas y Unidad de
Hecho
Particularidad de Hechos Punibles diferentes, pero que
responden todos a un mismo Tipo de Injusto. Se dara
preferentemente entre los carteristas, quienes en repe-
tidas oportunidades cometen el mismo Hecho Punible:
Hurto.
35.5 Hecho Continuado y Delito Masa
cuestro . 1 El que con el n de obtener para s o para
un tercero un rescate u otra ventaja indebida, privara
a una persona de su libertad,
Que hecho punible ser juzgado, por considerarlo de
mayor importancia? Cmo decidir cul de ellos es real-
mente el importante? Al n de cuentas, slo nos dijeron
que sera usado para planear un secuestro y chismes
son chismes pero el secuestro es uno de los Tipos Pe-
nales que mayor pena conlleva, adems de estar determi-
nado como Crimen en muchos Tratados Internacionales.

Diccionario Jurdico de Manuel Ossorio: Se entiende por Deben aplicarse, para el anlisis y determinacin de cul,
tal el que obedeciendo a una misma resolucin y congu- en el Concurso de Leyes, es el Hecho Punible ms grave:*
rando un mismo delito, se lleva a efecto mediante una serie Principio de especialidad, el Hecho Punible Especial se
de actos idnticamente violatorios del Derecho. aplicar con preferencia al General

Muoz Conde dice: "Consiste en dos o ms acciones ho-

mogneas, realizadas en distinto tiempo, pero en anlogas
ocasiones, que infringen la misma norma jurdica o nor-
ma de igual o semejante naturaleza. El delito continuado
se caracteriza por que cada una de las acciones que lo
constituyen representan ya de por s un delito consumado
o intentado, pero todas ellas se valoran juntas como un
solo delito.
Para algunos doctrinarios, Hecho Continuado es diferen-
Principio de subsidiaridad, el Hecho Punible Sub-
sidiario se aplicar slo en defecto del principal
Principio de absorcin, el Hecho Punible ms am-
plio o complejo agotar los que castiguen las in-
fracciones resultantes o subsidiarias.
Principio de alternatividad, el Hecho Punible ms
grave excluir los que castiguen con una pena menor

36 Generalidades[6]
Las teoras de los Fines de la Pena estn ntimamente aso-
ciadas al desarrollo de la Sociologa y de la Criminologa
en general, estableciendo sobre todo la norma que debe
existir una sancin a una conducta que las normas pre-
ceptan como punible, siendo sin embargo las diferen-
cias entre las teoras los aspectos relativos al tipo de pena
(desde sancin moral hasta la muerte) y su aplicacin,
grado o extensin, dependiendo sobre todo del punto de
vista humanista.
De hecho, en lo nico que se ponen de acuerdo es en la
necesidad de establecer una sancin; de ah por delante,
las diferentes doctrinas varan en casi todos los aspec-
tos, deniendo a su manera al mismo Derecho Penal de
acuerdo a los preceptos de cada una de ellas, siendo las
corrientes ms poderosas la Teora Absoluta (o Retribu-
tiva) y la Teora Relativa (o Preventista); obviamente -y
como siempre-, existe tambin una corriente eclctica,
que busca aunar tanto los aspectos de retribucin como
de prevencin.
37 Teora Absoluta de la Retribu-
cin
Esta Teora determina que el castigo o pena es la conse- construccin, para conrmar la seriedad de la amenaza
cuencia lgica y aplicable al Sujeto que ha transgredido la legal.
norma, sin importar que los benecios de las penas sean
mensurables -para la sociedad sobre todo-, siendo que la La Teora de la Prevencin General adolece de varios de-
misma (pena) debe ser razonable y proporcional a la fectos, entre ellos uno que encontramos en su misma ma-
gravedad de la infraccin.
Hasta ac todos de acuerdo, es un lindo enunciado, pero
aplicado a la vida real podemos aplicar la Ley del
Talin? A todo aquel que mata, merece la muerte? Si
mata dos veces, merece ser ejecutado dos veces? Qu
tan absoluta es la Teora de la Retribucin?
A la Teora Absoluta de la Retribucin hay que aplicarle
por tanto algunas consideraciones en general ya estudia-
das en la Unidad 1. Fundamento del Ius Puniendi y sus
lmites. y en particular El Principio de Proporcionalidad.
Para los Retribucionistas, la Pena debe sancionarse de
acuerdo a elementos retrospectivos, enfocados sobre todo
en el Sujeto Activo:
La conducta pasada del Sujeto (entre otras, si es re-
incidente o no);
El Dao Causado (ya sea material o moral);
La utilidad o ventaja que haya conseguido el Su-
jeto.
Puede suponerse por tanto que la nalidad de esta teora
se agota en el castigo del hecho cometido (Mir Puig ci-
tando a Schmidhuser), es decir, no busca ningn otro n
57
ms all de la simple realizacin de la Justicia, de carcter
meramente reactivo.
Autores modernos encuentran en la Teora Retributiva
una suerte de lmite a la prevencin, dado que no se pue-
de castigar sino por el Hecho Punible cometido y en pro-
porcin a este, siendo que la prevencin, por su carcter
futurista, implican una pena por Hechos Punibles que
pudieran cometerse, lo que violara las garantas funda-
mentales de cada ciudadano.
Es as que las Teoras Mixtas fundamentan a la Retribu-
cin como el mejor modo de Prevencin (desmotivando
conductas punibles) al tiempo que se respetan las Garan-
tas donde la Pena como retribucin se justica porque
cumple con la prevencin.== Teora de la Prevencin Ge-
neral == En contraposicin a la Teora de la Retribucin,
encontramos a la Teora de la Prevencin General, con
fuerte foco en la sociedad a quien hay que desmotivar o
conminar en forma preventiva, aplicando fuertes penas a
aquellas conductas nocivas y constantes y penas menores
cuando la conducta fuera puntual y estadsticamente po-
co relevante, e incluso no prever penas en lo casos que
esta no cumpliera su n preventivo y desmotivador.
. Mir Puig dice que Para FEUERBACH, en efecto, la pe-
na sirve como amenaza dirigida a los ciudadanos por la
ley para evitar que delincan. Esto es, opera como coac-
cin psicolgica en el momento abstracto de la tipicacin
legal. La ejecucin de la pena slo tiene sentido, en esta
triz y en la sociedad que sanciona los hechos:
Un Hecho Punible comn y corriente, que se comete
innumerables veces, pero que la sociedad no castiga
moralmente o donde su concepto negativo no se en-
cuentra arraigado en la misma sociedad, debiera ser
castigado -por el derecho positivo- con penas altsi-
mas siguiendo los preceptos preventivos de la Teo-
ra.
DRAE
conminar. - (Del lat. comminri).
1. tr. amenazar (dar a entender que se quiere hacer
algn mal).
2. tr. Apremiar con potestad a alguien para que obe-
dezca.
3. tr. Der. Dicho de la autoridad: Requerir a alguien
el cumplimiento de un mandato, bajo pena o sancin
determinadas.En contraposicin un Hecho Punible
poco usual y donde la moral de la sociedad ya es-
tablece que son execrables, no necesitaran de una
pena -derecho positivo- muy dura. Es la misma so-
ciedad la que le pone freno y por tanto, no necesita-
ra mucha desmotivacin preventiva. Ejemplo, el
Homicidio.
Existen Hechos Punibles donde se comprueba que
58
no existe ecacia en cuanto a la Prevencin: aque-
llos cometidos por Profesionales y aquellos cometi-
dos en un arrebato pasional. Si aplicramos estricta-
mente los fundamentos de la Teora que fundamenta
la Pena en la Prevencin General, estos Hechos Pu-
nibles no merecen pena alguna, porque la misma no
cumple con su funcin desmotivadora y preventiva.
Franz Von Listz
Rechaza los postulados clasicos y positivistas e impulsa
la comprensin pluridimensional del crimen, que incluye
a la predisposicin individual y al entorno. Abogaba por
una lucha preventiva y cientca contra el delito.
Segn Listz, las causas del delito son tres:
Los defectos de la personalidad
El dcit en el proceso de socializacin
La bancarrota de la justicia penal.
En general, el inconveniente con el que tropieza la Teora contraramos:
de la Prevencin General es que carece de parmetros que
limiten el Ius Puniendi del Estado, con lo cul caeramos
en arbitrariedades absurdas como los ejemplos de arriba,
lo que es contrario a cualquier principio de justicia, ms
an en sociedades democrticas.
Sin embargo, la Prevencin como elemento desmotivador
no es algo a despreciar. De hecho, la Teora Retributiva
tambin ejerce coaccin psicolgica que motiva al Sujeto
al No-hacer. Es por tanto importante el dar a la Preven-
cin General los elementos de los que carece: Lmites y
Lgica.
38 Teora de la Prevencin Especial
La Teora de la Prevencin General tiene como foco a la
sociedad como un todo. La Teora de la Prevencin Es-
pecial -desarrollada sobre todo por Listz- se enfoca nue-
vamente en el Sujeto y lo que trata de prevenir -sobre
todo- es la reincidencia, usando a la Pena como un escar-
miento y camino a la re-socializacin de cada individuo
en particular.
Se diferencia por tanto de la Teora General en cuanto es-
ta es aplicable en el momento de la conminacin penal
y la Especial se enfoca en la Ejecucin de la Pena, acer-
cndose en este aspecto reactivo a la Teora Retributiva.
Mir Puig cita a Bockelman al interpretar a Von Listz que:
1. La pena correcta, es decir, la justa, es la pena necesa-
ria, lo que se determina con arreglo a la prevencin
especial.
39 LAS CONMINACIONES PENALES
2. La nalidad de prevencin especial se cumple de for-
ma distinta segn las tres categoras de delincuentes
que muestra la criminologa:
Frente al delincuente de ocasin necesitado de
correccin la pena constituye un recordato-
rio que le inhiba de ulteriores delitos;
Frente al delincuente de estado corregi-
ble, deben perseguirse la correccin y re-
socializacin por medio de una adecuada eje-
cucin de la pena;
Frente al delincuente habitual incorregible, la
pena ha de conseguir la inocuizacin a travs
de un aislamiento que puede llegar a ser perpe-
tuo.
En resumen, para VON LISZT la funcin de la pena y
del derecho penal era la proteccin de bienes jurdicos me-
diante la incidencia de la pena en la personalidad del de-
lincuente con la nalidad de evitar ulteriores delitos. (Mir
Puig)
Como contra a la Teora de la Prevencin Especial, en-
1. por un lado el caso donde el Sujeto que hubiera co-
metido un Hecho Punible, an siendo este grave, pu-
diera no merecer pena alguna puesto que no existe
peligro de reincidencia; sera el caso de un Hecho
Punible contra la Vida, cometido en un estado de
arrebato pasional. El Sujeto necesita una Pena
que le recuerde que es Hecho Punible? No. Necesi-
ta entonces un proceso de re-socializacin mediante
la pena? Tampoco. Es el Sujeto incorregible y vol-
ver a hacer lo mismo? Estadsticamente, no. OK,
no puede aplicarse una pena a un Sujeto bajo estas
circunstancias.
2. o en contrapartida que a aquellos que no pudieran
ser resocializados por haber cometido delitos de po-
ca monta, debieran ser inocuizados en forma per-
petua. El Sujeto es un cleptmano, que gusta de me-
ter en su bolsa (y no en la del supermercado), peque-
os artculos un bolgrafo, una caja de caramelos,
etc. Tiene y le sobra dinero para pagarlo, no lo hace
por encontrarse en estado de necesidad. El Suje-
to necesita una Pena que le recuerde que es un He-
cho Punible? SI. La pena corregir y resocializara
al Sujeto, impidiendo que lo vuelva a hacer? NO.
Podemos suponer entonces que el Sujeto es inco-
rregible y volver a delinquir? SI. Pues entonces el
Sujeto es pasible de una pena privativa de libertad
perpetua.
38.1 Teoras Unitarias / Eclcticas / Mixtas
39 Las Conminaciones Penales
 59

39.1 La Sancin

39.2 La Ejecucin Penal

39.3 El Autor como Participante Activo de

los Fines de la Pena

40 La determinacin de la pena a la
luz de la Teora de los Fines de
la Pena

40.1 La reparacin en el sistema de los -

nes de la pena.

40.2 Bases de la medicin de la Pena Art.

65

41 Clases de Medidas

41.1 Medidas Privativas de Libertad

41.2 Medidas No Privativas de Libertad

41.3 Medidas de Seguridad

41.4 Relacin de Penas y Medidas

42 Suspensin de la Ejecucin de la
Condena Art. 44

43 Libertad Condicional Art. 51

[1] Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano

[2] Wiki, - Teora del Delito

[3] Derecho Penal, Parte General

[4] Teora del Delito

[5] Autora y Participacin

[6] Introduccin a las bases del Derecho Penal Santiago Mir

Puig
60 44 ORIGEN DEL TEXTO Y LAS IMGENES, COLABORADORES Y LICENCIAS

44 Origen del texto y las imgenes, colaboradores y licencias

44.1 Texto
Derecho Penal General - Paraguay Fuente: https://es.wikiversity.org/wiki/Derecho_Penal_General_-_Paraguay?oldid=119197 Colabo-
radores: Invadibot, Cyrax, Luis Snchez Rodas, Leitoxx, Lsanabria y Annimos: 8

44.2 Imgenes
Archivo:Definicion_derecho_penal.jpg Fuente: https://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/8/8e/Definicion_derecho_penal.jpg
Licencia: CC BY-SA 3.0 Colaboradores: Trabajo propio Artista original: Luis Snchez Rodas
Archivo:Estructura_del_hecho_punible.png Fuente: https://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/6/64/Estructura_del_hecho_
punible.png Licencia: CC BY-SA 3.0 Colaboradores: Trabajo propio Artista original: Luis Snchez Rodas
Archivo:Separador.png Fuente: https://upload.wikimedia.org/wikipedia/commons/d/d3/Separador.png Licencia: CC BY-SA 3.0 Cola-
boradores: Trabajo propio Artista original: Luis Snchez Rodas

44.3 Licencia del contenido

Creative Commons Attribution-Share Alike 3.0