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Seores estudiantes, la presente asignatura titulada, Derecho Procesal Civil III o Proceso
de Ejecucin es de naturalza terico-prctica, cuyo conocimiento implica establecer
fundamentalmente que a travs de este curso debe quedar plenamente aprendido que el
conflicto procesal se relaciona con el cumplimiento de las obligaciones de la parte
demandada, que en estos procesos que en los procesos de ejecucin se llama ejecutado.
La asignatura comprende dos grandes temas fundamentales que, de acuerdo a nuestro
ordenamiento procesal civil, lo constituyen el estudio y conocimiento doctrinario y
cientfico de los procesos nicos de ejecucin que se relacionan con el incumplimiento de
las obligaciones de dar, hacer y no hacer, segn el caso.
Dentro de esta parte se ubican los procesos nicos de ejecucin de obligacin de dar suma
de dinero, de dar bien mueble determinado, el proceso de obligacin de hacer y el proceso
nico de ejecucin de la obligacin de no hacer.
Desde el punto de vista procesal todo proceso tiene sus etapas, en el presente curso en s
constituye la ejecucin de la ltima etapa que es el de ejecucin de lo ordenado en la
sentencia, he ah los procesos de ejecucin de resoluciones judiciales, adems del proceso
de ejecucin de garanta real.
Otro de los grandes temas del contenido de esta asignatura es el que se relaciona con la
medida cautelar, cuya finalidad, fundamentalmente se orienta a fin de que la sentencia
recada en el proceso principal se ejecute, adems que interpuesta la medida cautelar las
partes y sobretodo el deudor coadyuve a la celeridad del proceso.
He ah el contenido de nuestra asignatura, cuyos contenidos especficos se analizarn
segn las unidades de aprendizaje que son parte del Slabo Plan de Aprendizaje.
BRAULIO J. ZAVALETA VELARDE Procesos de Ejecucin
1 Guasp Jaime Derecho Procesal Civil Edit. Instituto de Estudios Polticos, Madrid.
BRAULIO J. ZAVALETA VELARDE Procesos de Ejecucin
LA DEMANDA EJECUTIVA
Todo proceso civil desde que se inicia con la postulacin hasta que concluye es una
secuencia de actos procesales de las partes y actos procesales del Juez. El primer acto
procesal de las partes son los actos postulatorios ya sea con la interposicin de la
demanda o con la contestacin de la misma y en el caso de la demanda ejecutiva, que no
hay contestacin de demanda, es con la contradiccin que el ejecutado postula al
proceso.
4.- El mandato ejecutivo.- El mandato ejecutivo es una resolucin que como cualquier
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auto, debe tener su parte expositiva, considerativa y resolutiva o dispositiva como tambin
se llama en doctrina.
5.- Partes del mandato ejecutivo.- El mandato ejecutivo bsicamente contiene tres
partes bien definidas que son:
a.- La intimacin que hace el Juez al deudor para que cumpla con lo adeudado o sea con
el pago del capital ms los gastos por costos y costas y los intereses,
b.- El plazo dentro del cual el deudor debe cumplir con el pago de la prestacin
incumplida.
b.-Apelacin sin efecto suspensivo.- En este caso quien apela por su propio derecho,
es el ejecutado porque no est de acuerdo con el mandato ejecutivo. La apelacin es un
derecho otorgado por el Principio de Doble Instancia que lo sanciona el artculo X del T.P.
del C.P.C.
En este caso la apelacin se supedita a las formalidades a que se contrae la ley, pero de
acuerdo a la misma norma la apelacin es sin efecto suspensivo, puesto que dicho
ejecutado al no estar de acuerdo con el mandato ejecutivo la ley le faculta interponer en
vez de recurso de apelacin la interposicin del recurso de contradiccin contra dicho
mandato.
El artculo seiscientos noventa y siete del Cdigo Adjetivo precisaba con muy buen
sentido lgico, que la apelacin era como lo es ahora, sin efecto suspensivo y el
apelante slo podra fundar su derecho en la falta de los requisitos formales del ttulo.
Esta decisin normativa como se puede advertir disminuye el derecho del ejecutado
porque si se apela, no se toma en cuenta el contenido del documento, que es lo que
puede ocurrir si el Juez al calificar la demanda no analiz debidamente el ttulo como
para establecer la legitimidad de obrar o el inters que como condiciones de la accin
no podran estar acertadamente claros.
Esto quiere decir que la contradiccin es la defensa y al mismo tiempo un ataque contra
dicha resolucin por parte del ejecutado.
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la facultad de contradecir el mandato ejecutivo pero solamente por las causales que estn
previstas en el Cdigo Procesal Civil, pues, si la contradiccin la sustenta en otras, el
Juez rechaza la contradiccin liminarmente y en segundo lugar el ejecutado al contradecir
el mandato ejecutivo slo puede ofrecer como medios de prueba los documentos, la
declaracin de parte y la pericia, solamente.
2.- La nulidad formal del ttulo.- El ttulo ejecutivo para su validez en s, debe contener
una concordancia nica entre el elementos formal y el contenido del documento ya que de
no existir esa concordancia se advierte la nulidad formal del ttulo ejecutivo, porque el
documento adolece de algn defecto que vicia el documento tal como sucede cuando el
acta de protesto de una letra aparece suscribindola un notario que tal vez estuvo con
licencia o cuando tratndose de una escritura la suscribe una persona que no ejerce
funcin notarial. En cambio existe nulidad sustancial cuando el ttulo adolece de algn
vicio de la voluntad.
3.-Falsedad del ttulo.-El ttulo ejecutivo es un documento el que puede ser adulterado
en la firma, o en el llenado, todo lo cual hace que el ttulo ofrezca dudas insalvables. Esto
le permite al ejecutado el ejercicio de su derecho de contradiccin, precisamente por
advertir la falsedad del ttulo con el que se aparej la demanda ejecutiva.
En la audiencia se resuelven en primer lugar las defensas previas o las excepciones que
se hayan propuesto:
Y en los casos que la apelacin es concedida sin efecto suspensivo el concesorio es con
calidad diferida y en este caso dicho trmite est determinado en el articulo trescientos
sesenta y nueve del Ordenamiento Procesal, todo como lo tiene previsto el artculo
seiscientos noventa y uno del Cdigo Adjetivo.
cubriese el monto de la obligacin que resulte del proceso judicial, tal como lo previene el
artculo seiscientos noventa y dos-A del Cdigo Adjetivo.
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Tal como lo previenen los artculos seiscientos noventa y cinco y setecientos cuatro del
Cdigo Adjetivo en el Derecho Procesal Civil Peruano tenemos dos tipos de procesos
nicos de ejecucin por el incumplimiento de la obligacin de dar y son: proceso de
ejecucin de obligacin de dar suma de dinero y proceso de ejecucin de dar bien
mueble determinado.
La demanda de ejecucin como cualquier otra del proceso contencioso, para los efectos
de la procedibilidad deber cumplir con los requisitos de forma y de fondo o sea con los
presupuestos procesales y con las condiciones de la accin que se traducen con la
titularidad del derecho que se pretende, el que insume la capacidad y legitimidad para
obrar que se acredita con el ttulo ejecutivo .Este documento es requisito indispensable
para admitir a trmite la demanda por lo que dicho ttulo deber cumplir con todas las
formalidades que la ley seala.
Como el primer acto procesal del Juez es la calificacin de la demanda, el operador de
justicia adems de analizar la formalidad del escrito y los requisitos de la demanda y
determinar la legitimidad y el inters de obrar de las partes procesales de conformidad
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con el articulo seiscientos noventa-A calificar el titulo ejecutivo, esto es, toma lo
dispuesto en la parte genrica de los Procesos de Ejecucin, segn nuestro
ordenamiento Procesal Civil.
b.-. La nulidad formal o falsedad del ttulo o si el ttulo ha sido emitido en forma
incompleta y al completarlo resulta contrario a los acuerdos.
Como toda afirmacin debe probarse como lo seala el ordenamiento procesal civil el
ejecutado al contradecir debe ofrecer solamente como medios de prueba los documentos,
la pericia y la declaracin de parte tal como lo previene el artculo seiscientos noventa
D.
Como el ejecutado al contradecir ofrece pruebas, stas deben actuarse, que es por lo
que el Juez tiene el imperativo de citar para la audiencia nica para llevarla a cabo dentro
de diez das siguientes. Concluida la audiencia el Juez expide sentencia o se reserva para
expedirla dentro de diez das siguientes.
Todo, porque conforme lo seala el artculo seiscientos noventa E esta audiencia sigue
las mismas reglas de la audiencia nica a la que se contrae a lo dispuesto en el artculo
quinientos cincuenta y cinco del Cdigo Adjetivo.
6.- Sealamiento de bien libre.- Para los efectos del cumplimiento de la ejecucin de la
sentencia recada en el proceso ejecutivo, el ejecutante deber estar premunido que el
ejecutado sea titular de un bien o bienes sobre los cuales recaer el embargo, pero ante
el desconocimiento de conformidad con lo sealado en el artculo setecientos tres del
Cdigo Adjetivo, insumiendo dicho precepto el art. seiscientos noventa-A (disposiciones
generales de los Procesos de ejecucin) que lo modifica, el ejecutante se dirige al Juez
solicitando para que el ejecutado dentro de cinco das seale bienes libres de gravamen
o bienes parcialmente gravados cuyo saldo de cobertura posible, resulte suficiente
para que por lo menos iguale el monto del valor de la obligacin que es materia de la
ejecucin , bajo apercibimiento de declararse su disolucin y liquidacin.
Concluido el proceso por haber quedado firme o consentida la resolucin el Juez remitir
copias certificadas de los actuados judiciales- procesales a la comisin de
Procedimientos Concursales del INDECOPI o a la Comisin delegada que fuera
competente, la que conforme a ley proceder a publicar dicho estado, debiendo
continuar con el trmite.
ahora el Artculo seiscientos ochenta y ocho del Cdigo Procesal Civil 2, documento en el
cual debe estar indubitablemente justificada la relacin jurdica obligacional en la que
aparecen el acreedor, el deudor y la prestacin descrita. Concretamente debe aparecer
en el ttulo el pactum executivum.
De conformidad como est previsto en los incisos, seis, siete, ocho y diez del artculo
seiscientos ochenta y ocho del Cdigo Procesal Civil, la accin ejecutiva de obligacin de
dar bien mueble determinado, es procedente haciendo uso de cualquiera de los ttulos
precedentes a que se refieren los incisos mencionados con la siguiente aclaracin
pertinente, que en cuanto a los incisos seis, siete en s, el ttulo se constituye con la
prueba anticipada que se tramita judicialmente en proceso no contencioso.
La parte resolutiva del mandato ejecutivo como lo tiene previsto el artculo setecientos
cinco, tiene dos presupuestos bien marcados:
a.- La intimacin al ejecutado para entregue el bien dentro del plazo que por la
naturaleza de la obligacin la fija el Juez con el apercibimiento de procederse a la
ejecucin forzada.
b.- La nulidad formal o falsedad del ttulo; o, cuando siendo ste un ttulo valor emitido en
forma incompleta, hubiera sido completado en forma contraria a los acuerdos adoptados;
debiendo en este caso observarse la ley de la materia.
Cuando existen medios probatorios para actuar como consecuencia de haberse ofrecido
en la contradiccin y si el Juez lo considera necesario sealar da y hora para la
realizacin de una audiencia con las caractersticas de la audiencia nica o sea de
acuerdo como lo previene el artculo quinientos cincuenta y cinco y en el supuesto que el
ejecutado no dedujera contradiccin el Juez expedir un auto disponiendo llevar
adelante la ejecucin.
El Cdigo Civil en su artculo mil ciento cuarenta y ocho dice que el obligado a la
ejecucin de un hecho debe cumplir la prestacin en el plazo y modo pactado o, en
su defecto, en los exigidos por la naturaleza de la obligacin o las circunstancias
del caso 1
Ahora bien, en caso de incumplimiento de la obligacin de hacer por culpa del deudor, el
acreedor est facultado para:
b.- Exigir que la prestacin sea ejecutada por un tercero o sea por persona distinta al
deudor.
De acuerdo a lo que previene el artculo setecientos seis del Cdigo Procesal Civil, ante el
incumplimiento de las obligaciones de hacer el acreedor est facultado para interponer
una demanda ejecutiva siempre y cuando est premunido de una ttulo ejecutivo o sea
del documento en el que determine la relacin jurdica obligacional de hacer y en el cual
aparezcan indubitablemente la obligacin de hacer exigible por razn de tiempo, lugar y
modo; que la accin ejecutiva no haya prescrito y, que aparezcan el acreedor y el deudor
legtimos.
El artculo seiscientos ochenta y ocho, entre otros ttulos ejecutivos considera a la prueba
anticipada, el documento que contenga una transaccin extrajudicial o un testimonio de
una escritura pblica, pues una obligacin de hacer puede estar contenida en cualquiera
de los ttulos que se mencionan por lo tanto la demanda puede recaudarse con
cualquiera de los ttulos mencionados, lo importante est, en que estn debidamente
acreditados, el acreedor que es el titular del derecho a demandar, por el incumplimiento
de la obligacin, el deudor que es el responsable de la omisin del pago y la prestacin
debidamente acreditada.
Ahora bien, conforme lo previene el artculo setecientos seis del Cdigo Adjetivo en la
demanda se indicar el valor aproximado que represente el cumplimiento de la obligacin
de hacer, as como el nombre de la persona que ejecutar la obra en el caso que el
ejecutado se negase su realizacin siempre y cuando la naturaleza de la obligacin lo
permita para encargar la ejecucin del cumplimiento de la misma a otra persona.
2.- Mandato ejecutivo.- Dentro del plazo que la ley seala el Juez califica la demanda y
si analizado el titulo se encuentra que est arreglado a las formalidades requeridas, dicta
el mandato ejecutivo cuya parte resolutiva contiene:
a.- La intimacin para que el ejecutado cumpla con la prestacin dentro del plazo que
fije el Juez, plazo que estar de acuerdo a la naturaleza de la obligacin, bajo
apercibimiento de ser ejecutada por un tercero que el Juez lo seale, en el supuesto que
as lo hubiera solicitado el ejecutante.
Esta demanda ejecutiva de obligacin de hacer sigue el mismo procedimiento del proceso
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Sin embargo, el ejecutado al contradecir, por mandato expreso del ejercicio de la carga
de la prueba, ofrece conforme a su derecho las que la ley le faculta, en este caso el Juez
al resolver, seala da y hora para la audiencia nica que ser llevada a cabo conforme lo
dispone el artculo quinientos cincuenta y cinco del Cdigo Adjetivo, es decir concluida la
audiencia expide sentencia o se reserva el derecho para expedirla dentro de los diez das
siguientes.
obligaciones de dar sumas de dinero, tal como lo previene el artculo setecientos ocho del
Cdigo Procesal Civil.
De conformidad como lo seala el artculo mil ciento cincuenta y ocho del Cdigo Civil el
incumplimiento de la obligacin de no hacer por culpa del deudor, el acreedor tiene la
facultad de optar por cualquiera de las siguientes alternativas2 :
a.- Exigir la ejecucin forzada, a no ser que fuera necesario emplear la violencia contra
el deudor.
Ahora bien, los ttulos ejecutivos para recaudar esta demanda de ejecucin nos lo
precisa el artculo seiscientos ochenta y ocho en sus incisos: seis, siete, ocho y diez que
son la prueba anticipada que contiene un documento privado reconocido, la copia
certificada de la prueba anticipada que contiene una absolucin de posiciones expresa o
ficta, el documento privado que contenga una transaccin extrajudicial y el testimonio de
la escritura pblica.
1.- Mandato ejecutivo.- Calificada la demanda y sobre todo analizado el ttulo ejecutivo el
Juez dicta el mandato ejecutivo que como resolucin debidamente motivada de
conformidad con el articulo setecientos once del Cdigo Procesal Civil la parte resolutiva
contiene la intimacin para que el ejecutado dentro del plazo de diez das deshaga lo
hecho o en todo caso se abstenga de continuar haciendo, bajo apercibimiento de
deshacerlo forzadamente bajo su costo.
La ejecucin del apercibimiento tendr lugar vencido el plazo de los diez das a solicitud
del ejecutante.
Genricamente, las resoluciones judiciales son actos procsales del Juez que generan el
impulso del proceso; que deciden algo dentro del proceso o, en todo caso, para concluir
el proceso. Estos actos procesales se llaman: decretos, autos y sentencias.
Ahora bien, las sentencias de mrito que expide el Juez pueden ser declarativas,
constitutivas o de condena, estas ltimas son las que motivan los procesos de ejecucin
de resoluciones judiciales, precisamente, porque en estas resoluciones se consagra la
obligacin de pagar cantidades de dinero, de realizar un hecho o dejar de hacer algo.
sentencia establece...4
Que con relacin a los laudos arbitrales firmes, como ttulos de ejecucin de acuerdo a la
doctrina dominante se los define diciendo: laudo es la resolucin final que emiten los
rbitros con la que dan solucin al litigio o conflicto que se les ha sometido para su
solucin5. De acuerdo a este concepto tenemos que admitir que el laudo arbitral es la
resolucin que testimonia el derecho material, cierto y necesario para exigir
jurisdiccionalmente, la ejecucin de la prestacin. Respecto a la jurisdiccin la asume el
Juez que le corresponda, segn las reglas generales de la competencia.
Con relacin a las actas de conciliacin fiscal son ttulos de ejecucin, siempre y cuando
en stas se haya logrado acuerdo consensual entre las partes con relacin a los conflictos
de familia respecto a los alimentos, tenencia de menores, rgimen de visitas y del rgimen
de patria potestad.
Todo, siempre y cuando no se haya iniciado un proceso judicial como lo establece la Ley
Orgnica del Ministerio Pblico.
Ahora bien, entre los otros documentos que seala el inciso cuarto del artculo setecientos
trece del Cdigo Procesal Civil, se encuentran las actas de conciliacin a las que arriban
las partes cuando acuden a un conciliador a solucionar un conflicto, en la medida que por
mandato expreso de la Ley 26872, estas actas de conciliacin tienen el mrito de
sentencia o sea de Resoluciones que ponen fin a un conflicto de intereses. Dentro de este
mismo contexto se encuentran las actas de conciliacin judicial.
a.- Que la resolucin judicial o el laudo arbitral estn en condiciones de ejecutarse por
cuanto, son resoluciones que han quedado firmes.
El artculo setecientos quince del Cdigo Procesal Civil que por derogacin ha sido
sustituido por el vigente, a nuestro criterio, aqul era ms tcnico en la medida que
precisaba que cuando se trataba de pagar sumas de dinero el mandato dispona el pago
dentro del tercer da de notificada dicha resolucin, bajo apercibimiento de iniciarse la
ejecucin forzada. Ahora bien, como la resolucin judicial de condena no slo implica
pago de dinero sino de otro tipo de obligaciones que pueden ser de hacer o no hacer, la
norma que se comenta lo tenia resuelto al decir si el mandato de ejecucin contuviera
exigencia no patrimonial, el Juez debe adecuar el apercibimiento a los fines especficos
de lo resuelto6
a.- Ejecucin de una suma lquida.- Si el ttulo de ejecucin condena, al pago de una
suma lquida de dinero o hubiese una liquidacin aprobada, se concedern, a solicitud de
parte, las medidas cautelares pertinentes con los apercibimientos de ley para el embargo
o el secuestro hasta llegar al remate para la venta en subasta o para la adjudicacin a
favor del acreedor.
b.- Ejecucin de una suma ilquida.- Si el ttulo de ejecucin judicial dispone el pago de
una cantidad ilquida, el ejecutante o acreedor en este caso o vencedor en el proceso
principal, en la demanda de ejecucin de resolucin judicial deber adjuntar una
liquidacin de acuerdo a Ley, la que recibida por el Juez provee y corre traslado por tres
das para que el ejecutado ejercite su derecho de observacin y con la observacin o sin
ella el Juez resuelve aprobando o desaprobando dicha liquidacin con resolucin
debidamente motivada. Subsiguientemente, el proceso continuar conforme a la
ejecucin de una suma lquida.
Ahora bien, si el Juez declara infundada la contradiccin se lleva adelante la ejecucin del
mandato de ejecucin ya que el Juez no pierde competencia. Pero, en el supuesto que el
ejecutado interpusiese apelacin en aplicacin del principio del doble instancia, el Juez la
concede sin efecto suspensivo y con calidad diferida, pero si el Juez declara fundada la
contradiccin ante la apelacin que la formular el ejecutante por cuanto es el agraviado
con la resolucin, tambin puede apelar, pero el concesorio es con efecto suspensivo y
en este caso los actuados suben al superior para que resuelva con mayor anlisis y
mejor criterio jurisdiccional
Efectivamente, los derechos reales de garanta son los que le conceden a un tercero el
poder de enajenar o disponer del bien que garantiza la obligacin cuando dicha obligacin
no ha sido satisfecha y de esta manera el acreedor es honrado con su crdito con la suma
de dinero que resulte de la venta del bien que garantiza la obligacin. Son derechos
reales de garanta: la prenda, la anticresis y la hipoteca.
1.- Procedencia.- Conforme lo seala el artculo setecientos veinte del Cdigo Adjetivo el
proceso de ejecucin de garantas reales procede, siempre y cuando dicho proceso est
constituido con los requisitos que la ley prescribe al momento de la postulacin; siendo
requisitos imperativos los siguientes:
e.- En el caso que el bien motivo de la garanta est inscrito en los registros pblicos, se
anexar a la demanda el certificado de gravamen.
4.- Demanda de ejecucin de garanta real.- Esta demanda como cualquier otra de un
proceso contencioso tiene como requisitos: los presupuestos procesales que son las
formalidades con las que debe cumplirse, es decir con la forma del escrito as como con
los requisitos de la demanda, caso contrario el Juez al calificarla declara la
inadmisibilidad de la demanda. Asimismo, la demanda deber contener las condiciones de
la accin, que es la legitimidad y el inters para obrar del ejecutante y del ejecutado.
inmueble y si el bien fuese mueble la tasacin ser hecha por dos peritos especializados
de acuerdo al bien, con sus firmas legalizadas, salvo que en el documento de la garanta
se establezca que la tasacin que contiene la escritura se considera como valor
actualizado.
Asimismo, si se tratase que el bien de la garanta est inscrito en los Registros Pblicos
se adjuntar como recaudo el certificado del gravamen.
El ejecutado ser notificado solamente con las resoluciones que tengan la calidad de cosa
juzgada o sea cuando la resolucin quede consentida o ejecutoriada, tal como lo previene
el artculo setecientos veinte del Cdigo Adjetivo en su segundo pargrafo.
la orden de pagar.
Asumiendo lo que prescribe el artculo ciento noventa y seis del Cdigo Adjetivo
concordante con el artculo setecientos veintids del C.P.C.; si el ejecutado contradice el
mandato de ejecucin, asumiendo el principio de la carga de la prueba de quien afirma
hechos o los contradice debe probarlo, en este caso, el ejecutado tiene que probar la
contradiccin haciendo uso de las pruebas que estn legisladas en el artculo seiscientos
noventa-D, es decir segn convenga el ejecutado podr contradecir haciendo uso de las
siguientes pruebas, segn el caso:
Presentada la contradiccin el Juez corre traslado al ejecutante por tres das y con la
absolucin o sin ella resuelve declarando fundada o infundada la contradiccin, resolucin
que es apelada y el concesorio ser con efecto suspensivo si la contradiccin ha sido
declarada fundada, en este caso el Juez pierde competencia, porque los actuados han
sido elevados al Superior.
8.- Orden de remate.- A la instancia procesal civil o al proceso se pone fin con la
sentencia o con un auto. En el caso de los procesos de ejecucin de garanta real, el
proceso concluye definitivamente con un auto que se homologa al mismo nivel de la
naturaleza procesal de sentencia, ya que con esta resolucin el Juez resuelve
amparando o desestimando la contradiccin que hubiese sido incoada por el ejecutado.
El artculo setecientos veintitrs del Cdigo Procesal Civil, precisa que transcurrido el
plazo sin haberse pagado la obligacin o en todo caso al haberse declarado infundada la
contradiccin el juez sin mayor trmite ordenar el remate de los bienes dados en
garanta.
Como se puede advertir el proceso de ejecucin de garanta real puede concluir
definitivamente con un auto.
.
9.- Saldo deudor.- Practicada la liquidacin del capital, los intereses y dems gastos
generados en el proceso y si an quedase pendiente un saldo deudor a favor del
ejecutante despus del remate y adjudicacin del bien o bienes dados en garanta, este
saldo ser ejecutado dentro del mismo proceso siguiendo las generalidades del proceso
de ejecucin.
BRAULIO J. ZAVALETA VELARDE Procesos de Ejecucin
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EJECUCIN FORZADA
1.- Principios.- La ejecucin forzada como etapa final del proceso tiene los siguientes
principios1 :
a.- Estimular la probidad del deudor y su colaboracin para la ejecucin de la sentencia de
condena.
b.- Procurar la satisfaccin del acreedor dentro del menor tiempo posible
c.- Hacer cumplir la sentencia conforme a sus propios trminos.
d.- Obtener la ejecucin con el menor costo posible.
La ltima etapa del proceso civil que es la ejecutiva o de ejecucin, y que la estamos
estudiando como ejecucin forzada, conforme lo tiene sealado el artculo setecientos
veinticinco del Cdigo Procesal Civil, se realiza en dos formas:
a.- De remate; y
b.- De adjudicacin.
Sin embargo, puede darse el caso que un acreedor que no es ejecutante en un proceso
tenga gravado el mismo bien motivo del remate, en este supuesto dicho acreedor no
ejecutante interviene en el proceso antes de la ejecucin forzada y la cancelacin de su
crdito se supedita a la naturaleza y estado de su crdito, pero si su intervencin es
posterior slo tiene derecho al remanente de lo que se obtenga en el remate. As lo
prevee el artculo setecientos veintisis del Cdigo Procesal Civil. Este es el caso de la
EL REMATE
La tasacin verdaderamente, es el paso inicial del remate que est a cargo de los peritos
nombrados, cuya labor se extiende desde el examen y caracterizacin del bien o bienes,
hasta concluir con el justiprecio y dentro del plazo que el Juez ha sealado, bajo
apercibimiento de ser subrogados sin perjuicio de la imposicin de una multa no mayor de
cuatro unidades de referencia procesal.
El artculo setecientos veintiocho del Cdigo Adjetivo precisa que una vez consentida la
resolucin que ordena llevar adelante la ejecucin, el Juez dispondr la tasacin de los
bienes a ser rematados y sta resolucin que ordena la tasacin contendr:
a.- El nombramiento de dos peritos; y
b.- El plazo dentro del cual los peritos debern cumplir con su dictamen, bajo
apercibimiento de ser subrogados sin perjuicio de una multa no mayor de cuatro unidades
de referencia procesal.
El derecho nacional se caracteriza por ser positivo, es decir, por ser escrito; esto quiere
decir; que se cumple lo que dispone la norma, pues siguiendo esta corriente dominante
como lo tiene sealado el artculo setecientos treinta del Cdigo Procesal Civil la
resolucin que desaprueba la tasacin es inimpugnable he ah la razn y el porqu ante
la desaprobacin del dictamen pericial; el Juez, ejerciendo su facultad que le otorga el
principio inquisitivo, dispone una nueva tasacin a cargo de los mismos peritos o de otros
que hayan sido nombrados.
3.- La convocatoria.- Esta palabra derivada del verbo transitivo convocar, que significa
reunir, acercar y, desde el punto de vista procesal la convocatoria tambin significa reunir
y acercar personas para vender o transferir bienes en el acto procesal llamado subasta.
El artculo setecientos treinta y uno del Cdigo Adjetivo, precisamente dice que una vez
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aprobada la tasacin presentada del bien o bienes, en el dictamen a cargo de los peritos
o en todo caso sin necesidad de tasacin, el Juez convoca a remate nombrndose al
martillero, que lo designar en el orden y nmero correlativo del Registro de Martilleros
Judiciales de cada Corte. El martillero nombrado por el Juez tiene la facultad de llevar a
cabo el remate previo sealamiento de lugar, da y hora para hacer efectivo dicho acto
procesal, dentro de la brevedad posible.
La subasta la lleva a cabo el martillero pblico del bien mueble en el lugar donde est
ubicado dicho bien, pero si el bien a rematarse es un bien inmueble la subasta se lleva a
cabo en el local del juzgado.
Sin embargo, atenindonos a nuestra realidad nacional se da el caso que en todas las
Cortes no existe Martillero Pblico por lo tanto la subasta la lleva a cabo el Juez del
proceso en las oficinas del juzgado si el bien es inmueble, pero si fuera mueble y
estuviese fuera de su jurisdiccin, por comisin, la efectuar el Juez de su mismo nivel y
jerarqua.
En cuanto a los honorarios del martillero sern fijados por el Juez, conforme al arancel
establecido en el Reglamento de la Ley del Martillero Pblico. El pago ser de cargo del
comprador del bien en la subasta, tal como lo seala el artculo setecientos treinta y dos
del Cdigo Procesal Civil.
4.- Publicidad del remate.- La publicidad es el anuncio que se hace a travs de un medio
de comunicacin para informar o extender las noticias o los hechos que se pretenden dar
a conocer a la opinin pblica.
Pues bien, en materia procesal civil la publicidad del remate es importantsima para evitar
la nulidad de este acto procesal, es decir la publicidad es un requisito de excepcin del
remate sustentado en el principio del mismo nombre.
El artculo setecientos treinta y tres del Cdigo Adjetivo precisa que la convocatoria se
realiza en el diario donde se publican los avisos judiciales del lugar donde se llevar a cabo
el remate, por tres das tratndose de bienes muebles y durante seis das si el bien del
remate es inmueble.
BRAULIO J. ZAVALETA VELARDE Procesos de Ejecucin
Sin embargo, si el remate se hiciera en lugar diferente a la jurisdiccin del Juez que lleva
el proceso, la publicacin para el remate tambin se har en el diario oficial de las
publicaciones de avisos judiciales del distrito donde se encuentre el bien a rematarse. Y,
a falta de diario, la convocatoria se har haciendo uso de cualquier otro medio de
notificacin edictal durante los das antes indicados.
Adems de las publicaciones que se mencionan para cumplir con la publicidad del remate
es obligatoria colocar avisos para el remate:
a.- Si el bien a rematarse es inmueble se pondr un aviso en lugar visible del mismo bien,
as como en el local del Juzgado bajo responsabilidad del Secretario.
b.- Si el bien es mueble se pondr aviso en el local del juzgado y en el lugar especfico
donde se llevar a cabo el remate.
La publicidad del remate no se puede omitir aunque medie renuncia del ejecutado, bajo
sancin de nulidad.
5.- Contenido del aviso para el remate.- El remate como acto procesal y por el principio
de la publicidad los avisos tienen sus propios requisitos que deben cumplirse
imperativamente, para los efectos de la eficacia, seriedad y la seguridad jurdica del acto.
De acuerdo como lo prescribe el artculo setecientos treinta y cuatro del Cdigo Adjetiv
en los avisos del remate deber expresarse obligatoriamente los siguientes:
Esta informacin va publicacin en el diario de los avisos judiciales del distrito, garantiza
adems de la publicidad el cumplimiento de los principios del debido proceso, de
vinculacin y formalidad a que se contrae el artculo noveno del ttulo preliminar del
Cdigo Adjetivo.
.
6.- Requisitos para ser postor y las posturas en el remate.- Llmese postor a la
persona que interviene en la licitacin, por lo tanto postor es sinnimo de licitador que
interviene en el remate con la intencin de la compra-venta del bien o bienes que se
vendern en pblica subasta.
Ahora bien, se admitir como postor a la persona que antes del remate haya depositado
en efectivo o presente cheque de gerencia a su nombre por una suma no menor al diez
por ciento del monto de la tasacin del bien o bienes que se rematen. Este requisito para
ser postor no es de aplicacin para el tercero legitimado ni mucho menos para el
ejecutante. A los postores que no fueron favorecidos en la subasta, tienen derecho a la
devolucin del depsito hecho. Asimismo, debe quedar aclarado que el ejecutado no
puede ser postor.
7.- Reglas comunes del remate.- El remate es una de las formas de adquirir la
b.- Si el remate comprendiese dos o ms bienes, tiene preferencia el postor que ofrece
adquirir todos los bienes puestos a remate, pero el valor no ser inferior a la suma de las
ofertas individuales,
c.- Si el remate comprendiese varios bienes, el acto del remate se dar por
concluido si con la venta en la subasta de alguno o de algunos bienes se satisface
el pago total de todas las obligaciones incluyendo los intereses, los costos y costas
del proceso o sea si el remate es de dos o ms bienes y si se venden dos y con ese
monto adquirido se cubre toda la deuda o pago, el tercer bien no se remata3.
8.- El acto del remate.- El remate es un acto formal, por lo que el objeto del mismo
deber ser cumplido con los detalles que se precisan en la convocatoria a travs de la
publicacin, caso contrario deviene en nula e insubsistente el acta del remate.
En ejercicio del Principio de Publicidad que es caracterstica del remate, el acto se inicia
en el da y hora sealados en la publicacin, advirtindose que el acto del remate en la
doctrina tiene tres fases o etapas bien delimitadas que son: la primera consistente en el
anuncio de la iniciacin del acto del remate, la segunda que comienza con la invitacin
para las ofertas y la tercera la que resuelve la adjudicacin.
Estas tres etapas o fases conforme a nuestro ordenamiento procesal civil se cumplen en
el siguiente orden:
c.- El funcionario a cargo de llevar a cabo el remate, hace anuncio de las posturas que se
vayan presentando,
d.- El funcionario adjudica el bien a quien haya hecho la postura ms alta despus de un
doble anuncio del precio alcanzado y ante el silencio de los postores.
Concluido el remate, se redacta el acta correspondiente con los datos que durante el
proceso de este acto, va tomando el secretario que asiste al funcionario que lo dirige el
remate.
9.- Redaccin del acta del remate.- Es caracterstica del Derecho Procesal Civil Peruano
el ejercicio del principio de la escritura, pues este principio se hace realidad por ejemplo al
suscribir el acta del remate, que es donde queda establecido los pormenores de dicho
acto, tal como lo previene el artculo setecientos treinta y ocho del Cdigo Adjetivo.
BRAULIO J. ZAVALETA VELARDE Procesos de Ejecucin
Dice la norma, terminado el acto del remate el secretario o el martillero segn el caso
extender el acta que contendr la siguiente informacin:
b.- Nombre del ejecutante, del tercero legitimado si lo hubiera y el nombre del ejecutado.
c.- Nombre del postor y las posturas efectuadas en el acto del remate.
El acta para su validez plena, deber ser firmada por el Juez o el martillero segn el caso,
por el secretario del juzgado, por el adjudicatario y por las partes si estuviesen presentes.
Este documento formar parte del expediente, tal como lo previene el artculo setecientos
treinta y ocho del Cdigo Adjetivo.
10.- Transferencia del inmueble rematado y destino del dinero obtenido.- Por
definicin son bienes inmuebles aquellos que estn fijos y refirindose a los predios
forman parte de estos el suelo, el sobre suelo y el subsuelo, en cuya transferencia es
suficiente el consentimiento como lo seala el artculo novecientos cuarenta y nueve del
Cdigo Civil.
treinta y nueve dice prevee, que depositado el saldo del precio el Juez transfiere la
propiedad del inmueble a travs de un auto que necesariamente contendr:
b.- La orden que deja sin efecto todo gravamen que pesare sobre el inmueble que se
transfiere, salvo la medida cautelar de anotacin de la demanda. Asimismo, se cancelar
las cargas de uso y o disfrute. sobre el bien transferido.
d.- Que se expidan los partes judiciales para su inscripcin en el Registro de la Propiedad
Inmueble. Estos partes contendrn la transcripcin del acta de remate y del auto de
adjudicacin.
Es necesario hacer un comentario sobre la situacin del tercero que fue notificado con el
mandato de ejecucin o ejecutivo, pues, existe jurisprudencia que establece que para que
el tercero desocupe el bien a favor del adjudicatario, ste ltimo deber solicitarlo va
accin y no dentro del proceso de ejecucin de garanta en aplicacin del principio
constitucional de no ser penado sin proceso judicial 1.
Esta postura nos parece exagerada, por cuanto si el tercero fue notificado con el mandato
de ejecucin o ejecutivo, dicho tercero pasa a ser un tercero con inters por lo tanto tena
desde ya su derecho expedito para intervenir en el proceso como tercero coadyuvante.
11.- Transferencia del bien mueble rematado y el destino del dinero recaudado.- Son
bienes muebles los que se los lleva con facilidad de un lugar a otro y se transfieren
necesariamente con la tradicin o desplazamiento del bien de poder del vendedor a favor
del comprador, tal como lo previene el artculo novecientos cuarenta y siete del Cdigo
Civil al decir la transferencia de la propiedad de una cosa mueble determinada se
efecta con la tradicin a su acreedor.
Conforme a la regla establecida por el Cdigo Civil, segn la cual, la transferencia del bien
mueble es con la tradicin y como lo precisa el artculo setecientos cuarenta del Cdigo
Procesal Civil se tiene que, una vez producido el remate del bien mueble y tomando en
cuenta al postor que ofrece mayor postura, ste se convierte en el adjudicatario, dando
lugar para que haga el pago total del bien y en ese momento tambin recibe el bien
adquirido en la pblica subasta.
SESIN NUEVE
En el acto del remate del bien o bienes i nmuebles, el adjudicatario es el postor que
ofreci mayor valor o postura quien en ese momento tiene como parte de pago
una suma no menor al diez por ciento del valor de la tasacin que es el depsito
hecho para ser postor, por lo tanto el saldo conforme lo seala el artculo
setecientos cuarenta y uno del Cdigo Adjetivo, el adjudicatario tiene la obligacin
de hacer el depsito del saldo dentro del tercer da, contrario sensu si no hace el
depsito, el Juez declara nulo el remate y convoca a un nuevo remate, previa
convocatoria.
Ahora bien, como el adjudicatario no ha cumplido con hacer el depsito del saldo
deudor, pierde dicha suma, la cual servir para sufragar los gastos del remate
frustrado y el saldo ser depositado en la cuenta de ingresos propios del Poder
Judicial; reservndose el ejecutante el derecho de iniciarle al adjudicatario un
proceso de indemni zacin por daos y perjuicios.
14.- Nulidad del remate.- Las normas del Derecho Procesal establecen reglas a
las que deben someterse las partes de la relacin jurdica procesal en lo que atae
a su comportamiento, que no ser otro que ejercitar la voluntad de la ley.
El artculo setecientos cuarenta y tres del Cdigo Adjetivo precisa que la nulidad
del remate es procedente por aspectos puramente formales, efectivamente ser
declarada la nulidad del remate si el adjudicatario no hizo el depsito del saldo
comprendido entre el depsito que hiciera para ser postor y el valor de la postura
mayor por la que se adjudic el bien, o en todo caso, porque no se cumplieron con
la las publicaciones del remate como lo seala la norma o sea, si el bien a
rematarse es inmueble obligatoriamente se pondr aviso en la parte visible d el
bien que es moti vo del remate as como en el local del juzgado y si el bien a
rematarse es mueble, el aviso se pondr en el lugar donde se encuentra el bien
del remate que ser el mismo donde se ejecute dicho acto.
ADJUDICACIN
1
Prieto, Castro Fernndez ,citado por Hinostroza Mnguez Procesos de Ejecucin
PROCESO DE EJECUCIN 5 Braulio J. Zavaleta Velarde
EL PAGO
1.- Liquidacin del capital, gastos e intereses.- El pago, implica la exti ncin de
la obligacin como acto procesal, pero en s, es un proceso que est orientado
previamente, analizar y valorar las costas y costos procesales as como practicar
los intereses legales del crdito, de esta manera el Juez con resolucin moti vada
dispone que se practique la liquidacin de los i ntereses, las costas y costos
dentro de un plazo prudencial bajo responsabilidad por la demora.
a.- Si la suma recauda cubre el capital ms los costos y costas y, los i ntereses,
dicha cantidad se le entrega al ejecutante y en consecuencia el crdito ha sido
pagado, la obligacin ha quedado cumplida.
c.- Si son varios los ejecuta ntes con derechos disti ntos; el producto del remanente
se distribuir en atencin al derecho respectivo de cada uno, previa resolucin
motivada por el Juez. 21
d.- Si con la suma recaudada se cubren, los gastos por costos, costas, intereses y
capital, el saldo quedar a disposicin del ejecutado en su condicin de deudor.
Esta misma conducta procesal judicial ser aplicada cuando exista un acreedor
preferente, frente a otros acreedores, cuyo pago a estos ltimos tambin ser a
prorrata.
--------------------------------------------------------
(21 ) Im putacin al pago tal como lo previene el artculo 1257 del C.C. cuando se debe capital m s intereses, lo
primero que se pagan son los intereses y lo que sobra es aplica al capital
PROCESO DE EJECUCIN 1 Braulio J. Zavaleta Velarde
SESIN DIEZ
PROCESO CAUTELAR
Ahora bien, teniendo en cuenta que la jurisdiccin ci vil, tiene como finalidad la
de administrar justicia a travs del Proceso Civi l y siendo considerado a este
ltimo en la doctri na como el continente del derecho material , es digno resaltar
que el Proceso Civil dentro de esta misma orientacin cumple con cuatro formas
tpicas procesales para resolver los conflictos de las partes involucradas en el
proceso formas que tienen que ver con la de declaracin de certeza o de
declaracin de cognicin, la declaracin de la prestacin, la declaracin coacti va o
simplemente ejecuti va o de condena y finalmente la declaracin de peticin
22
cautelar o de aseguramiento
3.- Finalidad.- La medida cautelar tiene por finalidad que se agilice el proceso,
porque la emplazada al ser afectada con la medida se ve obligada evitar los
recursos dilatorios en la secuencia procesal, adems, tiene por finalidad asegurar
el cumplimiento de la sentencia que declara fundada la demanda en el proceso
principal y de esta manera contribuye a la seguridad jurdica que implica el
cumplimiento de la ejecucin de la sentencia que al declararse fundada la
demanda en el proceso pri ncipal dicha sentencia no ser ilusoria sino que se
ejecutar conforme a sus propios trmi nos como lo tiene previsto el artculo
cuarto de la Ley Orgnica del Poder Judicial.
La finalidad de la medida cautelar co ncordante con lo dispuesto en la Ley
------------------------------------
23
Monroy Glvez Comentarios del Cdigo Procesal Civil.
PROCESO DE EJECUCIN 3 Braulio J. Zavaleta Velarde
Orgnica del Poder Judicial resalta an ms con lo que la doctri na seala que la
cognicin (debate judicial) y la ejecucin de la sentencia (cumplimiento de la
misma), si bien es verdad que cumplen sus funciones principales del proceso a
estas cabe agregar una tercera acti vidad que es auxiliar y subsidiaria pero muy
necesaria que se denomi na actividad cautelar, la cual tiene por fi nalidad
asegurar y garanti zar el resultado de las dos primeras.
En esta lnea est el pronunciamiento del artculo seiscientos nueve del Cdigo
Adjetivo, al disponer que ante el impedimento, recusacin o abstencin del Juez
que conoce el proceso principal la medida cautelar se procesa ante el mismo Juez
que asume competencia jurisdiccional del proceso pri ncipal.
c.- Indicar, si fuera el caso, los bienes sobre los que debe recaer la medida
cautelar, y el monto de su afectacin,
e.- Designar el rgano de auxi lio judicial correspondiente, si fuera el caso, cuando
se trate de persona natural se acreditar su identificacin, anexando copia
legalizada de su documento de identidad personal.
Que en cuanto al rgano judicial, como bien se conoce y como bien lo previene el
artculo cincuenta y cinco del Cdigo Adjetivo concordante con el artculo
doscientos setenta y tres de la Ley Orgnica del Poder Judicial, el auxilio judicial
lo constituye el personal de apoyo y de colaboracin con la administracin de
justicia y lo integran: el perito, el custodio, el interventor, el administrador judicial,
la autoridad judicial o fuerza pblica. El veedor no es rgano de auxilio judicial,
porque la norma no lo seala, pero para los efectos del pago de sus honorarios se
lo considera como a cualquier rgano judicial.
Hay casos en los que previa a la demanda que debe interponerse para el
cumplimiento de la obligacin por disposicin legal debe acudirse previamente, al
procedimiento conciliatorio y en el supuesto de no conciliar el plazo para
PROCESO DE EJECUCIN 7 Braulio J. Zavaleta Velarde
Como lo seala el artculo seiscientos once del Cdigo Adjetivo, el Juez dispone
razonablemente la medida cautelar solicitada o en todo caso la adeca
modificndola a la naturaleza del proceso principal, pero si empre con la afectacin
de los bienes o los derechos de las partes vinculadas en la relacin jurdica
pasiva material del ejecutado o de sus sucesores. Todo esto, siempre y cuando
en el escrito de la demanda y con los recaudos que se adjunten se acredite:
a.- La verosimilitud o apariencia del derecho que se invoca en la demanda,
1
Rocco, Ugo, Tratado de Derecho Procesal Civil Temis de Pal, Bs.As ( no vale este pie de pg, ya se consider
antes. ojo
PROCESO DE EJECUCIN 8 Braulio J. Zavaleta Velarde
tiene por fi nalidad garantizar solamente un resultado, por lo tanto una vez
expedida la sentencia en el proceso principal, la medida cautelar desaparece para
dar paso al estado fi nal del proceso, que es la ejecucin, pudiendo hacerse
efectiva a travs de de ejecucin forzada de la resolucin consentida o
ejecutoriada.
2
Carnelutti, Francesco, Instituciones de Derecho Procesal Civil
PROCESO DE EJECUCIN 10 Braulio J. Zavaleta Velarde
puede suceder que esa apariencia vare o tal vez se haga inconsistente o se
fortalezca mejor, que es lo que lleva a la parte a solicitar la modificacin de la
medida cautelar por otra.
Estos presupuestos pueden darse como por ejemplo en los siguientes casos:
Asimismo, el emplazado tambin puede reemplazar una medida cautelar por otra,
como se da el caso que al afectarse un bien; el afectado con la medida la puede
desafectar depositando una suma de di nero solicitando que se deje si n efecto la
medida que recay sobre el bien afectado.
Ahora bien, si bien es cierto que la norma procesal considera a este acto del
ejecutado como la sustitucin, realmente constituye una variacin de la medida
cautelar.
3
Monroy Glvez Comentarios del Cdigo Procesal Civil.
4
Interpretacin sistem tica y exegtica del Art. 613 del C.P.C. modificado
PROCESO DE EJECUCIN 12 Braulio J. Zavaleta Velarde
12.- Caso especial de solicitar la medida cautelar.- Tiene facultad para solicitar
medida cautelar la parte que en un proceso regular ha obtenido una sentencia
favorable, aunque contra dicha resolucin se haya interpuesto recurso de
apelacin. En este caso, se forma cuaderno cautelar y no es necesario ofrecer
contracautela ni mucho menos es necesario exponer con mayor detalle los
fundamentos de la pretensin. Todo en aplicacin del artculo seiscientos qui nce
del Cdigo Procesal Civil. Lo trascendente en este caso es la facultad del
PROCESO DE EJECUCIN 13 Braulio J. Zavaleta Velarde
Si bien es verdad que la medida cautelar tiene por finalidad evitar la demora en
los procesos y garanti zar la ejecucin de la sentencia que declara fundada la
demanda en el proceso principal, tambin es verdad que dicha medida puede
causar daos y perjuicios al ejecutado con la medida, al afectarse los bienes del
demandado o de terceros. He ah que la medida cautelar admitida y ejecutada
genera los siguientes efectos jurdicos y procesales:
PROCESO DE EJECUCIN 14 Braulio J. Zavaleta Velarde
Asimismo, debido a que, para ser admitida la medida cautelar tiene como requisito
el ofrecimiento y para la consiguie nte admisin la contracautela (cuya finalidad es
garanti zar los daos que pudiese generar la medida cautelar al afectar los bienes
del demandado o de terceros), al ser declarada fundada la demanda en el proceso
principal, es decir a favor del actor, quiere decir que no hay daos por lo que la
contracautela se da por cancelada de pleno derecho, todo como lo sealan los
artculos seiscientos diecinueve y seiscientos veinte del Cdigo Adjetivo.
.
PROCESO DE EJECUCIN 15 Braulio J. Zavaleta Velarde
a.- El actor o peticionante de la medida cautelar pagar los costos y costas del
proceso cautelar y segn las circunstancias hasta perder la contracautela a favor
del propietario afectado i ndebidamente.
Como aclaracin dejamos precisado que antes del 18 de Marzo de 2005, cuando
se promulg la Ley 28473, la extincin de toda medida cautelar se venca a los
dos aos, contados a partir que dicha medida fuera ejecutada.
El secretario del Juez tambin es responsable por los daos y perjuicios que
pudieran generarse cuando por su negligencia no se hi zo efecti va la ejecucin de
5
Interpretacin de la Jurisprudencia , recada en el Exp. 567-1994
PROCESO DE EJECUCIN 19 Braulio J. Zavaleta Velarde
El Juez tambin tiene facultades para que su sentencia expedida no sea ilusoria
sino que se cumpla conforme a sus propios trmi nos, en el caso de haberse
declarado fundada la demanda. Este es el caso de la medida anticipada a que se
PROCESO DE EJECUCIN 20 Braulio J. Zavaleta Velarde
contrae el artculo seiscientos dieciocho del Cdigo Procesal Civil al sealar que
el Juez puede dictar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio
irreparable o asegurar provisionalmente una sentencia definitiva, siempre y
cuando sea declarada fundada la demanda i nterpuesta por el actor.
En este sentido puede darse el caso que al haberse dictado una medida cautelar
afectando un bien perecible cuyo valor se deteriore por el tiempo u otras causas,
el Juez a pedido de parte puede disponer su enajenacin, previa citacin a la
parte contraria.
En este caso la enajenacin puede sujetarse a como las partes lo acuerden, pero
el dinero recaudado siempre mantendr la condicin de medida cautelar, incluso
se puede solicitar -y el Juez lo admitir- la conversin en moneda de mejor
estabilidad. Como todo acto procesal que implica decisiones se ejecutan a travs
de resoluciones, la decisin de la enajenacin y la conversin del dinero
recaudado en otra moneda son a travs de una resolucin, la cual puede ser
apelada siendo el concesorio sin efecto suspensi vo.
Que en cuanto a los derechos de retribucin por sus servicios el auxilio judicial
los percibe como honorarios que los fija el Juez, a su solicitud y los hace efecti vo
el demandante de la medida cautelar con cargo a la liquidacin final.
PROCESO DE EJECUCIN 21 Braulio J. Zavaleta Velarde
Conforme a lo glosado por la norma procesal el juez al designar al rgano de auxilio judicial, tiene
responsabilidad por el deterioro o la prdida del bien afectado por cuanto su decisin fue errada al
nombrar como auxilio judicial a una persona no idnea. Esta responsabilidad es solidaria entre el
juez y el auxilio judicial, no obstante que el artculo seiscientos veintisis del Cdigo Adjetivo no
lo dice, pero esta afirmacin nuestra resulta como consecuencia lgica para afirmar que son
culpables, quien nombra al rgano judicial ( el juez), tanto como el rgano judicial nombrado
( veedor, administrador etc) porque este ltimo no ha cumplido con las obligaciones a las que
debe someterse para ejercer el compromiso, de su propia funcin. o sea de auxilio
judicial( 35)
El secretario del juez tambin es responsable por los daos y perjuicios que pudieran generarse
cuando por su negligencia no se hizo efectiva la ejecucin de la medida cautelar. Esta sancin la
aplica el juez, a solicitud de parte y previo trmite respetando los principios del debido proceso y
de la defensa. La resolucin que impone la sancin es apelable y el concesorio es con efecto
suspensivo, tal como lo previene la parte infine del art. seiscientos veintisis del C.P.C.
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(35) Interpretacin de la Jurisprudencia ,recada en el Exp. 567-1994
Procesos de ejecucin 82 Braulio Zavaleta Velarde
MEDIDA ANTICIPADA
El juez tambin tiene facultades para que su sentencia expedida no sea ilusoria sino que se cumpla
conforme a sus propios trminos, en el caso de haberse declarado fundada la demanda. Este es el
caso de la medida anticipada a que se contrae el artculo seiscientos dieciocho del Cdigo Procesal
Civil al sealar que el juez puede dictar medidas anticipadas destinadas a evitar un perjuicio
irreparable o asegurar provisionalmente una sentencia definitiva, siempre y cuando sea declarada
fundada la demanda interpuesta por el actor.
En este sentido puede darse el caso que al haberse dictado una medida cautelar afectando un bien
perecible cuyo valor se deteriore por el tiempo u otras causas, el juez a pedido de parte puede
disponer su enajenacin, previa citacin de la parte contraria.
En este caso la enajenacin puede sujetarse a como las partes lo acuerden, pero el dinero
recaudado siempre mantendr la condicin de medida cautelar, incluso se puede solicitar -y el juez
lo admitir- la conversin en moneda de mejor estabilidad. Como todo acto procesal que implica
decisiones se ejecutan a travs de resoluciones, la decisin de la enajenacin y la conversin del
dinero recaudado en otra moneda son a travs de una resolucin, la cual puede ser apelada siendo el
concesorio sin efecto suspensivo.
EL PROCESO CAUTELAR
Son los actos procesales que ejercita la funcin jurisdiccional para garantizar la ejecucin de la
sentencia que declare fundada la demanda en el proceso de cognicin como consecuencia del
debate sobre el conflicto de intereses de las partes procesales. Se destaca la finalidad primordial
que es la consecucin de la paz social en justicia.
1.-Medida cautelar fuera de proceso.-De acuerdo a como lo tiene sealado el artculo seiscientos
treinta y seis del Cdigo Procesal Civil se interpone antes de iniciar el proceso principal con el
consiguiente imperativo que el beneficiado con la medida cautelar ejecutada, interponga la demanda
principal dentro del plazo de diez das y ante el mismo juez, caso contrario, por caducidad la
medida cautelar queda cancelada de pleno derecho.
En conclusin si no se interpone la demanda cautelar dentro de los plazos sealados o en todo caso
la demanda es rechazada liminarmente o si no se acudiese al centro conciliatorio al que se est
obligado, la medida cautelar caduca de puro derecho. Sin embargo, ante una apelacin y si el
superior revoca la resolucin disponiendo que la demanda principal se admita, la medida cautelar
implica un nuevo procedimiento.
Admitida la demanda cautelar y concedida la medida, sta se ejecuta del modo y manera que lo
dispone la resolucin admisoria.
De acuerdo a la naturaleza de la medida dictada, el secretario la cumple en el da y hora sealados
incluso con habilitacin de lugar y tiempo, y si fuera el caso con el apoyo de la fuerza pblica. Este
acto procesal forma parte del proceso de la medida cautelar, lo cual implica que el secretario deje
constancia en el acta de todos los pormenores ocurridos al ejecutar la medida, y consiguientemente
debern firmar el acta todos los asistentes al acto y en el supuesto que se negasen, el secretario
dejar constancia.
Procesos de ejecucin 84 Braulio Zavaleta Velarde
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b.-Una vez iniciado el proceso, es competente para conocer la medida cautelar el juez que est
avocado en el proceso principal y como ya se ha dejado dicho, si bien es verdad que el proceso
cautelar es autnomo, tambin es verdad que dicho proceso se lleva en cuaderno cautelar.
Todo lo expuesto es concordante con lo que dice Peyrano al precisar que en relacin de la medida
cautelar: Las diligencias cautelares son accesorias de ulteriores actuaciones principales( 36)
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(36) Peryrano, Jorge, Proceso Civil, Principios y Fundamentos
BRAULIO J. ZAVALETA VELARDE Procesos de Ejecucin
informacin y en administracin.
5.- Medida cautelar de no innovar.- Se trata de la medida cautelar que la dicta el Juez
para mantener el estatus quo del hecho o del derecho. Esta medida lo previene el artculo
seiscientos ochenta y siete del Cdigo Procesal Civil.
Veamos ahora sucintamente, cada una de las clases de las medidas cautelares
contenidas en nuestro ordenamiento procesal civil vigente. En este contexto cul es el
procedimiento de cada una de las medidas cautelares.
Las medidas cautelares para una futura ejecucin forzada constituyen la esencia de la
medida cautelar, puesto que estn orientadas a evitar la demora en el proceso y a
garantizar el cumplimiento de la ejecucin de la sentencia que declara fundada la
demanda en el proceso principal. En s son las medidas que con la ejecucin forzada
restringen la libre disponibilidad de los bienes a favor del deudor y hasta cierto punto
establecen el estatus quo de los bienes; porque el propietario del bien o bienes est
restringido en el uso y disposicin por el hecho que dichos bienes, quedan a disposicin
de los actos procesales para la ejecucin, de la sentencia va remate y consiguiente
adjudicacin respectivamente.
BRAULIO J. ZAVALETA VELARDE Procesos de Ejecucin
EL SECUESTRO
Por lo que en sentido estricto y de acuerdo con los fines de la medida precautoria, el
secuestro es la medida cautelar por la que se afecta fsicamente un bien con el
apoderamiento del mismo, ya sea que est o no inscrito en los Registros Pblicos, afn
asegurar el cumplimiento o ejecucin de la sentencia que declara fundada la demanda en
la cual se debate el derecho de la propiedad o la posesin del bien o bienes sobre el
cuales recae la afectacin con la medida precautoria.
1.- Secuestro Judicial.- Es la medida cautelar que ejecutada afecta el bien que est en
litigio con la desposesin o el apoderamiento del mismo aunque se encuentre en poder
de terceros y con la consiguiente entrega del citado bien al custodio judicial, nombrado
por el Juez. Es requisito para la ejecucin de esta medida, que el debate del derecho
material en el proceso principal, sea sobre el derecho posesorio o de la propiedad del
bien que se afecta.
En el supuesto que la medida cautelar tenga por finalidad asegurar el pago de una
obligacin que resulte de un ttulo ejecutivo de naturaleza judicial o extrajudicial, procede
afectar a cualquier bien del deudor como secuestro conservativo con la desposesin
Entre otras formas de secuestro especfico tenemos las siguientes a que se contrae
nuestro ordenamiento procesal civil:
que da lugar para que la persona afectada con la medida cautelar retire la informacin
que contiene en sus soportes y una vez retirados el custodio judicial se lleva los bienes
informticos para su custodia.
Est es la orientacin y los alcances del artculo seiscientos cuarenta y siete A del
Cdigo Procesal Civil.
d.- Secuestro de ttulos de crdito.- Debe entenderse que el ttulo valor, en realidad
tiene dos elementos que son en primer lugar el ttulo o documento en s y en segundo
lugar est el valor incorporado; resultando que este documento en su conjunto pertenece
a alguien que viene a ser el titular del derecho del documento. Este documento como lo
precisa el artculo ochocientos ochenta y seis del Cdigo Civil es un bien mueble que
insume la caracterstica de la medida cautelar de secuestro, por lo tanto, los ttulos
valores que son de naturaleza cambiaria son motivo de medida cautelar de secuestro.
EL EMBARGO
1.- Definicin.- Semnticamente la palabra embargo deriva del latn imbarricarse, que
quiere decir barra o tranca, por lo tanto etimolgicamente embargo quiere decir cerrar
una puerta con trancas o barras que restringe la libre disposicin de los bienes.
Desde el punto de vista procesal civil, embargo es un acto que restringe y limita la libre
disposicin de los bienes embargados al encontrarse intervenidos por la autoridad judicial.
Este concepto, es concordante con el pensamiento del procesalista Davis Echeanda
cuando dice: El embargo es el acto judicial mediante el cual se pone fuera del comercio
una cosa que estando a las rdenes de la autoridad que lo decreta no se puede
disponer1.
El artculo seiscientos cuarenta y dos del Cdigo Adjetivo seala que cuando ante el
rgano Jurisdiccional existe una pretensin principal apreciable en dinero, es procedente
solicitar el embargo del bien o bienes del obligado aunque se encuentren en posesin de
terceros, naturalmente con las reservas que la ley seala. O sea que, en realidad, el
embargo en cualquiera de sus modalidades es procedente cuando en el debate del
proceso principal la pretensin tiene una valoracin econmica traducida en una
liquidacin dineraria.
Asimismo, debemos tener presente que el embargo en si es una actividad procesal que
tiene sus propios estados, debidamente caracterizados que son:
a.- Se rige por el Principio Dispositivo porque slo tiene lugar a solicitud de parte y es un
acto jurisdiccional traducido en una resolucin,
b.- Es dependiente del proceso principal en la medida que tiene que formarse cuaderno
que depende de aqul,
c.- Porque la ejecucin est conformado por una serie de actos procesales que se
interrelacionan; y
d.- Porque restringe y limita el estatus quo del bien embargado, al encontrarse bajo la
2.- Bienes inembargables.- Son los bienes que por su razn de existir cumplen
satisfacciones personalsimas para su titular, como persona y de los que no puede
prescindir, porque la intervencin de estos bienes afectara la personalidad y la razn de
vivir con regularidad la persona que sufre ese desmedro, en otras palabras se afectara su
proyecto de vida.
a.- Los bienes constituidos en patrimonio familiar2 sin perjuicio de lo que seala el artculo
cuatrocientos noventa y dos del C.C. o sea los que se relacionan con el embargo de los
frutos del patrimonio familiar, slo se embarga hasta las dos terceras partes para
garantizar el pago de tributos, pensiones alimenticias y condenas penales.
b.- Las prendas de estricto uso personal: como libros, alimentos bsicos del obligado y
sus parientes con quienes forma la unidad familiar y de todos los bienes que resultan
indispensables para su subsistencia
d.- Las insignias condecorativas, los uniformes de los funcionarios y servidores del
Estado, las armas y equipos de los miembros de las fuerzas armadas y de la Polica
Nacional.
e.- Las remuneraciones y pensiones que no excedan las 5 URP el exceso puede
embargarse hasta una tercera parte; sin embargo, si se trata de pensiones alimentarias, el
embargo es hasta el sesenta por ciento del total de los ingresos con la deduccin de los
descuentos de ley.
La misma norma seala que se puede embargar los bienes que se refieren los acpites
3 y 4, siempre y cuando el crdito provenga del precio de compra del bien adquirido.
Asimismo, pueden embargarse los frutos de los bienes inembargables.
Veamos ahora las clases de embargos que permiten garantizar la ejecucin de una
sentencia que declara fundada la demanda en un proceso, para que dicha resolucin no
resulte ilusoria.
a.- Embargo sobre el bien principal y sus accesorios.- Conforme lo seala el artculo
seiscientos cuarenta y cinco del Cdigo, el embargo a solicitud del peticionante puede
recaer sobre un bien incluso si se lo solicita tambin recae sobre los frutos y productos y
el Juez tiene que admitirlo dando lugar a que el embargo sea sobre el principal y los
accesorios. En este caso, como se podr apreciar una vez ms se patentiza el Principio
Dispositivo del Derecho Procesal Civil al que se refiere el artculo IV del T .P. del C. P. C.,
o sea que el Juez atiende y resuelve lo que las partes procesales solicitan
propietario del bien mantiene sus poderes de uso y disfrute del bien4 lo cual no se admite
en el supuesto que el depositario fuera otra persona, pero si el obligado o deudor
constituido en depositario se negase aceptar la designacin, la medida de embargo se
ejecuta con el secuestro siendo desposedo el propietario deudor del bien. En este caso el
bien es colocado en un almacn permanente a la orden del Juez.
Ahora bien si el custodio es el propietario del citado almacn, quien asume la calidad de
depositario queda obligado a presentar el bien dentro del segundo da de intimacin del
Juez. Asimismo, se deja aclarado que el depositario que incumple sus funciones tiene
responsabilidad civil y penal.
Desde el punto de vista procesal para hacer efectiva la ejecucin de la medida cautelar
dentro de las acciones fcticas sociales se presentan algunas circunstancias que impiden
su ejecucin. Cuando esto ocurre, el auxiliar judicial encargado de llevar a cabo la medida
cautelar, o tal vez, cuando la medida se traba y sucede que no cubre apriorsticamente el
monto de la ejecucin de la sentencia, y a solicitud de parte, procede no slo a la
bsqueda en otros ambientes de algunos bienes para embargar sino tambin extiende su
misin de desposesin a otros bienes, incluso puede ir a lo personal del afectado, pero
con mucho respeto y decoro a efecto de cumplirse lo que dispone el artculo seiscientos
cincuenta y tres del Cdigo Procesal Civil.
Los detalles anotados en el acta son de capital importancia, ya que la medida trabada no
tiene otra finalidad sino la de garantizar la ejecucin de la resolucin que declara fundada
la demanda en el proceso principal, por lo tanto los bienes embargados deben conservar
el mismo valor que tuvieron en el momento de su afectacin.
Retribucin del custodio.- Custodiar desde el punto de vista semntico, significa cuidar,
por lo tanto el custodio es la persona que cuida, que guarda5, por lo que hay que
pagarle, este es el sentido de la norma contenida en el artculo seiscientos cincuenta y
cuatro del Cdigo Adjetivo que previene el pago de los honorarios que le corresponden al
custodio por sus servicios en su calidad de rgano de auxilio judicial, que si bien es
verdad que el artculo cincuenta y cinco del Cdigo no lo considera, pero en la realidad
se tiene que el custodio es auxilio judicial a quien se le reconoce honorarios.
Ahora bien, veamos otras formas de embargo como medida cautelar que son
consideradas en nuestro ordenamiento procesal civil. Concretamente, se analizarn las
siguientes clases de embargos:
1.- Embargo de bien Inmueble sin inscripcin registral o inscrito a nombre de
tercero.- De acuerdo con la interpretacin del artculo seiscientos cincuenta del Cdigo
Adjetivo se tiene que un inmueble, al no tener historia dominial, no est impedido de ser
afectado con la medida cautelar de embargo. En este caso se toman las siguientes
consideraciones:
a.- Que la medida de embargo al recaer sobre el bien no inscrito sin afectar los frutos se
nombra como depositario al mismo propietario que es el obligado, en consecuencia al ser
poseedor inmediato no tiene derecho a cobrar renta alguna, es decir no cobra honorarios,
b.- Que en este caso a solicitud de parte el Juez dispondr que el bien embargado se
inscriba en los Registros Pblicos pero solamente con relacin a la medida cautelar del
embargo que se ha hecho efectiva.
Esta medida cautelar ejecutada limita de una u otra manera la libre disponibilidad del bien
ya que el titular de dicho bien, puede disponer en venta pero quien compra el citado
bien embargado, tambin est asumiendo esa carga hasta el monto de la medida
cautelar, tal como lo previene el segundo acpite del artculo seiscientos cincuenta y seis
del Cdigo Procesal Civil. Asimismo, la certificacin registral de la medida cautelar se
agrega al expediente tal como lo ordena la citada norma del Cdigo Procesal Civil.
El artculo seiscientos cincuenta y siete del Cdigo Adjetivo es claro al precisar que esta
medida opera y se hace efectiva cuando un deudor tiene como patrimonio; crditos por
cobrar u otros bienes que le generan alguna renta y que se encuentran en posesin de
terceros; como sucede con los ingresos por arrendamiento de bienes.
Ahora bien, si el poseedor de los derechos de crdito es una entidad financiera, el Juez
ordena que se trabe la medida de retencin va correo electrnico o haciendo uso de
cualquier otro medio fehaciente para la efectividad de la medida ordenada.
Para cumplir con esta finalidad de la norma las entidades financieras comunicarn a la
Superintendencia de Banca y Seguros la direccin electrnica a donde ser remitida la
orden judicial para la efectividad de la retencin dispuesta por el Juez.
Falsa Declaracin del Retenedor y Doble Pago.- Asumiendo los principios de veracidad
y probidad, como lo previene el artculo ciento nueve del Cdigo Adjetivo y
entendindose que el retenedor cumple funciones de auxilio judicial tal como lo
considera el artculo cincuenta y cinco del citado cdigo, debe actuar con seriedad y sobre
todo con la veracidad que el caso requiere por la majestad de la administracin de justicia.
Sin embargo, a veces puede suceder que el retenedor hace falsa declaracin
manifestando que el afectado con la medida cautelar no es titular de algn crdito. En fin,
puede dar stas y otras declaraciones falsas que supuestamente demuestran la
inexistencia de algn crdito.
Esta medida cautelar por aplicacin de la norma tambin procede contra las empresas de
persona natural o jurdica con o sin fines de lucro. En este caso el interventor recaudador
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como rgano de auxilio judicial, fiscaliza los ingresos y egresos de la empresa, estando
premunido de facultades que le otorga el Juez en resolucin debidamente motivada.
Conforme lo seala el artculo seiscientos sesenta y uno del C.P.C., la medida cautelar de
embargo en forma de intervencin en recaudacin afecta a las empresas de persona
natural o jurdica al embargar los ingresos propios de stas. Para ello se nombra a uno o
varios interventores recaudadores, precisando sus nombres para identificarse al recabar
los ingresos precisando la periodicidad de los informes que debern hacer al juzgado.
c.- Proporcionar de los fondos que recauda, lo necesario para el funcionamiento regular
de la empresa intervenida.
d.- Poner a disposicin del Juez las sumas recaudadas dentro del tercer da del recaudo,
haciendo los depsitos en el Banco de la Nacin a solicitud de parte o por decisin
judicial, el plazo para el depsito puede variar.
Caber resaltar que el artculo seiscientos diecisiete del Cdigo Adjetivo en concordancia
con el artculo seiscientos sesenta y cuatro resuelven este conflicto puesto que la ltima
norma citada lo previene al decir Si el interesado considera que la intervencin es
improductiva puede solicitar la clausura del negocio y la conversin del embargo de
intervencin a secuestro Pero como debe garantizase el debido proceso, en este caso
se ejercita el Principio de la Socializacin, he ah y el porqu el Juez al solicitrsele la
conversin corre traslado a la parte afectada con la medida por tres das, luego con la
absolucin o sin ella el Juez resuelve previo anlisis del informe del interventor y el
veedor si lo hubiera declarando o no, la clausura del negocio y convirtiendo la medida
cautelar de intervencin por la de secuestro. Esta resolucin puede ser apelada y el
concesorio es con efecto suspensivo.
para que el afectado preste las facilidades al interventor para que cumpla con la medida.
Por su parte, el secretario en forma muy diligente instruir al afectado acerca de los fines
de la medida cautelar, de las funciones del interventor y de la diligencia con la que deber
actuar el afectado. Concretamente, el secretario le har conocer que la orden judicial
deber ser cumplida sin objeciones. Es parte de la efectividad de la medida cautelar que
conste en el acta el inventario de los bienes y el archivo. El afectado en ejercicio de su
derecho de contradiccin y al debido proceso est facultado para dejar constancia en el
acta de algunas posiciones relacionadas con la ejecucin de la medida.
Acto seguido el secretario da por concluida la redaccin del acta, invitando a firmar al
intervenido y a los dems intervinientes. En el supuesto que el afectado se negara firmar,
el secretario cumplir con dejar expresa constancia de la negativa.
Obligaciones del interventor informador.- La resolucin en la que el Juez admite la
medida cautelar, nombra al interventorinformador, sealndole las obligaciones
imperativas que deber cumplir para los efectos que la medida cautelar cumpla con su
finalidad de garantizar la ejecucin de la sentencia que declara fundada la demanda.
a.- El interventor deber informar al Juez acerca del movimiento econmico de la empresa
as como, otros pormenores relacionados con la gestin del ente econmico intervenido.
Y todo, dentro de los plazos que el Juez le ha fijado.
b.- El interventor informar al Juez de los hechos que sean considerados como
perjudiciales para el titular de la medida cautelar o, de los actos que obstaculicen el
cumplimiento de sus obligaciones, que en s. tiene implicancia en la ejecucin de la
medida por constituir obstculos para la informacin
Dentro de este contexto se tiene que son dos personas las que tienen que ver con el
desenvolvimiento de la medida cautelar: el interventor y el intervenido, por lo tanto cada
uno asume su responsabilidad segn su actuacin:
En cuanto al interventor :
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a.- El interventor recaudador responde por lo que recauda, dice la norma contenida en el
artculo seiscientos sesenta y ocho En este caso, la funcin del interventor es similar a la
del depositario,
En cuanto al Intervenido
Esta medida es procedente cuando recae sobre bienes que generan frutos, tal como lo
previene el artculo seiscientos sesenta y nueve al afirmar: Cuando la medida recae
sobre bienes fructferos, pueden afectarse en administracin con la finalidad de
recaudar los frutos que produzcan haciendo una interpretacin sistemtica de la
norma debe entenderse que la medida de embargo recae sobre el resultado de los
frutos, tal es el caso en los frutos civiles, la medida recae sobre los intereses, de los
frutos naturales de lo que producen las plantas, pero despus de la venta etc.
Como se trata de un acto procesal de trascendencia por los alcances y fines econmicos
que implica, todo queda anotado en el acta, incluyndose el inventario de los bienes y
archivos existentes al momento de la ejecucin de la medida, a continuacin se firma el
acta el acta por los asistentes y si el afectado se negase a firmar el secretario dejar
constancia. El acta se agrega al expediente de la medida cautelar.
Las obligaciones del administrador son las que seala el artculo seiscientos setenta y
uno del C.P.C. y son las siguientes:
f.- Proporcionar al Juez la informacin que exija. Agregando las observaciones sobre su
gestin,
g.- Poner a disposicin del juzgado los frutos y las utilidades obtenidas,
Para la ejecucin de esta medida cautelar, el Juez remitir los partes a los Registros
Pblicos, los que incluirn, copia de la demanda y de la resolucin que admite la medida
cautelar. El registrador cumplir lo ordenado, siempre que la medida sea compatible con
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el derecho inscrito.
b.- Disponer la detencin hasta por 24 horas de quien se resiste a su mandato sin
justificacin.
4.- Medida anticipada de desalojo.- Otra de las medidas cautelares sobre el fondo de la
controversia, que se relaciona con la disposicin anticipada a la decisin judicial, es el
desalojo, por cuanto si existe un contrato de arrendamiento vencido u otro ttulo que
amerite la obligacin del poseedor para devolver el bien en un proceso regular lo que
faltara solamente es el pronunciamiento final. En este caso, la medida cautelar no slo
garantiza la ejecucin de la sentencia que declare fundada la demanda sino que se
hace efectivo el Principio de Oportunidad y Legalidad procesal y, mucho ms si se
acredita que en el proceso principal el demandado ha hecho abandono del bien, pues,
ante esta conducta, con la medida cautelar solicitada el Juez admite disponiendo la
restitucin del inmueble.
Estos son los presupuestos del artculo setecientos setenta y nueve del Cdigo
Adjetivo, para la efectividad de la medida cautelar anticipada de desalojo. Y mucho ms si
el contrato de arrendamiento se encuentra con plazo vencido
que la medida cautelar para futura ejecucin forzada es decisin jurisdiccional tendiente a
asegurar el resultado final de un proceso judicial cuando existen indicios razonables y
desde ya acreditados que hacen prever que ser favorable la pretensin invocada.
Como se puede colegir, del pensamiento del procesalista peruano, tenemos que su
criterio con respecto a esta medida no slo busca mantener la situacin de hecho y
derecho de un acto sino que va ms all que es la modificacin externa del fenmeno
para conseguir la reparacin tal vez de un dao causado.
Sin embargo, conforme a la doctrina, se dice que la medida cautelar innovativa es una
medida excepcional que tiene por finalidad, ante un perjuicio irreparable, mantener una
situacin de hecho o de derecho en el mismo estado al momento de presentarse la
demanda en relacin con la persona y bienes comprendidos en el proceso; que siendo
como se explica asimilando el pensamiento de Monroy, sintetizamos diciendo que esta
medida cautelar permite evitar un dao irreparable.
1.- Abuso del derecho.- Como lo seala el Art. II del T.P. del Cdigo Civil, La Ley no
ampara el ejercicio ni la omisin abusiva de un derecho Ahora bien, haciendo una
interpretacin sistemtica contextual del principio que nos da el C.C. debe de entenderse
que fundamentalmente esta medida cautelar se orienta a la proteccin del derecho
subjetivo de la persona, contra el cual, nadie puede atentar.
En esta direccin convenimos con la siguiente definicin de abuso del derecho diciendo:
Abuso del derecho es la trasgresin del derecho subjetivo de la persona por otra
persona que en el ejercicio de sus facultades de hacer, supera el lmite de lo permitido
pasando indesmayablemente a lo prohibido. Si aceptamos esta definicin tenemos que
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admitir que el abuso del derecho como institucin tiene los siguientes elementos 1, que
son:
Las personas pasibles a interdiccin civil, conforme a nuestra legislacin nacional son los
incapaces absolutos y los incapaces relativos que los sealan el artculo cuarenta y tres
Incs. 2 y 3, y el artculo cuarenta y cuatro. Incs. 2, 3, 4, 5, 6,7, y 8 del Cdigo Civil.
Ahora bien, si en el proceso de interdiccin civil se advirtiera que existe peligro inminente
e irreparable el Juez excepcionalmente de oficio o a solicitud de parte est facultado para
dictar la medida cautelar anticipada de incapacidad con lo cual se est protegiendo los
bienes del incapaz para que no los venda a los d en uso sin mayor criterio, dadas las
condiciones de su incapacidad. De esta manera como lo dice el artculo seiscientos
ochenta y tres, el Juez a pedido de parte y excepcionalmente de oficio tiene facultad para
que en el proceso de interdiccin dicte la medida cautelar anticipada conforme lo exija la
naturaleza y alcances de la situacin presentada.
Como se puede apreciar en este caso existe una excepcin a la norma, porque esta
medida cautelar la puede dictar el Juez de oficio, situacin distinta a otras medidas
cautelares.
3.- Cautela posesoria.- Esta institucin previene que siendo la posesin el ejercicio de
hecho de uno o ms poderes inherentes de la propiedad, como medida cautelar; est
1 Citado por Aragn ,Luis Diccionario de Derecho Civil Pg. l8
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Esta tutela a la intimidad personal y familiar que nos otorga el derecho subjetivo lo tiene
consagrado el artculo catorce del Cdigo Civil y est orientada a excluir del conocimiento
de la vida ntima de cada uno a cualquier otra persona de todos los actos de actividades
que realiza individual o familiarmente. En la prctica constituye un crculo cerrado de la
vida ntima individual y familiar.
La intimidad, la imagen y la voz, son derechos protegidos por el ordenamiento civil tal
como lo previenen los artculos catorce y quince del Cdigo Civil.
El artculo seiscientos ochenta y seis del C.P.C. prevee, que cuando ante el rgano
jurisdiccional se pretende el reconocimiento o restablecimiento del derecho a la intimidad
Las acciones judiciales en las que estn en debate la vulneracin del derecho a la
intimidad, a la imagen y a la voz de la persona, no slo se orientan a dejar de hacer sino
tambin al pago de los daos y perjuicios por dao moral, en la medida que se lesiona a
la moral personal y familiar.
La palabra innovar, desde el punto de vista semntico significa introducir una novedad en
alguna cosa. Pero esta palabra es compuesta que proviene del prefijo IN que significa
carencia de DE, y la palabra novar que significa sustituir una obligacin por otra anterior,
por lo tanto NO INNOVAR SIGNIFICA, EN EL CONTEXTO, ORACIONAL NO HACER,
NO MODIFICAR.
Desde el punto de vista del Derecho Procesal Civil, la medida cautelar de NO INNOVAR
es la prohibicin de INNOVAR, o sea la prohibicin de modificar, alterar, etc. es decir no
alterar, no modificar algo.
En otras palabras es el efecto cristalizador que produce esta medida cautelar, es decir se
congela o detiene en el tiempo y el espacio a la situacin jurdica y material de un bien
o de una relacin de derecho. En s, es un a actividad inhibitoria de las partes como
consecuencia de la medida cautelar de no innovar 3 .
El artculos seiscientos ochenta y siete del Cdigo Procesal Civil. precisa que ante la
3 Rivas,Adolfo Armando La medidas cautelares en el Derecho Procesal Civil Peruano Pg. 203
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En ejercicio del principio dispositivo a que se contrae el Art. IV del Ttulo Preliminar. del
Cdigo Procesal Civil. esta medida la otorga el Juez a solicitud de la parte interesada,
precisamente cuando existe peligro que segn la naturaleza de la accin y el derecho, del
derecho sobre el bien que se debate, el demandado podra alterar la estructura o
condiciones del bien que es motivo del proceso principal.