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UNIVERSIDADE FEDERAL DE SANTA CATARINA

CENTRO DE CINCIAS JURDICAS


PROGRAMA DE PS-GRADUAO EM DIREITO

Fernanda Martins

A CRIMINOLOGIA, O DIREITO PENAL E POLTICA CRIMINAL


NA REVISTA DE DIREITO PENAL E CRIMINOLOGIA (1971
1983): A (des)legitimao do controle penal.

Dissertao apresentada ao Programa de Ps-


Graduao em Direito da Universidade Federal de
Santa Catarina como requisito para a obteno do
ttulo de Mestre em Direito, rea de concentrao
Teoria, Filosofia e Histria do Direito.

Orientadora: Prof. Dr. Vera Regina Pereira


de Andrade

Florianpolis
2014
Ficha de identificao da obra elaborada pelo autor,
atravs do Programa de Gerao Automtica da Biblioteca Universitria da UFSC.

Martins, Fernanda
A CRIMINOLOGIA, O DIREITO PENAL E POLTICA CRIMINAL NA
REVISTA DE DIREITO PENAL E CRIMINOLOGIA (1971 ? 1983) :
A (des)legitimao do controle penal. / Fernanda Martins ;
orientadora, Dr. Vera Regina Pereira Andrade -
Florianpolis, SC, 2014.
219 p.

Dissertao (mestrado profissional) - Universidade


Federal de Santa Catarina, Centro de Cincias Jurdicas.
Programa de Ps-Graduao em Direito.

Inclui referncias

1. Direito. 2. Criminologia; Direito Penal; Poltica


Criminal; Revista de Direito Penal e Criminologia.. I.
Andrade, Dr. Vera Regina Pereira . II. Universidade
Federal de Santa Catarina. Programa de Ps-Graduao em
Direito. III. Ttulo.
Femanda Martins

A CRnvHNOLOGIA, 0 DIREtTO PENAL 13A POLITICA


CRIMlNAL NA REVISTA DE DIREITO PENAL E CRIivJINOLOGl4
(1971 ~ 198): A (des)Iegitimavao do controle penal.

135taDisserta9ao foi julgada adequada para obten9ao do Titulo de


M.estre, e aproyada em.su:afOl1}lR final pdo Programa de P6s-Graduayao
em Direito da Dniversidade Federal de Santa Catarina,

Florianopolis,21 de mar90 de 2014.

prof.Dr. Luiz Otavio Pimentel


Coordenador do Curso

Banca Examinadora:

Prof.a Dr.a Vera Regina Pereira. de Andrade~


Orientadora
UFSC

ardoso de Mello .Prando


y

DnB

" ,
Assim como dedico meu corao,
dedico este trabalho ao Dani, amor
libertador, que transforma todos os
dias imensos drages em meros
moinhos de vento.
AGRADECIMENTOS

CAPES, pelo fomento e apoio presente pesquisa.


Ao Dani, amor incondicional, que segurou as pontas em linhas
retas infinitas. Que transformou este processo em algo mais doce, com
amor verdadeiro, olhares cheios de compreenso e com gosto de mel em
lua.
Aos meus pais, Amlia e Alipio, que me deram tudo! Ensinaram-
me o que fundamental na vida e me mostraram que, com respeito ao
prximo, compreenso, persistncia e uma pitada de temperamento
forte, tudo pode dar certo.
Aos meus avs, Ninha e Affonso, que me permitiram escrever a
minha prpria histria e fazer as minhas prprias escolhas.
Bruna e ao Bruno, caras-metades/metades caras, bandidos
molhados, cumplicidade transcedental, amigos que fizeram do salo de
festa do nosso lar o espao de amor e de alegria dos tempos que sempre
sero lembrados.
Aos grandes amigos, Felipe, Cassiana, Z Valrio, Markian,
Bruna, Georgia e Akauam, que fizeram desde os pequenos aos grandes
momentos os mais inesquecveis.
Tia Alice, que cuidou de mim, do Dani, dos gatos e do nosso
lar como se dela fssemos todos.
Gabriela, Mariana, Gislaine e Natasha, que fizeram desta
experincia um processo de trocas acadmicas, desabafos, cumplicidade
e bons momentos.
Verinha, orientadora e musa inspiradora, me deu este filho para
parir e fez questo de que ele nascesse o mais belo possvel.
Didi e ao Jimmi, que merecem agradecimento especial.
Acompanharam-me desde as interminveis leituras das fontes at os
ltimos momentos da escrita. E, principalmente, que me mostraram que
cada um tem seu tempo a ser respeitado, inclusive os gatos.
Diego no conhecia o mar. O pai, Santiago
Kovadloff, levou-o para que descobrisse o
mar.
Viajaram para o Sul.
Ele, o mar, estava do outro lado das dunas
altas, esperando.
Quando o menino e o pai enfim alcanaram
aquelas alturas de areia, depois de muito
caminhar, o mar estava na frente de seus
olhos. E foi tanta imensido do mar, e tanto
seu fulgor, que o menino ficou mudo de
beleza.
E quando finalmente conseguiu falar,
tremendo, gaguejando, pediu ao pai:
Me ajuda a olhar.
(Eduardo Galeano)
RESUMO

Esta dissertao tem por objeto a investigao do saber (re)produzido


na Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983), tomada
como fonte primria de anlise, e por objetivo central demonstrar
qual foi o universo e o sentido da crtica que ingressou no Brasil
neste momento histrico, atravs da referida Revista. A hiptese
desenvolvida a de que o universo do saber produzido se estende da
Criminologia, passando pelo Direito Penal e culminando na Poltica
Criminal. O universo alicerou-se, pois, no trip Criminologia,
Direito Penal e Poltica criminal, nos moldes, ento revisitados, do
clssico modelo integrado de Cincias Penais. Tal o trip que
estrutura a prpria apresentao desta dissertao. Desta forma, no
obstante o acervo pesquisado no constituir um corpus discursivo
monoltico ou homogneo (eis que atravessado pela permanncia de
teorias ou conceitos herdados tanto do paradigma etiolgico de
Criminologia e da Criminologia Liberal quanto do paradigma
dogmtico ou poltico criminal positivistas), verificou-se uma
convergncia de sentido na argumentao da deslegitimao do
sistema penal, notadamente da pena de priso no Brasil. Essa
convergncia de crtica priso permite afirmar que a Revista de
Direito Penal e Criminologia materializa a construo de uma crtica
estrutural no campo da Criminologia e intrassistmica nos campos
do Direito Penal e da poltica criminal, toda ela consubstanciada nos
discursos de matriz central (euroamericana) e perifrica (latino-
americana e brasileira). Verificou-se ento o comprometimento da
Revista tanto com a retomada das garantias perdidas nos labirintos
das violncias perpetradas pelo controle punitivo quanto com a
postulao de uma poltica criminal minimalista da pena de priso.

palavras-chaves: Revista de Direito Penal e Criminologia; controle


penal; Criminologia, Direito Penal e Poltica criminal;
deslegitimao.
ABSTRACT

This thesis aims at the investigation of knowledge ( re) produced in the


Journal of Criminal Law and Criminology ( 1971-1983 ) , taken as a
primary source of analysis and by central objective was to demonstrate
that the universe and the meaning of criticism that joined the Brazil this
historical moment through said magazine . The hypothesis developed is
that the universe of knowledge produced stretches of Criminology,
through the Criminal Law and culminating in the Criminal Policy. The
universe has its foundations, then, on tripod Criminology, Criminal Law
and Criminal Policy in molds, then revisited the classic " Integrated
Model Penal Sciences." Such is the tripod that the very structure of this
dissertation presentation. Thus, despite the acquis researched not
constitute a monolithic or homogeneous discursive corpus ( behold
crossed the permanence of theories or concepts inherited both the
etiological paradigm of Criminology and Criminology Liberal as
dogmatic positivist paradigm criminal or political ), it was found a
convergence of meaning in the argumentation of delegitimization of the
penal system, especially from imprisonment in Brazil. Hence can be
stated, that statement now nomina the title of this dissertation , the
Journal of Criminal Law and Criminology materializes building a
moderate political- criminal and critical criminodogmtica (Latin
American and Brazilian ) core matrix ( Euro-American ) and peripheral.
Then emerged as the main support to speeches, speech development
comprised of both the recovery of collateral lost in the labyrinths of the
violence perpetrated by the punitive control as with the postulation of a
criminal policy of reinvidicadora just to imprisonment.

Keywords: Revista de Direito Penal e Criminologia; penal control;


Criminology, Criminal Law and Criminal Policy; delegitimization.
SUMRIO

INTRODUO 12
Acervo da Revista de Direito Penal e Criminologia...... 22
2 A CRIMINOLOGIA...................................................... 28
2.1 Alessandro Baratta e a criminologia crtica................. 30
2.1.1 A seletividade do sistema penal....................................... 33
2.1.2 A criminologia crtica e o direito penal crtico: modelo
integrado de cincia penal............................................... 37
2.1.3 Por uma poltica criminal alternativa............................... 44
2.2 Amrica Latina e a criminologia crtica na Revista de
Direito Penal e Criminologia.......................................... 46
2.2.1 A seletividade do sistema penal e a proposta de poltica
criminal alternativa.......................................................... 49
2.2.2 A teoria criminolgica e a realidade social...................... 52
2.3 Criminologia crtica no Brasil....................................... 55
2.3.1 A criminologia crtica de Juarez Cirino dos Santos......... 56
2.3.2 A interseco entre o penalista e o criminolgo............... 64
2.3.3 As pesquisas crtico-criminolgicas brasileiras............... 69
2.3.4 A criminologia crtica no Brasil a partir da Revista de
Direito Penal e Criminologia e a construo do discurso
deslegitimador.................................................................. 71
3 O DIREITO PENAL...................................................... 76
3.1 Os primeiros conceitos de direito penal....................... 82
3.2 A culpabilidade como indcio da crtica....................... 85
3.3 A problemtica dos crimes de omisso......................... 89
3.4 A dogmtica em dilogo com a realidade (da qual ela
coparticipa)..................................................................... 93
3.4.1 A crtica realidade penal brasileira................................ 98
3.5 Direito penal econmico................................................. 105
4 A POLTICA CRIMINAL............................................ 119
4.1 O abolicionismo penal e sua ausncia na Revista de
Direito Penal e Criminologia.......................................... 124
4.2 A descriminalizao de Louk Hulsmann...................... 127
4.3 O discurso proveniente dos pases centrais.............. 131
4.4 A poltica criminal alternativa a partir da Amrica
Latina............................................................................... 136
4.5 As anlises brasileiras sobre a poltica criminal........ 143
4.5.1 Sobre reforma penal......................................................... 143
4.5.2 Por uma poltica criminal alternativa............................... 154
4.5.3 Sobre a descriminalizao do aborto................................ 160
4.5.4 A Lei de contravenes penais, o indulto e o perdo
judicial.............................................................................. 165
4.5.5 Pesquisa sobre poltica criminal no Rio de Janeiro.......... 168
CONCLUSO................................................................ 172
FONTES PRIMRIAS.................................................. 179
REFERNCIAS............................................................. 187
ANEXO 01....................................................................... 191
ANEXO 02....................................................................... 212
NDICE

QUADRO 01: Apresentao dos artigos por grupos de


contedo................................................................................. p. 26
TABELA 01: Criminologia................................................... p. 31
GRFICO 03: Criminologia................................................ p. 32
TABELA 02: Criminologia Crtica...................................... p. 32
GRFICO 05: Autores Criminologia Crtica..................... p. 33
TABELA 03: Direito Penal................................................... p. 76
GRFICO 01: Direito Penal................................................. p. 77
TABELA 04: Direito Penal Reformas penais.................. p. 77
GRFICO 02: Direito Penal Reformais Penais.............. p. 78
TABELA 05: Poltica Criminal e crtica pena de priso. p. 118
GRFICO 04: Poltica Criminal e crtica pena de priso. p. 119
TABELA 06: Poltica Criminal Reformais Penais............ p. 143
GRFICO 06: Poltica Criminal Reformais Penais.......... p. 144
12

INTRODUO

A esfera do poder punitivo representado pelo disciplinamento e


pelo enfoque na pena de priso, consubstancia o poder que se reconhece
como repressivo. O presente trabalho visa construir, diante da anlise
das Revistas de Direito Penal e Criminologia, no que tange a
deslegitimao do controle penal, um aparato dos discursos que se
fizeram presentes ao longo do peridico com o intuito de evidenciar
qual era o argumento dos juristas que reivindicavam alguma
modificao no sistema penal.
Os movimentos desenvolvidos na dcada de 1960 e 1970, que
surgiram como um processo de elaborao da crtica ordem instituda,
relacionaram a sociedade criminalizao, colocaram em anlise os
discursos penais de controle social atravs do vis materialista-dialtico,
fundamentaram na crtica economia de explorao do sujeito
marginalizado e das noes de verificao macro e microssociolgicas
de anlise do objeto bem constitudo atravs do seu espao e tempo.
Este processo no vis da criminologia pode ser reconhecido como a
construo da criminologia crtica, a qual teve como fases do seu
desenvolvimento as chamadas nova criminologia e a criminologia
radical1.
Por criminologia crtica entende-se que se trata de um saber
desenvolvido como um estgio avanado da evoluo da Criminologia
radical norte-americana e da nova Criminologia europeia,
englobando um conjunto de obras que, desenvolvendo um pouco depois
as indicaes metodolgicas dos tericos do paradigma da reao social
e do conflito, e a partir das anlises finais a que haviam chegado os
criminlogos radicais e novos, chegam, por dentro desta trajetria,
superao deles. E, nesta reviso crtica, aderem a uma interpretao
materialista dos processos de criminalizao nos pases de capitalismo
avanado.2
A partir do enfoque terico da criminologia crtica, ora
consagrado em categorias de anlises consolidadas na comunidade

1
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da reao social. Traduo e
acrscimos de Ester Kosovski. Rio de Janeiro: Forense, 1983.
ANITUA, Gabriel Igncio. Histria dos pensamentos criminolgicos. Trad.
Sergio Lamaro. Rio de Janeiro: Revan, 2008.
2
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Pelas mos da criminologia: O controle
penal para alm da (des)iluso. Rio de Janeiro: Revan, 2012. p. 89-90.
13

acadmica atravs do marco terico estabelecido predominantemente


em Vera de Andrade3 e Alessandro Baratta4, e no questionamento sobre
a deslegitimao do controle penal nos discursos apresentados na
Revista de Direito Penal e Criminologia que se fundamenta a pergunta
principal que nos trouxe a propor o estudo do presente trabalho. Tal
interrogao trata-se de verificar qual foi o universo e o sentido da
crtica que ingressou no Brasil neste momento histrico, atravs da
Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 1983).
A perspectiva de construo da trajetria da criminologia do
Brasil e no Brasil um projeto de pesquisa coordenado pela Prof. Dr.
Vera Regina Pereira de Andrade, intitulado Bases para uma

3
ANDRADE, Vera Regina Pereira de (Org.) Verso e reverso do controle
penal: (des) aprisionando a sociedade da cultura punitiva. Florianpolis,
Boiteux, 2002. v. 1. p. 197-216.
__________. A iluso de segurana juridica: do controle da violncia
violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/ Editora do Advogado, 1997.
__________. Pelas mos da criminologia: O controle penal para alm da
(des)iluso. Rio de Janeiro: Revan, 2012.
__________. Do paradigma etiolgico ao paradigma da Reao Social:
mudana e permanncia de paradigmas criminolgicos na cincia e no senso
comum. Revista Brasileira de Cincias Criminais. So Paulo: Revista dos
Tribunais, n.14, abr.- jun. 1996. p. 276-287.
__________. Minimalismos abolicionismos e eficientismo: a crise do sistema
penal entre a deslegitimao e a expanso. Seqncia. Florianpolis, n. 52, dez.
2006. p. 163-182.
__________. Horizonte de projeo da poltica criminal e crise do sistema
penal: utopia abolicionista e metodologia minimalista-garantista. In: FAYET
JR., Ney, MAYA, Andr Machado. Cincias Penais: Perspectivas e tendncias
da contemporaneidade. Curitiba: Juru, 2011.p. 363-389.
__________. O controle penal no capitalismo globalizado. Revista Brasileira
de Cincias Criminais. So Paulo, n. 81, ano 17, nov.- dez. 2009. p. 339-356.
4
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. Rio
de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, 2002.
__________. Marginalidade social e justia. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.- jun. 1976.
__________. Criminologia e dogmtica penal: o passado e futuro do modelo
integral da Cincia Penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 31, jan.- jun. 1981.
__________. Criminologia crtica e poltica penal alternativa. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez. 1978.
14

criminologia do controle penal no Brasil: em busca da brasilidade


criminolgica, que se
destina a investigar quais so as bases
(epistemolgicas e funcionais) para o
desenvolvimento de uma criminologia crtica do
controle penal na sociedade brasileira, tendo por
referentes o desenvolvimento terico da
criminologia na modernidade (central e
perifrica), especialmente na Amrica Latina e
no Brasil, e o contexto histrico da globalizao
neoliberal. A pretenso a de mapear o objeto e
a funo que a criminologia deve assumir na
sociedade brasileira enquanto saber
comprometido com a compreenso e a limitao
da violncia punitiva (individual, institucional e
estrutural), e a busca de modelos no violentos
de controle social. Finalmente, ao identificar os
atores da produo criminolgica crtica no Pas,
instituies e sujeitos, nominados e annimos, no
centro e nas margens acadmicas, destina-se
construo de uma rede criminolgica crtica no
Brasil, enquanto espao pblico contradiscursivo
5
de conteno da violncia.
A presente pesquisa insere-se, portanto, no universo de
preocupaes deste projeto e materializa esforos em busca da
brasilidade criminolgica revisitando um dos mais expressivos acervos
cientficos de um momento crucial da construo criminolgica latino-
americana e da histrica do Brasil, a Revista de Direito Penal e
Criminologia. Justifica-se a insero deste trabalho na referida pesquisa,
pois o que se prope destacar os discursos dos juristas brasileiros
nesse determinado momento e perceber qual a preocupao e o enfoque
crtico elaborado por estes sujeitos. Portanto, o que se objetiva dispor
aos demais pesquisadores um acesso s principais ideias presentes no
peridico, facilitando futuros estudos sobre a criminologia brasileira e,
ainda, permitindo o conhecimento do contedo e acervo da referida
pesquisa.

5
Texto de descrio do projeto. Disponvel no Currculum vitae da Plataforma
Lattes/CNPQ da Prof. Dr. Vera Regina Pereira de Andrade:
<http://lattes.cnpq.br/3497709864907908>.
15

A proposta inicial de trabalho partiu da ideia de verificao se


houve a traduo6 do paradigma da reao social e da criminologia
crtica no Brasil atravs da anlise das principais obras das cincias
sociais e do direito e da Revista de Direito Penal e Criminologia, e de
que forma teria acontecido tal traduo. Contudo, ao perceber o quo
rico e diverso tratava-se o campo da reao social e criminologia crtica
no Brasil, decidiu-se por focar a pesquisa principalmente na Revista de
Direito Penal e Criminologia, abandonando-se, assim, as obras como
fonte de anlise. Outro momento de mudana de enfoque ocorreu
quando durante a pesquisa, ao finalizar o estudo das fontes, percebeu-se
o silncio que emanava dos discursos (ou ausncia deles) publicados na
Revista no que se refere poltica brasileira, mais pontualmente aos
excessos provenientes da ditadura civil-militar.
Verifica-se que a Revista de Direito Penal e Criminologia
durante o seu perodo de publicao (1971 1983) representou a
resistncia dos criminlogos e penalistas ao regime ditatorial, abordando
a crtica s realidades polticas do Brasil da maneira que lhe era
possvel. Essa abordagem crtica, no entanto, foi realizada atravs de
denncias sutis aos crimes polticos e, principalmente, atravs da
elaborao das resenhas, onde se permitia que o corpo editorial
formulasse crticas apimentadas aos autores que publicavam obras
ligadas ao Regime da ditadura-civil militar, ou que se posicionam
alinhados a ela. Quando se fala, portanto, no silenciamento do contexto
poltico brasileiro, est-se fazendo referncia ao silenciamento dos
acontecimentos polticos da poca na produo doutrinria da Revista.
Com o foco inicial estabelecido na traduo e com a utilizao
terica da obra de Maximo Sozzo para defini-la, verificou-se que sem a
anlise do contexto tornar-se-ia falha a verificao de uma traduo,
haja vista Maximo Sozzo se propor a discutir a recepo7 de teorias e
paradigmas criminolgicos no como mera recepo de pensamento,
no como a implantao via crtex de uma teoria estranha ao do novo
espao que a acolhe, mas sim como uma prtica de fazer a histria do
passado a partir dos termos do presente, do vis crtico sobre novas
teorias e do questionamento daqueles sujeitos que vo se apropriar dos

6
SOZZO, Mximo. Tradutore Traditore. Traduccin, importacin cultural e
historia del presente de la criminologia em Amrica Latina. Cuadernos de
Doctrina y Jurisprudencia Penal, ano VII, n. 13. Buenos Aires: Ad-Hoc-
Villela Editor, 2001.
7
OLMO, Rosa del. A Amrica Latina e sua criminologia. Rio de Janeiro:
Revan/ ICC, 2004.
16

novos olhares com o intuito de projet-los a partir de uma nova


sociedade. No se trata meramente da aplicao de um reflexo terico, e
sim da anlise de um pensamento externo apropriado ao seu novo
contexto.
Assim, a traduo sob a anlise de um discurso criminolgico
interpretada por Sozzo como processos de importao cultural na
configurao de racionalidades, programas e tecnologias de governo das
questes criminais levados adiante por distintos experts locais que
operam com ferramentas importadas, transformando discursos e prticas
existentes no prprio contexto nacional.8
A verificao do contexto histrico indispensvel para se iniciar
a fala no que tange a perspectiva de traduo definida por Sozzo.
Assim, a partir da noo de que o estudo da histria deve ser formulado
com o olhar voltado para o passado, mas constitudo sobre
fundamentaes do presente, e que a ideia de traduo deve se
estabelecer como uma nova verso de algo externamente teorizado,
mas devidamente aplicado e reenquadrado numa determinada sociedade,
a presente pesquisa se viu impossibilitada em manter a proposta de
anlise da traduo.
Essa relao de histria e recepo terica possibilitou uma
anlise superficial sobre o problema da recepo do paradigma da
reao social e da criminologia crtica no Brasil, tendo por base a
Revista de Direito Penal e Criminologia, quando se fala da noo de
teorias estrangeiras em dilogo com novos escritos brasileiros de
semelhantes referenciais; entretanto, esta relao no foi bem sucedida
como base de verificao complexa para responder fundamentadamente
a perguntar que at ento era central ao trabalho: houve a traduo do
paradigma da reao social e da criminologia crtica no Brasil?
Diante do silenciamento dos autores brasileiros sobre os
acontecimentos repressivos do governo autoritrio da epca e o seu
contexto histrico9, e, ainda, devido a anlise quantitativa que resultou

8
SOZZO, Mximo. Tradutore Traditore. Traduccin, importacin cultural e
historia del presente de la criminologia em Amrica Latina. Cuadernos de
Doctrina y Jurisprudencia Penal, ano VII, n. 13. Buenos Aires: Ad-Hoc-
Villela Editor, 2001.
9
Deve-se fazer a ressalva que ao expor silenciamento se fala principalmente
na produo terica da Revista, ou seja, nos recortes das sees Doutrina e
Comentrios e Comunicao, sees selecionadas como objeto de anlise do
presente trabalho. H indcios de denncia ao sistema ocorrido nas sees de
Jurisprudncia e Resenhas. No caso das Resenhas em especial h um
17

do estudo das Revistas, a pesquisa tornou-se impedida em fundamentar


a questo exposta acima, haja vista no ter sido possvel fazer a anlise
contextual, a qual quesito explcito da ideia de traduo
desenvolvida por Sozzo. Isto , com o insucesso de relacionar
comprovadamente os escritos dos autores com acontecimentos da poca
e com o processo poltico que ocorria, direcionou-se o trabalho uma
nova proposta de anlise.
Ao perceber que a enunciao de uma crtica foi efetuada a partir
de discursos elaborados no sentido de deslegitimar o controle penal nas
esferas da criminologia, do direito penal e da poltica criminal, optou-se
em reelaborar a questo central do trabalho, a qual se consagrou como o
seguinte questionamento: Qual foi o universo e o sentido da crtica que
ingressou no Brasil atravs da Revista de Direito Penal e
Criminologia?
A hiptese desenvolvida foi a que o universo no qual ingressou a
crtica no Brasil se estabeleceu de forma revisitada ao clssico modelo
de cincias penais integradas de Franz von Liszt,10 contudo, agora
alicerado na noo de interao da Dogmtica Penal, da Criminologia e
da Poltica criminal, a qual ocorre com a abertura da Dogmtica para as
concluses crticas provenientes da Criminologia.
J no que tange ao sentido, a hipotse que se desenvolveu aps o
trmino da leitura das fontes foi a de uma convergncia de
argumentao que denunciava a deslegitimao do sistema penal,

destaque a se fazer. Na referida seo possvel verificar como autor da crtica


elaborada a alguma obra, o pseudnimo G.A.P ou G.de P., e que quando este
pseudnimo utilizado, geralmente, a obra refere-se a autores que produzem
textos conservadores ou que tratam-se de juristas ligados ao Regime Militar.
Portanto, quando aqui se refere ao silncio, considera-se a ausncia de uma
crtica ativa e pontual da produo doutrinria ao regime militar, ao Estado de
Exceo e relao do Direito com esta realidade particular pela qual passavam
o Brasil e alguns pases latinoamericanos, o que, politicamente, no era sequer
possvel. Entretanto, deve-se entender como crtica tambm a resistncia na
prpria elaborao doutrinria de deslegitimidade do controle penal, da pena de
priso e da reivindicao de garantias como meio de exigir uma sociedade
estabelecida nas garantias fundamentais e nos Direitos do Homem.
10
A noo de integrao da dogmtica penal, da criminologia e da poltica
criminal como reunio funcional vinculada ao papel social designado ao
penalista como orientador do juiz e do legislador. No entanto, esse modelo
preserva a autonomia metodolgica e a funo de cada saber. ANDRADE, Vera
Regina Pereira de. A iluso da segurana jurdica: do controle da violncia
violncia do controle penal. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003.
18

atravs do reconhecimento da ineficcia e da falcia dos discursos que


justificavam a pena de priso no Brasil. Da poder-se afirmar que a
Revista de Direito Penal e Criminologia demonstrou a construo de
uma crtica estrutural no campo da criminologia, intrassistmica e
garantista nos campos do direito penal e da poltica criminal.
Portanto, a hiptese constitui-se na compreenso de que a crtica
se desenvolveu atravs Revista a partir de uma construo do discurso
deslegitimador ao sistema penal com a convergncia na denncia pena
de priso.
Pareceu pertinente tratar de tal assunto, tendo em vista a funo
do criminlogo contemporneo, a qual induz, no mnimo, ao
questionamento desse sujeito a partir do seu prprio tempo e espao,
sobre a formulao de novas propostas de superao da ineficcia e da
crise de legitimidade do sistema penal; ou seja, responsabilidade do
criminlogo cumprir com a funo de idealizar uma nova possibilidade
aos muros cerrados do sistema penal, permitindo que a luz de uma nova
proposta social seja possvel diante das articulaes de laos acadmicos
e militantes. Apropriar-se de um discurso e colocar-se em seu lugar de
fala, com olhares voltados para as especificidades do seu espao e tempo
garantem que no seja possvel nortear um estudo da crimonologia
brasileira sem que se busque olhar para a sua sociedade e verificar a
(des)legitimao dos discursos de poder.
No que tange ao uso das revistas, utilizou-se como referncia
sobre o estudo da histria a partir dos peridicos o texto de Tnia
Regina de Luca, o qual indicou alguns cuidados que se deveria tomar
com o uso de revistas como fonte primria. Foi utilizada, ainda, como
referncia de procedimento, a tese de doutorado de Camila Prando, que
aborda algumas pontualidades sobre o uso de tais fontes. Entre as
principais indicaes feitas pelas citadas autoras, de Luca evidencia que
o principal cuidado que se deve ter ao estudar os peridicos est na
interpretao de todo o contexto editorial, de publicao, de indexao,
de aparncia fsica e at no que tange s relaes da revista com o
mercado11. Ou seja, o contedo em si no pode ser dissociado do lugar
ocupado pela publicao na histria da imprensa, tarefa primeira e passo

11
LUCA, Tnia Regina de. Histria dos, nos e por meio dos peridicos. In:
PINSKY, Carla Bassanezi. (Org.) Fontes histricas. So Paulo: Contexto,
2005.
19

essencial das pesquisas com fontes peridicas.12 Ainda, como base


terica tambm das duas obras citadas (Tnia de Luca e Camila Prando),
utiliza-se Roger Chartier como referencial do estudo da Histria
Cultural e do uso de Revista como fontes de anlise historiogrfica.13
Para justificar o uso dos peridicos como fontes do direito,
Camila Prando evidencia de forma positiva que a reconstituio
documental dos textos produzidos pela Revista tambm reconstituio
de uma histria cultural singular no campo da produo criminolgica e
penal14 e que com o uso das revistas verifica-se a possibilidade de se
encontrar novos sujeitos com falas diversas nas esferas do estudo do
Direito, permitindo ainda mais uma compreenso sobre o momento do
recorte temporal e espacial a que a pesquisa se prope.
Com a apresentao terica, metodolgica e com problema
definido, partiu-se para a hiptese da pesquisa, e o que se estabeleceu
como pressuposto de que o discurso deslegitimador do sistema penal
ou do controle social15 no Brasil foi realizado atravs da redefinio
do modelo cincias penais integradas com base na Dogmtica, na
Criminologia e na Poltica criminal atravs da crtica
criminodogmtica16, o qual pode ser verificado a partir dos discursos
apresentados na Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 1983).
Assim, foi possvel constatar a construo do criticismo atravs da
Revista como um acmulo de saberes de um corpus terico
criminolgico estabelecido em matrizes centrais agregadas aos saberes
das matrizes perifricas, o qual permite a verificao da deslegitimao
dos discursos que sustentam o sistema penal.

12
LUCA, Tnia Regina de. Histria dos, nos e por meio dos peridicos. In:
PINSKY, Carla Bassanezi. (Org). Fontes Histricas. So Paulo: Contexto,
2005.
13
CHARTIER, Histria intelectual e histria das mentalidades: uma dupla
reavaliao. A histria cultural. Trad. Maria Manuela Galhardo. Rio de
Janeiros e Lisboa: Bertrand Brasil e Difel, 1988.
14
PRANDO, Camila Cardoso de Mello. O saber dos juristas e o controle
penal: o debate doutrinrio na Revista de Direito Penal (1933-1940) e a
construo da legitimidade pela defesa social. 2012. Tese (Doutorado) -
Programa de Ps-graduao em Direito, Universidade Federal de Santa
Catarina, Florianpolis, 2012.
15
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da reao social. Rio de
Janeiro: Forense, 1983.
16
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso da segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. 2. ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2003.
20

No que tange a redefinio do modelo de cincias penais


integradas, parte-se do conceito clssico de integrao da Dogmtica
Penal, da Criminologia e da Poltica Criminal, mas de forma revisitada,
o qual estabelece a percepo de integrao e de dilogo entre os saberes
e se perde a perspectiva de auxiliariedade da Criminologia frente
Dogmtica.
Vale ainda expor que o conceito de criminodogmtica utilizado
se fundamenta no sentido da nova relao estabelecida entre a
Criminologia e Dogmtica aps o advento do criticismo, o qual se
verifica como o processo de abertura da Dogmtica Penal s concluses
de deslegitimao do controle penal anunciados pela criminologia
crtica. Este momento de escuta do direito penal s denncias
criminolgicas permite o desenvolvimento do penalismo crtico, que se
estabelece no sentido de verificar a deslegitimao do sistema a partir da
verificao das graves violaes aos direitos fundamentais; ou seja, a
partir de um garantismo criminologicamente fundamentado.
O conceito de garantismo criminologicamente fundamentado
extrado da obra de Vera de Andrade A iluso da segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal, e se d no sentido
do desenvolvimento de uma percepo da criminologia crtica em
dilogo com o aspecto garantidor do Direito penal dogmtico e vice-
versa17.
Quanto criminologia crtica como o avano do conhecimento
criminolgico a partir de uma interpretao materialista dos processos
de criminalizao nos pases de capitalismo avanado, construdo a
partir dos conhecimentos da nova criminologia e da criminologia
radical, o que se pde notar foi que este saber norteou os fundamentos
tericos de certas publicaes internacionais dos pases centrais, de
publicaes de criminlogos latino-americanos e de um nmero
considervel de brasileiros.
Dessa maneira, optou-se por formular o primeiro captulo a partir
da criminologia crtica, haja vista ser o discurso que permeia a maioria
das anlises criminolgicas presentes na Revista, cujo discurso busca ir
s razes do problema, em que a anlise efetuada volta-se efetivamente
para uma relao mais denunciadora das violncias do sistema.
Estruturou-se, assim, os principais tericos apresentados na Revista,
como Alessandro Baratta, Lola Aniyar de Castro e Juarez Cirino dos

17
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso da segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. 2. ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2003.
21

Santos, em dilogo com outros atores que trazem a criminologia crtica


mais para perto das condies reais da sociedade brasileira, e formulam
uma denncia s relaes polticas e sociais do controle penal. Por
principais tericos refere-se pertinncia e a abrangncia dos seus
conceitos nas publicaes criminolgicas de cunho crtico. Ainda,
conforme demonstra a tabela apresentada no primeiro captulo, verifica-
se o nmero de publicaes destes autores e o destaque que a eles se d
pelas suas repeties e pela sua formao conceitual, que direciona o
conceito de criminologia crtica aos demais autores.
No campo do Direito penal dogmtico, ou da dogmtica penal, a
Revista acompanhou desde o seu incio a discusso entre causalistas e
finalistas, mas consolidou o seu enfoque numa crtica conjuntural e
garantista, percebida atravs das denncias efetuadas em relao
abstrao do pensamento dogmtico em face realidade desigual18 e na
reivindicao de garantias da pena de priso, postulada como a exceo
punitiva e necessariamente mais humana. Nessa esfera, optou-se, como
contedo do segundo captulo, evidenciar as questes mais apontadas
pelo direito penal ao longo da Revista, como a denncia abstrao do
direito penal, a questo dos delitos econmicos, a questo da
culpabilidade e dos crimes de omisso. Deve-se destacar que a
verificao da crtica do e ao direito penal que se consolida nos escritos
do peridico se faz atravs de um aspecto garantidor dos direitos
fundamentais, viabilizado pela requisio contnua de garantia de um
direito penal mais humano. Destaca-se, assim, o carter intrassistmico
da crtica efetuada pelo penalismo, pois no alcana uma anlise
estrutural do sistema penal.
Ao analisar a criminologia e o direito penal verificam-se pontos
de interseco claros entre ambas as abordagens. Nessa ideia de
interseco, o que foi demasiadamente apontado na Revista foi a
reconstruo de perspectivas do modelo integrado das cincias penais,
cujos questionamentos atravessaram a consolidao do direito penal
crtico-moderado, da criminologia crtica e da implementao de um

18
A discusso que permeia a ideia de abstrao da teoria e da realidade trata-se
de uma separao cognoscitiva, mas que no pode ser afirmada como uma
separao funcional, haja vista a relao estabelecida no direito penal ser
constituda a partir da programao, da metaprogramao dogmtica e da
operacionalizao, todos relacionados com a realidade social no sentido
funcional. ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso da segurana
jurdica: do controle da violncia violncia do controle penal. 2. ed. Porto
Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p. 297-309.
22

poltica criminal substancialmente garantista. Assim, dedicou-se o


terceiro captulo poltica criminal, haja vista ter havido desde a
primeira edio do peridico uma contnua reivindicao da contrao
mxima do sistema penal e a evidenciao da priso como ultima ratio
do sistema. Outro ponto de anlise que permeou os apontamentos da
poltica criminal foram as reformas legislativas penais que ocorreram
entre o final da dcada de 1960 e o incio dos anos 1980 no Brasil e na
Amrica Latina. Portanto, buscou-se apresentar alguns elementos de
comunicao entre os apontamentos sobre as reformas brasileiras e as
questes de poltica criminal de perspectiva alternativa19.

1.1 Acervo da Revista de Direito Penal e Criminologia

Destaca-se tambm o ttulo da Revista de Direito Penal e


Criminologia20 como fonte de anlise. Deve-se expor que o ttulo inicial
da revista era somente Revista de Direito Penal (n. 1 ao n. 31), baseado
no conselho de Roberto Lyra, que possua uma concepo do direito
penal mais ampla, como uma cincia geral do crime e da pena. Contudo,
no incio da dcada de 1980, aps a publicao de diversas exposies
criminolgicas que reivindicavam uma independncia da criminologia
como cincia autnoma, decidiu-se por substituir o nome da Revista, j
que a concepo de direito penal como cincia geral no conseguia mais
se sustentar. Deixa-se claro, no editorial, que desde o seu primeiro
nmero, a revista dedicou amplo espao criminologia, apresentando
uma importncia cada vez maior ao tema. Assim, pela razo da
importncia que se buscou dar criminologia que ficou decidido
rebatiz-la como Revista de Direito Penal e Criminologia,
demonstrando, ento, que a revista encontrava-se a partir daquela edio
(n. 32 ano 1981) mais aberta a todos quantos se dedicassem ao estudo
da criminologia em nosso Pas. Entretanto, vale destacar que o nmero
de publicaes ou de contedos relacionados propriamente
criminologia no apresentou mudanas significativas depois da incluso

19
BARATTA, Alessandro. Criminologia e dogmtica penal: o passado e futuro
do modelo integral da Cincia Penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981.
__________. Criminologia crtica e poltica penal alternativa. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez. 1978.
20
A Revista de Direito Penal e Criminologia possui todos os seus exemplares
digitalizados e disponveis na pgina de Heleno Cludio Fragoso.
<www.fragoso.com.br>
23

do termo criminologia ao nome do peridico, pois sempre foi contnua


a presena desta temtica.
A Revista de Direito Penal surgiu com a proposta de preencher o
vazio deixado pela antiga Revista de Direito Penal e como rgo oficial
do Instituto de Cincias Penais, da Faculdade de Direito Cndido
Mendes. A Revista se props a trazer a contribuio universitria a
temas amplamente debatidos, assim como respostas s questes de
direito prtico do Brasil, apresentando como um de seus objetivos a
exposio jurisprudencial das decises provenientes do Supremo
Tribunal Federal. As publicaes iniciaram com a pretenso de
publicao semestral que continham, desde a primeira ltima edio, a
apresentao de doutrina, comentrios e comunicaes, jurisprudncias,
pareceres e resenhas elaboradas pela direo.
Outro dado relevante da Revista que durante os treze anos de
impresso passaram trs editoras como responsveis pela publicao. As
primeiras impresses foram de responsabilidade da Editora Borsoi (n. 1
a n. 6), que, ao encerrar suas atividades em 1972, passou a
responsabilidade para Editora Revista dos Tribunais, a qual implantou a
publicao trimestral de indexao dupla. A Revista dos Tribunais
permaneceu como editora responsvel pela veiculao da Revista de
Direito Penal (n. 7 a n. 22) at 1976, quando a edio n. 23 veio como
indexao nica de atribuio de feitura e distribuio da Editora
Forense, que permaneceu at o fim das publicaes, em 1984
(veiculao), com referncia ao ano de 1983. A ltima edio foi
publicada somente aps o falecimento de Heleno Cludio Fragoso, cuja
elaborao do peridico ainda se deu pelo mesmo, dedicando-se a
Fragoso apenas o editorial em homenagem ao eterno editor da
Revista. Nesta ltima edio se exps ainda a mudana do nome do
Instituto de Cincias Penais do Rio de Janeiro, desde a primeira edio
responsvel pelo editorial da Revista, para Instituto Heleno Fragoso de
Cincias Penais.
Os editoriais do peridico tiveram mudanas constantes. Houve
momentos em que a publicao trazia sumrio nas primeiras pginas21,
em outras a exposio sobre a temtica era efetuada ao longo do texto
do editorial22 e tambm tiverem publicaes nas quais o sumrio era
apresentado ao fim da Revista23. Essas mudanas constantes de formato

21
Revista de Direito Penal, n. 1 a 23.
22
Revista de Direito Penal, n. 24 e 25.
23
Revista de Direito Penal, n. 26 e 27.
24

do peridico tambm se verificam no seu corpo editorial, nas suas


sees e no enfoque dado s mesmas.
O corpo editorial teve como nicos membros presentes da
primeira ltima publicao os professores24 Nilo Batista, como
secretrio da Revista de Direito Penal n. 1 a n. 17/18 e como Redator-
Chefe da Revista de Direito Penal (e Criminologia) da n. 19/20 a n. 35,
e Heleno Cludio Fragoso, como diretor em todas elas. As primeiras
edies do peridico (n. 1 a n. 6) tiveram como composio de corpo
editorial apresentado nas contracapas das publicaes apenas os dois
autores citados. J na edio de n. 7/8 (jul. dez. 1972), com a mudana
de editora (Borsoi para Revista dos Tribunais) verifica-se a incluso de
Alexandre Gedey, Ederson de Mello Serra, Hortncio Catunda de
Medeiros, Joaquim Didier Filho, Olimpio Pereira da Silva, Rafael
Cirigliano Filho, Silvio Amorim de Arajo e Virglio Luiz Donnici
como redatores e pesquisadores vinculados ao Instituto de Cincias
Penais do Rio de Janeiro. Esta composio teve a incluso de Gasto
Menescal como colaborador e de Yolanda Cato como assistente na
Revista de Direito Penal n. 9/10 (jan. - jun. 1973) e assim se manteve
at a publicao de n. 17/18 (jul. dez. 1973).
A Revista de Direito Penal n. 19/20 (jul. dez. 1975) veio com
significativas mudanas nos membros do seu editorial. O cargo de
secretrio que era preenchido por Nilo Batista foi transferido para
Arthur Lavigne, Nilo Batista torna-se Redator-Chefe e o corpo de
colaboradores passa a ser intitulado de redatores, tendo sido ocupado
por Yolanda Cato, Joo Mestieri, Luiz Fernando de F. Santos, Heitor
Costa Jr. e Juarez Cirino dos Santos. Esta formao persiste at a
Revista de Direito Penal n. 26 (jul. dez. 1979) quando apresenta-se
nova composio de redatores como Augusto Thompson, Celso
Fernando de Barros, Cludio Ramos, Delfim Salum de Oliveira, Maria
Cristina Palhares dos Anjos, Srgio Veranio e Tcio Lins.
A ltima mudana nesse sentido ocorre na edio de n. 32 (jul.
dez. 1981) quando se modifica o nome da Revista para Revista de
Direito Penal e Criminologia e se apresenta apenas como Diretor o
Prof. Heleno Cludio Fragoso, como Redator-Chefe o prof. Nilo Batista
e como Secretrio o prof. Arthur Lavigne.
vlido expor que as vozes dos atores que participaram dessa
construo do discurso crtico no Brasil nos campos da criminologia, do
direito penal e da poltica criminal vieram dos mais diversos locais.
Com marcos estabelecidos nas mais diversas escolas europeias (19
24
Pronome de tratamento presente para os dois membros no texto da Revista.
25

europeus publicaram na Revista nas sees de Doutrina e


Comentrios e Comunicao)25 e norteamericanas (apenas Jackson
Toby e Peter Lejins representaram os Estados Unidos da Amrica nas
sees Doutrina e Comentrios e Comunicao) , verifica-se a
publicao de grandes penalistas e criminlogos internacionais e com
muita frequncia ouve-se a fala dos pesquisadores latino-americanos26
com tons de denncia das sociedades perifricas. Os brasileiros ligados
cidade do Rio de Janeiro se destacam quando se fala em publicaes
brasileiras, com o predomnio de autores ligados ao Instituto de Cincias
Penais do Rio de Janeiro.
O recorte dado ao peridico no presente trabalho manteve a
anlise das leituras somente nas sees de Doutrinas e Comentrios e
Comunicao, excluindo as sees de resenhas, pareceres e
jurisprudncias. Esta excluso ocorreu devido ao fato de que as resenhas
tiveram um carter de extrema relevncia no peridico e que o estudo
desta seo deve ser realizado com o esmero necessrio e particular,
haja vista em alguns nmeros do peridico a quantidade de pginas
destinada s resenhas quase alcanar o nmero de pginas destinado
doutrina27. Ainda, nas resenhas h um carter mais crtico realidade
brasileira e ao conhecimento do direito penal, da criminologia e da
poltica criminal no Brasil, que merece um cuidado prprio e o seu
devido destaque, que no seria possvel efetuar no curto espao de
tempo que se teve para a confeco dessa dissertao.
Nos dois espaos que foram objeto do presente trabalho o que se
verificou foi que o pensamento europeu, quando publicado, determinava
o eixo temtico da publicao, e que a partir deste pensamento de matriz
central, estabelecia-se um dilogo com o pensamento latino-americano e

25
As publicaes europeias se desenvolveram no peridico, geralmente, como
marco terico para as demais publicaes que seriam trazidas a edio da
Revista. Os atores europeus que participaram das edies foram: Adelmo
Borettini, Alessandro Baratta, Boaventura de Souza Santos, Claus Roxin,
Enrique Bacigalupo, J.E. Hall Williams, Jean Graven, Jorge de Figueiredo Dias,
Francisco Muoz Conde, Giuliano Vassali, Giuseppe Bettiol, Hans Jescheck,
Hans Welzel, Louk Hulsmann, Manuel Lopez-Rey, Mario Pisani, Carlos
Versele Sverin, W.H. Nagel e Wolfgang Schone.
26
A Revista de Direito Penal e Criminologia publicou textos dos seguintes
juristas latino-americanos: Argenis Riera Encinoza, Eduardo Novoa Monreal,
Enrique Cury, Eugenio Raul Zaffaroni, Lola Aniyar de Castro e Sebastian Soler.
27
Um dos casos que mais se destaca pelo volume e pelo contedo das
Resenhas a Revista de Direito Penal n. 17-18 (Rio de Janeiro, Editora
Revista dos Tribunais, n. 17 18, jan. jun. 1975).
26

brasileiro. Contudo, o que se percebe que a partir da Revista de Direito


Penal n. 19/20 (jul. dez. 1975), que elenca em sua capa todos os
participantes do Instituto de Cincias Penais (ICP) e traz no editorial a
afirmao de uma ligao mais forte entre a Revista e o ICP, o que
ocorre uma intensificao das publicaes brasileiras.
O total de publicaes analisadas foi de 176 (cento e setenta e
seis) artigos28, dos quais 132 (cento e trinta e dois) contemplavam
autores brasileiros. O nmero total de autores brasileiros publicados foi
56 (cinquenta e seis), sendo que de So Paulo foram 07 (sete) juristas e
do Rio de Janeiro foram 24 (vinte e quatro). Ainda vale destacar que as
publicaes de vinculadas ao Instituto de Cincias Penais e Faculdade
Cndidos Mendes alcanaram o total de 20 (vinte) autores.29
De acordo com o quadro que ora se destaca, revela-se a separao
do contedo das sees analisadas em 08 (oito) grandes categorias, as
quais so: 1. Direito Penal, 2. Criminologia, 3. Poltica Criminal e
crtica priso, 4. Processo Penal, 5. Assuntos diversos, 6. Biografias, 7.
Publicaes de Roberto Lyra Filho e 8. Pesquisas.30

QUADRO 01 - A CRIMINOLOGIA, O PENALISMO E A


POLTICA CRIMINAL NA REVISTA DE DIREITO PENAL
E CRIMINOLOGIA (1971 1983): A (DES)LEGITIMAO DO
CONTROLE PENAL.
REAS DE CONTEDO E ARTIGOS CONSULTADOS
ORDEM REA DE ESTUDO ARTIGOS
CONSULTADOS
1 DIREITO PENAL 76
2 CRIMINOLOGIA 24
3 POLTICA CRIMINAL E 24
CRTICA PENA DE PRISO
4 PROCESSO PENAL 25
5 BIOGRAFIAS 09
6 TEMTICAS DIVERSAS 10
7 ROBERTO LYRA FILHO 05

28
A lista completa dos artigos analisados est contemplada no Anexo 01, o
qual destaca os artigos dividos entre as sees Doutrinas e Comentrios e
Comunicao.
29
Os ndices oficiais so apresentados nas Revistas n. 15/16 e n. 30.
30
A lista completa, a qual identifica os artigos categorizados pelos
contedos principais se encontra no Anexo 02.
27

8 PESQUISAS 03
TOTAL DE ARTIGOS CONSULTADOS 176

Verifica-se que ao abordar grandes categorias tericas, decidiu-se


por enquadrar os artigos em perspectivas principais para evidenciar o
nmero total de publicaes. Entretanto, ao longo da presente
dissertao, ser possvel verificar que as categorias que no presente
momento se fixam exclusivamente em direito penal, trazem eixos
transversos de anlise com a poltica criminal, com a criminologia, etc.
Assim, ao longo dos demais captulos quando houver a exposio do
nmero de artigos publicados nas reas mais pormenorizadas, deve-se
ter o conhecimento de ele pode estar sendo computado tambm em
outras categorias, caso ocorra uma complexidade de temticas no artigo
em questo.
A histria da Revista trata-se da histria recente do direito penal
que substancialmente denuncia a pena de priso, da criminologia crtica
e da reivindicao de novos olhares sobre a poltica criminal no Brasil.
Portanto, no presente trabalho prope-se demonstrar fragmentos dessa
histria, apresentando de que forma os autores brasileiros trouxeram as
teorias latino-americanas e dos pases centrais realidade e
necessidade do Brasil diante da perspectiva macrossociolgica. Assim,
visa-se atravs de breves exposies que sero apresentadas a partir dos
escritos publicados na Revista, demonstrar o contedo daquilo que
dito e daqueles que participaram dessa histria de crtica ao controle
penal.
28

2 A CRIMINOLOGIA

Para que a gente escreve, se no


para juntar nossos pedacinhos?
(Eduardo Galeano)

Os conceitos de criminologia crtica que vo definir o que ora se


entende pelo saber, sero aos poucos complementados pelas falas dos
autores que publicaram ao longo da Revista de Direito Penal e
Criminologia. A primeira conceituao que se pode aplicar
criminologia crtica que esta trata-se de um conhecimento que se
desenvolveu a partir, como j exposto na introduo, da Criminologia
Radical e da nova Criminologia, por dentro do paradigma da reao
social e, para alm dele, partindo tanto do reconhecimento da
irreversibilidade dos seus resultados sobre a operacionalidade do
sistema penal quanto de suas limitaes analticas macrossociolgicas e
mesmo causais.31
imprescindvel para se compreender do que se trata a
criminologia crtica estabelecer que a criminologia crtica um estado
avanado do conhecimento criminolgico que conclui pela crtica
materialista dos processos de criminalizao nos pases de capitalismo
avanado,32 e que o interesse do criminlogo se formula nos processos
de criminalizao, o que permite perceber que a sada terica para tal
objeto consiste na realizao do estudo das razes estruturais que
sustentam, numa sociedade de classes, o processo de definio e de
enquadramento.33
A primeira indicao de criminologia crtica na Revista de
Direito Penal, que posteriormente passou a se chamar Revista de Direito
Penal e Criminologia, j se destaca na sua primeira edio, em 1971, na
publicao o texto intitulado Criminologia Crtica, de W.H. Nagel,
advogado e criminlogo holands que se destacou por seus estudos
criminolgicos ao longo e aps a Segunda Guerra Mundial, tendo sido

31
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Pelas mos da criminologia: O
controle penal para alm da (des)iluso. Rio de Janeiro: Revan, 2012. p. 52.
32
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Pelas mos da criminologia: O
controle penal para alm da (des)iluso. Rio de Janeiro: Revan, 2012. p. 90.
33
PAVARINI, Massimo. Control y dominacim: Teoras criminolgicas
burguesas y proyecto hegemnico. Buenos Aires: Siglo XXI Ed, 2002. p. 164.
29

esse trabalho fruto de exposio efetuada pelo autor ao VI Congresso


Internacional de Criminologia, realizado em Madri, em setembro de
1970. Apesar de seu texto no categorizar o que ele define como
criminologia crtica e no se enquadrar efetivamente nos critrios
estabelecidos ao conceito de criminologia crtica apresentados pelos
criminlogos radicais estadunidenses e pelos criminlogos ingleses da
nova criminologia de Walton, Young e Taylor, Nagel deixa claro que a
crtica a ser efetuada deve partir de uma nova perspectiva; ou seja, deve-
se questionar essencialmente os motivos que sustentam a contnua
discusso em mbito acadmico da criminologia tradicional sobre o
mesmo tipo de criminalidade, a chamada criminalidade convencional
que ampara os crimes comuns, definidos principalmente pelos crimes
contra a propriedade tais como furto, roubo, estelionato, etc.
Nagel desenvolve um discurso referindo-se necessidade da
crtica na rea da criminologia, evidenciando o rompimento h um longo
tempo com a criminologia etiolgica, contudo, afirma que os congressos
dos quais havia participado recentemente (1970) ainda continuavam
discutindo a personalidade do criminoso e outras frivolidades, tais
como crimes de furtos de grandes lojas e do trabalho na priso34. Essa
denncia vem como resultado de um questionamento de como
possvel aps a humanidade ter passado pelos horrores da Segunda
Guerra Mundial e pela prtica notria do genocdio continuar a discutir
pequenos e pontuais problemas que envolvam a criminalidade.
O texto citado entra em destaque para inaugurar no presente
trabalho a criminologia crtica na Revista como um marco de crtica
continuidade de pensamento tradicionalmente marcado pelo paradigma
etiolgico e pela reproduo do pensamento criminolgico sem anlise
social e desvinculado da realidade, nesse caso, europeia. Ainda,
relevante o diagnstico elaborado pelo autor, no sentido de que h um
processo de reproduo de pensamento estagnado no meio do
pensamento criminolgico e que a criminologia crtica vem com a
proposta de superao dessa ideia.
O fomento reflexo sobre a criminalidade no tradicional se
desenvolve no mbito do paradigma da reao social como um novo
olhar desmistificador sobre a seleo dos processos de criminalizao,
tornando evidente a problemtica de que o crime praticado por todos,
independentemente de classe social, e que a questo est nas condutas e
nos sujeitos que so filtrados at serem criminalizados pelo sistema. A

34
NAGEL, W.H. Criminologia crtica. Revista de Direito Penal, Rio de
Janeiro, Editora Borsoi, n. 1, jan.-mar. 1971. p. 75.
30

criminologia crtica vai, ento, ser desenvolvida a partir da noo de que


a prpria crtica se faz ao comum acordo de reflexes elaboradas sempre
nos mesmos termos, sobre os mesmos assuntos e sobre a necessidade de
se pensar o terrorismo, o genocdio, a corrupo, os crimes econmicos,
ou seja, a condutas que afetam de forma mais contundente e mais ampla
a sociedade.

2.1 Alessandro Baratta e a criminologia crtica

Tem-se como primordial para o processo de construo do


pensamento da criminologia crtica no Brasil a partir do que se produziu
na Revista de Direito Penal e Criminologia, a compreenso de um
referencial terico devidamente delimitado, conceituando-se a
criminologia crtica a partir do seu grande definidor, Alessandro Baratta.
Todavia, para que o propsito da presente pesquisa se concretize aos
olhos do leitor, no sentindo de experienciar tambm o desenvolvimento
terico que ocorre no interior da Revista, decidiu-se utilizar
majoritariamente aquilo que se publicou nas Revistas e, assim, a partir
daqueles e daquilo que a Revista enuncia, constituir o que se pode
entender por criminologia crtica. As poucas incluses que foram feitas
que extravasem as publicaes nas Revistas so contedos dos prprios
autores que complementam as exposies tericas apresentadas nos
textos abordados nas prprias Revistas e algumas colocaes nossas de
carter elucidativo.
A escolha por Alessandro Baratta como principal marco terico
se deu devido s suas publicaes serem as mais significativas nas
Revistas no que tange criminologia crtica e seus fundamentos
conceituais.
Alm de o autor construir em momentos diversos o percurso da
criminologia e definir de forma pontual as caractersticas de cada
momento passado pelo pensamento criminolgico, Baratta desenvolve
em todas as suas anlises e discursos s premissas da criminologia
crtica.
Da mesma forma, com a mesma atuao, mas em relao ao
pensamento latino-americano, optou-se por referencial das terras de
c, Lola Aniyar de Castro. A opo que se fez pela autora se deveram
as suas publicaes, nos diversos nmeros da Revista, se destacarem
pelo olhar continuadamente crtico e de desconstruo do
conservadorismo intelectual. Ainda, a opo que se fez por destac-la
ocorreu pois a mesma uma grande representante da filosofia inerente
criminologia crtica, como sujeito de contnua transformao intelectual
31

e prtica, uma militante acadmica e poltica em constante busca da


prxis, conforme determina o prprio Baratta.
Alessandro Baratta delimita de forma crucial o percurso terico
da Revista, no que tange criminologia. As suas produes revelam o
mito que sustenta a prtica da criminologia tradicional e os discursos
conservadores que relacionam a criminalidade a um vis ontolgico de
determinao do sujeito perigoso e doente, o qual possui como
primordial para sua sade e para a sade social o tratamento, seja ele
para readequ-lo ao convvio saudvel do mundo da sociedade de bem
ou at para justificar a segregao do sujeito como mecanismo de
conservao da sua sanidade e da proteo do bem comum.
De acordo com as tabelas que se apresentam abaixo possvel
demonstrar que dentro de todo o campo da criminologia, ocorreu uma
superao de publicaes na sua vertente crtica sobre as demais
temticas. Ainda, verificvel a influncia de Alessandro Baratta nas
publicaes, haja vista os autores que ora so apresentados como
crticos utilizarem a perspectiva de Baratta como indicao conceitual
de suas escritas.

TABELA 01 CRIMINOLOGIA

ORDEM TEMA QTDE


1 CRIMINOLOGIA DA NOVA DEFESA SOCIAL 03
2 CRIMINOLOGIA LIBERAL 14
3 CRIMINOLOGIA CRTICA 18
4 CRIMINOLOGIA POSITIVA / DEFESA SOCIAL 09
TOTAL 43
Total de artigos consultados com abordagem do campo da
Criminologia
FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).
32

FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).

TABELA 02 CRIMINOLOGIA CRTICA

RDEM AUTORES QTDE


1 ALESSANDRO BARATTA 03
2 LOLA ANIYAR DE CASTRO 03
3 ORLANDO SOARES 01
JUAREZ CIRINO DOS SANTOS 07
AUGUSTO THOMPSON 01
ARGENIS RIERA ENCINOZA 01
W.H. NAGEL 01
4 WANDA DE LEMOS CAPPELER 01
TOTAL 18
Total de artigos consultados com abordagem do campo da
Criminologia Crtica
FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).
33

AUTORES CRIMINOLOGIA CRTICA ALESSANDRO


BARATTA
WANDA DE
LOLA ANIYAR DE
LEMOS
CASTRO
CAPPELER ; 1
ORLANDO SOARES
W.H. NAGEL; 1 ALESSANDRO
BARATTA ; 3
ARGENIS JUAREZ CIRINO DOS
ENCINOZA; 1 SANTOS
LOLA ANIYAR AUGUSTO THOMPSON
AUGUSTO DE CASTRO; 3
THOMPSON; 1 ARGENIS RIERA
ORLANDO
JUAREZ CIRINO SOARES; 1 ENCINOZA
DOS SANTOS; W.H. NAGEL
7
WANDA DE LEMOS
CAPPELER
FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).

2.1.1 A seletividade do sistema penal

A primeira produo de Alessandro Baratta na Revista de Direito


Penal e Criminologia ocorreu na edio de nmero 21-22 (jan. jun.
1976), cujo ttulo do artigo Marginalidade social e justia. Nesse
trabalho, Baratta exps que a nova lei penitenciria italiana definiu os
princpios que norteiam a priso e a sua finalidade, elencando como fim
ltimo da pena a reeducao ou ressocializao. A partir de tais
premissas, o autor revisou o conceito de marginalidade e sua influncia
na justia penal e carcerria.
O autor afirmava, preliminarmente, que a populao prisional
proveniente das reas marginalizadas da sociedade, e que tal
compreenso sobre o sistema penal, esclarece uma necessria mudana
no pensamento criminolgico sobre a esfera penal: no se pode falar em
ressocializao, pois, tendo em vista tanto o elemento ctico de
descrena na possibilidade da priso reestruturar algum, ou o
elemento realstico35, de que no existe ressocializao ou reeducao
e, sim, socializao ou educao, deixa-se de se crer efetivamente na
falcia dos princpios que sustentam a priso, ou seja, a crena na

35
BARATTA, Alessandro. Marginalidade social e justia. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.- jun. 1976.
p.5.
34

ressocializao deve ser compreendida em substituio como um


processo de socializao, tendo em vista a impossibilidade de se
reinserir algum num espao no qual ele nunca teve insero.
Baratta evidencia que o encarceramento vem como resultado de
um processo de seleo do sistema, o qual se utiliza da sua rede fina
social de punio para determinar os sujeitos a serem punidos pelo
sistema penal, e que tal rede fina de punio possui como objetivo dar a
cada comportamento individual padres e conhecimento relativos aos
diferentes status e, dessa forma, distribuir o prprio status.36
Ainda numa perspectiva de criao e reproduo das funes
institucionais da sociedade, Baratta determina a relao existente entre o
sistema de educao e o sistema penal, evidenciando que a funo que
sustenta ambos os discursos a mesma: o controle social. Para tanto, h
a necessidade de reproduzir e assegurar as relaes existentes, ou seja,
manter a realidade social e a falcia do discurso de mrito, discurso
este que o determinante para dividir a sociedade no que o autor chama
de Unio da Maldio: a sociedade de bem, dos cidados que vivem
numa realidade social condizente com o determinado pela imposio
institucional versus o sujeito do mal, aquele que, de acordo com as
vozes da criminologia tradicional, identificado como possuidor de uma
predisposio ao crime.
Essa anlise pertinente principalmente para assegurar a
compreenso daqueles que abordam os estudos da criminologia e do
direito penal de que a finalidade proposta pelo discurso oficial,
entendido pela formulao do texto legal e da compreenso dogmtica,
est repleta de incompatibilidades cognitivas com a sociedade e, ainda,
que esse discurso reproduz uma lgica na qual os sujeitos de classes
sociais mais desamparadas esto efetivamente abandonados pelo
sistema, j que so colocados numa roda de reproduo de status social
que os impede de modificar quaisquer condies sociais e econmicas.
Nessa lgica, o fim da estrada social que percorre o indivduo pobre se
d no sistema penal, que tem como finalidade selecionar e segregar a
clientela do sistema atravs de mecanismos legislativos que produzem e
reproduzem a criminalizao seletiva, tendo como incio a

36
BARATTA, Alessandro. Marginalidade social e justia. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.- jun. 1976.
p.6.
35

diferenciao da formulao tcnica dos crimes37, priorizando e


articulando com mais gravidade as penas relacionadas aos crimes contra
o patrimnio e s drogas, crimes que se dedicam a punir as formas de
desvio de grupos que so socialmente mais fracos e alienados.38
Para explicar essa lgica de seleo do sistema e da
marginalidade social, Baratta evidencia a teoria do enfoque rotulador:
No campo da nova sociologia criminal, inspirado
no enfoque rotulador, tem sido mostrado que a
criminalidade no um fato preexistente
objetivamente determinado pelas agncias
oficiais, mas, ao contrrio, uma realidade social de
que a ao das agncias um elemento
construtivo. Isto significa que existe um
recrutamento de uma circunscrita populao
criminosa, selecionada dentro do mais vasto
crculo daqueles que cometem aes previstas sob
o Cdigo Criminal e que, distribuda atravs de
todas as classes sociais, constitui no a minoria,
mas a maioria da populao. Esta seleo de uma
restrita minoria criminosa surge atravs da
distribuio de definies criminais; esta
distribuio desigual, que existe em desvantagem
dos indivduos socialmente mais fracos, os quais,
assim, tm um relacionamento desprivilegiado ou
precrio com o mundo de trabalho e produo,
surge de acordo com as leis de um cdigo social
(o segundo cdigo), que regula a aplicao
seletiva das normas abstratas pelas agncias
oficiais.39
Enfim, como determinante para compreenso do que se prope,
Baratta busca romper com a iluso da ideologia penal da reinsero, e
assim denuncia a funo real do sistema penitencirio: a construo e a

37
BARATTA, Alessandro. Marginalidade social e justia. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.- jun. 1976.
p.11.
38
BARATTA, Alessandro. Marginalidade social e justia. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.- jun. 1976.
p.11.
39
BARATTA, Alessandro. Marginalidade social e justia. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.- jun. 1976.
p.14.
36

manuteno de uma forma de marginalizao40. Desse modo, sustenta


o seu argumento a partir do desenvolvimento da anlise do paradigma
da reao social, cuja conceituao ser posteriormente evidenciada
atravs de outro artigo veiculado na Revista de Direito Penal e
Criminologia.

2.1.2 A criminologia crtica e o direito penal crtico: modelo


integrado da cincia Penal

No texto intitulado Criminologia e dogmtica penal: o passado e


futuro do modelo integral da cincia penal, publicado na Revista de
Direito Penal, n. 31 (jan. jun. 1981), Baratta desenvolve os princpios
norteadores da dogmtica penal e expe como nenhum desses princpios
se sustenta ao se estudar o paradigma criminolgico da reao social e a
criminologia crtica, expondo, dessa forma, um trajeto que se atravessa a
criminologia a ponto de desmistificar a noo jurdico-terica que
sustentou/sustenta a lgica penal.41
Traar o percurso realizado pela criminologia crtica e pelo
direito penal desde sua sada, do Classicismo ao Positivismo, passando
tanto pelo pensamento sociolgico da criminologia quanto pelo
psicanaltico, evidenciando o vis do novo paradigma e da criminologia
crtica, uma das intenes do autor no artigo Criminologia e
dogmtica penal: o passado e futuro do modelo integral da cincia
penal. Baratta desenvolve o caminho terico da criminologia com a
finalidade de evidenciar que a lgica da dogmtica penal no se sustenta
quando confrontada com as teorias da sociologia criminal e da
criminologia que se sucederam ao longo do sculo XX e que
desmistificaram totalmente a hiptese dos princpios da igualdade, da
culpabilidade, da legitimidade etc. Assim, o autor prope destacar cada
processo de abordagem da criminologia na transio das escolas
criminolgicas, evidenciando a mudana efetiva de paradigmas e
assinalando suas impresses sobre cada momento vivido pela

BARATTA, Alessandro. Marginalidade social e justia. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.- jun. 1976.
p.21.
41
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978.
37

criminologia, assim como sobre o seu alcance e a sua possibilidade de


mudana social. 42
A passagem do paradigma etiolgico ao paradigma da reao
social inaugurado pelo labelling approach evidenciado por Baratta
como uma construo terica que inicia no discurso da defesa social
compreenso de uma reao da sociedade. O caminho que Baratta se
prope a traar inicia-se, assim, na percepo de que a sociedade precisa
ser defendida e na indicao de quem ela precisa ser defendida (Defesa
Social), e alcana o entendimento de que o que existe uma resposta
social para tal demanda (Reao social), que depende de que conduta foi
praticada e de quem a praticou. Dessa forma, o que ocorre que para se
conhecer o funcionamento do sistema penal deve-se considerar a
criminalizao de grupos e o processo de etiquetamento de sujeitos
marginalizados.43
O etiquetamento surge, ento, como a compreenso de que ao se
praticar uma conduta criminalizada deve-se considerar que a resposta
dada a ela ser desigual de acordo com a prtica e de acordo com quem
a praticou, e este processo consiste em atribuir aos sujeitos uma
qualidade ou uma etiqueta discriminatria. Percebe-se, desta forma, que
a criminalidade ocorre em escala maior do que se criminalizam
indivduos, pois o que ocorre que a seleo que se faz da resposta
penal dada ao sujeito diferencia-se de acordo com o seu esteretipo,
verificando-se que no h resposta penal diversas condutas
compreendidas como ilcitas, limitando-se a determinados crimes
socialmente (atravs de interesses) entendidos como de necessria
criminalizao.
V-se que a ideologia da defesa social, definida pelo paradigma
etiolgico, surge concomitantemente revoluo burguesa, e neste
processo desenvolveram-se os princpios fundamentais que sustentaram
a lgica burguesa do direito penal. Assim, o paradigma da reao social
se prope a estabelecer a anlise de deslegitimao a partir destes
contedos principiolgicos, os quais so:
1. Princpio do Bem e do Mal O fato
punvel representa um dano para a sociedade. O

42
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978.
43
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978.
38

criminoso um elemento negativo e disfuncional


do sistema social. O desvio criminal , pois, o
mal; a sociedade constituda, o bem.
2. Princpio da Culpabilidade O fato
punvel expresso de uma atitude interior
reprovvel, porque o autor atua conscientemente
contra os valores e as normas aceitas pela
sociedade mesmo antes destas serem sancionadas
pelo legislador.
3. Princpio da Legitimidade O Estado,
como expresso da sociedade, est legitimado
para reprimir a criminalidade de que so
responsveis determinados indivduos. Isto
alcanado atravs de instncias oficiais de
controle do Direito Penal.
4. Princpio da Igualdade O Direito Penal
igual para todos. A reao penal aplica-se de
igual maneira a todos os autores de delitos. A
criminalidade significa violao do Direito Penal
e, como tal, representa o comportamento de uma
minoria desviada.
5. Princpio do interesse social e do delito
natural No centro mesmo das leis penais dos
Estados civilizados encontra-se a ofensa a
interesses fundamentais para existncia de toda a
sociedade. Os interesses que so protegidos pelo
Direito Penal so comuns a todos os cidados.
Somente uma pequena parte dos fatos punveis
representa violao de determinadas ordens
polticas e econmicas, e sancionada em funo
da consolidao dessas estruturas (delitos
artificiais).
6. Princpio da Preveno A pena no tem
(ou no tem unicamente) a funo de retribuir,
mas tambm a de preveni-lo. Como sano
abstratamente prevista pela lei, tem a funo de
criar uma justa e adequada contramotivao ao
comportamento criminoso. Como sano
concreta, exerce a funo a ressocializao do
criminoso. 44

44
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978. p.7.
39

Assim, pode-se destacar que as principais distines entre os


paradigmas apresentados no esto efetivamente nos seus contedos,
mas em como cada vertente explica o processo de criminalidade e
criminalizao.
A respeito da sua exposio sobre as teorias psicanalticas de
criminologia, embasado nos estudos de Freud, o autor desenvolve que
a represso de instintos delituosos pela ao do superego no destri os
instintos criminosos, mas deixa que estes se sedimentem no
inconsciente. Esses instintos so acompanhados, no inconsciente, por
um sentimento de culpa e uma tendncia a confessar45, o que, colocado
nesses termos, negaria o conceito penal de culpabilidade. Com tal
negao, o autor denuncia o carter etiolgico desse pensamento e ainda
critica a interpretao funcional da pena que est ligada teoria
psicanaltica da criminologia, haja vista que as funes da pena, nesse
pensamento, aparecem como profunda motivao da ao delituosa e
no como uma consequncia. E mais, Baratta atribui ao referido
pensamento um diagnstico de aistoricidade, pois a viso psicanaltica
do desvio se funda sob estruturas conceituais subjetivas e psicolgicas, o
que impede a conexo entre desvio e seu significado dentro de um
determinado contexto socioeconmico.
Na continuidade, Baratta aborda a teoria estrutural funcionalista,
cujo papel est na negao do princpio do bem e do mal. Tal teoria
parte dos pressupostos de que as causas do desvio no so decorrentes
de fatores bioantropolgicos e naturais, tampouco de uma situao
patolgica da estrutura social, sendo, muito pelo contrrio, um
fenmeno normal dentro desta. Assim, o desvio cumpriria uma funo
dentro da estrutura social, caracterizando-se como negativo apenas
quando passa a prejudicar a prpria estrutura.
O comportamento desviante seria, ento, primeiramente, um agente
regulador, que permite no s a manuteno do sentimento coletivo em uma
situao de mudana, mas que frequentemente antecipa o contedo mesmo da
futura transformao. Desse modo, Merton reporta o desvio como sendo fruto
de uma contradio entre estrutura social e cultural. Estrutura cultural seria o
conjunto de representaes axiolgicas comuns que regulam o comportamento
dos membros da sociedade (fins culturais), e estrutura social seria o conjunto
das relaes sociais, nas quais os membros de uma sociedade esto

45
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978. p.50.
40

46
diferentemente inseridos . Da contrariedade entre essas duas estruturas, surge
a anomia, que se trata da
crise da estrutura cultural, que se verifica
especialmente quando ocorre uma forte
discrepncia entre as normas e fins culturais, por
um lado, e as possibilidades socialmente
estruturadas de agir em conformidade com
aquelas.47
Seguindo a linha de anlise proposta pela teoria estrutural
funcionalista, a teoria das subculturas surge, inicialmente, como
representao terica da reao promovida pelas minorias
desfavorecidas e a tentativa destas de se orientarem dentro da sociedade,
ainda que com as reduzidas possibilidades legtimas de agir de que
dispe.
A teoria das subculturas consegue, utilizando-se dos meios
dispostos pela teoria estrutural-funcionalista, encontrar uma causa
tambm para os crimes do colarinho branco, considerando que o
comportamento criminoso no inerente a um estrato social especfico,
mas determinado pelo grau relativo de frequncia e intensidade das
relaes sociais a que se submete o indivduo.48
Dessa forma, pode-se tecer uma crtica ao princpio da
culpabilidade, pois o delito no seria uma afronta aos valores e s
normas sociais gerais, haja vista existirem valores e normas especficas
em cada um dos diversos grupos sociais. Nessa esteira de pensamento, o
direito penal no exprime somente regras e valores aceitos de forma
unnime pela sociedade, mas seleciona entre valores e modelos
alternativos, de acordo com o grupo social que dispe do poder para
defini-los como lei e aplicar as sanes previstas.49

46
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978. p.62.
47
BARATTA, Alessandro Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978.p.63.
48
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978.
49
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978.
41

interessante ressaltar que os membros dessas subculturas


marginais no se desenvolvem isolados da sociedade, sendo tambm
afetados pelos valores morais e culturais predominantes, o que leva
esses indivduos a desenvolverem tcnicas de neutralizao para
justificar o prprio comportamento desviante em face da sociedade.50
A crtica a essa teoria, mais uma vez, recai sobre a no colocao
do problema das relaes sociais e econmicas sobre as quais se fundam
as leis e os mecanismos de criminalizao e estigmatizao. Em outras
palavras, a causa da criminalidade atribuda estratificao social, mas
a teoria se desenvolve apenas no plano sociopsicolgico das
aprendizagens, no se reportando s condies de desigualdade
econmica e cultural dos grupos sociais, razo pela qual no oferece
uma explicao terica para o fenmeno do desvio, tampouco uma
alternativa prtica s condies socioeconmicas existentes. Trata-se,
pois, de uma teoria de mdio alcance, ou seja, uma teoria que emerge da
anlise de determinados fatores da fenomenologia social, sem, todavia,
conseguir expandir seu modelo para uma teoria explicativa geral.
Enfim, chega-se ao labelling e constituio terica do novo
paradigma, o qual se formula a partir de processos de etiquetamento de
sujeito, desde o etiquetamento do criminoso ao da prpria vtima.
Entende-se, pois, que a criminalidade como realidade social no uma
entidade pr-constituda em relao atividade dos juzes, mas uma
qualidade atribuda por estes a determinados indivduos. Atravs dessa
perspectiva, o que ocorre a negao do princpio da igualdade, pois o
direito penal no igual para todos, dispondo de ferramentas de controle
e perseguio muito mais rgidos em razo dos comportamentos
desviantes mais comuns nas classes mais baixas. Assim, compreende-se
que a reao social se ocupa das reaes oficiais de controle, cuja
funo caracterizar a criminalidade, estudando, dessa forma, os efeitos
estigmatizadores dos processos de criminalizao que passam pelo
sistema penal.51
A construo das teorias liberais at a chegada do labelling
ponto-chave na formao da perspectiva da criminologia crtica que

50
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978.
51
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978.
42

Baratta expe como determinantes para o futuro da cincia penal e da


poltica criminal alternativa.
Para definir o momento que realmente ocorre a ruptura entre o
pensamento da criminologia tradicional ao novo paradigma da reao
social, Baratta evidencia que
o salto qualitativo que separa a nova da velha
criminologia consiste, sobretudo, na superao do
paradigma etiolgico, que era o paradigma
fundamental de uma cincia entendida,
naturalisticamente, como teoria das causas da
criminalidade. A superao de tal paradigma traz
consigo a superao de suas implicaes
ideolgicas: a concepo da conduta desviante e
da criminalidade como realidade ontolgica
preexistente reao social e institucional, assim
como a aceitao a crtica das definies legais,
como princpio de individualizao daquela
pretendida realidade ontolgica.52
Esse salto fica evidente quando o olhar crtico se volta ao mundo
seletivo do direito penal. Para consolidar a superao do discurso do
direito penal que se fundamenta nos dogmas norteadores, j
devidamente estabelecidos e confrontados, Baratta refora a necessria
superao da fala de um direito igualitrio, e para isso refora a crtica
ao direito penal e o necessrio estabelecimento da criminologia crtica,
que precisa ser fundamentada na compreenso da sociedade capitalista
desigual, exploratria e seletiva. O pensamento crtico deve ter
consolidado que no somente as normas penais se aplicam de forma
seletiva, mas que o prprio direito penal exerce uma funo de produo
e reproduo das relaes de desigualdade.
A criminologia crtica vem, assim, consolidar a percepo da
categoria classista do sistema penal (dominao atravs da determinao
do desvio), quando se compreende que a sociedade e as estruturas de
poder que esto arqueologicamente constitudas em sua inerncia, e a
realizao de que o processo de se criminalizar e de ser criminalizado
e no de se cometer crimes, inaugura uma crtica efetivamente social e
real ao capitalismo avanado e s estruturas de desigualdade que
permeiam o sistema capitalista, e, como consequncia (um do outro), o
sistema penal e a sua atitude propriamente estigmatizante.

52
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978. p.9.
43

No que tange formao da criminologia crtica, necessrio


expor brevemente sobre o que se refere a crtica criminolgica. Diversas
foram as vertentes criminolgicas que se elaboraram no processo de
construo de uma nova perspectiva sobre a criminalizao e a realidade
social, e entre as diversas j apresentadas por Baratta, acha-se, no
mnimo, relevante identificar os nomes da criminologia radical e da
nova criminologia, as quais tero formaes em espaos diferentes, mas
em tempo semelhantes e com alguns objetivos em comuns.
relevante expor que a manuteno da diferenciao atribuda a
cada uma dessas denominaes faz-se necessria, visto que as trs
expresses representam coisas distintas, tendo em vista (a) a diferente
evoluo concreta da Criminologia estadunidense (radical) e da
europeia (nova); e (b) a evoluo interna para estudos de carter
materialista e marxista, sendo que o primeiro diferencia a
Criminologia radical da nova; o segundo serve para precisar a
referncia Criminologia crtica.53
O paradigma da reao social pode ser, ento, evidenciado pela
composio de diversas perspectivas tericas, cujo avano se d na
criminologia crtica, que tem por base a compreenso dos processos de
criminalizao (resultados da reao social a partir de um ato praticado
contra um fato determinado como tpico tendo por determinante o
sujeito e a classe social) e da sociedade, ambos os processos percebidos
atravs de uma anlise materialista e marxista, que tem por fundamento
a crtica e o combate ao exerccio do poder arbitrrio do sistema penal
atravs da anlise das ideologias de dominao da sociedade.

2.1.3 Por uma poltica criminal alternativa

Como determinante para compreenso da criminologia crtica,


Baratta evidencia a relao que h na sociedade capitalista com o
encarceramento no tocante manuteno de um status de pobreza
vinculado ao de encarcerado. Para tanto, relaciona, a partir de Rusche e
Kirchheimer, o nexo histrico entre o crcere e a fbrica, entre a
introduo do sistema carcerrio e a transformao de uma massa
indisciplinada de camponeses54. No mundo do capitalismo moderno,

53
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Pelas mos da criminologia: O
controle penal para alm da (des)iluso. Rio de Janeiro: Revan, 2012. p.88.
54
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978. p.13.
44

Baratta designa que para se fazer uma criminologia crtica deve-se ter
como perspectiva a superao da ideia de poltica penal e a consolidao
de uma prtica de poltica criminal55 alternativa.
O artigo publicado como Criminologia crtica e poltica criminal
alternativa na Revista de Direito Penal, n. 23 (jul. dez. 1976), tem
como escopo fundamentar a implementao e a prtica de uma poltica
criminal alternativa, que se sustenta num vis da teoria materialista da
conduta desviante e da criminalizao.
Essa poltica criminal alternativa pode ser percebida como a
superao do sistema penal como meio de soluo dos conflitos sociais
e que tem como perspectiva o reconhecimento de que no h soluo
atravs de reformas penais, e sim de reformas sociais e institucionais.
Tais reformas sociais e institucionais devem, no entanto, conviver com a
obrigao de possibilitar, acima de tudo, o desenvolvimento da
igualdade, da democracia, das formas de vida comunitrias e civil
alternativas e mais humanas, do contrapoder proletrio, em vista da
transformao radical e da superao das relaes sociais capitalistas56,
colocando efetivamente o direito penal como ltima instncia de
controle.
As prticas sugeridas como soluo para aplicao de uma
poltica criminal alternativa que compactue com os preceitos
estabelecidos pela criminologia crtica so a de que haja a
implementao de uma poltica criminal alternativa, cujo foco esteja no
capitalismo e na funo do crcere dentro da sociedade, para isso, o
autor sugere que se efetuem as seguintes modificaes nas prticas
institucionais: a) maior representao processual em favor dos interesses
coletivos (criminalidade econmica, desvios criminais do Estado, crime
organizado); b) contrao mxima do sistema punitivo, atravs da
despenalizao das condutas e alternativas de socializao; d) abolio
da instituio carcerria; c) controle das mdias no tocante opinio
pblica e dos processos ideolgicos que realizam como base desigual do
direito penal, pois estes ativam os processos informais de reao

55
Poltica criminal tem como significante poltica de transformao social e
institucional no sentido amplo. BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e
poltica penal alternativa. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 23, jul.- dez. 1978. p.15.
56
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978. p.15.
45

conduta desviante e criminalidade; e, por ltimo, e) a prpria


superao do direito penal.57
Como sugesto tambm de uma superao do que enfrenta a
dogmtica penal e a criminologia como fracassos frente continuidade
do sistema punitivo, Baratta sugere que o alcance dessa poltica criminal
alternativa s vai ser possvel de se consolidar quando a lei penal for
compreendida a partir de estudos criminolgicos que reflitam sobre a
sociedade e sobre a criminalizao primria de forma integrada, estudos
poltico-sociais e lei penal em comunho de foras para alcanar
anlises eficientes sobre os casos concretos de cada Estado em seu
espao e tempo.
A compreenso de que uma sociedade livre aquela que d
liberdade aos seus cidados, faz-se entender que uma sociedade
igualitria aquela que deixa o mximo de liberdade expresso do
diverso, porque a diversidade , exatamente, o que a igualdade
garante.58

2.2 Amrica Latina e a criminologia crtica na Revista de Direito


Penal e Criminologia

Na Amrica Latina, o processo de ingresso do paradigma da


reao social e da criminologia crtica constituiu um fenmeno de
emancipao metodolgica de alguns setores, visto que diante da
traduo59 desse paradigma se fomentou o reconhecimento dos sujeitos
latino-americanos como pesquisadores com os seus prprios olhares no
tocante s pesquisas criminolgicas e de polticas criminais. Assim,
atravs da perspectiva de se apropriar de teorias estrangeiras e lev-las
s razes locais em seu tempo, espao e mtodo, que se inaugurou na
Amrica Latina a percepo de uma traduo da criminologia.

57
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978. p.14-21.
58
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica penal alternativa.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez.
1978. p.21.
59
Refere-se perspectiva de Sozzo, na qual se assume que os estudos
criminolgicos tenham ingressado nos pases latino-americanos e absorvidos
sua realidade e ao seu tempo, preenchendo a ideia de pensamento alinhado a
certo contexto, constituindo-se, assim, em traduo.
46

Como a representante do maior e mais significante ncleo de


estudos criminolgicos do sculo XX em terras latino-americanas, o
grupo de pesquisa da Universidade de Zulia, em Maracaibo
(Venezuela), Lola Aniyar de Castro surgiu na Revista como uma voz de
recepo e posterior traduo das teorias estadunidenses e europeias
sobre a criminologia crtica e o paradigma da reao social. Lola Anyiar
de Castro aborda seus textos atravs de uma narrativa de trabalhos e
pesquisas realizadas em diversos pases da Amrica Latina com o
objetivo de lutar pelo enfretamento contra os problemas sociais que se
destacam nos pases latino-americanos, e ainda pela relevncia do novo
objetivo da pesquisa da reao social, romper com a planificao social.
A partir da frase a crtica no pode ser outra coisa seno a
denncia materialista da injustia social60, Lola extrai toda a sua
preocupao com o momento em que se encontra a Amrica Latina e
denuncia a injustia social como o resultado do sistema capitalista que
corri todas as possibilidades de uma sociedade mais igualitria, e ainda
destaca o sistema penal e o encarceramento como consequncia da
estrutura econmica em que se encontra o sociedade do sculo XX,
afirmando que a sociedade capitalista , pois, podemos diz-lo, uma
sociedade altamente negativa, egosta e criminosa por natureza61.
O processo de construo do seu pensamento crtico vai
atravessar o prprio conceito de criminologia da reao social, o qual
evidenciado por se tratar de sentimentos e reaes despertadas nos
indivduos a partir da prtica de um crime e que pode variar em funo
do grupo que reage e da demanda social num determinado espao e
tempo62.
Percebe-se, na obra de Lola, que para se compreender a
criminologia da reao social na Amrica Latina deve-se ter de forma
esclarecida que o objeto da criminologia crtica no somente o estudo
do comportamento desviante, mas tambm que so objetos desta todos
os comportamentos que lesam bens protegidos pela carta dos direitos
humanos. Desta forma, a criminologia crtica se consolida como um
exerccio de penetrar na anlise das normas sociais e do comportamento

60
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da libertao. Rio de Janeiro:
Revan, 2005. p.62.
61
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da reao social. Rio de
Janeiro: Forense, 1983. p.26.
62
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da libertao. Rio de Janeiro:
Revan, 2005. p.14.
47

desviante em geral, visto que estudar as leis penais leva ao estudo de


interesses dominantes.63
Para compreenso da traduo do paradigma da reao social na
Amrica Latina, tambm relevante falar-se numa criminologia crtica
marxista, haja vista 1) o delito ser reconhecido como um fenmeno
dependente do modo de produo; 2) ser a lei penal uma estrutura
dependente desse sistema de produo; 3) ser o direito uma
IDEOLOGIA e no uma cincia; e 4) devido ao fato de utilizar como
mtodo o materialismo histrico64, e ainda ter como tarefa principal
criar uma sociedade na qual os fatos da diversidade humana, seja essa
pessoal, orgnica ou social, no estejam sujeitos ao poder de
criminalizar; ou, como disse Marx o importante no conhecer o
mundo, mas transform-lo. A epistemologia marxista utilizada se
depreende com clareza: histrica, concreta, social, dialtica,
totalizante, requer interdisciplina e eminentemente prtica.65
Destarte, necessrio expor que a consolidao desse vis crtico
da criminologia apresentado por Lola s poder ocorrer caso se
desenvolva um mtodo de conhecimento, cujo processo se d atravs da
elaborao de um conhecimento prtico, social e histrico, e no qual se
faz indispensvel a interdisciplinaridade e o trabalho coletivo, sendo
formado por contribuies individuais que objetivem o desenvolvimento
de uma teoria prpria.
No tocante exposio de seus pensamentos na Revista de
Direito Penal e Criminologia, Lola destaque em dois momentos com
as publicaes intituladas Sistema penal e sistema social: a
criminalizao e a descriminalizao como funes de um mesmo
processo (n. 30 jul. a dez. 1980) e A evoluo da teoria
criminolgica e a avaliao de seu estado atual (n. 34 jul. a dez.
1982), e, ainda, com a apresentao da pesquisa de mbito internacional
que ela coordena junto ao grupo de pesquisa de Zulia e ao de Montreal,
com o objetivo de fazer um estudo comparado das realidades sociais e
dos estudos criminolgicos em diversos pases da Amrica Latina e no
Canad (Revista de Direito Penal n. 25 jan. a jun. 1978).

63
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da libertao. Rio de Janeiro:
Revan, 2005. p.54-55.
64
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da libertao. Rio de Janeiro:
Revan, 2005. p.162.
65
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da libertao. Rio de Janeiro:
Revan, 2005. p.162-163.
48

2.2.1 A seletividade do sistema penal e a proposta de poltica criminal


alternativa

No primeiro trabalho apresentado na Revista, Sistema penal e


sistema social: a criminalizao e a descriminalizao como funes de
um mesmo processo, a autora parte de uma questo-chave como base
para o que vai ser discutido ao longo do texto. A partir da interrogao
Como se criminaliza? questiona-se como se d o processo de
criminalizao dos sujeitos e qual a relao desse processo com a
criminologia e as consequncias em mbito social.
Como resposta ao questionamento, Lola evidencia que o processo
de criminalizao ocorre a partir de um sistema de classes que seleciona
quem e como punir atravs de trs momentos: (1) O processo de
criminalizao se d a partir de condutas que esto relacionadas
maneira e s condies de vida dos setores marginais, portanto,
criminalizam-se massivamente os sujeitos marginalizados; (2) Os
sujeitos que passam pela criminalizao podem ser apontados como
indivduos pertencentes aos setores marginalizados e a grupos
subculturais desprovidos de poder, que no representam setores
socioeconmicos de destaque nos meios do cotidiano social66; (3) O tipo
de tratamento ou sano selecionada para punir define tambm o
estigma daquele que est sendo selecionado com o processo de
criminalizao, e esse momento de definio de qual tipo de tratamento
ou qual sano atribuir ao indivduo possui uma funo verificadamente
reprodutora do sistema, haja vista a priso ser o elemento-base do
conceito de criminalizao em espiral.
A referida criminalizao em espiral exposta por Lola perpetua a
lgica maniquesta do sistema, na qual se encarceram os pobres,
compreendidos como sujeitos voltados para o mal, e no se
criminalizam os ricos, coletividade do bem. A ideia de espiral reflete a
rotina do sistema, cuja funo de manuteno do status e de
permanncia do sujeito no sistema denuncia a lgica perversa, visto que,
ao colocar o indivduo na carreira delitiva do sistema penal e

66
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Sistema penal e sistema social: a
criminalizao e a descriminalizao como funes de um mesmo processo.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez.
1980. p.12.
49

estigmatiz-lo como sujeito pertencente a essa realidade, predestina o


sujeito a um eterno retorno ao sistema67.
Como soluo a essa lgica, Lola sustenta o argumento da
descriminalizao em Louk Hulsman68, expondo que o processo de
descriminalizao pode ser compreendido de duas formas: a) De fato,
no qual se deixa intacto, do ponto de vista tcnico jurdico, o carter de
ilcito penal, eliminando somente a aplicao efetiva da pena; e b) De
grau, quando se estabelecem penas mais curtas, ou a liberdade
condicional, ou sistema de prova etc.69, ou seja, mecanismos
substitutivos pena privativa de liberdade. E, ento, para fixar a
descriminalizao de forma criteriosa, a autora traz a questo No se
deve criminalizar quando? para definir as situaes em que
necessrio o uso do procedimento descriminalizador.
Os casos que so nitidamente momentos de se aplicar a
descriminalizao so: (1) Quando os custos da criminalizao so
maiores do que os da descriminalizao; (2) Quando h meios menos
caros, com melhores resultados, especialmente levando em conta que a
criminalizao transfere sociedade custos que esto em mos de
particulares (a chamada transferncia de custo do delito); (3) Quando se
trata de crimes sem vtimas; (4) Quando a conduta j no considerada
indesejvel; (5) Quando se pode direcionar a outros sistemas.
Baratta identifica como mecanismos essenciais para a prxis da
criminologia crtica, a contrao mxima do direito penal e a
descriminalizao de condutas. Assim, num vis de pura recepo e
transmisso do conhecimento crtico da criminologia e do direito penal,
Lola trata no texto citado da formulao bsica para uma prtica
inicialmente libertadora do direito penal, esboando o pensamento que
identifica de que forma implementar no mbito legal o referido processo
de descriminalizao.70

67
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Sistema penal e sistema social: a
criminalizao e a descriminalizao como funes de um mesmo processo.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez.
1980. p.13.
68
Hulsmann foi publicado na Revista de Direito Penal, n. 9-10, com o artigo
Descriminalizao.
69
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Sistema penal e sistema social: a
criminalizao e a descriminalizao como funes de um mesmo processo.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez.
1980. p.21-22.
70
Criminologia crtica e poltica penal alternativa. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez. 1978.
50

Destaca-se ainda a publicao de Lola na Revista de Direito


Pena,l n. 25, na seo Pesquisas, uma proposta de pesquisa redigida
por ela, elaborada em conjunto pelo Instituto de Criminologia da
Universidade de Zulia e o Centro Internacional de Criminologia
Comparada de Montreal, intitulado Projeto para uma investigao
comparada sobre crimes de colarinho branco na Amrica Latina.
Com o marco terico principal estabelecido em Sutherland para
abranger a reviso bibliogrfica e os conceitos norteadores dos crimes
de colarinho branco, a pesquisa prope definir exatamente o que se
entende por crimes convencionais e crimes de colarinho branco,
estabelecendo como critrios fundamentais: (1) Classe social do autor e
da vtima; (2) Que o fato antissocial seja praticado no exerccio da
atividade; (3) Que a resposta penal seja diferenciada, isto , a aplicao
diversa de pena do que as usuais para sujeitos de classes subalternas; (4)
Que haja indiferena do pblico quanto ao perigo do crime; (5) Que tais
crimes no possam ser explicados pelas teorias criminolgicas
tradicionais, referindo-se ideia de criminoso nato ou classe
marginalizada predisposta criminalidade; (6) Que haja certa
dificuldade no processo em descobrir e denunciar tais crimes, resultando
numa frequente impunidade. 71
A referida pesquisa possui como objetivos a realizao de
comparaes entre as caractersticas da delinquncia de colarinho
branco nos pases latino-americanos, conhecer a fenomenologia de
delinquncia de colarinho branco, na Amrica Latina, mediante a
pesquisa e anlise de algumas condutas especficas e investigar as
medidas mais apropriadas para a formulao de uma Poltica Criminal,
em geral, e uma reforma legislativa, em especial72, como proposies
ao Cdigo Penal Tipo para Latinoamrica.
A pesquisa apresentada com sugesto de cronograma e, entre os
mecanismos da investigao comparada, sugere-se a realizao de
seminrios de pesquisas anuais, assembleias entre os participantes e a
publicao de sntese final quando da finalizao da pesquisa. Entre as
reunies estabelecidas para os participantes, o Brasil, que se associou ao

71
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Projeto para uma investigao comparada
sobre crimes de colarinho branco na Amrica Latina. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 25, jan.- jun. 1978. p.89-102.
72
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Projeto para uma investigao comparada
sobre crimes de colarinho branco na Amrica Latina. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 25, jan.- jun. 1978. p.101.
51

projeto atravs do ICIPERJ, patrocinou a primeira reunio do grupo


realizada na cidade do Rio de Janeiro, em 1979.
Infelizmente, os resultados dessa pesquisa em si no foram
publicados na Revista de Direito Penal e Criminologia, somente o seu
projeto. Porm, como resultado de outra pesquisa realizada como
mecanismo de estudo comparado, tambm de autoria de Lola Aniyar de
Castro, a Revista de Direito Penal e Criminologia publicou o artigo
intitulado A evoluo da teoria criminolgica e a avaliao de seu
estado atual.
O trabalho da autora tem como proposta percorrer desde o
classicismo criminolgico passando pela Escola Positiva, pela
sociologia criminal e o funcionalismo, pela criminologia interacionista e
findando-se na criminologia crtica atravs da chamada nova
criminologia. Esse transcurso terico, sobre o qual reflete Lola, busca
evidenciar as mudanas enfrentadas pela criminologia, atravs da
cotidiana modificao de seus mtodos, suas anlises, seus objetos e
objetivos.
No tocante nova criminologia, que tem como tericos
fundamentais Taylor, Walton e Young, Lola define que ocorreu nesse
momento a transferncia da velha criminologia, a criminologia
positivista, que tinha como objeto o homem criminoso, como objeto da
nova criminologia, que se questionando de que forma o controle social e
penal esto relacionados com a disputa de classes, com a
designao/estigmatizao dos sujeitos e com a seletividade do sistema.
Para tanto, a autora define a criminologia crtica como um conhecimento
que no deve partir para a busca dos seres presumidamente anormais
que violam a lei, para castig-los, melhor-los ou readapt-los, mas sim,
libera-se da camisa de fora dos cdigos penais e estabelece,
autonomamente, seu objeto de estudo73.

2.2.2 A teoria criminolgica e a realidade social

73
ANIYAR DE CASTRO, Lola. A evoluo da teoria criminolgica e a
avaliao de seu estado atual. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 34, jul.- dez. 1982. p.75.
52

A partir da afirmao de que encontramo-nos, claramente, frente


ao desmoronamento de vrios movimentos tericos em Criminologia74,
Lola destaca que o alcance das teorias constitudas em nvel acadmico
no atingiu a prtica, e, ainda, que os prprios discursos se esvaziaram
atravs da insuficincia de colaboraes acadmicas que poderiam ter
desenvolvido a compreenso sobre a relao marxismocriminologia e
at conquistado um espao em destaque do pensamento liberal, que j
havia sido teoricamente superado.
Contudo, o que a autora busca evidenciar que mesmo com
distintas possibilidades tericas, as polticas estatais conservadoras que
se estabeleceram a partir da dcada de 1960 no mundo inteiro
impediram uma implementao do pensamento crtico que se
desenvolvia academicamente, reportando que a necessidade de punir do
Estado superou a construo terica desenvolvida ao longo do sculo.
Para explicar o significado dessa perpetuao do punitivismo, a autora
evidencia que
Baratta (1978) explica um fenmeno semelhante
na Europa: a involuo da reforma penitenciria
na Alemanha e Itlia seria decorrente de uma
reao contra o terrorismo poltico, de uma
necessidade de identificar o delinquente comum
com o poltico, de uma urgncia de legitimar o
Estado tardo-capitalista em crise. Uma
interpretao parecida pode ser estendida morte
da Criminologia liberal nos Estados Unidos, um
pas com forte crise de legitimao, imerso em
manifestaes de grande violncia interna e
externa.75
Em relao aos pases latino-americanos, expe-se o surgimento
de novos grupos de pesquisa que identificam o momento pelos quais
seus pases passavam. No entanto, a poca, 1980, era de que a Amrica
Latina se encontrava como um mosaico, tanto culturalmente, como nos
diversos modelos de produo em funo de seu desigual grau de
desenvolvimento econmico e poltico, ou ainda, consequentemente, em
relao construo terica para as possibilidades de um poder

74
ANIYAR DE CASTRO, Lola. A evoluo da teoria criminolgica e a
avaliao de seu estado atual. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 34, jul.- dez. 1982. p.82.
75
BARATTA, Alessandro Apud ANIYAR DE CASTRO, Lola. A evoluo da
teoria criminolgica e a avaliao de seu estado atual. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 34, jul.- dez. 1982. p. 84.
53

alternativo76. A autora aponta realidades especficas, tais como as de


Mxico, Nicargua, Cuba, Guatemala, El Salvador, Chile, Argentina e
Uruguai, com o intuito de expor a existncia ou no de criminlogos
crticos nesses pases, e suas condies poltico-sociais e suas prticas
estatais. Apesar de cada particularidade dos pases relacionados, a autora
destaca que se faz necessrio o permanente pensamento de conquista de
um Estado de democracia socialista que supere as experincias comuns
enfrentadas pelos criminlogos nos diferentes espaos latino-
americanos, tais quais:
1 A criminologia positivista da misria, dos
indgenas, dos marginais, para justificar a
composio monoclassista da populao
penitenciria e das vtimas da represso policial,
enquanto, paradoxalmente, os Cdigos Penais
continuam sendo Clssicos.
2 E a criminalidade impune dos poderosos e das
transnacionais. A explorao das riquezas
naturais, a manipulao dos governos fantoches e
de legisladores e polticas oficiais, a mediatizao
cultural. A destruio do ambiente, o desprezo
pelo consumidor, a transgresso da segurana
industrial por parte das empresas, o assassinato e a
tortura poltica impunes, a corrupo, o
submetimento de grandes maiorias indgenas ou
no a formas inquas de explorao, misria e
ignorncia. A farsa eleitoral, a violao das regras
do jogo institucional, entre outros exemplos.77
Finaliza, assim, a sua avaliao a respeito das perspectivas do
seu momento histrico sobre a realidade criminolgica na Amrica
Latina, sugerindo como imprescindvel uma relao dialtica, histrica e
autorreflexiva de reviso permanente sobre a ordem de dominao e do
controle social. Demonstra que essa dialtica a base dos estudos
efetuados em parceria entre os grupos de pesquisa do Mxico e da
Venezuela, consolidando a teoria que reflete o pensamento latino-
americano repleto de resistncia acadmica e poltica, cujo compromisso
moral se estabelece com a emancipao humana, denominada

76
ANIYAR DE CASTRO, Lola. A evoluo da teoria criminolgica e a
avaliao de seu estado atual. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 34, jul.- dez. 1982. p.88.
77
ANIYAR DE CASTRO, Lola. A evoluo da teoria criminolgica e a
avaliao de seu estado atual. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 34, jul.- dez. 1982. p.88.
54

criminologia da libertao78, que, acima de tudo, no se trata apenas de


uma criminologia crtica, mas de uma permanente crtica
criminologia79.

2.3 Criminologia crtica no Brasil

A escolha que se fez pelos referenciais expostos j foi


devidamente esclarecida, optou-se pelas suas carreiras de militncia no
mbito da criminologia crtica, pela relevncia das suas publicaes na
Revista, na relevncia conceitual dos autores como norteadores tericos
da criminologia crtica e, principalmente pelo impacto que ambos
tiveram em toda a anlise criminolgica mundial, mais precisamente nos
seus espaos e tempos distintos de trabalho, considerando Europa e
Amrica Latina, respectivamente, falando de Alessandro Baratta e Lola
Aniyar de Castro.
Com o mesmo critrio, decidiu-se por Juarez Cirino dos Santos
como emblema da construo terica da criminologia crtica no Brasil e
a repercurso das suas obras. Fale-se de uma opo estabelecida pelo
exerccio intelectual do autor em produo acadmica, assim como por
ser Cirino um ativista dos fundamentos da criminologia crtica em suas
pesquisas e no seu exerccio profissional. Cabe, ainda, como destaque, o
fato de Juarez Cirino ser o maior tradutor brasileiro das principais obras
da criminologia crtica internacional.
necessrio esclarecer que outro sujeito de suma importncia
para a construo do criticismo no Brasil e que tambm desenvolveu
escritos de extrema relevncia na Revista de Direito Penal e
Criminologia foi Roberto Lyra Filho80. No entanto, a morte prematura

78
ANIYAR DE CASTRO, Lola. A evoluo da teoria criminolgica e a
avaliao de seu estado atual. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 34, jul.- dez. 1982. p.90.
79
ANIYAR DE CASTRO, Lola. A evoluo da teoria criminolgica e a
avaliao de seu estado atual. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 34, jul.- dez. 1982. p.91.
80
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia radical. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981.n. 1,
__________. Carta Aberta a um jovem criminlogo: teoria, prxis e tticas
atuais. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, 1979.
__________. Drogas e criminalidade. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 21-22, 1976.
__________. Criminologia radical. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Forense, n. 31, jan.- jun. 1981.
55

de Lyra Filho impediu que o desenvolvimento de sua obra alcanasse as


dimenses e a maturidade que os escritos e a prpria teoria da
criminologia radical introduzida no Brasil por Cirino alcanaram.
Lyra Filho, desde seu tempo ao tempo presente, considerado um
jurista que merece reconhecimento pela elaborao de uma filosofia
marxista, fundamentada num movimento de reconstruo intelectual no
tocante ao desenvolvimento de uma nova abordagem sobre a
criminalidade e a criminalizao no contexto brasileiro, cujo ponto de
partida est na Criminologia Crtica81, conforme o prprio autor aponta.
A sua proposta de trabalho se configura na formulao de uma
criminologia dialtica, que tem por base a crtica marxista de encarar a
sociedade e o discurso de desigualdade social e de explorao como
ordem para a seleo daqueles que so criminalizados. Ainda, deve-se
evidenciar que seu mtodo de anlise sobre a questo criminolgica do
Brasil fundamentalmente constituda sobre o materialismo histrico.
Lyra Filho desenvolve seu trabalho a partir de uma abordagem da
criminologia como cincia, contudo, uma cincia que possua at ento
o carter de justificar a desigualdade, propondo assim uma nova
perspectiva, na qual se entende esclarecida de que o discurso do
paradigma etiolgico at ento se constitua como resultado de relaes
de poder presentes na sociedade. O autor evidencia que os grupos
dominantes, politicamente, tentam impor uma definio de
criminalidade aos que esto desafiando aquele poder e que a partir
deste enrijecimento, a escalada de radicalizao impulsiona o jogo de
violncias opostas, conduzindo grupos sociais constantes a formas de
autoexpresso at ento padres da criminalidade chamada comum82.
Assim, para Lyra Filho a questo de classe o que determina a
construo normativa e que traduz os interesses de criminalizao de
determinados sujeitos, tendo em vista a sua fala que afirma que a
invocao, em abstrato, da defesa social dissimula a existncia de
crimes que resguardam privilgios, bem como o aperfeioamento de
todo o sistema normativo aos interesses fundamentais dos melhores
aquinhoados.83

81
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia dialtica. Rio de Janeiro: Borsoi,
1972. p.9.
82
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia dialtica. Rio de Janeiro: Borsoi,
1972. p.24.
83
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia dialtica. Rio de Janeiro: Borsoi,
1972. p.23.
56

2.3.1 A criminologia crtica de Juarez Cirino dos Santos

A partir da perspectiva classista, com uma formulao terica


marxista muito bem elaborada, Juarez Cirino dos Santos se destaca com
as obras da Criminologia da represso e Criminologia radical. Em
Criminologia radical (1981), Cirino utiliza como referencial terico os
criminlogos Young, Walton e Taylor, da nova criminologia, os quais
desenvolveram uma teoria criminolgica elaborada sobre o mtodo
dialtico e com aplicao de categorias do materialismo histrico, assim
como prope Lola na elaborao da sua traduo do paradigma da
reao social na Amrica Latina.
Cirino destaca que a proposta da criminologia radical confronta a
velha e tradicional criminologia em todos os aspectos de forma
abrangente:
O enfoque comum no questiona a estrutura
social, ou suas instituies jurdicas e polticas
(expressivas de consenso geral), mas se dirige
para o estudo da minoria criminosa, elaborando
etiologias do crime fundadas em patologia
individual, em traumas e privaes da vida
passada, ou em condicionamentos deformadores
do sistema nervoso autnomo, em anomalias na
estrutura gentica ou cromossmica individual,
etc., em relao com as circunstncias presentes,
cuja recorrncia produz tendncias fixadas,
psicolgicas, fisiolgicas e etc. 84
Ainda, destaca o autor, quanto ao desenvolvimento desse novo
pensamento criminolgico consolidado sobre uma reflexo social
evidenciado quando o autor afirma que
o desenvolvimento das teorias radicais sobre
crime, desvio e controle social, est ligado s lutas
ideolgicas e polticas das sociedades ocidentais,
na era da reorganizao monopolista de suas
economias. Esse movimento terico explicado,
nas suas formas bsicas, pelas transformaes
econmicas e sociais, nacionais e internacionais,
no perodo planetrio das relaes de produo e
comercializao de bens, da diviso internacional
do trabalho e da polarizao universal entre pases

84
SANTOS, Juarez Cirino dos. A criminologia radical. Rio de Janeiro:
Forense, 1981. p.3.
57

desenvolvidos e industrializados, e povos


subdesenvolvidos e dependentes.85
Em As razes do crime (1984), Cirino expe que para alm das
categorias do labelling, que mantm de certa forma o determinismo
empregado sobre as percepes e atitudes do sujeito, deve-se pensar que
a transformao terica da criminologia contempornea representada
pela transposio de uma criminologia do autor para uma
criminologia das condies objetivas de existncia do indivduo-
autor86, tendo por base a ideia de que as estruturas e as superestruturas
econmicas da sociedade so as grandes definidoras do controle social.
A ideia de Juarez Cirino dos Santos a de desenvolver uma
crtica radicalmente estabelecida na denncia da deslegitimidade do
sistema penal. Aqui se destaca que o que se entende por radicalmente
elaborao de uma crtica que vai s razes e que identifica o problema
na estrutura social ou nas
instituies jurdicas e polticas e que a sua anlise
se elabora a partir das lutas ideolgicas e polticas
das sociedades ocidentais, na era da reorganizao
monopolista de suas economias. Esse movimento
terico explicado, nas suas formas bsicas, pelas
transformaes econmicas e sociais, nacionais e
internacionais, no perodo planetrio das relaes
de produo e comercializao de bens, da diviso
internacional do trabalho e da polarizao
universal entre pases desenvolvidos e
industrializados, e povos subdesenvolvidos e
dependentes. Essa crtica no permite a ideia de
reforma, mas sim de transformao da sociedade a
partir da superao do sistema penal.87
Assim, Cirino teoriza que a criminologia das condies objetivas
estruturais e superestruturais da vida social (crtica ou radical)
Estuda sujeitos e coletividades como produtos do
conjunto das relaes sociais, e desloca a
ateno para os processos histrico-genticos
dessas relaes sociais, definidas pelas estruturas
de produo material e pelos sistemas ideolgicos

85
SANTOS, Juarez Cirino dos. A criminologia radical. Rio de Janeiro:
Forense, 1981. p.1.
86
SANTOS, Juarez Cirino. As razes do crime: Um estudo sobre as estruturas
e as instituies da violncia. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p.59.
87
SANTOS, Juarez Cirino dos. A criminologia radical. Rio de Janeiro:
Forense, 1981.
58

de dominao, que produzem e transformam a


chamada natureza humana, no como dado
natural acabado, mas como produto histrico em
formao.88
A escolha de Cirino como representante terico da criminologia
crtica no Brasil ainda consubstanciada por outros grandes
representantes do pensamento criminolgico brasileiro, Roberto Lyra
Filho e Nilo Batista, quando, ao falarem sobre Juarez Cirino, reafirmam
a capacidade e os mritos desse grande pensador, sua competncia e seu
potencial intelectual e crtico.
Na Revista de Direito Penal n. 27 (1979), Nilo Batista foi o
responsvel pela crtica obra Criminologia da represso, de Juarez
Cirino dos Santos, realizada na seo Resenha Bibliogrfica. Em seu
texto, Nilo Batista expe que a obra em questo trata-se de um marco ao
pensamento crtico brasileiro, haja vista ser a primeira exposio
completa, no Brasil, dos fundamentos correntes que se conhece por
nova criminologia, ou, criminologia crtica, ou ainda, criminologia da
reao social.89 E destaca que este livro marca um estgio alcanado
pelos estudos criminolgicos no Brasil, e est fadado a uma bela
carreira90.
No mesmo sentido, na seo Doutrina da Revista de Direito
Penal n. 31 (1981), Roberto Lyra Filho se prope a escrever um ensaio
sobre a obra Criminologia radical, tambm de Juarez Cirino dos Santos,
a qual se trata de um livro resultante da tese de doutorado de Cirino,
cuja banca de defesa tinha em sua composio o prprio Lyra Filho.
Lyra Filho inicia seus apontamentos expondo que a obra de
Cirino vem para quebrar o marasmo dos trabalhos acadmicos que so
apresentados no Brasil, e que, apesar dele no concordar na ntegra com
o proposto por Juarez Cirino, se permite afirm-lo como um
representante da opinio da criminologia crtica atravs da sua obra
Criminologia dialtica, que, para Lyra Filho, nada mais que um
subgrupo da criminologia crtica que Cirino apresenta e defende na sua
tese de doutoramento91.

88
SANTOS, Juarez Cirino. As razes do crime: Um estudo sobre as estruturas
e as instituies da violncia. Rio de Janeiro: Forense, 1984. p.59-60.
89
BASTISTA, Nilo. Resenhas. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.105.
90
BASTISTA, Nilo. Resenhas. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.106.
91
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia radical. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981. p.58.
59

O autor destaca tambm que a perspectiva do radicalismo


criminolgico, no qual deve ser realizada a descida s razes,
primordial para a superao da criminologia tradicional, mas que fique
claro que se almeja a sua superao, e no a sua eliminao, pois o que a
criminologia radical, ora representada por Cirino, a criminologia
dialtica, de Lyra Filho, e a criminologia da libertao, de Lola Aniyar
de Castro, tm principalmente em comum que se tratam de uma frente
nica e ampla por um direito penal mais humano e uma criminologia
mais consciente e realista, consolidando-se os trs pensamentos como
saberes da criminologia crtica, cujo fundamento o questionamento do
controle social a partir da perspectiva do marxismo histrico-dialtico,
que questiona as estruturas de classe e o reconhecimento de um fim
ltimo, a democracia socialista.92
No entanto, Lyra Filho se questiona o porqu de a Criminologia
radical confinar-se, enquanto cincia, quelas superestruturas do
capitalismo, como se pases socialistas no tivessem uma questione
criminale93, e que para a superao desse reducionismo necessria a
desideologizao da teoria e da desopresso do controle social.94
A percepo que Lyra Filho tem sobre a obra de Cirino e da
prpria criminologia radical a de que
ela apresenta, saudavelmente, uma crtica
embora algo compacta, simplificada e mecnica
da questo criminal (em teoria e prtica), nas
sociedades capitalistas em crise e decadncia; mas
no funda uma cincia criminolgica, dentro das
caractersticas de universalidade, totalidade e
devenir, ao nvel histrico em que captamos a
verdade-processo. Essa carncia deriva-se, a
meu ver, do fato de que se prende, com excessiva
unilateralidade, aos esquemas de um marxismo
em vias de superao, que, de toda sorte, o
conserva (dialeticamente) e (dialeticamente)
transfigura, como uma conquista do pensamento

92
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia radical. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981. p.58-59.
93
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia radical. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981. p.70.
94
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia radical. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981. p.67.
60

humano, a ser tratada com reverncia algo menos


sacramental.95
Contudo, apesar da crtica e de certas divergncias de opinio,
Lyra Filho demonstra toda sua admirao por Cirino ao finalizar seu
ensaio explicitando que no limiar da velhice e das despedidas,
reconfortante saber que a Criminologia brasileira conta com um lutador
de to excepcional inteligncia, ntegro carter e destacado ardor
progressista.96
Expostas as percepes apresentadas na Revista de Direito Penal
e Criminologia sobre Cirino e seu destacado papel na esfera da
criminologia crtica na sociedade brasileira, passa-se ao seu marco
terico e sua finalidade como representante estrutural do pensamento
criminolgico brasileiro. Suas publicaes nos nmeros da Revista
foram desenvolvendo o pensamento do criminlogo que transita entre a
dogmtica penal crtica e a criminologia, que permitem verificar o
desenvolvimento dos referenciais tericos e da sua posio frente
criminalidade e aos princpios norteadores do pensamento crtico em si.
Como ponto de partida para o pensamento de Cirino, que,
conforme exposto, vai se consolidando ao longo das edies da Revista
atravs de um processo de construo terica a partir do Direito Penal
Crtico Criminologia, faz-se necessrio pontuar que a opo de atribuir
ao autor a posio de criminlogo crtico se d na sua fundamentao
terica sempre consubstanciada no pensamento das estruturas de classe,
da produo e reproduo de status, nos discursos de deslegitimidade do
direito penal e de seus princpios norteadores, e, ainda, no destaque que
se d sua trajetria acadmica, resenhada em alguns nmeros da
Revista, haja vista sua dissertao de mestrado ter resultado na obra
Criminologia da represso, e sua tese de doutorado na Criminologia
radical, as quais definem para que veio Cirino.
Em sua primeira publicao oficial, com o artigo Culpabilidade:
desintegrao dialtica de um conceito metafsico, Revista de Direito
Penal e Criminologia n. 15-16 (1974), Juarez Cirino dos Santos refletiu
sobre os preceitos que determinam a conduta punvel e sobre o processo
de crise pela qual passava o dispositivo da culpabilidade, haja vista os
discursos que sustentavam a noo de culpabilidade terem sido

95
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia radical. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981. p.70-71.
96
LYRA FILHO, Roberto. Criminologia radical. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981. p.71.
61

colocados em xeque a partir da teoria finalista97 de Welzel, do


pensamento psicanaltico da criminologia e da teoria estrutural-
funcionalista.
Aps apresentar a construo histrico-terica da pena e de sua
finalidade, Cirino destaca como noo inicial referente pena, a sua
percepo de que ela nada mais do que a causa final do
comportamento social98, e as consequncias prticas dessa finalidade
so as de que: (a) a sua aplicao dever ocorrer somente quando a leso
atingir valores fundamentais efetivos da sociedade, desconsiderando
aqueles que so resultados apenas de uma desigualdade de
criminalizao e de classe, os crimes chamados de no convencionais,
que possuem um alcance lesivo social inimaginvel criminalidade
econmica, criminalidade poltica ; e (b) que a medida da pena dever
ser dosada a partir do valor do bem jurdico, do dolo do sujeito ou da
falta de cuidados que estaria o sujeito incumbido a se atentar99.
Para explicar o seu entendimento sobre a crise da culpabilidade, o
autor destaca a desconstituio do carter ressocializador da pena, haja
vista no ser possvel sustentar a ideia de ressocializao a partir da
punio quando se verifica que o limite e o fim no reparar o sujeito
de um mal natural, ou de readapt-lo sociedade quando da leso do
bem jurdico. E sim, que a compreenso da pena se d apenas como
instrumento prtico de afirmao pblica da relevncia social dos

97
A teoria da ao final ou teoria finalista da ao tem como fundamentos-
chaves a crtica aos subjetivismos metodolgicos e aos relativismos valorativos,
os quais se referem noo de existncia uma estrutura pr-jurdica,
representada por certos dados ontolgicos fundamentais, e, portanto, a estrutura
ontolgica da ao de ser a ao final. A teoria de Welzel sustenta que a ao
final sempre ao voluntria que contm uma finalidade e que desloca o
dolo (e tambm a culpa) da culpabilidade para a tipicidade. ANDRADE, Vera
Regina. A iluso da segurana jurdica: do controle da violncia violncia
do controle penal. 2. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. p.149.
98 SANTOS, Juarez Cirino dos. Culpabilidade: desintegrao dialtica de um
conceito metafsico. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974. p.63.
99
SANTOS, Juarez Cirino dos. Culpabilidade: desintegrao dialtica de um
conceito metafsico. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 15 -16, jul.- dez. 1974. P.55.
62

contedos de valores obrigatrios100. Dessa forma, sobre a crise da


culpabilidade e da finalidade retributiva da pena, entende Cirino que
se a crise da culpabilidade a crise da
fundamentao existencial da pena, a crise do
Direito Penal determinada pelo impasse entre
(1) a impossibilidade de manter uma pena aflitiva
sem fundamento demonstrvel, e (2) a
impraticabilidade atual de um sistema preventivo
fundado na perigosidade criminal, pelo sentido de
desgarantia pblica consequente.101
E assim, consolida o seu pensamento destacando que:
A indemonstrabilidade da liberdade que
fundamenta a pena expiatria da culpabilidade
induz a ideia contrria da perigosidade criminal: a
excluso dialtica dos conceitos de culpabilidade
e de perigosidade criminal favorece esse
radicalismo imediato. A perigosidade criminal
excluiria o carter punitivo do Direito Penal para
fundamentar um complexo normativo
instrumentado por medidas exclusivamente
preventivas de aes anti-sociais; a Criminologia
atualmente, de romntica inconsequncia
abandonaria as veleidades biopsicoteraputicas
individuais socialmente ineficazes, para a crtica
social da criminalidade, prpria noo de crime
como fenmeno de cultura, em que o desajuste
imediato norma de comportamento tico-social
materializado no crime determinado
mediatamente pelas condies scio-econmicas
existenciais do criminoso e, assim, indica a
natureza, extenso, objeto, durao, etc., das
medidas preventivas da criminalidade.102
Esse texto apresentado como sustentculo terico, pois
considera-se que ocorre um dilogo com a proposta de Baratta de

100
SANTOS, Juarez Cirino dos. Culpabilidade: desintegrao dialtica de um
conceito metafsico. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974. p.62.
101
SANTOS, Juarez Cirino dos. Culpabilidade: desintegrao dialtica de um
conceito metafsico. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974. p.61.
102
SANTOS, Juarez Cirino dos. Culpabilidade: desintegrao dialtica de um
conceito metafsico. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974. p.59-60.
63

cincia integrada de direito penal, criminologia e poltica criminal, na


qual a criminologia rompe com a funo de disciplina acessria ao
direito penal, como mera responsvel por respostas questionadas pelos
penalistas, e consagra-se como premissa potente de pensamento
extrapenal, cuja construo terica se descola dos questionamentos
efetuados pela dogmtica, consagrando um pensamento de cunho
sociolgico do controle social.
relevante destacar que o pensamento de cunho sociolgico do
controle social de Cirino consagra-se na formulao de Alessandro
Baratta quando demonstra que as diretrizes principiolgicas que
sustentam o direito penal so desconstrudas pela criminologia ao longo
da sua progresso e abrangncia de conhecimento. Assim, ao expor a
descrena do pensamento que sustenta o princpio da culpabilidade que
Baratta expe a partir da dogmtica penal como sendo o fato punvel, a
expresso de uma atitude interior reprovvel, porque o autor atua
conscientemente contra os valores e as normas aceitas pela sociedade
mesmo antes destas serem sancionadas pelo legislador103, evidencia
que a consolidao de ruptura com tal princpio se d devido
compreenso de que a liberdade real indemonstrvel, e, para tanto,
quando um fundamento indemonstrvel, diz-se que este, para a
natureza do direito penal, no existe.104

2.3.2 A interseco entre o penalista e o criminlogo

Posteriormente, em 1976, Cirino publicou outro texto que aborda


a questo da culpabilidade, intitulado de A dialtica da norma de
conduta, Revista de Direito Penal n. 21-22, no qual o autor define que
a funo social da norma a de assegurar a existncia concreta de
contedos de valor social, mantendo um sistema de produo e
controle105. Nesse momento, o autor verifica que apesar de se manter a
mesma lgica de valor social a ser assegurado pela norma, h um

103
SANTOS, Juarez Cirino dos. Culpabilidade: desintegrao dialtica de um
conceito metafsico. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974. p.59
104
SANTOS, Juarez Cirino dos. Culpabilidade: desintegrao dialtica de um
conceito metafsico. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974. p.58.
105
SANTOS, Juarez Cirino dos. A dialtica da norma de conduta. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.-
jun. 1976. p.61.
64

importante destaque para o que assegurado pela norma e pelo sistema,


o que significa relacionar o carter reprodutor da norma como
mecanismo de seleo classista do direito penal.
Nessa abordagem, Juarez Cirino dos Santos torna mais evidente o
seu vis terico, no qual a teoria histrico-dialtica de perspectiva
marxista passa a transparecer de maneira mais contnua e clara em seus
escritos. O autor inicia sua comunicao denunciando a
disfuncionalidade da norma, relacionando as desconexes entre o valor
social concreto e o contedo abstrato da norma. A exposio que Cirino
traz no sentido da necessidade de se formular a norma a partir da
perspectiva dogmtica dialtica, como mtodo de valorar a norma
atravs da anlise de sua funo no contexto dialtico da realidade
social106, ou seja, as abstraes que permeiam a elaborao normativa
sejam renunciadas em nome de uma produo legal que v alm da
crtica, que passe da abstrao concretude real que permita utiliz-la
em favor da sociedade, assim, deve ser compreendida a partir de um
conjunto de uma estrutura de relaes sociais, em determinado espao
e tempo107, exercendo, dessa forma, efetivamente a sua funo social.
Destarte, verificvel que para concretizar a denncia natureza
classista do direito penal, Cirino especifica que a dialtica originada pela
contradio do valor entre a norma e o sistema normativo assegura que
os valores defendidos sero aqueles que interessam aos que esto
exercendo algum ato de poder nos filtros do sistema, no caso em
questo, da prpria constituio normativa em face aos valores
entendidos como sociais. E, assim, expe que a estrutura unitria do
tipo de injusto fundamento objetivo de qualquer sistema de medidas
anticriminais, pois a norma abstrata, cujo valor social concreto carece
de funo na estrutura material da ordem social, no pode ter objeto
concreto em nenhum tipo de injusto: no existe o valor social concreto
objeto de proteo108; ou seja, independentemente da figura da
culpabilidade como relao principiolgica do direito penal, quando

106
SANTOS, Juarez Cirino dos. A dialtica da norma de conduta. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.-
jun. 1976. p.62.
107
SANTOS, Juarez Cirino dos. A dialtica da norma de conduta. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.-
jun. 1976. p.65
108
SANTOS, Juarez Cirino dos. A dialtica da norma de conduta. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22, jan.-
jun. 1976. p.66.
65

houver um sistema que o valor social concreto da norma estiver em


contexto dialtico com a conduta, mas em relao com uma norma
abstrata, no possvel dizer que exista a ocorrncia de injusto.
J no tocante sua produo criminolgica que apoia a proposta
que se fez para o presente captulo (o de expor as bases tericas da
criminologia crtica no Brasil e a sua construo no discurso
deslegitimador como base do criticismo criminodogmtico), Cirino se
destaca em diversas publicaes ao longo da Revista. O autor analisa em
diversos escritos a sociedade brasileira a partir de uma teoria que se
volta s razes para compreenso da deslegitimao do sistema penal, a
qual denuncia as estruturas que sustentam as relaes classistas de
dominao das instituies de poder e do prprio sistema, sistema este
compreendido como representante do conjunto de diversas mquinas
institucionais que funcionam com a mesma finalidade.
Em Violncia institucional, Revista de Direito Penal, n. 28 (jul.
dez, 1979), Cirino destaca alguns pontos norteadores da teoria da
criminologia crtica, expondo inicialmente uma breve crtica ao olhar da
criminologia positivista sobre o sujeito e sobre seu objeto. O autor inicia
seus dizeres com a elaborao da denncia contra a criminologia
positivista, cujo relato faz no sentido de evidenciar as premissas de tal
vertente criminolgica, pormenorizando a manuteno do seu olhar
estagnado sobre as formas oficiais de controle penal a lei, a justia, a
polcia. No sentido contrrio, Cirino destaca que essas formas oficiais de
controle penal e social so os responsveis pela realidade em que se
encontra a sociedade e que a consequncia cotidiana dessas prticas de
controle chamada a violncia institucional.
A violncia institucional atribuda pelo autor como objeto da
criminologia radical, haja vista a
Criminologia Radical ser elaborada com base nos
conceitos de modo de produo, luta de classes,
ideologia, hegemonia, etc., possui um potencial
expansivo, ligado ao desenvolvimento das
contradies sociais, que reduzir,
progressivamente, os positivismos mecanicistas,
descritivos e fenomenolgicos da criminologia
convencional, e sua nfase no indivduo, em sua
correo e represso, sua dimenso de ideologia
de classe, comprometida com os esquemas de
66

poder poltico e econmico das sociedades


capitalistas.109
A violncia estrutural compreendida, ento, como a forma de
violncia consequente do modo de produo capitalista sob a qual se
sustenta a sociedade brasileira. Tal modo de produo usa como
mecanismo de reproduo e manuteno da sociedade desigual os
aparelhos institucionais, polticos e jurdicos, para fortalecer a ordem
instituda e manter a miserabilidade da populao atravs do controle
sistemtico dos corpos e do monoplio dos meios de produo e de
trabalho.
O uso do sistema penal e de todo aparelhamento como meio
seletivo de criminalizao e consequente marginalizao dos sujeitos
selecionados nada mais do que a principal arma utilizada no que se
chama aqui de violncia institucional. Atravs do domnio da ordem,
representada pelo simblico ordenamento jurdico e seus mecanismos de
controle judicirio, integra como programa essencial a manuteno do
status social do sujeito que ingressa na sua tutela, e o modo de produo
capitalista fomenta a possibilidade de tal controle, tendo em vista o
monoplio de capital e poder que derivam desse regime econmico e
social.
Cirino define de maneira sucinta e metdica o modo de produo
capitalista e a sua consequncia social quando expe que
o modo de produo capitalista desenvolve a
forma monopolista pela concentrao dos capitais
produtivo, comercial e financeiro, controlando a
produo e distribuio da riqueza e
reorganizando a economia, a partir da base
nacional (com a absoro ou reagrupamento de
empresas) e em direo rea internacional, em
que a capacidade financeira, tecnolgica e
administrativa, o poder de mobilizar grandes
capitais e de atuao exclusiva em setores
estratgicos das reas subdesenvolvidas (por
filiais, associao com outras empresas, o
governo, etc.), definem a hegemonia das
multinacionais e condicionam o desenvolvimento
das economias locais (com lugar e funes
determinados na diviso internacional do

109
SANTOS, Juarez Cirino dos. Violncia institucional. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez. 1980. p.52.
67

trabalho), integradas no mercado mundial sob a


gide do capital imperialista.110
Com papel de extrema relevncia no discurso da criminologia
crtica, o autor desenvolve a ideia de que a seletividade do sistema
define a necessidade de se pensar no capitalismo como um modo de
produo que destaca ainda mais o papel desigual do poder judicirio.
Como corrente do pensamento criminolgico crtico, a seleo de
respostas penais aos fatos definidos como crimes revelam a realidade
das cifras chamadas ocultas dos crimes de colarinho branco.
Cirino define a sua compreenso sobre o pensamento
criminolgico quando expe que
Na teoria criminolgica, essencial fundamentar
o comportamento anti-social e das formas e
mtodos de controle social, nas relaes do modo
de produo dominantes nessas formaes sociais,
o que significa supor as formas concretas da
contradio capital monopolista/desenvolvimento
nacional, e os efeitos superestruturais das relaes
de hegemonia/dependncias ideolgicas
consequentes. Esse mtodo de estudo do objeto
real permite construir o objeto cientfico da
criminologia sobre a base slida das classes
sociais articuladas no bloco histrico, definindo a
criminalidade (e as formas de controle social) em
categorias estruturadas sobre a posio de classe
dos autores do comportamento criminoso. Esse
critrio geral confere uma base histrica para as
categorias centrais da teoria criminolgica: (a) a
criminalidade violenta individual e (b) a
criminalidade das elites dirigentes (econmicas e
polticas) da formao social.111
Os crimes de colarinho branco foram determinantes para ruptura
com o pensamento da criminologia tradicional, que fundamentava o
crime em sujeitos predispostos biologicamente e/ou socialmente, haja
vista ter como base central de seu pensamento o determinismo
ontolgico do sujeito voltado para o crime. Assim, com a verificao de
um nmero indeterminado, porm altssimo e de extrema relevncia, de
fatos tipificados como crime realizados nos mais altos extratos sociais,

110
SANTOS, Juarez Cirino dos. Violncia institucional. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez. 1980. p.42.
111
SANTOS, Juarez Cirino dos. Defesa social e desenvolvimento. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979. p.30.
68

que no chegavam nunca sequer ao conhecimento das agncias policiais,


iniciou-se a premissa de que todos cometem delitos, contudo, certos
grupos marginalizados so os efetivamente selecionados.

2.3.3 As pesquisas crtico-criminolgicas brasileiras

Para aplicar a teoria criminolgica da forma crtica como se


sugere, conforme citado anteriormente, Cirino participa e coordena
projetos de pesquisa sobre a realidade brasileira, entre eles um a respeito
da criminalidade violenta na cidade do Rio de Janeiro e outro que trata
da criminalidade do colarinho branco.
Um projeto em destaque que exposto na Revista, n. 24 (jul. a
dez. 1977), intitulado Projeto de pesquisa sobre criminalidade,
coordenado pro Juarez Cirino dos Santos e Sergio Tancredo, coloca
como problemas de pesquisa as seguintes questes: 1. Por que
determinadas condutas so definidas como crimes e outras no so? 2.
Por que determinadas condutas definidas como crime no so punidas, e
outra so?112. Como resposta aos problemas colocados, o projeto
formula suas perspectivas de hipteses, a primeira chamada de
Hipteses funcionais (Durkheim), cuja resposta se d evidenciando
que determinadas condutas so criminalizadas porque atentam contra a
moralidade social e que tal criminalizao ocorre para defender a moral
social e que as classes sociais inferiores so mais criminalizadas por
praticarem mais condutas delitivas; j a segunda, chamada de
Hipteses dialticas (Marx), cujas respostas se do no sentido de que
certas condutas so incriminadas porque no esto de acordo com os
interesses das classes dominantes, e que essas condutas so incriminadas
para defender tais interesses e que os atingidos por esse processo de
incriminao so os sujeitos das classes dominadas.113 A pesquisa
cumpre com todas as exigncias que a criminologia crtica impe para
compreenso social e da criminalidade e se prope a fazer tal anlise a
partir do mtodo dialtico, possuindo como objeto definido a
Criminalidade como conjunto real de prticas criminosas em um
determinado espao e em certo tempo, e tal objeto ser delimitado em

112
SANTOS, Juarez Cirino dos. Projeto de pesquisa sobre criminalidade
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.- dez.
1977. p.109.
113
SANTOS, Juarez Cirino dos. Projeto de pesquisa sobre criminalidade
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.- dez.
1977. p.113-114.
69

dois grupos, o grupo da criminalidade econmica, consideradas as aes


realizadas com a finalidade de obteno de vantagem econmico, e o da
criminalidade violenta, considerada aqui como a criminalidade
proveniente das aes dolosas contra a pessoa. A pesquisa usou como
metodologia para a criminalidade aparente a anlise de inquritos e
processos do Rio de Janeiro, e para a no aparente, as informaes das
vtimas.
Outra pesquisa que merece destaque a elaborada por Juarez
Cirino e Heleno Fragoso, publicada no nmero seguinte, Revista de
Direito Penal, n. 25 (jan. jun. 1978), intitulada A criminalidade
violenta na cidade do Rio de Janeiro. Nessa pesquisa, o mbito do
objeto determinado pelo sistema jurdico e poltico da formao social
histrica em que se situam as definies legais da criminalidade violenta
e o comportamento violento definido como criminoso, sendo
pontualmente seu objeto as formas concretas de violncia individual
elencadas pelos crimes previstos nos Ttulo I (captulos I, II, IV e VI), II
(captulo II) e VI (captulos II e III) do Cdigo Penal. Ao destacar o
processo da criminologia ao longo de suas construes tericas, desde a
criminologia tradicional, passando pelos diversos momentos do
paradigma da reao social, alcanando por referencial a criminologia
crtica,114 torna-se evidente a fundamentao terica da pesquisa, a qual
trata do criticismo criminolgico.
Ainda relevante expor outra pesquisa que requer slida ateno,
e que possui, tambm, como referencial terico a criminologia crtica,
que a pesquisa produzida por Augusto Thompson sobre o trabalho
realizado na Funabem115, intitulada O trabalho na Funabem com
menores infratores numa viso crtico-criminolgica (Revista de
Direito Penal, n. 26 jul. a dez. 1979). A pesquisa foi encomendada ao
autor pela prpria instituio para a elaborao de uma crtica situao
em que se encontrava a Funabem, e para que o autor apresentasse
consideraes de cunho de melhorias prticas ao espao. Entre todo o
procedimento, o autor esteve em contato com os funcionrios, os
internados e o diretor da instituio e verificou conclusivamente que o
espao no era o lugar adequado para uma possvel recuperao, haja
vista serem os propsitos de recuperao e de ressocializao
apresentados como discurso oficial proferido pela fundao. No tocante

114
SANTOS, Juarez Cirino dos. A criminalidade violenta na cidade do Rio de
Janeiro. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 25, jan.-
jun. 1978. p.102-112.
115
Instituio de tratamento aos menores infratores da cidade do Rio de Janeiro.
70

s necessidades mais urgentes, para uma melhoria institucional


completa, o autor expe a necessidade de criminlogos ou instituies
de pesquisa criminais contratados para estudar o local e implantar
prticas mais condizentes com o espao e os sujeitos l inseridos, e a
incluso de cursos interpessoais para os menores e para os funcionrios,
alm de uma reformulao do mtodo de ensino.116

2.3.4 A criminologia crtica no Brasil a partir da Revista de Direito


Penal e Criminologia e a construo do discurso deslegitimador

Alm das pesquisas, que tinham como objetivo verificar o


momento social brasileiro e analis-lo a partir de referenciais tericos
concretos, a Revista de Direito Penal e Criminologia foi responsvel
pela publicao de pensadores brasileiros que se destacaram a partir de
suas abordagens fundamentadas no pensamento local sobre o Brasil117 e
as novas teorias tanto criminolgicas quanto dogmticas. No caso da
criminologia crtica e da verificao de um criticismo, proveniente do
acmulo criminolgico de construo terica de matrizes centrais
agregadas aos saberes das matrizes perifricas que construram uma
perspectiva de deslegitimao ao sistema penal118, a Revista traz dois
grandes representantes: Orlando Soares e Wanda Maria de Lemos
Cappeler.
Wanda Maria de Lemos Cappeler, atualmente professora
catedrtica em Sociologia e Sociologia do Direito na Universit des
Sciences Sociales de Toulouse (Frana) e professora de Direito da
Pontifcia Universidade Catlica do Rio de Janeiro (PUC RJ),
produziu um artigo consolidado sobre os marcos da criminologia crtica,
intitulado Criminalidade estrutural: aspectos ideolgicos do controle
social (Revista de Direito Penal e Criminologia, n. 34 jul. a dez.
1982). A partir de referncias tericas, como Juarez Cirino dos Santos,
Marx, Taylor, Walton, Young, Gramsci e Poulantzas, Wanda elabora
uma crtica contumaz criminalidade estrutural que se manifesta nas

116
necessrio expor que as trs pesquisas apresentadas no tiveram seus
resultados publicados na Revista.
117
Aqui por pensamento local brasileiro, entende-se que o uso do referencial
principal estabelecido em Juarez Cirino dos Santos e nas crticas por ele
efetuadas realidade social brasileira. Compreende-se uma abordagem mais
pontual ao Brasil, os escritos de Orlando Soares e Wanda Cappeler como a
vulgata da crtica devidamente estabelecida na teoria brasileira.
71

camadas oprimidas da populao, e sobre a formao ideolgica que


sustenta a elaborao e a aplicao do direito, como mecanismo de
segregao e opresso.
O apontamento inicial destaque, pois desde sua primeira
exposio textual, a autora delimita o conceito de criminalidade
produzido a partir do marco marxista a que se remete a criminologia
radical e denuncia a recepo acrtica de teorias estrangeiras e revela a
opresso social realizada atravs do controle na prpria sociedade
brasileira. Expe, portanto, que
a criminalidade estrutural, entendida como um
fenmeno scio-poltico-econmico que se
manifesta nas camadas oprimidas da formao
social brasileira, s pode ser percebida, real e
concretamente, no momento em que se rejeitam os
modelos importados, fruto de uma pluralidade de
teorias criminolgicas ideologicamente
comprometidas e que, sobretudo, no
correspondem nossa realidade.119
A autora se manifesta pontualmente afirmando que a
administrao criminal brasileira fundamenta o seu exerccio em teorias
distantes da sua realidade, e que para romper com essa criminalidade
estrutural fundamentada no controle repressivo alienado, necessrio
que a produo terica criminolgica esteja sendo constantemente
recriada, sempre tendo como sustentao a realidade social local.
A percepo de que as relaes entre a produo legal normativa,
a aplicao do direito, a seletividade do sistema penal e a constante
mudana nas relaes de produo dos pases de capital dependente,
transmitem, na perspectiva de Cappeler, a verificao da criminalizao
das classes trabalhadoras no Brasil. Sabe-se que o Estado reprodutor
de ideologias e que a seleo das normas desde a sua produo at sua
aplicao reproduzem a ideia de neutralidade que o Estado tenta
sustentar, porm, com o mnimo de observao torna-se evidente para
quem o direito elaborado e sobre quem ele aplicado. O domnio de
interesses que sustentam a formao estatal apresentado atravs da
ideologia dominante, que nesse caso, trata-se de uma ideologia voltada
para o capitalismo exploratrio, o qual tem como um de seus braos a
criminalizao das classes oprimidas e a varredura dos pobres dos olhos
sociais. Isto , a denncia que se faz a de que os aparelhos do Estado,

119
CAPPELER, Wanda Maria de Lemos. Criminalidade estrutural: aspectos
ideolgicos do controle social. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 34, jul.- dez. 1982. p.63.
72

principalmente a instituio penal, exercem a funo de manuteno das


classes sociais nos nveis em que se encontram, e mais, que tal
manuteno tambm serve para que a relao de distanciamento
produzida pela realidade mantenha cada classe no seu espao. A autora
afirma categoricamente sobre o assunto, quando expe que
ao criar leis, o sistema poltico-social visa
proteo dos interesses, valores e crenas dos que
tm poder para evitar tal processo, e as normas
criminais protegem estes interesses e valores
atravs da sano penal. Assim, o Estado, ao
apropriar-se do poder poltico e dos aparelhos de
manuteno deste poder, restringe e determina o
comportamento dos membros da sociedade que
esto sob o poder estatal.120
Portanto, a forma como se criminaliza traduz a luta de classes na
sociedade. A constante represso das classes oprimidas, dos
trabalhadores urbanos, dos moradores das favelas, dos ncleos mais
enfraquecidos da sociedade, representa claramente a hegemonia de um
poder estatal fundamentado na ideologia das classes dominantes, que
visa controlar a sociedade, a ponto de reprimir qualquer chance de
mudana de classe, sustentando, dessa forma, a prtica de
criminalizao seletiva como mecanismo de manuteno da
desigualdade social nos pases de economia dependente, isto , em
realidades como a brasileira.
No mesmo sentido de crtica, mas com uma abordagem mais
pontual quanto sociedade brasileira, Orlando Soares, em A violncia
estrutural e institucional da sociedade capitalista, Revista de Direito
Penal e Criminologia, n. 35 (jan. jun. 1983), desenvolve o pensamento
da violncia como resultado do modo de produo capitalista e afirma
que essa violncia pode ser percebida de duas formas: a violncia
estrutural e a violncia institucional. A primeira violncia estrutural
a violncia ligada s relaes de produo das classes dominantes, e
a segunda violncia institucional resultante das instituies
polticas e jurdicas do Estado121.

120
CAPPELER, Wanda Maria de Lemos. Criminalidade estrutural: aspectos
ideolgicos do controle social. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 34, jul.- dez. 1982. p.66.
121
SOARES, Orlando. A violncia estrutural e institucional da sociedade
capitalista. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 35, jan.- jun. 1983. p.98.
73

No que tange primeira forma de violncia, destaca-se o trabalho


efetuado por Juarez Cirino dos Santos122, no qual o criminlogo
apresenta o cotidiano da classe trabalhadora brasileira atravs de dados
que denunciam a violncia que se impe nas condies de trabalho, no
abuso de autoridade patronal e na explorao da mo de obra. Ao expor
os nmeros exorbitantes de acidentes de trabalho ocorridos com
trabalhadores marginalizados no Brasil, ou seja, aqueles que no so
protegidos pelas leis trabalhistas, que no possuem carteira de trabalho e
tampouco so assegurados pelo empregador, o autor corrobora a
violncia que o sistema impe a esses sujeitos, no qual o empregador
aproveita-se da necessidade de trabalho do empregado para justificar
salrios insuficientes, que levam esses trabalhadores a jornadas de at 16
horas para sustentar a famlia. O autor defende, ainda, que essa violncia
estrutural marcada pela desconexo total do Estado quanto realidade
das famlias marginalizadas, e destaca os altos nveis de graves doenas
que assolam a populao carente, e at os ndices elevados de fome.
Essa violncia estrutural gerada pelo prprio modo de produo
capitalista, que produz e permite a explorao violenta das classes
oprimidas, e sustentada e justificada pela violncia institucional, cujo
propsito est em criminalizar a classe trabalhadora, para manter a
diferena de classes do sistema e selecionar os sujeitos a serem
criminalizados, ou seja, segregados do convvio social e eliminados da
realidade visvel, conforme Wanda Cappeler tambm expe. Isto , as
instituies polticas e jurdicas do Estado se fundem realizao de
uma tarefa comum: o processo de criminalizao, represso e punio,
como formas de sustentao estrutural e institucional do sistema de
dominao e explorao do capitalismo.123 A comunicao das duas
formas de violncia o que sustenta a opresso da maneira que se
encontra, e que reduz s condies de sucesso da classe oprimida.
A criminologia crtica se constitui no Brasil como um tom de
denncia opresso que o sistema penal produz atravs do discurso
deslegitimador do controle social, nos nveis estrutural e institucional.
Fica evidente que o capitalismo se solidifica cada vez mais no
distanciamento das classes sociais, resultante de processos de
explorao de trabalho e de criminalizao seletiva. E, portanto, figura a

122
SANTOS, Juarez Cirino dos. As razes do crime. Um estudo sobre as
estruturas e as instituies da violncia. Rio de Janeiro: Forense, 1984.
123
SOARES, Orlando. A violncia estrutural e institucional da sociedade
capitalista. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 35, jan.- jun. 1983. p.100.
74

criminologia crtica como destaque na formao do criticismo, que vai


muito alm do discurso criminolgico. O alcance se traduz numa
constatao de falta de legitimao de manuteno do sistema na forma
em que se encontra, pois se percebe que o controle social realizado
atravs do aparato jurdico no o nico mecanismo de explorao e
alienao, contudo, traduz-se como o mais violento na manuteno da
ordem capitalista desigual e desumana.
75

3 O DIREITO PENAL

Es en ti la ilusin de cada da
(Pablo Neruda)

No mbito da Revista, que se intitulou durante seu maior perodo


Revista de Direito Penal (RDP 1 a 31 1971 a 1981), as diversas
vertentes que preencheram o espao do direito penal divergiram e
compactuaram em suas anlises. As diversas linhas apresentadas, no
entanto, tiveram como maioria uma reivindicao de um direito penal
crtico e realista, cuja base de anlise se sustentasse na sociedade para a
qual a lei se formulava, para o sujeito que dela usaria para se defender e
para o que dela devesse se defender.
A dogmtica penal, a qual se constitui, portanto, como um
desdobramento disciplinar da Dogmtica Jurdica 124 e que pode ser
entendida como a ideia de Cincia do Direito, tendo por objeto o Direito
Positivo vigente em um dado tempo e espao, e por tarefa metdica a
construo de um sistema de conceitos a partir de uma interpretao
da norma segundo procedimentos intelectuais 125, apresentada na
Revista atravs de um leque de publicaes que se propuseram a
repensar o direito penal e a sua aplicao. Ainda, pode-se definir a
Dogmtica Jurdico-Penal como a representao do paradigma
cientfico que emerge da modernidade, prometendo assegurar o
equilbrio atravs da limitao da violncia e da promoo da
segurana jurdica.126
A Revista foi responsvel pela publicao de grandes marcos
tericos do pensamento penal estrangeiro, cuja temtica sustentaria os
discursos dos penalistas brasileiros atravs da exposio conceitual da
teoria finalista, da discusso da culpabilidade e do sistema duplo-
binrio, das teorias do tipo, do injusto e da pena provenientes da Escola

124
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.103.
125
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.40.
126
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.26.
76

de Direito Penal alem e a consolidao de uma reflexo entre a relao


do direito penal, da criminologia e das polticas criminais como um
complexo sistema de cincias penais integradas.

TABELA 03 DIREITO PENAL


ORDEM TEMA QTDE. DE
ARTIGOS
1 CRIMES POLTICOS E LEI DE 09
SEGURANA NACIONAL
2 CULPABILIDADE 11
3 CRIMES ECONMICOS 09
4 CRIMES DE OMISSO 08
5 CRIMES DE TRNSITO 05
6 REFORMAS PENAIS 14
6.1 Reforma Penal do Cdigo Penal de
1969............................................................10
6.2 Reforma Penal do Cdigo Penal Tipo da
Amrica Latina...........................................01
6.3 Reforma Penal do Cdigo Penal de
1982............................................................02
6.4 Lei de Contravenes
Penais..........................................................01
7 TEORIA DO INJUSTO, DO TIPO 20
8 TEORIA FINALISTA DA AO 07
9 FUNO DA PENA 21
(Retribuio/Preveno)
DOGMTICA PENAL E O ESPAO DE 10
GARANTIAS
TIPOS PENAIS 07
TOTAL 121
Artigos consultados no Campo do Direito Penal
FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a
1983).
77

FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).

TABELA 04 DIREITO PENAL -


REFORMAS PENAIS

ORDEM TEMA QTDE


1 Reforma Penal do Cdigo Penal de 1969 10
2 Reforma Penal do Cdigo Penal Tipo da Amrica 01
Latina
3 Reforma Penal do Cdigo Penal de 1981 02
4 Lei de Contravenes Penais 01
TOTAL 14
Artigos Consultados que abordam Reformas Penais no
campo do Direito Penal
FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).
78

FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).

Como vis central para a seleo de publicaes a serem


utilizadas, usou-se a perspectiva de crtica ao sistema, estabelecida na
perspectiva intrassistmica, haja vista ser formulada no vis denunciador
do direito penal a partir dele mesmo. A perspectiva que se props
verificar se fundamentou nos grupos temticos de maior destaque no
peridico e ainda pela denncia consubstanciada na crtica funo da
pena e pena de priso como eixo central da punio.
Outro elemento de grande destaque seleo do que ora se
chama de crtica se fez a partir da compreenso da denncia elaborada
no sentido de expor o distanciamento da realidade social e dos
discursos/estudos da dogmtica penal.
Ainda, no que tange Amrica Latina, e ao Brasil, em especial,
verifica-se um terceiro eixo estabelecido num direito penal garantidor,
conceituado a partir da noo de garantismo criminologicamente
fundamentado127, cuja noo bsica est em denunciar a deslegitimao
do sistema penal atravs da reivindicao da garantia irrenuncivel dos
direitos humanos e do direito penal como sustentculo de noes
garantidoras e de mecanismo de implementao de prticas positivas e

127
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Pelas mos da criminologia: O
controle penal para alm da (des)iluso. Rio de Janeiro: Revan, 2012. p.99.
79

impeditivas do excesso/abuso de poder presente no exerccio cotidiano


do direito penal.
De acordo com que expe Lola Aniyar de Castro em texto
elaborado sobre a trajetria de Alessandro Baratta e a sua influncia no
penalismo e na criminologia latinoamericana, a perspectiva reformista,
de crtica intrassistmista, foi a forma encontrada pelos juristas de
enfrentar o Estado de terror em que se encontravam. Essa crtica
permitia se denunciar as falhas do sistema, sem reivindicar uma
superao do mesmo, e ainda, exigir uma prtica de garantias aos
direitos humanos, como mecanismo de demonstrar prticas autoritrias e
no sofrer as represlias do enfrentamento direto. 128 Trata-se da
insistncia de manter os elementos objetivos e subjetivos do delito,
para uma doutrina penal inspirada nos princpios do Estado de Direito
em sua funo de garantia de liberdade frente ao poder punitivo do
Estado.129
A formulao de um direito penal crtico intrassistmico e
garantista se inicia a partir da percepo de que h um distanciamento
cognoscitivo130 entre os estudos penais e a realidade para o qual ele
fundado, contudo, sustenta-se a ideia de uma relao funcional entre o
Direito Penal e a sociedade, estabelecida na operacionalidade do direito.
Verifica-se que para a superao desse distanciamento e para a
reformulao de uma nova perspectiva de pensamento necessrio que
a teoria supere o panorama de sistematizao da concepo normativa
da culpabilidade e resolva o problema de
como precisar um referente objetivo do juzo de
culpabilidade prescindindo do princpio
ontolgico e metafsico do livre-arbtrio, baseado
na hiptese de o sujeito haver podido atuar
conforme a norma, que constitui uma
circunstncia real, qual, como est atualmente
demonstrado, no empiricamente verificvel
depois da realizao da conduta ou de qualquer

128
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Alessandro Baratta: un hombre del
Renacimiento en el siglo XX: notas y referencias sobre la obra de Alessandro
Baratta.
129
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Alessandro Baratta: un hombre del
Renacimiento en el siglo XX: notas y referencias sobre la obra de Alessandro
Baratta.
130
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.306.
80

modo, no verificvel dentro dos limites


heursticos do processo penal.131
O direito penal viveu at a dcada de 1960 uma continuidade de
reflexes voltadas exclusivamente para discusses conceituais, o que
trouxe tona o questionamento sobre a relao do direito penal com a
sociedade. Vera de Andrade desenvolve a problemtica da separao da
Dogmtica Penal e da realidade social e expe que o processo de
abertura daquela para esta ocorreu a partir do desenvolvimento da teoria
do crime ps-finalista132. Fazer o direito penal ir alm dos exageros
sistemticos e a substituio do sistema finalista por um sistema
teleolgico que atenda mais s consequncias do delito que sua
anlise133 foi o que permitiu o direito penal questionar-se sobre a sua
relao em abstrato no campo cognoscitivo com a sociedade.
Dessa forma, pode-se dizer que se volta o pensamento para a
anlise das consequncias cotidianas do direito penal, levando o olhar
do direito penal para a teoria da pena e a sua funo, haja vista as
consequncias at ento surgidas do debate terico da teoria finalista
restringirem-se basicamente ao mundo abstrato do dogmatismo penal.
A partir desta abertura na esfera dogmtica e com base nas
renovaes nos campos da criminologia e da poltica criminal, verifica-
se que o delito passa a ser estudado no mais apenas sob a tica
dogmtica conceitual, a qual imperava at ento, mas tambm atravs
destes outros saberes com a inteno de analisar o sentido e o
fundamento da pena. 134
Esse processo de comunicabilidade para a reflexo e a
compreenso da realidade e do controle penal atravs do fundamento da
pena verificvel ao longo dos nmeros da Revista. Ainda, verificvel
um processo mais abrangente tambm evidenciado por Vera de
Andrade, no qual o direito penal crtico e a criminologia crtica

131
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.164.
132
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.160.
133
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.161.
134
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.161.
81

estabelecem laos, que percorrem o desenvolvimento do aspecto crtico


da Criminologia em direo do aspecto garantidor do Direito penal
dogmtico e vice-versa.135
Esses laos de comunicabilidade se encontram definidos no
chamado garantismo, que se desenvolve nas sociedades latino-
americana e brasileira, se constri nas linhas da Revista, atravs da
aceitao de um garantismo crtico136, ora reconhecido a partir do
peridico como um garantismo crtico reformista, haja vista tal denncia
no pretender uma transformao do sistema, to pouco elaborar a
crtica complexa e estrutural ao sistema, satisfazendo-se apenas em
reivindicar um direito penal mais humano.
Ainda, vlido pensar (como hiptese) que esse garantismo
crtico reformista que se constitui fortemente no Brasil era a forma com
a qual os penalistas conseguiam encarar o enfrentamento ao regime da
Ditadura civil-militar no Brasil, sem sofrer graves consequncias.
Ao se reivindicar a aplicao dos direitos humanos e conect-lo
ao Estado de Direito, subentende-se que ao dizer que o Estado rompe
com as bases da democracia e com o Estado fundamentado num Direito
garantidor, este, portanto, encontra-se como o Estado de Exceo.
Assim, pode-se compreender que essa crtica, mesmo que
intrassistmica, mesmo que mais articulada reforma e no
transformao, faz-se primordial como resistncia ao contexto brasileiro
da poca.
Tambm, a compreenso das mazelas do sistema penal e do
afastamento cognoscitivo do direito penal da sociedade a partir da
excluso do pensamento ao que se refere s consequncias da finalidade
do sistema e sobre a sua implementao na vida dos sujeitos que so
selecionados pelo sistema, fundamenta e alavanca o pensamento de
ateno da dogmtica e da criminologia sobre o sistema penal.

3.1 Os primeiros conceitos de direito penal

Apesar de ter-se, por ora, como intuito, a orientao do conceito


da culpabilidade como instrumento de compreenso no que se refere
constituio do direito penal crtico, entende-se como necessrio

135
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Pelas mos da criminologia: O
controle penal para alm da (des)iluso. Rio de Janeiro: Revan, 2012. p.98.
136
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.298.
82

apresentar as primeiras publicaes trazidas Revista no tocante


conceitualizao e apresentao do que o direito penal.
Sebastian Soler, penalista argentino, publicou na Revista n. 4
(out. dez. 1971) e na n. 5 (jan. mar. 1972) as premissas da sua
concepo do direito penal. O artigo intitulado Conceito e objeto do
direito penal (Revista de Direito Penal, n. 4) trata-se de uma traduo
efetuada pelo Prof. Nilo Batista da conferncia pronunciada pelo Prof.
Soler em novembro de 1971, na Universidade Federal do Pelotas, sob o
ttulo geral de Teoria geral do delito. Inicialmente, o autor expe que
tradicionalmente conceitua-se o direito penal como a cincia que se
ocupa do delito e as consequncias que este geralmente acarreta para seu
autor, isto , as penas e outras medidas.137 Contudo, o autor afirma que
considerar este o conceito real do que o direito penal evidencia uma
noo vaga da cincia e ainda coloca o direito penal em confuso com
os demais ramos do direito, haja vista pensar-se no direito penal como
ramo e como objeto do seu prprio estudo.
Soler prope que para superar essa noo deficiente do que o
direito penal necessrio ter consolidado que o direito um sistema de
normas de conduta destinado a regular a convivncia dos seres livres, no
qual cada norma jurdica se divide em duas, uma que determina o que se
deve ou no fazer e outra que prescreve a consequncia para o no
cumprimento do dever estabelecido.138 Verifica-se, ento, a partir do que
expe o autor, a ideia de que a norma que determina a consequncia
para o no cumprimento tem como objetivo a recuperao do bem
jurdico ofendido, sendo que a consequncia ideal seria a de reparao
total a ponto de reposio do status quo ante, ou, quando no possvel,
da sua reparao real.
No entanto, quando se fala em impossibilidade de reparao
estabelece-se a ideia de que no h sustentao para a perspectiva de
preveno geral, a qual serve como fora preventiva para o no
acontecimento de determinado prejuzo irreparvel, mas que ela sirva
como mecanismo exclusivo de reparao, em que se adota um sistema
adicional de sanes consistente em ajuntar reposio ao status quo
ante, algo mais, ou seja, fazer com que o indivduo no permanea
mesmo aps ter praticado o ato delitivo na mesma situao em que se

137
SOLER, Sebastian. Conceito e objeto do direito penal. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.30.
138
SOLER, Sebastian. Conceito e objeto do direito penal. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.32.
83

encontrava antes do cometimento da transgresso.139 Portanto, a ideia


que a pena retribua ao sujeito, com algum prejuzo, a perda que ele
causou, assim, Soler conceitua o direito penal como o conjunto de
normas dotadas de sanes retributivas140, sendo a dogmtica penal a
cincia que tem por objeto o conhecimento desse sistema conjunto de
normas.141 Dessa forma, Soler evidencia que sempre que houver
normas dotadas de sanes retributivas, fala-se em direito penal e, para
isso, necessrio e sempre imprescindvel que o instituto do direito
penal ajuste-se s garantias fundamentais e aos direitos do homem.
No nmero seguinte, Revista de Direito Penal, n. 5, Soler
novamente publicado com o artigo Causas de justificao de
condutas, texto resultante da traduo efetuada por Marilza F. Corra e
Maria Jos P. Braga, da segunda conferncia pronunciada pelo autor na
Universidade Federal de Pelotas. Dessa conferncia retirou-se, como
conceitos norteadores para a compreenso do autor sobre o direito penal,
o seu papel, quando afirma que a funo especfica do Direito Penal
consiste em tipificar, em traar figuras, em criar fisionomias de aes,
descrev-las cuidadosamente, porque nesta discriminao que est o
segredo do cumprimento efetivo do princpio: nullum rimen, nulla
poena, sine lege142 e a sua compreenso sobre as fontes do direito
penal.
Nilo Batista, jurista brasileiro, autor de escritos transversos sobre
criminologia, direito penal e poltica criminal, colaborador da revista
desde sua primeira ltima edio, pesquisador do Instituto de Cincias
Penais do Rio de Janeiro e professor da Universidade do Estado do Rio
de Janeiro e da Universidade Federal do Rio de Janeiro, escreveu sobre
as faces da sociedade brasileira e a conexo destas faces com o Direito,
teve seu espao em destaque durante toda a existncia da Revista de
Direito Penal (e Criminologia). Publicou, ao longo dos 35 nmeros, 16
textos nas sees de Doutrina e Comentrios e Comunicaes e foi
o maior responsvel pelas resenhas da Revista, abordou um leque

139
SOLER, Sebastian. Conceito e objeto do direito penal. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.37.
140
SOLER, Sebastian. Conceito e objeto do direito penal. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.37.
141
SOLER, Sebastian. Conceito e objeto do direito penal. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.38.
142
SOLER, Sebastian. Conceito e objeto do direito penal. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p. 8.
84

inquestionvel de assuntos, assegurando desde o princpio a sua crtica


sobre cada temtica.
Em uma publicao de cunho conceitual, Observaes sobre a
norma penal e suas interpretaes, Revista de Direto Penal, n. 1718
(jan. jun. 1975), Batista expe sua definio sobre as normas penais,
evidenciando que, no concernente s normas penais, so estas as
normas de direito que definem fatos punveis e lhes cominam sanes
ou aquelas que estabelecem princpios sobre a aplicao dessas
primeiras, sobre a estrutura e elementos dos fatos punveis, e sobre a
aplicao e execuo das sanes cominadas.143
Nilo Batista ainda demonstra que o direito necessita ser
construdo para a sociedade, haja vista ser ela a responsvel em moldar
o direito e no o direito moldar os comportamentos sociais. E, para
tanto, deve-se sempre relacionar com cautela a ligao entre lei e
costume, que precisa ser compreendida atravs do elemento histrico e
das propriedades inerentes quela sociedade em si.
Aps analisar a teoria da interpretao da lei e o uso da analogia
como mecanismo de abordagem legal, Batista evidencia, assim como
Soler, o princpio da reserva legal como um princpio garantidor ao
acusado contra arbitrariedade dos julgadores, funcionando como
impeditivo de retroatividade da lei penal, de produo de crimes e penas
pelo costume, do emprego de analogia com relao s normas
incriminadoras e de impedir que se estabeleam incriminaes vagas e
indeterminadas.144 Portanto, o autor compactua na formulao terica
penal em apontar o princpio da reserva legal como o mecanismo de
maior proteo ao acusado diante do sistema penal e do direito penal em
si, o que fundamenta a crtica substanciada na perspectiva do direito
penal liberal.
Destarte, no tocante ao princpio da reserva legal, Heleno Fragoso
expe que a incriminao vaga e indeterminada uma das grandes
oposies qual se faz o princpio, e que, apesar de assim o ser, a
violao ocorre repetidamente quando se trata de crimes polticos.
Ainda, com a utilizao das palavras de Soler, Fragoso expe que s a
existncia de lei prvia no basta; esta lei deve reunir certos caracteres:

143
BATISTA, Nilo. Observaes sobre a norma penal e suas interpretaes.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 17-
18, jan.- jun. 1975. p.83.
144
BATISTA, Nilo. Observaes sobre a norma penal e suas interpretaes.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 17-
18, jan.- jun. 1975. 1975. p.94- 95.
85

deve ser concretamente definitria de uma ao, deve traar uma figura
cerrada em si mesma, por fora da qual se conhea no somente a qual
conduta compreendida, seno tambm qual no compreendida.145
A garantia de lei anterior expressa permite a compreenso que ora
visa-se verificar, a de que o discurso garantidor do direito penal
atravessa a construo da tica crtica da matria. As garantias tm seu
grande destaque no instituto da culpabilidade, quando se compreende a
funo retributiva da pena como um dos primeiros critrios para
limitao da punio, e essa limitao , no mbito do direito penal
tradicional, um dos primeiros indicativos de segurana ao acusado de
que este somente responder na medida do mal causado.

3.2 A culpabilidade como indcio de crtica

A publicao que estabelece o conceito e as novas perspectivas


sobre a culpabilidade de forma mais pontual o texto de Roxin
intitulado A culpabilidade como critrio limitativo da pena, publicado
na Revista de Direito Penal, n.11-12 (jul. dez. 1973). O referido texto
resultado de uma comunicao apresentada por Roxin a um colquio
realizado pelo Instituto de Cincias Penais, em Santiago do Chile, em
abril de 1973, traduzida por Fernando Fragoso.
O texto inicia com o seguinte apontamento: O problema de se a
pena estatal pode ser justificada pela culpabilidade do agente, , na
atualidade, extremamente discutido pela cincia penal alem e
internacional.146 Roxin expe, inicialmente, sobre como a culpabilidade
um instituto que mantm a convico de que o sujeito poderia ter
agido de forma diversa; contudo, o autor demonstra que tal exigncia de
conduta diversa no poderia ser provada. Isso, portanto, permite refutar
a ideia de culpabilidade e da pena, pois como se pode afirmar algo que
no pode ser provado? Assim, Roxin desenvolve a anlise da
culpabilidade como mecanismo de retribuio legtima ao injusto penal,
e finaliza sua compreenso no entendimento de que a culpabilidade
um acessrio positivo ao acusado, haja vista tratar-se de um limitador de
pena.

145
SOLER, Sebastian Apud FRAGOSO, Heleno Cludio. Notas sobre o
princpio da reserva legal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Borsoi, n. 1, jan.- mar. 1971. p.86.
146
ROXIN, Claus. A culpabilidade como critrio limitativo da pena. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 11-12, jun.-
dez. 1973. p.7.
86

Refutada completamente a primeira compreenso (da conduta


diversa), tendo como pressuposto o entendimento de que a culpabilidade
pode, sim, ser estabelecida e ponderada147, Roxin evidencia que o
conceito de culpabilidade, entendido como a exigncia de conduta
diversa ao ato tipificado, teve, em sua histria, duas funes prticas,
sendo a sua primeira tarefa a de justificar a funo retributiva da pena, e
a segunda a de limitar a pena. No que tange primeira funo, j ficou
exposto atravs dos preceitos de Soler que a funo retributiva da pena
cabe como uma compensao estatal ao mal infligido e que tal
compensao se dar na medida da sua culpabilidade, contudo, Roxin
compreende que tal finalidade da pena prejudica o acusado, pois serve
somente como legitimador para o mal que lhe ser causado, sem
qualquer funo prtica que permita segurana ao sujeito em acusao.
J no tocante segunda funo, o autor expe que a culpabilidade como
limite da pena garante uma limitao dosagem superior da pena, e,
portanto, nada mais do que um mecanismo de proteo ao acusado,
pois impede uma ingerncia mais severa em sua liberdade pessoal, por
razes preventivas, que o limite a que corresponda a sua culpabilidade.
A recusa da funo retributiva da pena vem fundamentada atravs
da seguinte exposio:
que um mal (o fato punvel) possa ser anulado
pelo fato de que agregue um segundo mal (a
pena), uma suposio metafsica que somente
pode-se fazer plausvel por um ato de f. Na
medida em que se derive o poder do Estado da
autoridade divina, pode-se ser consequente
contemplado o juiz como executor terreno do
juzo penal divino, outorgando-se sua deciso a
fora para redimir a culpabilidade humana e para
a reimplantao da Justia. Todavia, j que nos
regimes democrticos todo o poder estatal (e
assim tambm o poder judicirio) emana do povo,
no tem a deciso judicial uma legitimao
metafsico-teleolgica, mas sim exclusivamente
um fundamento racional na vontade dos cidados.
148

147
ROXIN, Claus. A culpabilidade como critrio limitativo da pena. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 11-12, jun.-
dez. 1973. p.7.
148
ROXIN, Claus. A culpabilidade como critrio limitativo da pena. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 11-12, jun.-
dez. 1973. p.9.
87

O autor ainda evidencia que sob a anlise da poltica criminal,


que ser tratada adiante, a funo retributiva da pena prejudicial, pois
responder ao mal com o mal no condiz com a ideia de soluo
sistemtica, pois, para o autor a execuo da pena s pode ter xito
enquanto procure corrigir as atitudes sociais deficientes que levaram o
condenado ao delito.149
Supera-se, desse modo, a perspectiva retributiva da pena.
Compreender a pena como um ato divino de compensao, situa o
direito penal e o poder judicirio como respostas metafsicas
relacionadas ao pensamento filosfico moral de retribuio ontolgica, o
que no condiz com a existncia do Estado de Direito Democrtico. Para
Roxin, contudo, a perspectiva da culpabilidade como limitador da pena
se faz como categoria garantidora de uma realidade democrtica, pois,
ao figurar como mecanismo que designa limites ao mximo da pena,
estabelece-se at onde o poder do Estado pode agir sobre o acusado.
Ao elencar as crticas mais contundentes que so efetuadas contra
a sua perspectiva de anlise sobre o carter limitador da pena, Roxin as
refuta e sustenta que a Teoria da Determinao da Pena a melhor
medida de proteo ao acusado, e que se a mesma apresenta falhas, no
se deve teoria, mas sua prtica. O autor finaliza seu texto abordando
as tendncias que compreende urgentes para uma poltica criminal, e
que entende como alternativa.
Em A personalidade e a culpabilidade como medida da pena
Revista de Direito Penal, n. 15-16 (jul. dez. 1974) Enrique
Bacigalupo se autointitulava incluso na Escola Tcnico-jurdica em
contraposio ao pensamento da Escola Positiva, cujo entendimento da
Escola e consequentemente o seu se faz em oposio perspectiva
periculosista e defensista da segunda escola, defendendo o autor a ideia
de culpabilidade pelo fato como base e limite da pena. O autor expe
que
a relao pena-periculosidade entronizada na
frmula da personalidade , a partir destes
pressupostos, mais do que uma consciente
reflexo sobre os fins poltico-criminais da pena,
uma consequncia de erro metodolgico no
mbito da dogmtica e uma correlativa atitude de

149
ROXIN, Claus. A culpabilidade como critrio limitativo da pena. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 11-12, jun.-
dez. 1973. p.9.
88

abandono da reflexo sobre o fundamento e fim


da pena.150
Consequentemente, a funo da culpabilidade fica reduzida a
servir para a excluso da pura responsabilidade pelo resultado151. Assim,
apesar de mostrar a teoria da culpabilidade como um norte de garantia
para o acusado, Bacigalupo apresenta o momento que enfrentavam as
sociedades argentina e latino-americana ao explanar que o uso do
princpio da culpabilidade utilizado para quantificar a culpa do
acusado na personalidade do sujeito, apesar de entender que mesmo se
referindo personalidade do autor, esta personalidade no tem lugar
sistemtico em nenhum dos elementos do delito.152
A compreenso da culpabilidade dosada a partir da personalidade
do autor remete ao conservadorismo penal, contra o qual a criminologia
crtica e o direito penal crtico se manifestaram, buscando romper com
qualquer trao do positivismo determinista que atribui ao acusado um
valor ao seu ato e sua personalidade e no ao resultado de sua atitude.
No entanto, o rompimento com a vertente do retribucionismo da pena
configura um novo passo s cincias penais, pois descontri a percepo
de devolver um mal com outro mal ao sujeito que supostamente deveria
ter agido de outra forma, ou seja, a prpria superao de um livre-
arbtrio concreto j ultrapassa, de certa forma, a vertente classicista e
metafsica do direito penal vingador.
Conforme exposto em captulo anterior, a partir do enfoque
criminolgico, Juarez Cirino dos Santos tambm publicou na Revista de
Direito Penal, n. 15 16, sobre a culpabilidade, mas avanando e
recusando a perspectiva da culpabilidade como meio de dar finalidade
pena, haja vista conectar tal instituto liberdade real, a qual no tem
como ser demonstrada, portanto, deve ser considerada nula no mundo
jurdico. A ideia de se sustentar algo no direito que no tenha como ser
comprovado o que determina para Cirino a crise da culpabilidade, pois
no possvel provar que o sujeito poderia ter usado da liberdade real e

150
BACIGALUPO, Enrique. A personalidade e a culpabilidade como medida da
pena. Revista de Direito Penal, Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais,
n. 15-16, jul.- dez. 1974. p.35.
151
BACIGALUPO, Enrique. A personalidade e a culpabilidade como medida da
pena. Revista de Direito Penal, Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais,
n. 15-16, jul.- dez. 1974. p.37.
152
BACIGALUPO, Enrique. A personalidade e a culpabilidade como medida da
pena. Revista de Direito Penal, Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais,
n. 15-16, jul.- dez. 1974. p.38.
89

ter praticado conduta diversa, assim como o direito no consegue provar


a funo ressocializadora da pena, estes so os ncleos de argumentos
que determinam a noo de crise da culpabilidade defendida por Juarez
Cirino.
Isso posto, a referida crise se verifica, portanto, com
desconstituio do carter ressocializador da pena, haja vista no ser
possvel sustentar a ideia de ressocializao a partir da punio quando
se verifica que o limite e o fim no reparar o sujeito de um mal natural,
ou de readapt-lo sociedade quando da leso do bem jurdico.

3.3 A problemtica dos crimes de omisso

Outro ponto que a crtica se estabelece no seu vis garantista


ocorre na relao da dogmtica penal com a perspectiva poltico-
criminolgica est na problemtica da omisso. O conceito de omisso
que se apresenta o de Welzel, o qual afirma que a omisso no em
si mesmo uma ao, j que a falta de uma ao. [...] Necessariamente
referida uma ao, a omisso no existe em si: o que existe a
omisso de uma ao determinada. 153 E o problema a se enfrentar
quanto aos crimes de omisso est exatamente no questionamento de
como estabelecer por via do Estado, atravs da lei, deveres obrigacionais
ao cidado, que do seu descumprimento resultem em sano penal.
Como questo de amplo questionamento, aborda-se tambm o
problema da causalidade da omisso, a qual, apesar de amparada pela
legislao brasileira, tem sido fortemente combatida na Revista, haja
vista entender-se que a causalidade provm de um desencadeamento de
foras154, e como a omisso no uma ao que causa algo, resulta no
fato de que a omisso no causa absolutamente nada e, portanto, como
saber que o resultado se deu devido omisso, e que se o sujeito tivesse
agido de algum forma, teria evitado o resultado?
Apesar da tecnicidade da omisso, o ponto de maior dificuldade
dos crimes omissivos est na admisso dos chamados delitos imprprios
por omisso no escritos, nos quais se questiona como no violar

153
MUNHOZ NETTO, Alcides. Os crimes omissivos no Brasil. Revista de
Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33 jan.- jun.
1982. p.10.
154
MUNHOZ NETTO, Alcidez. Os crimes omissivos no Brasil. Revista de
Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33 jan.- jun.
1982. p.11.
90

garantias fundamentais do homem, se no h tipificao legal que


determine que tal conduta omissiva seja crime.
O questionamento sobre a omisso e suas pontualidades se
destacou de forma to generalizada mundialmente que a Revista de
Direito Penal e Criminologia, em seu nmero 33, reservou um espao
somente para a discusso sobre o assunto. Este nmero da Revista foi
resultado de um colquio nacional, realizado na cidade do Rio de
Janeiro, em outubro de 1982, celebrado pelo Grupo Brasileiro da
Associao Internacional de Direito Penal e o Instituto de Cincias
Penais do Rio de Janeiro. Evento que foi realizado como debate
preparatrio ao XII Congresso Internacional de Direito Penal, ocorrido
no Cairo, em 1984. A citada edio destaca-se por tratar de apenas dois
eixos temticos, os quais foram selecionados a partir dos assuntos
propostos pelo Congresso, abordando, portanto, apenas os crimes de
omisso e o direito penal econmico. As duas temticas traduziam as
novas perspectivas que enfrentava o direito penal crtico (a respeito do
direito penal econmico, reserva-se mais adiante um espao em
destaque para o assunto).
No tocante aos crimes de omisso, as publicaes versaram tanto
sobre a legislao brasileira quanto sobre perspectivas mais globais, e a
comunicao que merece mais destaque a apresentada por Eugenio
Raul Zaffaroni, intitulada Panorama atual da problemtica da omisso
(Revista de Direito Penal e Criminologia, n. 33, jan. jun. 1982),
traduzida por Jos Carlos Fragoso.
No referido texto, Zaffaroni enfrenta o problema poltico-
criminolgico da omisso, evidenciando que a principal dificuldade dos
crimes de omisso est nos delitos imprprios, nos casos em que no h
tipificao escrita. O autor questiona a necessidade de estabelecer at
que ponto o Estado pode impor deveres cuja violao constitua delito.
Dessa maneira, destaca que tal prtica nada mais que um reflexo de
autoritarismo penal, que viola os preceitos do Estado de Direito,
sustentado sobre o Estado de Garantias.
Zaffaroni elabora um percurso sobre as teorias do delito, no qual
expe as duas tendncias que disputam a aceitao majoritria da
doutrina. O autor parte de Welzel, cuja compreenso sobre a conduta
humana no delito considera que a ao totalmente independente da
tipificao, e que, ento, gnero da espcie delito, e depois expe a
teoria de Hellmuth Von Weber, a qual considera que a nica ao que
interessa ao direito penal a tpica, e, ento, o conceito de ao
91

dependeria sempre do tipo, isto , na medida de seus requisitos.155


Entendida como a mais recente tendncia de aceitao entre os
doutrinadores, a segunda vertente terica, Zaffaroni afirma que apesar
dessas divergncias, em resumo, ambas remetem omisso a um
problema de tipicidade penal, e, assim, debatem-se com idntico
conflito, qual seja, o de como se resolver o problema quando o tipo no
est escrito.
Sobre a questo do tipo omissivo no escrito, Zaffaroni
evidencia:
A doutrina mais generalizada, qualquer que seja a
posio a respeito da ao, nos diz que h casos
em que aparece um tipo omissivo no escrito que
se desprende do tipo escrito, posto que no faa
mais que esgotar o contedo de proibio do
mesmo, porque em tais circunstncias no
interromper o nexo causal equivale a causar o
resultado. Esta equivalncia no pode derivar-se
de outra fonte que do dever de interromper o nexo
causal, e este dever no pode surgir de outro modo
que de uma especial vinculao do autor com o
bem jurdico, que dado chamar-se posio de
garantidor.156
A construo dos tipos omissivos no escritos acontece quando,
apesar da existncia de um dever imposto pela lei, o sujeito no cumprir
com tal obrigao, e que esse descumprimento ocorra de forma que no
haja previso escrita. A conduta no poder ser chamada de atpica,
visto ter violado o dever de evitar o resultado, mas, ento, como
defender o bem jurdico tutelado se no h previso legal? A grande
questo apresentada por Zaffaroni a de quando haver um vnculo
jurdico de tal natureza? E, dessa forma, o que ocorre uma
consequente responsabilidade do juiz em criterizar a tipicidade da
conduta e sua respectiva sano sem violar o princpio da legalidade.
Para Zaffaroni, responde-se a tal questionamento atravs da
exposio afirmativa de trs pontos:

155
ZAFFARONI, Eugenio Raul. Panorama atual sobre a problemtica da
omisso. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.32.
156
ZAFFARONI, Eugenio Raul. Panorama atual sobre a problemtica da
omisso. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.33.
92

(a) As frmulas genricas dos cdigos, ou os


enunciados doutrinrios recolhidos
jurisprudencialmente, que fazem suas vezes, por
meio das quais se permite a elaborao judicial de
tipos imprprios de omisso no escritos, so
insatisfatrios, e no garantem suficientemente o
princpio da legalidade. (b) Dado que em
circunstncias normais, quer dizer, no marco de
um Estado de Direito democrtico, os casos em
que a jurisprudncia e a mesma doutrina acordem
a tais construes no so to numerosos, no
impossvel elaborar por escrito tais tipos
imprprios de omisso. (c) A poltica legislativa
mais s deve orientar-se, pois, no sentido de que
seja o legislador o nico encarregado de
estabelecer quando uma estrutura omissiva
equivale a uma ativa ou quando deve erigi-la em
delito ainda que no exista uma equivalncia
total.157
Selecionou-se o trabalho de Zaffaroni para abordar sobre a
temtica da omisso, pois sua escrita evidencia a problemtica da
omisso a partir da questo crtica do direito penal em conformidade
com as perspectivas criminolgicas e garantistas de um Estado de
Direito. A necessidade de erigir os tipos penais referentes aos casos de
crimes omissivos imprprios no escritos revela a importncia de
impedir episdios alucionatrios de necessidade por parte do Estado,
no qual a reivindicao exacerbada de tutela aos preceitos morais da
sociedade resultem numa suposta ao de segurana policial e
garantidora dos bens jurdicos tutelados, sobrepujando quaisquer
garantias aos direitos humanos.
Os autores brasileiros Ricardo Antunes Andreucci e David
Teixeira de Azevedo, da escola paulista de direito penal, tambm
abordam a temtica no mesmo sentido, no texto Omisso e poltica
criminal (Revista de Direito Penal e Criminologia, n. 33), expem o
necessrio controle das garantias em face da responsabilidade penal nos
crimes por omisso. Os autores definem a omisso como um dos pontos
mais obscuros da estrutura delitiva, pois, como j demonstrado, suscita
questionamentos em todos os seus aspectos, os quais abordam desde a

157
ZAFFARONI, Eugenio Raul. Panorama atual sobre a problemtica da
omisso. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.37-38.
93

perspectiva de causalidade, de ofensa ao princpio da reserva legal, at


ao uso da analogia como sada aos espaos no preenchidos da lei.
Para os autores, a omisso permanece nesse limbo doutrinrio por
no responder de forma concreta s questes que so formuladas.
Portanto, a considerao que se deve ter de cautela total quanto ao uso
de ampliao dos quadros da omisso, e, para isso, destacam a
fragilidade do instituto omissivo, reportando-se ao seu histrico
caracterizado pelo autoritarismo.
Diante do que se apresenta, o discurso das garantias atravs da
legalidade como mecanismos de sustentao da segurana jurdica
colocado em xeque nos casos de crimes de omisso. Percebe-se que o
questionamento sobre as dvidas sucitadas nas falhas tericas dos
crimes de omisso no escritos, revela a fragilidade da tipificao dessas
condutas quando se tem por base as garantias processuais. , assim, a
partir desta interrogao sobre como lidar com a lacuna da lei nos casos
de crimes omissivos no escritos, que se reconhece tal pensamento
como o direito penal liberal na sua perspectiva crtica marcado pela
defesa liberal das garantias.

3.4 A dogmtica penal em dilogo com a realidade (da qual ela


coparticipa)

A conexo dialgica que vai se desenvolver entre o direito penal,


que se faz crescente, e a criminologia crtica que tambm passa por um
processo de largo desenvolvimento nas dcadas de 1970 e 80, perodo
do objeto de estudo (Revista de Direito Penal e Criminologia), traa a
resposta hiptese j apresentada de que o desenvolvimento do direito
penal veio consubstanciado pelas garantias e direitos humanos como seu
maior sustentculo.
Eduardo Novoa Monreal, penalista chileno, na Revista de Direito
Penal, n. 2 (abr. jun. 1971), inicia o texto Progresso humano e direito
penal com a seguinte frase:
Enfrentando o risco de pecar pela
superficialidade, queremos abrir, nas breves linhas
que seguem, uma janela que comunique o mbito
jurdico com o mundo exterior, a fim de que se
renove o ar de muitos conceitos estanques e se
ilumine a necessidade de reformar tantos
94

conceitos penais que o progresso do mundo


deixou para trs.158
Tal afirmativa pode ser considerada emblemtica para fins de
concluso de qual era a proposta da Revista desde seu incio, o dilogo
reformista garantidor desenvolvido com o olhar sempre voltado para a
perspectiva de cincias penais integradas, que se desenvolveu de
forma muito acentuada nos pases latino-americanos, talvez tenha
ocorrido como resultado da proposta efetuada por Alessandro Baratta
em seus trabalhos de que a cincia penal integrada deveria vir como
aliada a superao do controle penal tal qual este se encontrava.
Parte-se ento do questionamento sobre novas realidades,
utilizando-se de casos concretos e localizando-se numa problemtica
penal. Novoa Monreal apresenta sua perspectiva sobre o
desenvolvimento do mundo contemporneo e a incapacidade que os
juristas tm de se colocarem em contato com o progresso social e que tal
contato ocorra na mesma velocidade das mudanas que so diariamente
apresentadas pela sociedade. Como mecanismo de apoio ao jurista, para
que tenha condies mnimas de alcanar tais mudanas sociais, Novoa
Monreal sugere que os estudiosos do direito utilizem uma viso
multidisciplinar, trabalhando em conjunto com a sociologia, a histria,
com a antropologia, entre outras cincias humanas e sociais que esto
tambm unificando esforos para compreenso da realidade social. Essa
proposta j caracteriza uma crtica dogmtica penal positivista, cujo
propsito estava no estudo do direito penal a partir e exclusivamente da
lei, esta como fonte e objeto nico de estudo do jurista, visto ser
necessrio para o desenvolvimento da cincia a relao do investigador
neutro e imparcial com um objeto tambm neutro e imparcial.
Contudo, o enfoque do trabalho de Novoa Monreal apresentar
novas demandas sociais que merecem reconsiderao e devida ateno
do direito penal. Essas demandas so agrupadas em categorias amplas
com a exposio de suas peculiaridades, as quais so iniciadas pela
apresentao das Alteraes nas estruturas poltico-administrativas,
onde o autor elenca como espao de necessria reforma penal as prticas
ilegais realizadas por funcionrios pblicos, consagrando uma
reivindicao de mais severidade na punio de crimes praticados por
polticos e representantes do Estado. Outro agrupamento descrito pelo
autor foi no que se refere s Alteraes nas estruturas econmico-
sociais, cuja ateno deve ser dada defesa da economia nacional,

158
NOVOA MONREAL, Eduardo. Progresso humano e direito penal. Revista
de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 2, abr.- jun. 1971. p.9.
95

regulamentao e fiscalizao de crimes tributrios, controle da


proteo das necessidades bsicas de trabalhadores assalariados,
regulamentao e controle de grandes empresas industriais, entre outras
prticas que o autor entende como objetos de considerao.159
Demais categorias e especificidades so apresentadas ao longo do
texto, mas o que cabe ressaltar a relevncia que o direito penal crtico,
que se desenvolvia na Amrica Latina a partir da dcada de 1970,
alcanou com a anlise dos crimes econmicos e polticos. A constante
apario dessa temtica vai ser objeto, mais adiante, de uma perspectiva
de avano na crtica do direito penal. Novoa Monreal, portanto,
consagra-se, desde sua primeira publicao na Revista de Direito Penal,
j na edio n. 2, com a aluso necessidade de um olhar mais severo
para certos delitos ou prticas sociais do que para aqueles que sempre
estiveram em foco. necessrio expor, entretanto, que a crtica que se
elabora ao reconhecimento da seletividade do sistema, ocorre atravs da
argumentao fundamentada na finalidade tradicional do direito penal,
qual seja, evitar a criminalidade. Assim, mantm-se o direito penal
estabelecido na sua perspectiva liberal, que ora se categoriza tambm
como crtico, com a particularidade de ser uma crtica intrassistmica,
visto que a argumentao sustenta a ordem estabelecida pelo controle
penal e denuncia primordialmente a reivindicao de um sistema mais
humano.
Em publicao posterior, Novoa Monreal, que poca
encontrava-se exilado na Venezuela em decorrncia do golpe chileno de
Pinochet, retornou ao assunto da abstrao da dogmtica penal com o
texto Alternativas e transes do direito penal de hoje, na Revista de
Direito Penal, n. 24 de jan. dez. 1977. Novoa Monreal se prope
novamente a discutir o direito penal abstrato, denunciando a abstrao
dos estudiosos do direito penal ao encarar os problemas relacionados
formulao terica penalista, traando uma relao de disputa ocorrida
entre os cientistas criminais, os dogmatas e os juspenalistas, que
resultou num completo isolamento do pensamento jurdico penal da
sua realidade. Inclusive, com a seguinte frase, o autor aponta os
dogmatas como ginastas intelectuais que se exercitam numa espcie de
vazio160 para explicar a total desconexo entre a disputa intelectual

159
NOVOA MONREAL, Eduardo. Progresso humano e direito penal. Revista
de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 2, abr.- jun. 1971.
160
NOVOA MONREAL, Eduardo. Alternativas e transes do direito penal de
hoje. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.-
dez. 1977. p.60.
96

ocorrida ao longo do sculo XX entre finalistas e causalistas, desviando


a funo do penalista de seu foco, entendido pelo autor como evitar a
criminalidade.161
Em outro momento de escrita, Novoa Monreal encara a crtica de
que o penalista tem uma funo de comprometimento com a sociedade.
Para o autor, combater a criminalidade est como proposta de exerccio
funcional dos que estudam o direito penal e, portanto, ignorar a
realidade e as dificuldades que transitam na produo, na interpretao,
na aplicao e na consequncia da lei, nada mais que uma
responsabilidade do penalista diante do seu espao social.
Dessa forma, Novoa Monreal se questiona sobre qual a cota de
responsabilidade que tem a prpria sociedade repressora na produo de
muitos fatos criminosos?162 Para o autor, reprimir sem se pensar no
que se reprime e em qual a realidade daquele que reprimido,
constitui um ato de total descomprometimento com o propsito da
cincia penal. Ainda, esta falta de questionamento pode ser
compreendida como um ato de irresponsabilidade do penalista, visto
que, ao se propor refletir sobre a lei penal e as suas particularidades, o
sujeito deve se propor a pensar no interesse coletivo e no bem-estar
social, garantindo a terica segurana jurdica to proclamada pelos
dogmatas.
A concepo de desigualdade social e de excesso repressor no se
consolida efetivamente na exposio de Novoa Monreal, tampouco se
concretiza a ideia de superao do direito penal como mecanismo ideal
de resoluo de conflitos. Contudo, o autor finaliza seu texto expondo
que a superao da criminalidade talvez seja possvel quando o homem
entender o seu espao na sociedade e a sua responsabilidade para com o
prximo, e que, se o social conseguir atingir nveis de igualdade e
equilbrio, talvez, supere-se at a noo da instituio penal como
mecanismo de controle. Expe, ento, o autor:
Pressupe, em primeiro lugar, uma sociedade
organizada sobre bases justas e igualitrias, que,
efetivamente, ajude a todos os homens que a
compem a alcanar seu mais completo

161
NOVOA MONREAL, Eduardo. Alternativas e transes do direito penal de
hoje. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.-
dez. 1977. p.62.
162
NOVOA MONREAL, Eduardo. Alternativas e transes do direito penal de
hoje. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.-
dez. 1977. p.70.
97

desenvolvimento humano, no fsico, no intelectual


e no moral e a convert-los em solidrios entre si,
sempre dispostos a dar sociedade e aos demais,
o melhor de suas capacidades. Pressupe,
tambm, que as altas decises sociais estejam
inspiradas no bem das grandes maiorias e
provenham delas; que no sirvam de escudo ou de
proteo a interesse de pequenos grupos
dominantes.163
Em continuidade ao pensamento crtico do direito penal,
Francisco Muoz Conde, catedrtico da disciplina de Direito Penal da
Universidade de Sevilha, expe seu pensamento sobre a conexo do
direito penal e da criminologia e sobre a inaugurao da crtica ao
direito penal e do direito penal crtico em seu texto Para uma cincia
crtica do direito penal, publicado na Revista de Direito Penal, n. 24
(jan. dez. 1977). Muoz Conde inicia seu trabalho evidenciando que a
relao de distanciamento entre criminologia e direito penal ocorreu
durante a consagrao do positivismo jurdico, que dominou os estudos
do direito durante todo o sculo XIX, diante da afirmao de totalidade
que o direito penal possua sobre a criminologia por entender que a
primeira era o nico a se consolidar como cincia, devido ao seu objeto
inconteste164.
No entanto, com a reformulao terica, sustentada a partir do
neokantismo, na qual cada cincia tinha seu espao autnomo e
autenticidade prpria por possurem diferentes objetos e serem estes
certamente delimitados, estas cincias permaneceram separadas por
mera compreenso do direito penal em abstrato, que vislumbravam os
penalistas. A criminologia seguiu seu caminho fazendo anlises sociais
e sobre realidades concretas, consolidando o espao de reflexo sobre o
controle penal e social, enquanto o direito penal permaneceu
elucubrando sobre questes tcnico-jurdicas de ordem conceitual.
Todavia, certa vertente de penalistas percebeu que apesar de ter
superado, quase completamente, todas as grandes questes pontuais do
seu tecnicismo, viu-se continuadamente a criminalidade aumentar e os

163
NOVOA MONREAL, Eduardo. Alternativas e transes do direito penal de
hoje. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.-
dez. 1977. p.71.
164
MUOZ CONDE, Francisco. Para uma cincia crtica do direito penal.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.- dez.
1977. p.93-94.
98

seus apontamentos no trazerem um resultado prtico para a cincia


penal.
Essa vertente de penalistas que assumiu a crtica criminolgica e
desenvolveu o distanciamento entre realidade cognoscitiva e dogmtica,
verificou que a interao com as teorias e anlises provenientes da
criminologia suscitavam principalmente um questionamento crtico
desses sobre funo do penalista no exerccio do direito penal. Tal
questionamento resultou no que Muoz Conde expe como a superao
do penalista como mero instrumento a servio do Estado, mas como
sujeito de crtica, cuja funo no se resumiria somente em aceitar o
Direito Penal, tal como , como tambm e na medida em que o aceita,
deve aceit-lo para critic-lo.165 O que o autor visa expor que a
integrao dogmtica e criminolgica sustenta um alicerce crtico
necessrio para constituio de um direito penal crtico, no qual se
rompe com a figura abstrata do direito penal, e o penalista supera sua
postura de mero instrumento das classes dominantes.
A compreenso que Muoz Conde tem da relao do controle
penal e dos sujeitos marginalizados, sobre quem o direito penal
aplicado, sugere um compromisso crtico de compreenso da realidade
seletiva do sistema penal, o que possibilita uma superao do fenmeno
que tpico da cincia do direito penal, cujo esquecimento em relao
aos problemas polticos, econmicos e sociais dava-se em benefcio dos
penalistas puramente tcnico-jurdicos ou dogmticos166. Esse
entendimento relaciona-se com o posicionamento de Novoa Monreal,
que, ao falar de um penalismo crtico, coloca a conscincia de classe e o
efeito do direito penal classista e segregador em foco como elemento do
direito penal.

3.4.1 A crtica realidade penal brasileira

Grandes penalistas brasileiros manifestaram-se ao longo da


Revista de Direito Penal (e Criminologia) no sentido de formular uma
denncia ao distanciamento do discurso penal acadmico e oficial da
sociedade brasileira. A primeira publicao brasileira que remete

165
CONDE, Francisco Muoz. Para uma cincia crtica do direito penal.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.- dez.
1977. p.94.
166
CONDE, Francisco Muoz. Para uma cincia crtica do direito penal.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.- dez.
1977. p.97.
99

realidade social do Brasil e ao efetivo distanciamento dos penalistas para


com a sua sociedade de autoria do Prof. Heleno Fragoso. Fragoso o
autor do maior nmero de publicaes ao longo da Revista167, com a
apresentao de diversas explanaes. Uma das caractersticas mais
marcantes da Revista, e sem dvida que a transforma num objeto to
belo de estudo, a possibilidade de verificar no seu transcurso a
(re)elaborao de pensamento pelo qual passam os colaboradores
permanentes. O autor, em suas primeiras publicaes, foca em tecnicizar
o conhecimento penal e verificar pontualidades das grandes teorias
penais que se desenvolvem no mundo, realocando-as para o mbito
brasileiro, fazendo, inclusive, estudos comparados de direito penal.
Fragoso, ao longo dos doze anos de tiragem da Revista, se
consolidou como um crtico do direito penal brasileiro, desenvolvendo
em parceria com o Instituto de Cincias Penais do Rio de Janeiro
diversos projetos de pesquisa emprica, juntamente outros juristas e
socilogos de destaque, com o intuito de analisar propriamente em que
p se encontrava a realidade brasileira e de que maneira o direito penal
respondia s demandas sociais e quais as suas consequncias para a
realidade do Pas. Ainda era perceptvel a influncia das novas
tendncias crtico-criminolgicas, que iam sendo absorvidas pelo
pensamento brasileiro, nas suas produes, principalmente com a
integrao de Juarez Cirino dos Santos ao ncleo de colaboradores
permanentes do conselho editorial da publicao. A trajetria da Revista
um reflexo da trajetria acadmica e de vida de Heleno Fragoso e sua
veiculao se finaliza com o falecimento desse penalista, com a
publicao mais crtica e definitiva sobre a sua percepo do sistema
penal: A reforma da legislao penal168, Revista de Direito Penal e
Criminologia, n. 35.
Outro texto que se destaca pelo carter crtico, que remete
discusso ora proposta de desenvolvimento da crtica do e ao direito
penal, a publicao intitulada Cincia e experincia do direito penal,
Revista de Direito Penal, n. 26 (jul. dez. 1979). A abordagem inicial
do autor remete afirmao de que o direito penal moderno alcanou
graus inimaginveis de complexidade e superioridade tcnicas; contudo,
a resoluo dos fortes debates traados ao longo do sculo XIX e XX no

167
Desconsiderando a sua participao em pareceres e em elaborao de
resenhas, contabilizando somente o nmero de publicaes nas sees
Doutrina e Comentrios e Comunicaes, Fragoso publicou o total de vinte
textos de sua autoria.
168
Ser objeto de anlise do terceiro captulo, sobre polticas criminais.
100

campo da dogmtica penal serviu principalmente para a verificao de


que a complexidade tcnica do direito o deixou esquizofrnico diante da
realidade social e das consequncias jurdicas do delito e,
principalmente, ao que se refere pena, pois, como afirma Fragoso: o
trabalho formidvel dos juristas no campo da teoria do direito penal est
posto em xeque pelas realidades do funcionamento do sistema
repressivo do Estado.169
O autor analisa essa perspectiva de distanciamento do direito
penal e da realidade como um processo de crise170 do direito penal, e,
para explicar a motivao de tal crise, o autor considera que o direito
penal do nosso tempo sofreu o impacto criminolgico devastador da
criminologia da reao social, que submeteu anlise o prprio sistema
de justia punitiva171, e, ao colocar sob a lupa o sistema de justia, os
penalistas tiveram o duro enfrentamento de verificar que o direito penal
no correspondia defesa dos valores e segurana jurdica to
prometida quanto imaginavam. Portanto, verificaram que o
pronunciamento da criminologia no sentido de que o papel do direito
penal nada mais era do que de selecionar marginalizados e rotular as
condutas a serem tipificadas e os sujeitos a serem punidos, era
efetivamente realizado quando se olhasse para a realidade, quando o
foco do olhar do direito penal superasse a mera tecnicalidade. Isto , a
aparncia e a realidade encontravam-se to discrepantes que se tornou
difcil desconsiderar a denncia criminolgica, assim, os modelos
repressivos que respondiam prtica do direito penal se tornaram alvo
de severas crticas, haja vista a incapacidade de olhar para o que havia

169
FRAGOSO, Heleno Cludio. Cincia e experincia do direito penal. Revista
de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979. p.9.
170
Peter Lejins trabalha tambm com o conceito de crise no texto A atual crise
da poltica criminal nos Estados Unidos (Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez. 1979), no qual aborda a crise da
poltica criminal nos EUA, devido ao abandono da populao em confiar na
ideia de reeducao, haja vista ter sido percebido que: (1) mtodos reeducativos
no impedem a reincidncia; (2) permanece o aumento da criminalidade; (3) h
um desejo de retorno crena das sanes repressivas; (4) a perspectiva das
penas indeterminadas est sob ataque pelo movimento de proteo aos direitos
humanos; (5) a presuno de que o sujeito deve ser reeducado no consiste com
o Estado Liberal, cuja promessa de que o homem dever ser aquilo que quiser
ser, e, principalmente; (6) h ceticismo com relao priso.
171
FRAGOSO, Heleno Cludio. Cincia e experincia do Direito Penal.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Forense, n. 26, jul. dez. 1979. p. 9
101

na sua realidade e pensar em solues; foi impossvel para o direito


penal confrontar tais crticas.
Para expor o acmulo criminolgico pelo qual foi atingido o
direito penal, no sentido de transparecer a deslegitimidade do sistema,
mesmo que saindo por ora das publicaes de autorias brasileiras,
necessrio evidenciar o posicionamento de Alessandro Baratta no texto
tambm publicado pela Revista de Direito Penal, n. 31 (jul. dez.
1980), Criminologia e dogmtica penal: Passado e futuro do modelo
integral da cincia penal, no qual o autor demonstra os desafios que a
criminologia trouxe ao direito penal e poltica criminal, formulando o
questionamento que supere a dogmtica, indagando qual pode ser a
reao da cincia jurdico-penal frente aos conhecimentos acumulados e
postos sua disposio pela moderna criminologia, (...) uma vez que
esto em contradio com as metas que a cincia tradicionalmente
confere a esse sistema?172
A resposta por ele dada resume-se na compreenso de duas
hipteses. A primeira consagra-se na simples negao dos penalistas em
tomar conhecimento dos resultados obtidos pela criminologia ou em
deslegitimar tais resultados devido sua provenincia criminolgica. A
segunda hiptese o que Baratta chama de peso na conscincia dos
penalistas, cuja resposta no necessariamente resulta numa mudana na
estrutura da cincia, mas na introduo de crtica na esfera do
pensamento do direito penal. Como expe Baratta, o peso na
conscincia o mnimo que se espera de um penalista, sendo, porm,
talvez o mximo para a situao institucional da cincia no sistema de
Direito Penal.173 Desse modo, o que se pode entender que o
penalismo crtico no tem como solucionar a sua expresso
institucional, tampouco transformar ou reformar seus instrumentos
repressivos, mas o que se espera que minimamente se faa a crtica
sobre a sua existncia e, principalmente, sobre a sua aplicao penal.
Em retorno ao pensamento de Fragoso, verifica-se que o autor
assumiu o entendimento de que a prepotncia encarada pelos dogmatas
no correr dos anos sobre a funo do direito penal como orientador
neutro e solucionador de problemas no cabia quando se verificava

172
BARATTA, Alessandro. Criminologia e dogmtica penal: o passado e futuro
do modelo integral da Cincia Penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 31. p.22 23.
173
BARATTA, Alessandro. Criminologia e dogmtica penal: o passado e futuro
do modelo integral da Cincia Penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 31. p.23.
102

efetivamente o efeito das novas conquistas no mbito acadmico em


relao ao seu propsito de seguridade. Dessa forma, mesmo com o
pice do conhecimento dogmtico do direito penal, a realidade
consagrava-se cada vez mais desumana para aqueles que entravam no
sistema.
Outra crtica de Fragoso ao estado em que se encontram as
justificativas que sustentam o direito penal est na questo j exposta da
funo retributiva da pena e da culpabilidade. Segundo o autor:
Deve-se dizer, no entanto, que o sistema penal
clssico nunca pde ser inteiramente fiel ao
princpio da retribuio como fundamento da
pena. Diz-se que culpabilidade tem cumprido no
direito penal a funo de justificar o sentido
retributivo da pena e a de limitar a pena, mas a
aplicao da pena, dentro dos parmetros legais,
est dominada pela personalidade do acusado e
por seus antecedentes, que passam, ento, ao
primeiro plano. Os cdigos preveem a agravao
da pena pela reincidncia e pela habitualidade, o
que significa a elevao da pena pela condio
pessoal do delinquente, que tambm compromete
a lgica do sistema clssico. As teorias
formuladas para justificar, nesses casos, o
aumento da pena, com base no princpio da culpa,
eram, evidentemente, artificiais.174
A ideologia da retribuio como instrumento de
reeducao/ressocializao, tambm se desmantela em meio
demonstrao de que o sistema, mesmo quando implementado no seu
maior primor de qualidade, no recupera o sujeito daquilo que no se
pode recuperar, no ressocializa aquele que nunca foi socializado175, e,
portanto, a funo declarada da pena no se sustenta, haja vista os
ndices de reincidncia, independentemente de quo bons so os espaos
prisionais, no reduzirem nunca quando h a aplicao de
encarceramento. E, dessa forma, verifica-se que, conforme Fragoso
afirma, a crise que assola o direito penal dos tempos contemporneos (e
desde os tempos mais remotos) est na disjuno entre a cincia e a
experincia, em todos os nveis e em todos os discursos declarados do

174
FRAGOSO, Heleno Cludio. Cincia e experincia do direito penal. Revista
de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979. p.13.
175
FRAGOSO, Heleno Cludio. Cincia e experincia do direito penal. Revista
de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979. p.13.
103

direito penal, e assim, o que ocorre um estado de crise ainda mais


aguda a cada tentativa de justificar o poder repressivo no seu exerccio
mximo. 176
Outro penalista que se destaca ao tentar dialogar a criminologia
com o direito penal Manoel Pedro Pimentel, professor da Universidade
de So Paulo e ex-secretrio de Justia e de Segurana Pblica do
Estado de So Paulo, elaborou, enquanto acadmico, publicaes de
denncia ao sistema penal, e, quanto s suas apresentaes na Revista de
Direito Penal, o mais destacado texto trata-se de uma veiculao crtica
sobre todo o complexo prisional e a sua experincia e consequente
desiluso como Secretrio de Segurana Pblica de So Paulo,
apresentado como Crime e pena: problemas contemporneos (Revista
de Direito Penal, n. 28), que fala criticamente sobre poltica criminal e
que ser abordado em momento mais oportuno. Contudo, no que tange
sua perspectiva sobre o direito penal e a sociedade, Pimentel expe em
Sociedade crimingena (Revista de Direito Penal, n. 31 jan. a jun.
1981) a sociedade como uma estrutura complexa geradora de fatores
crimingenos.
A noo de fatores crimingenos proveniente do texto de
Jean Pinatel, o qual resultado de um trabalho apresentado na 33
SBPC, realizada em Salvador (BA), em julho de 1981, e trata-se da ideia
do autor de que as grandes manifestaes de nossa criminalidade
dependem de ocasies que a sociedade concede. Em todo caso nossa
sociedade parcialmente responsvel pelo desenvolvimento da
criminalidade [...].177 O autor utiliza o termo fator gerador de
criminalidade para trabalhar em oposio ao conceito de causa178, que
se entende superado pela criminologia como relacionado ao positivismo
criminolgico, que remetia s causas da criminalidade e ao sujeito
ontologicamente criminoso.
Designada a compreenso da sociedade como geradora de fatores
de criminalidade, o autor passa a apresentar os fatores que entende
serem responsveis pela criminalidade. A partir da ideia da anomia179, a

176
FRAGOSO, Heleno Cludio. Cincia e experincia do direito penal. Revista
de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979.
177
PINATEL, Jean Apud PIMENTEL, Manoel Pedro. A sociedade
crimingena. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n.31,
jul.- dez. 1980. p.87.
178
Apesar de que, no seu fundamento lgico, tratam-se da mesma coisa.
179
O conceito de anomia elaborado por Merton evidencia a anomia como crise
da estrutura cultural, que se verifica especialmente quando ocorre uma forte
104

qual se refere ao entendimento de que todo sujeito pratica no seu


cotidiano algum tipo de ilcito, pois passa a agir segundo seus prprios
valores, e que apenas alguns so selecionados pelo sistema, Pimentel
expe o contgio hierrquico como um fator de criminalidade, cuja
explicao se d com a percepo de que as classes sociais mais
carentes, ao esperarem alcanar os mesmos benefcios dos estratos
sociais mais abonados, utilizam do crime como mecanismo de sucesso,
ao se depararem com nveis de desigualdade que so reflexos da
sociedade capitalista e com a percepo de que no h punio para a
conduta ilegal.
Os demais fatores crimingenos que o autor apresenta tambm
esto vinculados ao Estado capitalista e transformao social ocorrida
nos fins do sculo XX, com a desorganizao social e estrutural das
grandes cidades, tais como a pobreza, o abandono na infncia, a
educao precria e os meios de comunicao como formadores de
opinio pblica. O autor usa-se da afirmao de Novoa Monreal de que
o direito penal o direito dos pobres, j que so eles, exclusivamente, os
selecionados pelo sistema, ao apontar uma ntida crtica criminolgica
seletividade da clientela exercida pelo direito penal, que considerado
pelo prprio autor como arma dos poderosos.
Para essa sociedade em descontrole, de ritmos acelerados, de
desligamentos entre os sujeitos devido ao crescimento das cidades e
desunio das pequenas comunidades, e de crescimento exacerbado de
desigualdade, entende o autor, h um pano de fundo, que a
sociedade de consumo, que coage o sujeito e o envolve a ponto de
quebr-lo quanto aos seus valores e impossibilit-lo para a reflexo
efetivamente. Diante dessa incapacidade, Pimentel apresenta a realidade
capitalista como uma formao ideolgica que impede o sujeito de
simplesmente pensar numa superao, numa alternativa ao que lhe
imposto, e assim, profetiza que o direito penal ser o primeiro a ser
atingido negativamente, caso no se d uma alternativa sociedade de
consumo, pois o autor prev que em nome dos seus objetivos formais,
punir e recuperar, o direito penal vai se encontrar cada vez mais
encurralado diante da necessidade de ainda mais controle social. E o
resultado desta estrutura, para o autor, ser

discrepncia entre as normas e fins culturais, por um lado, e as possibilidades


socialmente estruturadas de agir em conformidade com aquelas. BARATTA,
Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal. Rio de Janeiro:
Instituto Carioca de Criminologia, 2002. p.62.
105

o aumento da criminalidade, especialmente da


criminalidade violenta, do vandalismo gratuito e
dos delitos sofisticadamente fraudulentos; a
crescente demanda de recursos oramentrios para
investimentos no sistema de justia criminal,
alimentando seus subsistemas policial, judicirio,
penitencirio.180
Dessa forma, o que fica claro na avaliao de Pimentel que a
desconexo do direito penal da sociedade vem transformando todo o
complexo sistema capitalista num disparate punitivista de sujeitos
marginalizados, e que, em no se encontrando uma alternativa para tal
experincia, o direito penal ser o mais atingido, alcanando nmeros
incontrolveis de criminalidade e massacre de humanos num grande
encarceramento. Vale expor que apesar de anlises estruturais do
sistema, o que se verifica no discurso de Pimentel, de Novoa Monreal e
Fragoso uma leitura do paradigma etiolgico na base e a sua crtica
sociolgia na ponta, o que demonstra a convivncia de discurso na
sociedade latino-americana e brasileira, nesse estgio do direito penal.

3.5 Direito penal econmico

Assim, como mais exato ponto de encontro das duas anlises


(1) teoria do delito, demonstrada aqui a partir da discusso sobre a
culpabilidade, e (2) as novas percepes sobre a dogmtica, a partir de
um novo olhar do direito penal relacionado com conceitos estabelecidos
pela criminologia crtica e a relao sobre o controle penal que
recorrem ao pensamento da dogmtica e da criminologia, tem-se
tambm como ponto de interseco a anlise dos crimes de colarinho
branco, que demonstraram que o sistema seleciona os crimes a serem
punidos e os sujeitos a serem criminalizados.
A partir da perspectiva da seleo criminal provocada pela noo
de reao social estigmatizante ao ato delitivo, premissa denunciada por
Becker em Outsiders181, desenvolve-se a construo de um pensamento

180
PIMENTEL, Manoel Pedro. A sociedade crimingena. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jul.- dez. 1980. p.95.
181
A obra Outsiders de Howard Becker foi objeto de resenha bibliogrfica da
Revista (n. 17-18) realizada por Yolanda Cato, cujo apontamento final da
resenhista de que a obra se trata de uma excelente publicao que no
pretende manter uma viso tradicional e irreal sobre a criminalidade e o
processo de criminalizao. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Revista dos Tribunais, n. 17-18, jan.- jun. 1975. p.139-141.
106

que verifica que quando estamos diante de uma criminalidade comum,


temos uma reao institucional violenta contra aqueles que praticam a
conduta tipificada como crime, enquanto em outras condutas tambm
tipificadas, aquelas chamadas no convencionais, no se obtm
respostas de tamanha represso.
A ideia de desvio construdo de magistral importncia para o
presente trabalho, haja vista tal elaborao terica ter permitido verificar
as percepes diferentes que se deu criminalidade. Faz-se, ento,
necessrio fugir brevemente das Revistas de Direito Penal e
Criminologia para conceituar o desvio, utiliza-se de Becker para
demonstrar que a concepo sociolgica define o desvio como a
infrao de alguma regra previamente acordada 182. No entanto, a
compreenso que se pode ter a partir de uma anlise mais aprofundada
dos grupos e do desvio, de que os grupos sociais criam o desvio ao
fazer regras cuja infrao constitui o desvio, e ao aplicar tais regras a
certas pessoas em particular e qualific-las como marginais. 183 Deste
ponto de vista, o desvio no uma qualidade do ato cometido por uma
pessoa, seno uma conseqncia da aplicao que os outros fazem das
regras e das sanes para um ofensor.184
O desvio o resultado de um processo que implica as reaes
das outras pessoas frente a esta conduta185 e que ainda coordenado
por diferentes sujeitos e interesses de determinada classe social que ao
criarem regras definem quem ser criminalizado, quem ser etiquetado
como desviante. Destarte, necessrio tambm explanar que o grau de
reao da sociedade e dos sujeitos em particular frente a uma conduta

182
La concepcin sociolgica que acabo de analizar define la desviacin como
la ifraccin de alguna regla previamente acordada. BECKER, Howard S. Los
extraos. Sociologa de la desviacin. Buenos Aires: Tiempo Contemporneo,
1971. p. 19
183
los grupos sociales crean la desviacin al hacer las reglas cuya infraccin
constituye la desviacin, y al aplicar dichas reglas a ciertas personas en
particular y calificarlas de marginales. BECKER, Howard S. Los extraos.
Sociologa de la desviacin. Buenos Aires: Tiempo Contemporneo, 1971. p. 19
184
Desde este punto de vista, la desviacin no es una cualidad del acto
cometido por la persona, sino una consecuencia de la aplicacin que los otros
hacen de las reglas y las sanciones para un ofensor. BECKER, Howard S. Los
extraos. Sociologa de la desviacin. Buenos Aires: Tiempo Contemporneo,
1971. p. 19
185
la desviacin es, entre otras cosas, una consecuencia de las respuestas de los
otros a los actos de uns persona. BECKER, Howard S. Los extraos.
Sociologa de la desviacin. Buenos Aires: Tiempo Contemporneo, 1971. p. 19
107

tida como desvio vai variar significativamente de acordo com o tempo


(o momento em que ocorreu), de acordo com quem comete tal ato e de
quem vitimado por ele e, ainda, de acordo com o resultado desse
desvio, sua consequncia, podendo sempre agravar ou abrandar a reao
contra tal prtica186.
O desvio s se consolida, assim, a partir da determinao de
interesses que evidenciam o poder simblico de sujeitos diante de uma
sociedade dominada, cujo fim a que se prope determinar as regras
que sero impostas na sociedade e, dessa forma, definir no s quem
pode ser percebido como desviado, mas tambm quem detm o poder de
apontar a classificao de comportamentos e de regular as regras do
jogo. Portanto, verifica-se que
As diferentes capacidades de criar regras e aplic-
las a outras pessoas so essencialmente diferenas
de poder. Aqueles grupos cuja posio social lhe
d armas e poder so os que tm maiores
possibilidades de impor suas regras. As distines
de idade, sexo, grupos tnicos e classe social,
esto todas relacionadas com diferenas de poder,
o que explica a diferena no grau nos quais grupos
distintos podem criar regras para outros.187
O reconhecimento do desvio no como uma qualidade presente
na prpria conduta, seno que surge da interao entre a pessoa que
comete o ato e aqueles que reagem ante ao mesmo188, deve ser
analisado no apenas do contexto penal e jurdico da tipificao do
desvio, mas da interao social que resulta dessa ordem de
determinaes de sujeitos dominantes, cujo resultado verifica-se no

186
BECKER, Howard S. Los extraos. Sociologa de la desviacin. Buenos
Aires: Tiempo Contemporneo, 1971. p. 22
187
Las diferencias en la capacidad de crear reglas y aplicarlas a otras personas
son esencialmente diferencias de poder. Aquelles grupos cuya posicin social
les da armas y poder son los que tienem mayores posibilidades de imponer sus
reglas. Las distinciones de edad, sexo, grupo tnico y clase social, estn todas
relacionadas con diferencias de podes, lo que explica las diferencias en el grado
en el cual los grupos as distinguidos pueden crear reglas para otros. BECKER,
Howard S. Los extraos. Sociologa de la desviacin. Buenos Aires: Tiempo
Contemporneo, 1971. p.26.
188
La desviacin no es una cualidad presente en la conduct misma, sino que
surge de la interaccin entre la persona que comete el acto y aquellos que
reaccionan ante al mismo. BECKER, Howard S. Los extraos. Sociologa de
la desviacin. Buenos Aires: Tiempo Contemporneo, 1971. p.24.
108

conflito entre grupos e na criminalizao de sujeitos marginalizados. Em


apontamento a esse reconhecimento, Becker expe que
alm de reconhecermos que o desvio criado
pelas reaes das pessoas frente a tipos
particulares de condutas catalogadas como desvio,
devemos tambm ter presente que as regras
criadas e mantidas por esta qualificao no so
universalmente aceitas. So, pelo contrrio,
motivo de conflito e desacordo, parte do processo
poltico da sociedade.189
O ponto de encontro determinante entre o direito penal crtico e a
criminologia crtica est na percepo de que essas reaes apontadas
por Becker so responsveis pela seletividade das condutas e da
populao a serem criminalizadas. Alessandro Baratta expe que a
criminologia crtica vem consolidar a percepo seletiva do sistema
penal (dominao atravs da determinao do desvio), quando se
compreende que a sociedade e as estruturas de poder que esto
constitudas na sua formao, e na ideia de que o processo de se
criminalizar e de ser criminalizado e no de se cometer crimes.
A premissa a que se remete Baratta assumida pelo direito penal
crtico, quando este recepciona a ideia de relao com a sociedade, e no
se permite mais ignorar as denncias produzidas pela criminologia, pois
tais denncias so claramente verificveis, dependendo somente do
interesse do penalista em olhar para o seu mundo e perceber as
consequncias da prtica penal no cotidiano.
O processo de dilogo entre a criminologia crtica e do direito
penal pode ser verificado com a anlise dos crimes econmicos. Lola
Aniyar de Castro aponta que os crimes de colarinho branco, ou crimes
econmicos so a forma mais cruel e mais significativa de alcance da
criminalidade contra a sociedade, tendo por referencial a relao com os
crimes contra propriedade, tais como o furto, a receptao etc.
necessrio expor que a formao da criminologia crtica se inicia sobre o
pensamento que questiona a caracterstica classista da criminalidade, da
sua seleo, e de que forma tal seleo reflete na sociedade.

189
Adems de reconocer que la desviacin es creada por las reacciones de la
gente frente a tipo prticulares de conducta al catalogar esa conducta como
desviada, debemos tambin tener presente que las reglas creadas y mantenidas
por esta calificacin no son universalmente aceptadas. Son, en cambio, motivo
de conflicto y desacuerdo, parte del proceso poltco de la sociedad. BECKER,
Howard S. Los extraos. Sociologa de la desviacin. Buenos Aires: Tiempo
Contemporneo, 1971. p.27.
109

Assim, quando se verifica que o sistema penal seletivo, que


diferencia quais condutas punir e que essa prtica afeta a sociedade,
inicia-se um questionamento, tanto na dogmtica como na criminologia,
que se prope a analisar a relao dos crimes de genocdio, dos crimes
polticos e dos crimes econmicos com a criminalidade comum e, a
partir dessa diferenciao, traar como o se d a seleo no sistema e
verificar quais so caractersticas da criminalidade chamada no
convencional.
Em captulo anterior, demonstrou-se a elaborao de projetos
latino-americanos e brasileiros de anlise desse tipo de criminalidade
formulados sob a tica da criminologia crtica e estabelecidos a partir
desse referencial terico. Tambm se evidenciou a construo terica da
criminologia crtica sobre tal forma de criminalidade com a exposio
do pensamento de Lola Aniyar de Castro no texto Sistema penal e
sistema social: a criminalizao e a descriminalizao como funes de
um mesmo processo (RDP, n. 30). Contudo, necessrio evidenciar
que na Revista de Direito Penal e Criminologia tambm aparecem
escritos sobre a dogmtica penal que abordam esse vis temtico.
A importncia que foi dada aos crimes econmicos se traduz
magistralmente na Revista, haja vista haver significativas publicaes
sobre o tema, e ainda, um nmero dedicado quase que exclusivamente a
essa temtica. Na Revista de Direito Penal e Criminologia, n. 33, a
edio se props a tratar sobre o direito penal econmico, pois esse foi
um dos temas do Colquio Nacional de Direito Penal realizado na
cidade do Rio de Janeiro como evento preparatrio para o XII
Congresso Internacional de Direito Penal, realizado em 1984, na cidade
do Cairo.
Entre as anlises efetuadas sobre o direito penal econmico,
destaca-se primeiramente Eduardo Novoa Monreal em Reflexes para
a determinao e delimitao do delito econmico, Revista de Direito
Penal e Criminologia, n. 33 (jan. jun. 1982). O autor distingue-se dos
demais ao apresentar os conceitos norteadores de direito econmico a
partir da dogmtica penal, e por se posicionar pela necessidade de
cuidados essenciais ao definir o direito econmico de cada pas. Novoa
Monreal expe, ainda, a cautela que se deve tomar ao elaborar estudos
comparados de direito econmico, pois entende que a natureza e a
realidade econmica de cada Estado determinam particularidades de
cada direito econmico a partir de sua realidade.
O autor define direito penal econmico como o Direito que
rene e sistematiza um conjunto de regras jurdicas de interesse pblico,
destinadas a proteger e manter certa organizao e ordenao da
110

economia nacional com vistas ao bem-estar de toda a coletividade190,


no qual o bem jurdico tutelado a ordem pblica econmica da nao.
Desse modo, aps abordar pormenoridades tpicas da dogmtica e
singularidades referentes ao delito econmico, o autor reflete a respeito
do por que da necessidade de se legislar sobre essa esfera delitiva, e
ainda expe a justificativa do controle do Estado sobre as atividades
econmicas. Para Monreal, as razes so claras:
uma parte considervel, normalmente a
majoritria, das atividades econmicas se
encontram em mos de particulares, e elas devem
ser vigiadas, reguladas ou sofrer a interveno do
Estado com o fim de planific-las, dirigi-las, e
encaminh-las em uma direo conveniente ao
interesse nacional, como meio de alcanar justia
social, melhor distribuio da riqueza e uma tutela
adequada do interesse dos mais desfavorecidos.
Para assegurar uma devida preveno da violao
das normas estatais, o legislador cria figuras
especiais de delitos econmicos.191
Portanto, compreende-se tal afirmao a partir da ideia de que a
motivao em regular os delitos econmicos est na proteo da
coletividade, cuja necessidade de melhor distribuir as riquezas remete a
uma observao constante de fiscalizao dos meios econmicos. A
regulamentao parte de uma perspectiva de direito voltado para
sociedade, no qual o instituto penal passa a responder s demandas de
proteo social, partindo da percepo de uma desigualdade que
reproduz ainda mais desigualdade.
A vertente que admite a regulamentao do direito econmico, e
seu consequente direito penal econmico, pode ser considerada de
perspectiva crtica, pois, passa por tal linha reflexiva a conexo do
direito com a sua realidade e, principalmente, o vnculo de
regulamentao do direito com princpios bsicos de seguridade ao
complexo social, o qual recusa-se a admitir um Estado de laissez-faire
absoluto, pois compreende que tal regulamentao da disponibilidade
dos meios de atividades econmicas produz um complexo social mais

190
NOVOA MONREAL, Eduardo. Reflexes para a determinao e
delimitao do delito econmico. Revista de Direito Penal e Criminologia.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.121.
191
NOVOA MONREAL, Eduardo. Reflexes para a determinao e
delimitao do delito econmico. Revista de Direito Penal e Criminologia.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.118.
111

humano e igualitrio, haja vista permitir que o Estado controle os


excessos do livre comrcio. As normas que traduzem esse controle de
excessos suscitam diversas discusses sobre sua natureza jurdica e sua
sistematizao. Todavia, Novoa Monreal expe aquelas disposies que
so indiscutivelmente prprias do direito econmico, porque tratam do
seguinte:
a) planificao imperativa da economia
nacional;
b) limitaes produo de bens e servios,
imposio de quotas obrigatrias de produo ou
exigncia sobre natureza e qualidade desses bens
e servios;
c) distribuio obrigatria de produtos e
servios, especialmente de primeira necessidade,
s vezes com a fixao de preos mximos, zonas
de distribuio, controle do seu transporte, etc.;
d) proteo de consumidor, identificao
apropriada de bens e servios, abusos de
propaganda comercial e, em geral, medidas para
impedir um manejo abusivo dos preos ou uma
queda na qualidade dos produtos;
e) aambarcamento, especulao e gio em
suas diversas formas;
f) regulao monetria, controle de divisas e
cmbio de moedas estrangeiras;
g) concesso de crditos para a indstria e o
comrcio e taxas de juros mximo para eles. 192
Percebe-se que o que direito econmico se prope abraar um
ncleo mais complexo e intenso de delitos, que resultam num
sintomtico prejuzo para toda coletividade193, diferentemente daqueles
delitos chamados de convencionais, que atingem pontos especficos da
sociedade, geralmente determinados pela proteo e reparao dos bens
jurdicos relacionados s classes sociais mais abastadas e seleo dos
criminalizados nas classes marginalizadas. A partir do escrito de Heleno
Fragoso, verifica-se que o direito penal tem sido amargo privilgio dos
pobres e desfavorecidos, que povoam nossas prises horrveis e que

192
NOVOA MONREAL, Eduardo. Reflexes para a determinao e delimitao
do delito econmico. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.106-107.
193
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Projeto para uma investigao comparada
sobre crimes de colarinho branco na Amrica Latina. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 25, jan.- jun. 1978.
112

constituem a clientela do sistema.194 Dessa forma, o que se oferece com


essa vertente do direito penal superar a estrutura desigual que assinala
as realidade latino-americanas de injustia e opresso somente aos
pobres, e focar o controle repressivo sobre a classe dominante.
Em Concepo e princpios de direito penal econmico,
inclusive a proteo dos consumidores, no Brasil (Revista de Direito
Penal e Criminologia, n. 33), o penalista crtico Nilo Batista abordou
efetivamente questes prprias da sociedade brasileira, analisou tambm
a proteo dos consumidores e concentrou seus esforos em pensar em
solues legislativas para as questes mais sintomticas do direito penal
econmico, renunciando a perspectiva de seletividade de criminalizao,
propondo-se, principalmente, a pensar nos princpios que regem tal o
direito penal econmico e seus doutrinadores brasileiros.
Ao elaborar uma relao de leis do chamado direito penal
econmico, o autor demonstra o quo reduzido o rol legal de crimes
abarcados pelo Cdigo Penal Brasileiro em comparao com as leis
especiais que abordam a referida temtica. O autor expe que tal
contraposio se deve promulgao do Cdigo Penal ter ocorrido em
1940, perodo em que o direito penal econmico no era uma categoria
de criminalidade que resultasse em preocupao. Isto , a ruptura de
mentalidade quanto aos quadros penais no mbito do delito econmico
se deu a partir do surgimento terico e da exposio da necessidade de
controle do Estado sobre as prticas ilegais no que tange economia,
que se consolidou a denncia da seletividade do sistema, e, ainda, com a
exposio dos prejuzos causados sociedade quando do descontrole da
ordem econmica.
Com a conscincia de tal necessidade, houve pequenas alteraes
de codificao em que se incluram nfimas condutas como ilcitas no
citado campo do direito penal, entretanto, a lista195 que elenca as leis
especiais que protegem bens jurdicos tutelados por tal ramo do direito
constitui-se num longo rol, o que demonstra um crescimento substancial

194
FRAGOSO, Heleno Claudio. Direito penal econmico e direito penal dos
negcios. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.125.
195
Lista de crimes tipificados no Cdigo Penal Brasileiro e em leis especiais
que tratam sobre direito penal econmico no ano de 1982. BATISTA, Nilo.
Concepo e princpios de direito penal econmico, inclusive a proteo dos
consumidores, no Brasil. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de
Janeiro, Forense, n. 33, jan. jun. 1982. p. 79 e 80
113

de preocupao no que concerne ao direito penal econmico na


realidade brasileira.
Assim, aps elencar as leis brasileiras que versam sobre a
matria, Nilo Batista demonstrou o quo significativo o prejuzo
causado pelos delitos econmicos em comparao aos crimes
reconhecidos como da esfera da criminalidade convencional. O autor
exps os prejuzos causados por furtos no Estado do Rio de Janeiro,
sendo que, em 1977, dos 17.704 furtos, apenas 203 superaram Cr$
100.000,00; em 1978, dos 15.880, furtos, apenas 444 superaram tal
valor; no ano seguinte, dentre os 20.886 furtos, somente 2.457
extrapolaram a cifra de Cr$ 100.000,00, enquanto que em apenas uma
fraude, ocorrida em agosto de 1976, o valor do prejuzo foi de Cr$
197.906.370,00;196 ou seja, somando-se os prejuzos de furto do trinio
apresentado por Nilo Batista, no se chega nem perto da soma de apenas
uma fraude realizada em nico momento.
As informaes quanto s quantias decorrentes dos crimes citados
so provenientes do Anurio de Estatstica Criminal da Secretaria de
Segurana Pblica do Estado do Rio de Janeiro, e corroboram a linha
criminolgica que aborda os crimes econmicos, ou crimes de colarinho
branco, como uma forma de criminalidade de consequncias
significativas sociedade. A leitura dialgica entre a criminologia e a
dogmtica penal sobre os crimes de colarinho branco foi capaz de
demonstrar a forte conexo que envolve os crimes no-convencionais e
os seus comuns beneficirios, a alta classe da sociedade, com a
seletividade do sistema. Ao assumir que o discurso da garantia do bem
jurdico tutelado no mais se sustentava, pois os prejuzos que
resultavam dos crimes econmicos eram infinitamente maiores, e
perceber que esta forma de criminalidade possua claros indcios de
baixa criminalizao, corrobora-se a perspectiva do sistema seletivo e,
assim, coloca-se em questo os princpios da igualdade e da
legitimidade do direito penal.
Nesse sentido, o juiz belga Carlos Versele Sverin, em A cifra
dourada da delinquncia, Revista de Direito Penal, n. 27 (janeiro
junho 1979), chamou tal criminalidade econmica desconhecida pelo
sistema oficial de cifras douradas, por se tratar de uma criminalidade
oculta referente a crimes econmicos praticados exclusivamente pelas
classes mais abastadas. Tal texto resultado do resumo da exposio de

196
BATISTA, Nilo. Concepo e princpios de direito penal econmico,
inclusive a proteo dos consumidores no Brasil. Revista de Direito Penal e
Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.81.
114

Sverin ao Consrcio Europeu de Investigaes Polticas, realizado em


abril de 1976, na cidade de Bruxelas, o qual foi traduzido por Nilo
Batista e Francisco de Assis Leite Campos.
O autor verifica que o uso de estatsticas criminais como fonte da
criminologia tradicional e do direito penal tradicional pode resultar em
informaes que no condizem efetivamente com a realidade. As
estatsticas no necessariamente refletem o aumento ou a diminuio da
criminalidade, quando sobem as estatsticas criminais pode ser sinal de
que os esforos jurdico-policiais contra a delinquncia tenha,
aumentado, e no que algo de novo esteja acontecendo na sociedade197,
e essa verificao demonstra que apesar de haver estatsticas criminais,
elas representam basicamente a criminalidade convencional, pois
praticamente toda a atividade das jurisdies penais se limita a formas
convencionais do comportamento anti-social198.
Essas condutas que no so (re)conhecidas oficialmente pelos
rgos oficiais, devido sua natureza delitiva, so chamadas de cifras
negras199 ou delinquncia oculta200, e existem em oposio
criminalidade real, que se trata da quantidade verdadeira de delitos
praticados em determinado momento, e em oposio, principalmente,
criminalidade aparente, que aquela conhecida pelos rgos de
controle social a polcia, os juzes etc. , ainda que no aparea
registrada nas estatsticas201. Isto , a diferena entre a criminalidade
real, que nunca se sabe exatamente qual , e a criminalidade aparente,
aquela que de alguma forma o sistema toma conhecimento, a chamada
cifra negra.
Para alm cifra negra, que ele compreende j como uma
delinquncia predominante de atos cometidos por cidados
economicamente mais favorecidos, Sverin conceitua as cifras douradas
da criminalidade, afirmando que
Alm da cifra negra de delinquentes que escapam
de toda investigao oficial, existe uma cifra

197
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da reao social. Rio de
Janeiro: Forense, 1983. p.66.
198
SVERIN, Carlos Versele. A cifra dourada da delinquncia. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.6.
199
SVERIN, Carlos Versele. A cifra dourada da delinquncia. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.8.
200
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da reao social. Rio de
Janeiro: Forense, 1983. p.66.
201
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da reao social. Rio de
Janeiro: Forense, 1983. p.69.
115

dourada de criminosos que tm o poder poltico e


o exercem impunemente, abandonando os
cidados e a coletividade explorao da
oligarquia, ou que dispem de um poder
econmico que se desenvolve em detrimento do
conjunto da sociedade.202
As prticas que consubstanciam as cifras douradas, as quais so
includas nessa perspectiva oculta de criminalidade proveniente do alto
escalo social, so as seguintes:
(...) trata-se, essencialmente, de convivncias
poltico-econmicas, de combinaes poltico-
financeiras, de sutis peculatos, de concusses
disfaradas e abusos reais, favorecidos por
lacunas da lei mais ou menos deliberadas, ou por
203
complacncias mais ou menos conscientes.
Se as cifras douradas denunciam uma seletividade da
criminalidade, tendo-se em vista haver seleo desde os tipos a serem
criminalizados at a populao a ser criminalizada, deduz-se que h
aqueles que no so filtrados pelo sistema, e, para Sverin , tal
imunidade causada pelos diversos filtros que atravessam o sistema de
controle social, preservando a personalidade dos sujeitos de alto grau de
conhecimento poltico-cultural e de bons status econmicos.
As cifras douradas e os delitos econmicos representam um
resultado do processo de conhecimento desenvolvido pela criminologia,
cuja negao de que haja um criminoso nato se fortalece ao se destacar
os filtros de seletividade do sistema, e o quo habitual a prtica de
condutas definidas como crime por toda a populao. Recusam-se,
assim, as estatsticas criminais como um indcio do que ocorre na
realidade social e coloca-se a refletir sobre a sociedade como um rgo
coletivo com pontualidades prprias, formada por sujeitos humanos que
praticam diversas aes no seu cotidiano que podem ou no ser
enquadradas como crime, e que, dependendo, principalmente, do seu
status social, podem ser ou no objeto da represso do controle social.204
Outro ponto de destaque apresentado na Revista de Direito Penal
n. 19 20 (julho dezembro de 1975) sobre a seletividade do sistema e

202
SVERIN, Carlos Versele. A cifra dourada da delinquncia. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.10.
203
SVERIN, Carlos Versele. A cifra dourada da delinquncia. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.10.
204
SVERIN, Carlos Versele. A cifra dourada da delinquncia. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.10.
116

a sua relao com a classe social do sujeito est na escrita efetuada por
Heleno Fragoso, o qual publicou o texto Aspectos jurdicos da
marginalidade social. A sua proposta de anlise a marginalidade
como fenmeno geral em que se pesa a constituio de identificao dos
desviantes estigmatizados, com o intuito de caracterizar as situaes de
exceo que vivem determinados setores da sociedade. A ideia de
marginalidade social apresentada como decorrente da caracterizao
de pessoas que vivem margem da sociedade, ou seja, que se situam
fora dos limites aceitos pela maioria.205
O autor formulou a crtica seletividade do sistema punitivo com
base no direito penal como obstculo de uma transformao social do
sujeito marginalizado. Ao relacionar a marginalidade social com a
justia criminal, Fragoso apontou que os sujeitos so assim considerados
(marginalizados) quando praticam fatos que a lei define como
penalmente ilcitas e que constituem, num momento dado, a
criminalidade aparente.206 Esta conceituao de criminalidade aparente
explorada a partir da perspectiva de filtros do sistema, cuja noo
primordial a de que a criminalidade no privilgio de pessoas que
integram grupos marginalizados ou que so considerados marginais. A
identificao de criminoso e marginal resulta do fato de serem atingidos
pela justia substancialmente os pobres e desfavorecidos207.
O conhecimento dos crimes de colarinho branco ou da chamada
cifra dourada da delinquncia expe concretamente a superao do mito
da igualdade do direito penal liberal, cuja noo de que o direito
responde sociedade de forma igualitria completamente
desmistificada. A admisso de que a justia criminal o mais
dramtico aspecto da desigualdade da justia revela que os penalistas
efetivamente absorveram a crtica formulada pela sociologia e pela
criminologia, visto que se propem a considerar que as normas desde

205
FRAGOSO, Heleno Cludio. Aspectos jurdicos da marginalidade social.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-
20, jul.- dez. 1975. p.8.
206
FRAGOSO, Heleno Cludio. Aspectos jurdicos da marginalidade social.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-
20, jul.- dez. 1975. p. 9.
207
FRAGOSO, Heleno Cludio. Aspectos jurdicos da marginalidade social.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-
20, jul.- dez. 1975. p.9.
117

sua elaborao j so instrumentos de marginalizao208, pois desde o


princpio selecionam as condutas que consideram necessrias de serem
controladas.
Na consequncia, todos os outros momentos do controle penal
polcia, justia, execuo penal afunilam ainda mais a seletividade do
sistema, que vai, a cada fase, definindo ainda mais quem sua clientela
e explorando a condio do marginalizado a marginalizar-se nas penas
privativas de liberdade, pois, no que tange aplicao penal dos sujeitos
a seleo ainda mais desigual. O pblico que ser institucionalizado
aquele que se encontra em situao de fragilidade, exposto no trabalho
de Fragoso como a populao que vive nas favelas, os marginalizados
par excellence 209: prostitutas, mendigos e vagabundos, os menores
abandonados, os enfermos mentais, as mulheres e as minorias tnicas.
Isto , quanto mais abandonada sorte de sua singularidade e
fragilidade, maior a chance de o sujeito ser aspirado pelo sistema, apesar
de se tratar de realidade notria a seletividade do sistema, as duras penas
ainda persistem em infligir apenas em uma parcela (re)conhecida da
sociedade.
A exposio que se props fazer foi de traar os discursos na
perspectiva de cincias penais integradas, conforme j dito, a partir da
conciliao do discurso crtico-criminolgico e do direito penal crtico,
estabelecido atravs de consideraes das sociedades como ponto
central de anlise e da garantia dos direitos humanos fundamentais. A
tentativa de superao de uma dogmtica penal tecnicista ou puramente
positivista encontra seu espao na Revista de Direito Penal e
Criminologia, e a sua interseco ocorre, conforme exposto, na crtica
ao sistema, atravessando os pontos ora trabalhados, mas no se bastando
somente neles.
A percepo que ocorre aos poucos de que o discurso que
sustenta o controle penal est deslegitimado pelas incompatibilidades
entre suas finalidades anunciadas e sua aplicao seletiva, permite que o
direito penal se comunique com o conhecimento criminolgico para
fazer sua prpria crtica ao sistema. Assim, observa-se que conceitos que
regem o direito penal sejam colocados sob anlise e que, inclusive,

208
CONDE, Francisco Muoz Apud FRAGOSO, Heleno Cludio. Aspectos
jurdicos da marginalidade social. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Revista dos Tribunais, n. 19-20, jul.- dez. 1975. p.10.
209
FRAGOSO, Heleno Cludio. Aspectos jurdicos da marginalidade social.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-
20, jul.- dez. 1975.
118

certos princpios sejam contestados, como a prpria legitimao do


sistema como ele se encontra.
119

4. A POLTICA CRIMINAL

Isso de querer ser


exatamente aquilo que a gente
ainda vai nos levar alm.
(Paulo Leminski)

A Revista de Direito Penal e Criminologia percorreu 12 (doze)


anos de publicao, cujas temticas variaram de forma complexa. O
trnsito temtico se deu com nfase nas teorias da dogmtica penal
(teoria da lei penal, teoria do delito e teoria da pena), no direito penal, na
criminologia e, principalmente, na perspectiva da poltica criminal.
possvel, inclusive, dizer que a predominncia de abordagem temtica
foi no mbito da poltica criminal. As teorias que legitimaram o discurso
das polticas criminais ao longo da Revista divergiram constantemente,
contudo, o discurso que preponderou desde a primeira ltima
veiculao da Revista foi o do minimalismo penal como fim, no qual h
a percepo de uma necessidade urgente de contrao do sistema penal
atravs da aplicao institucional da descriminalizao e da
despenalizao, conforme se verifica na tabela a seguir.

TABELA 05 POLTICA CRIMINAL E CRTICA


PENA DE PRISO
Artigos consultados no Campo da Poltica Criminal

ORDEM TEMA QTDE


1 SOBRE POLTICA CRIMINAL 5
2 REFORMAS PENAIS 3
Reforma do Cdigo Penal de 1969 2
Reforma do Cdigo Penal Tipo Amrica Latina 1
Reforma do Cdigo Penal de 1981 2
Lei de Execues Penais 2
Lei de Contravenes Penais 1
3 POLTICA CRIMINAL ALTERNATIVA 6
4 DESCRIMINALIZAO E DESPENALIZAO 25
5 CRTICA PRISO 15
TOTAL 62
120

FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).

FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).

A partir dos dados expostos no grfico acima, notrio a


predominncia substancial dos artigos publicados no campo da Poltica
Criminal que abordam a descriminalizao/despenalizao, alcanando
o percentual de 40% dos artigos. Ainda, somam-se os artigos que fazem
crtica pontual priso, os quais alcanam 24% das publicaes,
chegando ao total de 64% dos artigos sobre poltica criminal, que
abordam uma reivindicao da priso como ltima sada do sistema.
Estes 64% das publicaes traduzem a publicao de 40 artigos dos 62
sobre poltica criminal, que colocam a pena de priso como a exceo,
ou seja, evindenciam o minimalismo como fim do sistema penal.
No entanto, o cuidado que se deve ter com a prtica do
minimalismo como meio ao fim abolicionismo est no fato de que o
minimalismo reformista pode no alcanar um discurso de superao do
sistema penal, mas o que ocorre efetivamente a realizao do
eficientismo relegitimando o sistema penal.210

210
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Minimalismos abolicionismos e
eficientismo: a crise do sistema penal entre a deslegitimao e a expanso.
121

Esta perspectiva corrobora a noo de crtica garantista e


reformista da poltica criminal ao longo da Revista de Direito Penal e
Criminologia. possvel perceber que h, veiculado a esse tom de
reforma, a reivindicao da superao do sistema como o reclame das
garantias fundamentais do sujeito selecionado pelo sistema.
No entanto, torna-se mais evidente o discurso de deslegitimao
da poltica criminal na exigncia de um direito penal de prticas
punitivas mais enxutas a partir da noo de despenalizao e
descriminalizao apresentados atravs de reformas do corpus legal.
Para compreender do que se fala efetivamente quando se refere
poltica criminal, e mais especificamente, poltica criminal alternativa,
usa-se Alessandro Baratta como referencial. Baratta desenvolve a
hiptese de que o uso do termo poltica criminal precisa contrapor a
noo de poltica penal.211 A primeira (poltica criminal) deve ser
sustentada por uma prtica transformadora, na qual no vincule a noo
poltica criminal perspectiva de substitutivos penais meramente
reformistas, mas que essa prtica seja uma poltica de transformao que
alcance os nveis sociais e institucionais, permitindo o desenvolvimento
de uma sociedade democrtica e mais justa, na qual a igualdade seja um
objetivo concreto a ser alcanado atravs da implementao dessa
poltica.
Destarte, a poltica criminal deve elaborar uma prtica voltada
para aes mais humanas e de convvios mais inter-relacionais, e esta
relao mais humana e pessoal seria a responsvel pela transformao
radical e a superao das relaes sociais de produo capitalista. 212
J no que tange segunda noo, a ideia de poltica penal vigora
como um mecanismo de resposta questo criminal circunscrita ao
mbito do exerccio da funo punitiva do Estado (lei penal e sua
aplicao, execuo da pena e das medidas de segurana).213 Assim, o
que se entende que a poltica criminal se consolida como um propsito
de renovao de conscincia social e institucional, e de plena

Seqncia. Florianpolis, n. 52, dez. 2 Minimalismos abolicionismos e


eficientismo: a crise do sistema penal entre a deslegitimao e a expanso.
Seqncia. Florianpolis, n. 52, dez. 2006. p.179.
211
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal.
Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, 2002. p.201.
212
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal.
Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, 2002. p.201.
213
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal.
Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, 2002. p.201.
122

transformao dos mecanismos repressores, cujo propsito se d atravs


do estabelecimento de novos instrumentos para lidar com os conflitos,
enquanto a poltica penal sirva como mero mecanismo de
implementao de singelas mudanas no campo da execuo penal, que
se sustenta a partir de um discurso falaciosamente reformista de tcnicas
mais humanas.
Quanto ao conceito mais amplo de poltica criminal, Nilo Batista
expe tambm a perspectiva transformadora dessa categoria, o qual
afirma a necessidade de um projeto contnuo de plena modificao
social e institucional. Para Nilo Batista, a poltica criminal se sustenta
com a aplicao de um conjunto de princpios e recomendaes, que
expe como um
incessante processo de mudana social, dos
resultados que apresentem novas ou antigas
propostas do direito penal, das revelaes
empricas propiciadas pelo desempenho das
instituies que integram o sistema penal, dos
avanos e descobertas da criminologia, surgem
princpios e recomendaes para a reforma ou
transformao da legislao criminal e dos rgos
encarregados de sua aplicao.214
A compreenso de uma poltica criminal, e ainda mais
especificamente da noo de poltica criminal alternativa como forma de
combate desigualdade e represso violenta consequente do sistema
penal, proveniente da percepo do direito penal deslegitimado na
funo de punir, haja vista no ter condies de sustentar seu discurso
oficial quando h contnua violao dos direitos humanos. Assim, a
investida que se faz, principalmente, na superao ou na reduo
mxima da pena privativa de liberdade se consolida de forma primordial
com a conscientizao de que o direito naturalmente desigual e que as
prticas punitivas no so consoantes com um Estado Democrtico,
tampouco com as tais garantias fundamentais, to aclamadas pela
dogmtica.
Para Baratta, a crtica ao direito penal como direito desigual se
consolida atravs de dois perfis distintos e esses perfis nada mais so do
que a compreenso do autor sobre as maneiras que se construiu a crtica
mais incisiva ao sistema penal como um complexo desumano, seletivo e
exigente de profundas transformaes. O primeiro ocorre atravs da

214
BATISTA, Nilo. Introduo crtica ao direito penal brasileiro. 12 ed. Rio
de Janeiro: Revan, 2011. p.33.
123

denncia criminolgica, que aduz a lesividade causada pelas prticas


dos crimes no convencionais, cujo discurso se elabora na reivindicao
de reao institucional ao confronto da criminalidade econmica, dos
grandes desvios criminais, dos rgos e do corpo do Estado, da grande
criminalidade organizada. Trata-se de consolidar mecanismos que
assegurem de forma mais efetiva os interesses coletivos. O segundo
perfil se elabora a partir da noo de uma obra radical e corajosa de
despenalizao, de contrao mxima do sistema punitivo, com a
excluso, total ou parcial, de inmeros setores que enchem os
cdigos215, pois atravs desse procedimento que se pode tornar
possvel superar a desigualdade sistemtica sobre a qual o sistema penal
tem srias responsabilidades.
A crise da legitimidade do sistema vem, portanto, com uma
verificao de promessas vitais descumpridas, excessivas
desigualdades, injustias e mortes no prometidas. Mais do que uma
trajetria de ineficcia, o que acaba de se desenhar uma trajetria de
eficcia invertida216
Conforme se afirmou no incio do texto, pode-se dizer que se h
um consenso trabalhado ao longo da Revista o da construo de uma
crtica pena privativa de liberdade e da necessidade urgente da reduo
de sua aplicao. A crtica pena privativa de liberdade existe h tanto
tempo quanto h a privao de liberdade como pena, pois, como afirma
Nilo Batista, h um sculo, von Liszt preconizava a suspenso
condicional, substitutivos de carter pedaggico para criminosos jovens,
e se insurgia contra as penas curtas.217 Todavia, a sua crescente
constatao de fracasso se deu a partir da dcada de 1950, com a
denncia efetuada pelos estudos de pesquisa emprica, os quais
provaram enfaticamente o fracasso total da pena. Dessa maneira, o que
se pretende expor a construo desse discurso de descriminalizao
marcado pela crescente evidenciao de que os objetivos proclamados
pela pena privativa de liberdade no se sustentavam, e para verificar tal
construo discursiva, considera-se vlido evidenciar as quatro

215
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal.
Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, 2002. p.202.
216
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997. p.293.
217
BATISTA, Nilo. Introduo crtica ao direito penal brasileiro. 12 ed. Rio
de Janeiro: Revan, 2011. p.35.
124

estratgias que Baratta enuncia como prticas de uma poltica criminal


das classes subalternas.
A primeira estratgia no resumir a poltica criminal poltica
penal, isto , que a aplicao dos institutos despenalizao e
descriminalizao e das medidas substitutivas so se bastem como
prticas de produo penal, mas que se construa a superao desse
sistema penal como um todo atravs da conscientizao transformadora
da sociedade, conforme j se evidenciou. A segunda estratgia, tambm
j demonstrada, est na clareza de que o direito penal desigual por
excelncia e que, portanto, so necessrios dois movimentos: o primeiro
trata de assegurar interesses coletivos atravs de maior representao
processual contra a criminalidade no convencional; e o segundo,
atravs da contrao mxima do sistema penal. A terceira estratgia
acha-se na percepo de que a instituio carcerria uma histria de
dor e morte, a qual, por isso, deve ser abolida. Sua quarta proposta de
estratgia no tocante ao controle da mdia e da opinio pblica a partir
de uma batalha cultural e ideolgica em favor do desenvolvimento de
uma conscincia alternativa no campo das condutas desviantes e da
criminalidade218

4.1 O abolicionismo penal e sua ausncia na Revista de Direito


Penal e Criminologia

Baratta objetiva, como fim ltimo de uma poltica criminal


alternativa, a abolio institucional carcerria, e como etapas desse
processo, cujo objetivo final o abolicionismo, so sugeridas as
seguintes prticas:
o alargamento do sistema de medidas alternativas,
pela ampliao das formas de suspenso
condicional da pena e de liberdade condicional,
pela introduo de formas de execuo da pena
detentiva em regime de semiliberdade, pela
experimentao corajosa e a extenso do regime
de permisses, por uma reavaliao em todos os
sentidos do trabalho carcerrio. 219
Sobre o abolicionismo penal, acha-se relevante expor que so
diversas as teorias que se formulam no sentido de romper com o sistema

218
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal.
Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, 2002. p.205.
219
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal.
Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, 2002. p.203.
125

penal definitivamente, mas o que o abolicionismo, que possui como


principal referenciail Louk Hulsman, prope a extino completa do
sistema penal e da renovao da mentalidade social frente ao outro e
estigmatizado e marginalizado pela sociedade e principalmente pelo
prprio sistema.
Hulsman, numa clebre frase, resume o alcance e a beleza do
mundo para alm das amarras do crcere e da prtica institucional de
punio quando brilhantemente escreve que
Se afasto do meu jardim os obstculos que
impedem o sol e a gua de fertilizar a terra, logo
surgiro plantas de cuja existncia eu sequer
suspeitava. Da mesma forma, o desaparecimento
do sistema punitivo estatal abrir, num convvio
mais sadio e mais dinmico, os caminhos de uma
nova justia. 220
O abolicionismo representa, dessa forma, a realizao da
cidadania como um complexo ato de solidariedade e compreenso das
necessidades humanas de liberdade e autonomia. , ainda, a partir dessa
proposta que se pode transpassar a iluso da segurana jurdica221 de
que h, de alguma maneira, reparao/compensao pelo desvio. A
desconstruo do mito da reparao, da reeducao, da ressocializao
atravs do punitivismo sociedade pelo mal causado, constitui a
transformao da conscincia coletiva de que o sistema penal nada mais
que um reprodutor institucional de violncia e de que atravs dele
que se cometem as maiores barbries integridade humana.
A abolio no representa apenas a extino de mecanismos
punitivos, mas, primordialmente, a abolio representa um futuro mais
humano pra sociedade, no qual a cultura humanitria e a solidria
formulam novas e mais prsperas expectativas para a coletividade.
Nesse sentido, Vera de Andrade expe que
ainda que a abolio reconhea nveis macro e
micro mais ou menos acentuados nos diferentes
abolicionistas por valorizarem a dimenso
comunicacional e simblica do sistema penal,
esto de acordo em que abolio no significa
pura e simplesmente abolir as instituies formais

220
HULSMAN, Louk; CELIS, Bernat J de. Penas perdidas: o sistema penal
em questo. Trad. Maria Lcia Karam. Rio de Janeiro: Luam, 1993. p.140.
221
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997.
126

de controle, mas abolir a cultura punitiva, superar


a organizao cultural e ideolgica do sistema
penal, a comear pela prpria linguagem e pelo
contedo das categorias estereotipadas e
estigmatizantes (crime, autor, vtima, criminoso,
criminalidade, gravidade, periculosidade, poltica
criminal, etc.), que tecem, cotidianamente, o fio
dessa organizao (pois tm plena conscincia de
que de nada adianta criar novas instituies ou
travestir novas categorias cognitivas com
contedos punitivos).222
H vertentes tericas que analisam o abolicionismo como um
resultado final de novas aplicaes ao sistema. Baratta constri uma
hiptese de alcanar a abolio total do poder punitivo estatal atravs de
prticas minimalistas como meio de conquista de um resultado final
totalmente libertrio, conforme j exposto.
Nesse sentido, o autor revela que o primeiro passo a ser dado para
esse momento de total extino do sistema penal deve ser o de contrao
e superao da pena, antes da superao do prprio direito penal, e o
segundo passo admitir formas alternativas de controle social do
desvio223. Entretanto, o fim da proposta de Baratta tambm o de se
conquistar uma sociedade mais livre e igualitria, onde no s se
substitui uma gesto autoritria por uma gesto social do controle do
desvio, mas o prprio conceito de desvio que perde, progressivamente,
a sua conotao estigmatizante224. No que tange posio de Hulsman,
verifica-se que o autor categrico na supresso total do sistema como
possibilidade de um pensamento mais solidrio e humano, pois
somente com a abolio que se impede o poder institucional de
reinaugurar um novo mtodo de punio atravs de velhos mecanismos
fantasiados de novas propostas.
Uma perspectiva diferenciada de se repensar a sociedade
punitivista (que tambm atravessa pelo minimalismo como meio de um
fim abolicionista) est nos escritos de Lola, os quais tm como
fundamentos no s uma reestrutura do pensamento referente ao sistema

222
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. Minimalismos abolicionismos e
eficientismo: a crise do sistema penal entre a deslegitimao e a expanso.
Seqncia. Florianpolis, n. 52, dez. 2006. p.172.
223
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal.
Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, 2002. p.206.
224
BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e crtica do direito penal.
Rio de Janeiro: Instituto Carioca de Criminologia, 2002. p.207.
127

penal, mas tambm quanto renovao do sistema capitalista, a partir de


uma conscincia coletiva e humanitria. A autora prope que a forma de
se alcanar uma soluo para a realidade social e para a violncia que o
sistema penal demanda e presenteia a populao est na superao das
necessidades e no incentivo da conscincia dos homens quanto ao seu
pertencimento a um coletivo e s suas responsabilidades em relao a
ele, como valor prioritrio apropriao225, destacando que
A abolio do sistema penal, substituindo-o por
um sistema de entendimento entre as partes,
compensaes, indenizaes, prestaes de
servios comunidade, etc., o que daria lugar
total privatizao do conflito, isto , a uma
soluo de conflitos alheia interveno das
instituies pblicas.226
Na Revista, as demandas de resistncia s consequncias
provocadas pelo crcere so inmeras e, ainda, as publicaes que se
apresentam atravessam todos os nmeros, com mais ou menos
fundamentao terica. As quatro estratgias de Baratta esto presentes
ao longo das veiculaes, algumas mais revisitadas, como a
reivindicao de descriminalizao, e outras silenciadas, como o
abolicionismo, por isso, achou-se de extrema relevncia evidenciar a sua
fundamentao terica, haja vista tratar-se de uma categoria de poltica
criminal de suma importncia. No entanto, o que ora se prope
demonstrar, da melhor forma possvel e em to reduzido espao, a
complexidade do assunto (poltica criminal) e de sua apresentao no
discurso brasileiro.

4.2 A descriminalizao por Louk Hulsman

Inicia-se, portanto, com a publicao de Louk Hulsman,


intitulada Descriminalizao, veiculada na Revista de Direito Penal,
n. 9 10 (jan. jun. 1973), cuja temtica facilmente verificada pelo
ttulo do trabalho. O artigo exposto trata-se do relatrio apresentado pelo
autor ao Colquio realizado em Bellagio, em maio de 1973,
preparatrio para o XI Congresso Internacional de Direito Penal, e
traduzido por Yolanda Cato, sociloga, colaboradora permanente da

225
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da libertao. Rio de Janeiro:
Revan, 2005. p.248.
226
ANIYAR DE CASTRO, Lola. Criminologia da libertao. Rio de Janeiro:
Revan, 2005. p.240.
128

Revista, pesquisadora do Instituto de Cincias Penais e professora de


Criminologia da Faculdade de Direito Cndido Mendes. A escolha de
Hulsman para dar incio temtica justifica-se por se tratar o autor de
um dos maiores criminlogos da contemporaneidade e que possui como
foco a temtica do abolicionismo penal, assim como pelo fato de seu
texto ser elucidativo em todos os aspectos necessrios para tratar sobre o
tema, pois percorre os conceitos norteadores e as especificidades da
questo.
Hulsman parte da seguinte frase: Entendo por
descriminalizao o ato e a atividade pelos quais um comportamento
em relao ao qual o sistema punitivo tem competncia para aplicar
sanes colocado fora da competncia desse sistema.227 Por entender
que a descriminalizao trata-se do ato de se colocar fora da
competncia do sistema punitivo, o autor compreende que a
descriminalizao possa ocorrer em dois processos, atravs do ato
legislativo e atravs do ato interpretativo, este realiza-se quando o juiz
interpreta como questo extrapenal.
Entre as perspectivas do autor sobre o sistema penal, pode-se
expor como de extrema relevncia a implicao de custos sociais
gerados pelo sistema e os seus efeitos negativos em nvel social, os
quais so elencados por Hulsman em trs categorias:
1. Distoro de uma viso realista sobre o homem
e a sociedade pela manuteno e criao do
entendimento de que:
uma soluo satisfatria para os problemas
sociais pode ser encontrada aplicando-se a
abordagem estigmatizante que prevalece em geral
no funcionamento do sistema penal.
a soluo de um problema social foi encontrada
porque se tornou punvel determinado
comportamento, o que impede que se lance mo
de outros meios.
a criminalidade como tal um dos problemas
maiores da nossa sociedade, o que diminui a
concesso de verbas para a soluo de outros
problemas.
2. Promoo de comportamento desviado
secundrio.

227
HULSMAN, Louk H. C. Descriminalizao. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9-10, jan.- jun. 1973. p.7.
129

3. Colocao de obstculos assistncia efetiva s


vtimas de certas formas de criminalidade.228
No que tange aos efeitos negativos na esfera individual, Hulsman
denuncia sobre o quo subestimados so esses custos sociais, e expe
que no processo de funcionamento do sistema se desconsidera a durao
e a intensidade dos efeitos provenientes da estigmatizao causada pelo
crcere, que se ignora a influncia negativa da interveno penal sobre
as circunstncias adversas que podem estar na origem de um ato
criminoso, que se relativiza a diminuio da capacidade de
adaptabilidade que o crcere provoca no sujeito, que se subestima o
quo amplo o funcionamento do sistema, atingindo mais pessoas do
que se imagina, e principalmente, que se ignora (como significado de
fazer de conta que algo no ocorre) que o funcionamento do sistema
penal atinge desigualmente as camadas da populao, encontrando-se
mais vulnerveis as camadas mais desabonadas.229
Diante de tais consequncias extremamente negativas para a
sociedade e ainda mais para os indivduos que passam pelo sistema
punitivo, Hulsman destaca que a superao desses problemas pode ser
iniciado atravs de modificao no interior do sistema penal, cuja
finalidade o melhoramento do equipamento e do funcionamento do
sistema, representado pela substituio das penas privativas de liberdade
por outras formas de sanes e tambm pelo aperfeioamento das
prises. A alternativa de superao consiste em excluir certos tipos de
comportamento da competncia do sistema penal.230
De acordo com a perspectiva de reduo das prticas que so
suscetveis interveno do sistema penal, o que o autor expe que em
determinado momento da histria certa conduta foi considerada
indesejada, contudo, com as mudanas sociais a relevncia dessa mesma
atitude nfima comparada aos males consequentes da interveno
penal, e, portanto, h uma mudana de apreciao do comportamento,
transformando-o em irrelevante ou at mesmo em desejvel. Outra
possibilidade se d com a mudana de esfera jurdica, a que se recorre
quando h a prtica de um ato tipificado, transferindo a responsabilidade

228
HULSMAN, Louk H. C. Descriminalizao. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9-10, jan.- jun. 1973. p.9.
229
HULSMAN, Louk H. C. Descriminalizao. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9-10, jan.- jun. 1973. p.10.
230
HULSMAN, Louk H. C. Descriminalizao. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9-10, jan.- jun. 1973. p.11.
130

do litigio penal esfera cvel ou at mesmo a sistemas no jurdicos, tais


como assistncia social ou servios mdicos.231
Ao expor que o processo de criminalizao basicamente sem
critrio, Hulsman defende que o processo de criminalizao deveria
ocorrer com a delimitao de certos critrios como mecanismo de
selecionar o que deve ou no ser criminalizado como forma de garantir
uma seleo mais pontual das condutas criminalizveis. Para isso, o
autor dividiu em critrios absolutos e critrios relativos, sendo os
primeiros aqueles que, de acordo com o desenvolvimento da sociedade,
a criminalizao deve ser excluda, e os segundos, quando indicam uma
zona perigosa, ou seja, no h certeza de que forma ser a resposta da
sociedade se houver a descriminalizao de tal conduta, e por isso,
coloca-os sob a orientao de contraindicao de criminalizao.
Os critrios absolutos so evidenciados de quatro formas. O
primeiro consiste em no se permitir que a penalizao se fundamente
na vontade do legislador de tornar certa concepo moral em exigncia
de conduta, isto , de no se permitir que a moralidade torne-se lei. O
segundo critrio absoluto trata-se de proibir que a penalizao ocorra de
forma a legitimar um tratamento ao delinquente, ou seja, justificar a
interveno penal para o prprio bem do sujeito, visto que o discurso de
que a interveno penal aplica o bem ao sujeito totalmente
insustentvel. O terceiro est no impedimento de se criminalizar quando
tal criminalizao resulta na superlotao do sistema penal; e o ltimo e
quarto critrio, diz que a criminalizao no deve servir para encobrir
aparente soluo do problema, o que significa que o Estado, ao no
saber como solucionar uma questo problemtica na sociedade, coloca
sob a tutela do sistema penal tal conduta. Esses critrios absolutos so
entendidos pelo autor como mandamentais para todo o ato legislativo de
criminalizao de qualquer conduta, e, assim, quando a justificativa de
tornar alguma conduta em fato tpico esbarrar com qualquer um desses
critrios, deve-se sempre optar pela no criminalizao. 232
Quanto aos critrios relativos, Hulsman elenca que so prticas
consideradas contraindicadas para a criminalizao aquelas que (1)
aparecem majoritariamente em grupos sociais mais fracos; (2) tratam de
um comportamento que a polcia s tem conhecimento se fizer pesquisa
ativa; (3) so comportamentos que ocorrem com muita frequncia; (4)

231
HULSMAN, Louk H. C. Descriminalizao. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9-10, jan.- jun. 1973. p.11.
232
HULSMAN, Louk H. C. Descriminalizao. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9-10, jan.- jun. 1973. p.12.
131

so prprios de um nmero elevado de sujeitos; (5) resultam de


comportamentos gerados por situaes de misria psquica ou moral; (6)
so de difcil definio; (7) o indivduo adota somente na sua esfera
privada; e (8) um grupo considervel da populao considera
socialmente admissvel.233
Mesmo com a exposio dos critrios que indicam se deve ou no
haver criminalizao de determinado comportamento, o autor elenca de
forma categorizada as condutas que acredita que necessitam com mais
urgncia da descriminalizao. Essa urgncia se d principalmente
quanto a condutas tipificadas que esto relacionadas aos crimes contra o
patrimnio, e que so elencadas como as seguintes: (a) furtos de
mercadoria exposta; (b) furtos cometidos por empregados em lojas; (c)
furtos cometidos por operrios nas usinas; (d) pequenos furtos em
geral.234 Apesar de colocar outras prticas como normas morais e outras
como normas sociais como sujeitas a necessidade de descriminalizao,
Hulsman enfoca a premncia de no se criminalizar as condutas
elencadas, visto que estas so efmeras, lotam o sistema e, ainda, que o
resultado negativo se d somente para o sujeito de forma individual
(proprietrio), ou seja, o custo social da ocorrncia nulo, passando,
dessa forma, uma transferncia do prejuzo privado para sociedade.
Hulsman declara, de maneira to acertada e pormenorizada, o
processo de descriminalizao que se torna quase incompreensvel como
o sistema punitivo se mantm estruturado sobre cdigos to amplamente
repressivos, que sustentam a incriminao sem que haja qualquer
critrio de condutas a serem criminalizadas, ou sem que haja qualquer
respaldo cientfico do resultado da criminalizao sobre a vida do sujeito
e sobre a sociedade. Entre as justificativas que o autor encontra para
esclarecer o porqu de se manter o sistema intacto, releva-se que,
principalmente, o que sustenta o sistema o fato de que a
descriminalizao institucional poderia ser vista como uma confisso
por parte do Estado de que o sistema jamais teve justificao suficiente
para existir, o que poderia destruir efetivamente a f social no que tange
efetividade do sistema penal.

233
HULSMAN, Louk H. C. Descriminalizao. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9-10, jan.- jun. 1973. p.13.
234
HULSMAN, Louk H. C. Descriminalizao. Revista de Direito Penal. Rio
de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9-10, jan.- jun. 1973. p.13.
132

4.3 O discurso proveniente dos pases centrais235

A temtica da poltica criminal foi apresentada na Revista de


Direito Penal e Criminologia atravs de diferentes vertentes tericas,
visto que sobre o assunto falaram desde penalistas at criminlogos e
socilogos, e a justificativa de transformao da poltica criminal se
fundamentou em aspectos diversos. Conforme se viu, Hulsman declara a
necessidade de transformao da poltica criminal no mesmo sentido
que Alessandro Baratta o faz, que atravs da verificao da estrutura
desumana, seletiva e estigmatizadora do sistema penal.
Outro criminlogo europeu aborda a questo da poltica criminal,
Carlos Versele Sverin, no artigo intitulado A cifra dourada da
delinquncia (Revista de Direito Penal, n. 27), faz a apresentao das
j referidas cifras negras da delinquncia e, ainda mais especificamente,
das cifras douradas, que o autor apresenta como condutas que
denunciam a seletividade oculta da criminalidade referente a crimes
econmicos praticados exclusivamente pelas classes mais abastadas.
Para Sverin, a superao dessa poltica desigual de criminalizao
poder ocorrer quando os pesquisadores se empenharem em aprofundar
as investigaes sobre a delinquncia no convencional e se dedicarem
elaborao de programas que combatam a criminalidade dourada.
Para isso, o autor se dedica a evidenciar que a criminalizao seletiva de
condutas tambm consequncia direta da poltica criminal
conservadora, identificada por Baratta como mera poltica penal.
Portanto, Sverin expe que para o combate desigualdade estrutural
resultante do sistema penal desigual, os programas de poltica criminal
devem tender essencialmente a: (1) reduzir as desigualdades e injustias;
(2) organizar o controle estatal eficaz sobre as empresas de produo e
distribuio e exigir o controle popular sobre os contratos aprovados
pelos Estados; (3) limpar os circuitos judiciais de ardis que resultam em
desigualdade; (4) sensibilizar e mobilizar a opinio pblica para
compreender que necessrio defender os interesses de cada cidado
como forma de garantir o Estado Democrtico de Direito.236
Sverin fundamenta sua sugesto de poltica criminal com a
exposio de que a crise pela qual o sistema penal, como instituio

235
Usa-se a noo de pases centrais, o que plenamente questionado, mas que
evidencia os pases europeus e norte-americanos, fazendo-se aluso oposio
entre pases centrais e perifricos.
236
SVERIN, Carlos Versele. A cifra dourada da delinquncia. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.20.
133

global, estava passando (e continua) se deve desigualdade social e,


para que se supere tal crise, faz-se necessrio uma reforma profunda nas
estruturas econmica, poltica e social, na qual se transforme
efetivamente a realidade social de maneira geral, e no apenas atravs de
reformas paliativas ao sistema penal. At porque se deve admitir que as
flores de um humanismo social murcham em um campo contaminado
por moedas, sabres, cassetetes e aspersrios de gua benta,237 ou seja,
enquanto no houver transformao de mentalidade, a violncia
estrutural continuar murchando as flores de um mundo mais humano e
solidrio.
No que tange os europeus, outro jurista que merece destaque
Manuel Lopez-Rey, catedrtico espanhol, que publicou o texto
Algumas consideraes analticas sobre a criminologia e a poltica
criminal, na Revista de Direto Penal, n. 4 (out. dez. 1971), artigo este
publicado originalmente sob o ttulo Some analytical consideration on
criminology and criminal justice, em 1965.238 Lopez-Rey, aps
discorrer sobre o momento que a criminologia europeia estava vivendo
na dcada de 1950, ainda mantendo os ranos da criminologia
etiolgica, formulou propostas para alcanar a transformao da justia
penal.
Como primeira proposta, o autor defendia que a principal meta da
justia criminal deve ser a prpria justia social, e no a reabilitao do
criminoso ou a defesa da sociedade, pois afirma que a ideologia da
defesa da sociedade justifica a aplicao do direito penal de forma a
proteger interesses de certos grupos sociais, em geral, a camada
dominante. Por justia criminal, o autor entendia que no se trata da
mera compensao da desigualdade scio-econmica, porm a
avaliao da funo que o indivduo, as instituies e a sociedade devem
ter para assegurar uma forma de vida decente, de acordo com os valores
humanos fundamentais.239

237
SVERIN, Carlos Versele. A cifra dourada da delinquncia. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.20.
238
Informao retirada do texto O direito penal Comparado na Amrica
Latina, disponvel em:
<http://www.fragoso.com.br/ptbr/arq_pdf/heleno_artigos/arquivo30.pdf>, e
publicado na Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24,
jan.- dez. 1977, p.17-25.
239
LOPEZ-REY, Manoel. Algumas consideraes analticas sobre a
criminologia e a poltica criminal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.22.
134

A segunda proposta considera ser necessrio que as disciplinas


criminais sejam interpretadas e ensinadas a servio de uma funo
social, mesmo que isso requeira uma transformao total do ensino do
direito e da sua estrutura judiciria. J a terceira proposta consiste em
compreender o crime como fenmeno geral, o qual est relacionado a
um evento individual (o ato de cometer uma conduta que seja tipificada
como crime) e ao seu aspecto social (as relaes sociais que envolvem o
processo de criminalizao e do prprio cometimento do ato), e,
portanto, a noo de tratamento do delinquente trata-se de apenas um
dos aspectos do problema, haja vista a relao social ser de maior
significncia.240 A partir dessa noo de crime como fenmeno geral,
Lopez-Rey formula seu quarto ponto de proposta, o qual se d com a
necessidade de a criminologia determinar o quantum de crime a
sociedade suporta, sem que haja um caos generalizado resultante dos
nmeros alarmantes de criminalidade. 241
A quinta proposta defende que, ao tratar do crime, deve-se levar
em considerao a sociedade e as instituies, alm do indivduo, como
protagonistas e preocupaes que concernem criminologia, pois esses
trs elementos so entendidos pelo autor como fontes de
criminalidade.242 Denuncia, ainda, o direito penal tambm como
instituio responsvel pela criminalidade, j que se encontra
desacreditado devido ao seu persistente dogmatismo, a crescente
inflao das provises penais, o mau uso do direito penal com objetivos
polticos, obsoletos tipo de crimes, tais como o aborto, e os
injustificveis, mas repetidos ataques por parte de superficiais teorias
mdico-psicolgicas acerca dos delinquentes.243 A sexta proposta vem
corroborar a anterior, no que tange sociedade como fonte de
criminalidade, pois evidencia que para combater a desigualdade e sua
consequente criminalidade, no se pode, nem se deve dispensar

240
LOPEZ-REY, Manoel. Algumas consideraes analticas sobre a
criminologia e a poltica criminal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.22.
241
LOPEZ-REY, Manoel. Algumas consideraes analticas sobre a
criminologia e a poltica criminal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.22.
242
LOPEZ-REY, Manoel. Algumas consideraes analticas sobre a
criminologia e a poltica criminal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.22.
243
LOPEZ-REY, Manoel. Algumas consideraes analticas sobre a
criminologia e a poltica criminal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.23.
135

melhorias das condies materiais da vida, apesar de se saber que tal


prtica no significa que a criminalidade decrescer, pois, acredita o
autor, que a preveno do crime por melhoramento das condies
materiais de vida tem muito menos efeitos do que se proclama.244
As demais propostas resumem-se, ento, em: (7) Ser
indispensvel se considerar a artificialidade dos conceitos de tratamento,
visto que se deve tomar cuidados especiais ao se usar tal instituto, assim
como as noes de causa, causao e causalidade, pois so expresses
que remetem ao paradigma etiolgico que traduzem a ideia de sujeito
ontologicamente voltado para o crime; (8) Portanto, para superar tal
conceituao, Lopez-Rey sugere o uso do significante atitude como
substitutivo causa do crime; (9) A necessidade urgente de reduo dos
ilcitos penais; e (10) A premncia de uma melhor e maior organizao
dos rgos policiais e do Poder Judicirio. Por ltimo, a 12 proposta
consiste em evidenciar a imprescindibilidade de se transformar as
pesquisas criminolgicas, pois o autor entendia que tais pesquisas
encontravam-se atomizadas e distantes da realidade social. 245
Para Lopez-Rey, portanto, o sistema deve ser modificado
fundamentalmente, visto que as questes que envolvem a criminalidade
encontram-se nos mais diversos nveis sociais e estruturais da
problemtica, e assim, a transformao da justia criminal deve ser
acompanhada da transformao de mentalidade e das condutas
institucionais em diversos aspectos, e principalmente, que a dogmtica
penal se posicione para alm do discurso da defesa social como
legitimante das prticas repressivas desiguais. 246
Sverin, como exposto anteriormente, diagnosticou, em 1973,
uma crise de legitimidade dos sistemas penais e fundamentou a
ocorrncia dessa crise no processo desumano de seletividade do sistema
punitivo e na prpria desigualdade estrutural da sociedade. Nessa
perspectiva de crise, Peter Lejins, criminlogo estadunidense, exps a
realidade em que se encontravam os Estados Unidos da Amrica no

244
LOPEZ-REY, Manoel. Algumas consideraes analticas sobre a
criminologia e a poltica criminal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.23.
245
LOPEZ-REY, Manoel. Algumas consideraes analticas sobre a
criminologia e a poltica criminal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.24-27.
246
LOPEZ-REY, Manoel. Algumas consideraes analticas sobre a
criminologia e a poltica criminal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 4, out.- dez. 1971. p.24-27.
136

final da dcada de 1970, atravs do seu artigo A atual crise da poltica


criminal nos Estados Unidos (Revista de Direito Penal, n. 28 jul. dez.
1979), o qual consiste em relatrio apresentado pelo autor ao III
Congresso Internacional de Poltica Criminal, 1979, em Paris, e
traduzido por Paolina Leone C. Hryniewicz.
No referido texto, Lejins abordou o processo de crise pelo qual
passava a poltica criminal dos Estados Unidos, e afirmava que a crise
na terra do Tio Sam ocorreu com uma perspectiva diferente da
desenvolvida por Lopez-Rey e por Sverin. Nos EUA a crise foi
justificada especificamente pela descrena popular na perspectiva de
reeducao do apenado. A partir da elaborao dos institutos chamados
de probation e parole, que so mecanismos de reinsero do condenado
de volta comunidade, os EUA viram um crescente fortalecimento do
discurso de que era necessrio reeducar e ressocializar o delinquente 247.
Contudo, apesar de terem sido desenvolvidos mecanismos para
instrumentalizar tal iniciativa, a sociedade estadunidense verificou que
os ndices de reincidncia no diminuam e perceberam, pelas
estatsticas oficiais, que a criminalidade continuava aumentando, e,
portanto, os fins declarados da pena no se sustentavam.248
As causas que o autor exps como fundamentao para a crise
norte-americana foram as de que efetivamente os mtodos reeducativos
no impediam a reincidncia, nem o aumento da criminalidade, mas
tambm que o Movimento de Proteo dos Direitos Humanos alargou as
minorias que acolhia no seu discurso, e se manifestou no sentido de
defender a liberdade de personalidade do sujeito apenado.249 O discurso
de que o delinquente deveria ser reeducado para que seu comportamento
fosse socialmente aceito e para que ele tambm fosse socialmente
recepcionado foi fortemente atacado durante a dcada de 1970, assim
como a pena reeducativa indeterminada, pois seria cumprida na medida
do recondicionamento conquistado pelo reeducando, sem previso de
trmino. A oposio a esse excesso de domnio do Estado sobre o

247
LEJINS, Peter P. A atual crise da poltica criminal nos Estados Unidos.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez.
1979.
248
LEJINS, Peter P. A atual crise da poltica criminal nos Estados Unidos.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez.
1979.
249
LEJINS, Peter P. A atual crise da poltica criminal nos Estados Unidos.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez.
1979.
137

sujeito criminalizado trouxe, ento, para Lejins a descrena generalizada


na reeducao do criminoso, e que, para enfrentar uma nova perspectiva
de poltica criminal, seria necessrio superar esse discurso.250

4.4 A poltica criminal alternativa a partir da Amrica Latina

As anlises de crise do sistema penal e a necessidade de


renovao da poltica criminal foi um complexo processo que atingiu as
matrizes tericas centrais e perifricas, e na Amrica Latina no foi
diferente. Inclusive, a pluralidade de interpretaes e repostas a esse
processo evidenciado por Zaffaroni, quando afirma que:
a resposta deslegitimao do sistema penal e
consequente crise do discurso jurdico-penal
heterognea, no apenas quanto disparidade
ideolgica que abrange, mas, tambm, quanto
natureza das respostas. Neste ltimo sentido,
necessrio precisar a existncia de reaes tanto
em forma de respostas tericas criminolgicas,
poltico-criminais ou discusses jurdico-penais
como tambm em forma de atitudes que no
podem ser consideradas tericas.251
A maior representante da Amrica Latina que faz uma crtica
poltica criminal latino-americana ao longo da Revista de Direito Penal
e Criminologia foi Lola Aniyar de Castro252. Sua teoria fundamenta-se
substancialmente nas elaboraes tericas de Alessandro Baratta e Louk
Hulsman, o que evidencia uma perspectiva dialtica da realidade com
tcnicas de substituio e reduo mxima do sistema penal, e, ainda,
com a anlise de transformao social que perpassa a sua formulao
hipottica de uma poltica criminal alternativa a partir do um referente
fundamentado na noo de estrutura social e luta de classes.
Entre os demais pensadores da Amrica Latina que abordam a
temtica, o primeiro a publicar algo especificamente sobre o assunto foi
Enrique Cury, com o artigo Contribuies ao estudo da pena (Revista

250
LEJINS, Peter P. A atual crise da poltica criminal nos Estados Unidos.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez.
1979.
251
ZAFFARONI, Eugenio Ral. Em busca das penas perdidas: a perda de
legitimidade do sistema penal. Rio de Janeiro: Revan, 2010. p.74.
252
Verificar Sistema penal e sistema social: a criminalizao e a
descriminalizao como funes de um mesmo processo. Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez. 1980.
138

de Direito Penal, n. 1112, jul. a dez. 1973), cuja abordagem ocorre a


partir de uma viso pouco crtica do direito penal, a qual tem como
fundamento a teoria retributiva da pena e a prpria noo de
ressocializao. Apesar de manter como base terica ideias que j
estavam sendo colocadas em xeque,253 e sustentar a noo de preveno
especial, preveno geral da pena e perspectiva de reeducao do
apenado, Cury coloca a necessidade de se refletir sobre novas formas de
penas, evidenciando a pena de suspenso da carteira de motorista para
crimes de trnsito como um bom exemplo, o autor finaliza seu
pensamento na exposio da urgncia da supresso mxima da pena
privativa de liberdade.
A percepo de Enrique Cury sobre poltica criminal
plenamente voltada para aquela exposio feita por Baratta do que
consiste a poltica penal, e, portanto, se consolida como uma teoria de
pouca reflexo social. No entanto, Juan Bustos Ramirez, em Poltica
criminal e injusto: Poltica criminal, bem jurdico, desvalor do ato e do
resultado (Revista de Direito Penal, n. 30, jul. dez. 1980) aborda
criticamente a questo da tutela do bem jurdico, evidenciando que nem
todo bem jurdico deve ser tutelado, e tendo por base de anlise a
dogmtica penal da teoria do injusto.
Parte-se da revisita ao clssico modelo de cincias integradas,
de Franz von Lizst, e da noo de bem jurdico como conceito que
traslada do campo de uma cincia outra, Bustos Ramirez percorre a
discusso conceitual e desenvolve sobre a fragilidade da noo de bem
jurdico, contudo, o autor sustenta que a perspectiva de bem jurdico que
deve ser assumida a de que h um carter tico-social elementar aos
valores protegidos pelo direito penal, e que esses valores s so
protegidos pela incluso da proteo dos bens jurdicos particulares.254
Com base na noo da relao bem jurdico e sociedade, Bustos
Ramirez expe que o que interessa salvaguardar, ento, so as relaes

253
Vale expor que a Revista de Direito Penal n. 11-12 publica neste mesmo
nmero duas perspectivas totalmente distintas sobre a teoria da pena, a de Claus
Roxin e a de Enrique Cury. Ver: ROXIN, Claus. A culpabilidade como critrio
limitativo da pena. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 11-12, jun.- dez. 1973; e CURY, Enrique. Culpabilidade e
criminologia. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 5,
jan.- mar. 1972.
254
BUSTOS RAMIREZ, Juan. Poltica Criminal e injusto: Poltica criminal,
bem jurdico, desvalor do ato e do resultado. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez. 1980. p.42.
139

sociais mesmas, a posio concreta que nela ocupam os indivduos, sua


intermediao com objetos e entes, suas transformaes pela interao
social.255
Assim, a partir da perspectiva de um direito penal construdo
como resposta s demandas da realidade social, consolida-se a
perspectiva do direito penal crtico tendo por base o bem jurdico
protegido, e portanto, que se garanta uma tutela relao social com o
que se necessita proteger na sociedade. Ignorar tal relao desconstruir
a noo de bem jurdico como resposta ao objeto de efetiva necessidade
de tutela, visto que nem todo bem jurdico precisa de proteo; mas,
ainda, nem toda relao social concreta necessita proteo jurdica,256
e, desse modo, entende-se que o direito penal s pode ser a ultima ratio
quando se deseja uma sociedade democrtica e protegida por garantias
fundamentais.
Para Bustos Ramirez, a anlise de interseco entre injusto e
poltica criminal precisa ser efetuada a partir de nveis de anlise, que
devem ser considerados da seguinte forma: em primeiro lugar, os bens
jurdicos, a seguir seus pressupostos explicativos e, finalmente, a
necessidade de proteger mediante uma norma punitiva.257 Tal processo
de nveis de anlise, portanto, permite que se d contedo material ao
injusto e que se estabelea princpios garantidores efetivamente
poltica criminal.
Pensar na relao da poltica criminal a partir da Teoria do
Injusto s possvel se houver a compreenso de que a norma penal s
pode proibir, mandar ou permitir atos, exclusivamente, jamais
resultados, e, ainda, imprescindvel que no se trate de escrever qual a
atividade est sendo coibida, mas de descrever a atividade em seu
desvalor. Ou seja, que ao se proibir tal ato, se descreva de que forma
essa atividade afeta o bem jurdico tutelado.
Defende-se, portanto, que poltica criminal e injusto so
expresses inseparveis, resumindo que

255
BUSTOS RAMIREZ, Juan. Poltica criminal e injusto: Poltica criminal,
bem jurdico, desvalor do ato e do resultado. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez. 1980. p.44.
256
BUSTOS RAMIREZ, Juan. Poltica criminal e injusto: Poltica criminal,
bem jurdico, desvalor do ato e do resultado. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez. 1980. p.45.
257
BUSTOS RAMIREZ, Juan. Poltica criminal e injusto: Poltica criminal,
bem jurdico, desvalor do ato e do resultado. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez. 1980. p.45.
140

relacionar poltica criminal com injusto implica


em indagar o ncleo essencial do injusto, que no
outro que o bem jurdico, no qual esto de
acordo gregos e troianos. Mas, o bem jurdico s
um conceito limite, isto , somente uma frmula
sinttica concreta de uma situao social
dinmica. Logo, toda indagao sobre o bem
jurdico tem, necessariamente, que conduzir alm
dele, ou seja, investigao da relao social
concreta, da posio que nela ocupam os
indivduos, sua intermediao atravs dos objetos
e dos outros entes que se relacionam no meio
social e da interao que se elabora entre eles.258
A exposio de Bustos Ramirez torna evidente a exigncia
indispensvel de que todo delito seja fundamentado em um bem
jurdico, o que constri a necessidade de reviso de todo o corpo legal
da parte especial dos cdigos penais. Para Bustos Ramirez,
principalmente os cdigos penais ibero-americanos requerem a reviso
das condutas tipificadas, haja vista entender-se que nos casos dos
delitos contra o Estado, a moralidade, os delitos sexuais, encontram-se
delitos sem bem jurdico. Em todos eles, o que, na realidade, se penaliza
so ideias, pensamentos, estados de conscincia, [...] modos religiosos
ou filosficos de ver o mundo.259 Ou seja, impretervel que se
revisem os cdigos e que se retirem uma enormidade de delitos que se
encontram infundados e, ainda, que se tenha em mente que o direito
penal e sempre deve ser, efetivamente, a ltima sada para a resoluo
do conflito e que nem todo bem jurdico precisa ser protegido sempre.
Outro jurista que se destaca na abordagem da poltica criminal no
mbito da Amrica Latina Enrique Bacigalupo, magistrado espanhol,
que publicou Os princpios de poltica criminal nas recentes reformas e
projetos de reforma na Amrica Latina (Revista de Direito Penal, n. 29,
jan. a jun. 1980), cuja abordagem se d na discursiva da histria dos
cdigos penais latino-americanos e suas etapas mais recentes de
modificao. Bacigalupo expe trs fases de legislaes penais na

258
BUSTOS RAMIREZ, Juan. Poltica Criminal e injusto: Poltica Criminal,
bem jurdico, desvalor do ato e do resultado. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Forense, n. 30, jul. dez. 1980. p. 50
259
BUSTOS RAMIREZ, Juan. Poltica Criminal e injusto: Poltica Criminal,
bem jurdico, desvalor do ato e do resultado. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Forense, n. 30, jul. dez. 1980. p. 53
141

Amrica Latina, nas quais considera os discursos reformistas


provenientes das mesmas influncias tericas estrangeiras.
H um genuno consenso latino-americano de que necessrio
reformar as legislaes penais de seus Estados desde suas primeiras
modificaes, considerando-se os cdigos penais influenciados pelo
Cdigo Rocco, elaborados, portanto, com fundamentao terica de
direito penal totalitrio, impulsionado pelas tendncias dogmticas
europeias estabelecidas na filosofia positivista. A caracterstica principal
dessa filosofia reformista tratava-se de transferir o centro de gravidade
da legislao penal da ideia retribucionista para uma fundamentao da
pena, vinculando-a com a obteno de certos fins sociais.260 O autor
elenca algumas caractersticas principais dessas codificaes, as quais
so: (1) Elaborao da instituio da suspenso condicional da pena
como finalidade de preveno especial; (2) Acolhimento do livramento
condicional como processo de adaptao da transferncia do apenado do
crcere sociedade; (3) Significativa reduo dos catlogos das penas;
(4) Definio do agravante referente aos casos de reincidncia; (5)
Introduo das medidas de segurana; e (6) Definio da medida da
pena a partir da periculosidade do autor.261
O segundo movimento de reformas penais na Amrica Latina
tambm seguiu as tendncias europeias de novas teorias dogmticas, e
ocorreu a partir do final da dcada de 1950, resultando na elaborao de
diversos novos cdigos, alguns que entraram em vigor e outros que
ficaram apenas na proposta, como o Cdigo Penal Brasileiro de 1969.
A reforma dessa nova codificao apontada por Bacigalupo
como ocorrida a partir da transferncia do centro gravitacional das
consequncias do ato punvel (cdigos das dcadas de 1930 e 40) para o
problema da adequao tpica, da antijuridicidade e da culpabilidade.
Entre as caractersticas apresentadas nessa nova intentada legislativa,
apresentam-se os seguintes pontos como os mais significativos: (1)
Apesar dos cdigos penais aderirem ao princpio da culpabilidade como
limitador da pena, o que ocorre acaba sendo uma mutilao desse
princpio, vigorando apenas para excluir a mera responsabilidade pelo
resultado, e, portanto, mantm-se a periculosidade ilimitada como forma

260
BACIGALUPO, Enrique. Os princpios de poltica criminal nas recentes
reformas e projetos de reforma na Amrica Latina. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Forense, n. 29, jan. jun. 1980. p. 82
261
BACIGALUPO, Enrique. Os princpios de poltica criminal nas recentes
reformas e projetos de reforma na Amrica Latina. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Forense, n. 29, jan. jun. 1980. p. 83
142

de determinar a pena do condenado; (2) Adere-se perspectiva de fim


da pena, porm tal propsito consiste em mero guia de execuo penal,
sendo que a sua fundamentao deveria ser questo prpria de direito
penal material; (3) Ocorre a unificao das penas privativas de
liberdade; e (4) Aumenta-se significativamente o poder das medidas de
segurana. 262
Bacigalupo expe que apesar dessas codificaes elaboradas na
dcada de 1960 serem chamadas de cdigos modernos nada de muito
significativo mudou, haja vista manterem-se as ideias bsicas do
positivismo de reincidncia, de periculosidade e dar-se ainda mais fora
ao sistema duplo-binrio. O autor pontua que as mudanas legislativas
ocorridas nos pases latino-americanos demonstram que de extrema
necessidade tomar certas cautelas quando se prope uma reforma penal,
pois se faz necessrio articular os conhecimentos dogmticos com a
criminologia e as demais cincias sociais, porque impretervel que
antes de qualquer proposta reformista se faam estudos prvios para
verificar os resultados, mesmo que superficiais, que tais mudanas
acarretariam.263
O que o autor sugere na esfera da poltica criminal a assuno
da necessidade de integrao dos conhecimentos e uma renovao,
propriamente, do complexo legal penal, j que h urgncia de uma
transformao na crena e nas justificativas que sustentam o direito
penal. Assim, faz-se necessrio eliminar a ideia incrustada na sociedade
de que o direito penal uma arma usada em prol da sociedade de bem
e que a sua funo a luta contra a delinquncia, posto que se entende
que os delinquentes constituem um grupo determinado de sujeitos
voltados para o mal e so eles os inimigos da sociedade. O autor
argumenta, ao finalizar seu pensamento sobre a necessidade de
transformao da reflexo penal, que
o programa de racionalizao da pena privativa de
liberdade despertar, sem dvida, resistncias na
opinio pblica, pois o leigo cr, freqentemente,
que a segurana depende da atrocidade com que
se ameaa os delitos. Nisto coincide, s vezes, a
prpria opinio de tcnicos que assumem posies

262
BACIGALUPO, Enrique. Os princpios de poltica criminal nas recentes
reformas e projetos de reforma na Amrica Latina. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Forense, n. 29, jan. jun. 1980. p. 84
263
BACIGALUPO, Enrique. Os princpios de poltica criminal nas recentes
reformas e projetos de reforma na Amrica Latina. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Forense, n. 29, jan. jun. 1980. p. 90
143

pouco esclarecedoras, fazendo invocao lei e


ordem, e ao temor do cidado comum. Por este
motivo a tarefa de modernizar e humanizar o
direito penal no s um trabalho tcnico, como
tambm, e principalmente, uma tarefa de
transformao da conscincia pblica a respeito
do tratamento que o Estado deve dar ao problema
do delito.264
A ideia da racionalizao da pena privativa de liberdade e da
transformao da lei penal noticiado por Bacigalupo como um dos
grandes obstculos que seriam enfrentados nas dcadas seguintes nos
pases latino-americanos, e o que se v hoje (2014) que tal
enfrentamento continua a ser postergado e cada vez mais dissociado da
possibilidade de uma sociedade mais humana, e o que se verifica uma
intensificao do discurso segregador e punitivista baseado nas cincias
ditas neutras com falsas propostas de que o lugar de bandido na cadeia
ou at mesmo morto.

4.5 As anlises brasileiras sobre a poltica criminal

4.5.1 Sobre Reforma Penal

A Revista de Direito Penal e Criminologia, ao longo de suas


publicaes, trouxe a construo do pensamento brasileiro que discutiu
a elaborao do Cdigo Penal de 1969, as reformas penais que se
iniciaram na dcada de 1970 para o Cdigo Penal de 1981 e a Lei de
Execuo Penal de 1984. As discusses sobre as reformas legislativas
consubstanciaram-se nas teorias do delito, nas novas mudanas sociais
que requeriam novas respostas legais, e, principalmente, nas diferentes
percepes que perpassavam o estudo da pena e da poltica criminal.

TABELA 06 POLTICA CRIMINAL


- REFORMAS PENAIS

ORDEM TEMA QTDE


1 Reforma Penal do Cdigo Penal de 1969 02

264
BACIGALUPO, Enrique. Os princpios de poltica criminal nas recentes
reformas e projetos de reforma na Amrica Latina. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.- jun. 1980. p.101.
144

2 Reforma Penal do Cdigo Penal Tipo da Amrica 01


Latina
3 Reforma Penal do Cdigo Penal de 1981 02
4 Lei de Execues Penais 02
4 Lei de Contravenes Penais 01
TOTAL 08
Artigos Consultados que abordam Reformas Penais no
campo da Poltica Criminal
FONTE: Revista de Direito Penal e Criminologia (1971 a 1983).

Reforma Penal do
2 Cdigo Penal de 1969

1,5 Reforma Penal do


Cdigo Penal Tipo da
Amrica Latina
1
Reforma Penal do
Cdigo Penal de 1981
0,5
Lei de Execues
0 Penais
Artigos
Lei de Contravenes
FONTE: Revista de Direito Penal e CriminologiaPenais
(1971 a 1983).

Na Revista de Direito Penal, n. 7 8, Heleno Fragoso citou


Jescheck afirmando que nos tempos atuais, entenda-se incio da dcada
de 1970, a discusso acadmica sobre as penas tinha como certo a
notoriedade da descrena na pena privativa de liberdade, haja vista o
total descrdito em que se encontravam as prises, e, portanto, toda
reforma penal deveria ser apreciada principalmente no pela forma
atravs da qual se aperfeioaria a pena privativa de liberdade, mas pelo
modo com que a evitaria.265
Esse eixo discursivo da reduo e da superao da pena privativa
de liberdade foi o que vigorou majoritariamente nas publicaes da
Revista. A conscincia de que a pena privativa de liberdade deveria ser a

265
JESCHECK, Hans-Heinrich Apud Comisso especial da OAB. Os ilcitos
penais do trnsito e sua represso. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Revista dos Tribunais, n. 7-8, jul.- dez. 1972. p.20.
145

ultima ratio do sistema punitivo fica claro nos discursos e, ainda, a


defesa de um complexo mais humano e mais eficiente de respostas
penais, colocando o direito penal como sugesto de ltimo recurso, era
desenvolvida significativamente nas anlises sobre o assunto, mesmo
com focos distintos de abordagem, sempre havia remisso a tal
necessidade.
Conforme j se exps previamente, a histria de Heleno Cludio
Fragoso a histria da Revista de Direito Penal e Criminologia. A
trajetria intelectual do autor de superao do tecnicismo jurdico, da
compreenso da urgncia do dilogo entre o direito penal e a sociedade,
a sua abertura para criminologia como referncia de anlise266,
desenvolve o caminho das publicaes ocorridas ao longo do peridico.
O seu texto mais amadurecido e crtico foi publicado na edio n. 35,
que a edio de homenagem ao seu falecimento.
Nessa ltima edio da histria da nossa Revista, Fragoso falou
sobre a reforma da legislao penal, a partir da compreenso no s do
direito penal e das urgncias sociais e legislativas, mas tambm sobre o
papel do jurista reformador, o qual, para Fragoso, deve ser de
instrumento de renovao e de permanente busca de alternativas, para a
construo, como queria Radbruch, no s de um direito penal melhor,
mas, sim, de algo melhor que o direito penal.267 O texto A reforma da
legislao penal (Revista de Direito Penal e Criminologa, n. 35 jan. a
jun. 1983) proveniente da fala de Fragoso na conferncia de abertura
do VI Congresso Nacional de Direito Penal e Cincias Afins, realizado
em Belo Horizonte (MG), em 19 de maro de 1984, cuja temtica
tratava sobre a reforma da legislao ao que se referia Parte Especial
do Cdigo Penal, dos projetos de Cdigo de Processo Penal e da Lei de
Execues Penais.

266
O editorial da Revista de Direito Penal e Criminologia n. 35, escrito por
Heitor Costa Jnior, fala sobre o processo da vida e da obra de Heleno Cludio
Fragoso, com a finalidade de um tributo pstumo ao jurista. Trata-se de uma
escrita delicada e honesta sobre Fragoso que merece ser lida e relida pelos
estudiosos do direito brasileiro, pois indica no s a histria do acadmico, mas
tambm o processo terico na esfera penal pelo qual passou o pensamento
jurdico no Brasil. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 35, jan.- jun. 1983.
267
FRAGOSO, Heleno Cludio. A reforma da legislao penal. Revista de
Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Forense, n. 35, jan.- jun. 1983.
p.15.
146

Fragoso iniciou sua exposio denunciando a falta de critrios


que consiste a fixao das penas nos textos legais, que expe que o
sistema penal fundado sobre a ideia de preveno incrimina certas
condutas para evit-las e que atravs dessa ameaa de punio se
quantifica a pena diante da gravidade da ofensa. Contudo, tal
quantificao da gravidade da ofensa no possui qualquer critrio para
cominao das penas, pois elas so fixadas de acordo com a vontade do
legislador, ou seja, de forma totalmente desconexa com estudos ou com
o prprio resultado dessa pena realidade, conforme estabelecia
Hulsman como critrio de (des)criminalizao.
A ameaa punitiva se concretiza quando o sujeito pratica a ao
tpica e, assim, a ameaa colocada em prtica como mecanismo de
assegurar que o indivduo entenda que no deve voltar a realizar tal ato.
Todavia, pode-se perceber que o sistema e a ideia da preveno esto
fundados num discurso falacioso, visto que no h provas que
demonstre a funcionalidade dessa proposta preventiva.268 O que se tem
visto acontecer , em contrapartida, um aumento da resposta penal e um
aumento da criminalidade, o que evidencia a consequncia oposta a que
se prope a ideia de preveno geral e especial.269
Fragoso entende, ento, que a criminalidade tem como
fundamentao do seu aumento a relao com o crescimento da
marginalizao social, atravs de uma ordem socioeconmica que se
caracteriza pela profunda desigualdade e pelo empobrecimento
constante dos que vivem de salrio.270 Outra constatao apresentada
pelo autor ao longo do texto que parece que o sistema penal est

268
FRAGOSO, Heleno Cludio. A reforma da legislao penal. Revista de
Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Forense, n. 35, jan.- jun. 1983.
269
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso da segurana jurdica: do
controle da violncia violncia do controle penal. 2. ed. Porto Alegre: Livraria
do Advogado, 2003.
BARATTA, Alessandro. Funes instrumentais e simblicas do direito penal.
Lineamentos de uma teoria do bem jurdico, in Revista Brasileira de Cincias
Criminais, ano 2, n. 5, janeiro-maro de 1984.
BATISTA, Nilo. Punidos e mal pagos: violncia, justia, segurana pblica e
direitos humanos no Brasil de hoje. Rio de Janeiro: Revan, 1990.
270
FRAGOSO, Heleno Cludio. A reforma da legislao penal. Revista de
Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 35, jan.- jun.
1983. p.10.
147

deliberadamente concebido para punir os pobres e os desfavorecidos,271


o que assinala a compreenso de que a criminalidade um ato
sociopoltico e que a criminalizao nada mais do que um processo de
se criminalizar os pobres e oprimidos, pois h a ocorrncia de crimes em
todos os nveis sociais, mas somente so punidos os estratos mais
frgeis da sociedade.
Entre as sugestes colocadas por Fragoso, destacam-se tambm o
uso de critrios previamente estabelecidos para a fixao da pena e a
completa reviso de certos crimes, entre os quais, expe como de certa
premncia, os crimes de colarinho branco, buscando mais severidade ao
se tratar com os bens coletivos; os crimes contra os costumes, posto que
houve uma revoluo sexual que no sustenta as penas nem os
argumentos que criminalizam as condutas; e, por ltimo, o sistema de
crimes que envolvem as relaes de trabalho, haja vista terem sido
criadas tais tipificaes por um complexo interesse de dominao por
parte da parcela dominante da sociedade, refletida nos patres e nos
legisladores que respondem a essa demanda.
Portanto, o que se compreende dessa anlise de Fragoso que o
que se reivindica nessas reformas legislativas um novo olhar do direito
penal para a sociedade e, principalmente, uma abertura desse saber aos
saberes da criminologia e das demais cincias sociais que
continuadamente vm expondo as falcias do sistema e a sua
incapacidade de lidar com aquilo que prope. Pior do que assumir que o
sistema incapaz de lidar com os problemas sociais, permitir que se
continue a lidar com a represso criminal como filtro social,
selecionando os sujeitos marginalizados e os crimes que se relacionam
principalmente com essa parcela da sociedade, colocando-os merc da
tutela do Estado, esquecidos prpria sorte no sistema penal ligado a
uma estrutura social opressiva e injusta.272
Outro texto de Heleno Fragoso que merece destaque Sistema
do duplo binrio: vida e morte, publicado na edio n 32 (jul. dez.
1981), que relata a histria das medidas de segurana ao longo das
diferentes pocas pelas quais passou o direito e depois classifica e
conceitua o sistema duplo binrio. Por sistema duplo binrio entende-se

271
FRAGOSO, Heleno Cludio. A reforma da legislao penal. Revista de
Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 35, jan.- jun.
1983. p.13.
272
FRAGOSO, Heleno Cludio. A reforma da legislao penal. Revista de
Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 35, jan.- jun.
1983. p.15.
148

a aplicao sucessiva da pena e da medida de segurana pelo mesmo


fato, cuja concepo parte da ideia de pena retributiva e expiatria, na
qual o sujeito deveria responder conduta com a pena medida de acordo
com a sua necessidade. O autor expe que a relao entre pena e
medida de segurana ocorre da seguinte forma:
Formula-se na doutrina a teoria das medidas de
segurana distinguindo-se da pena porque esta se
funda na culpabilidade do agente, e por ela se
mede, aplicando-se aos imputveis, ao passo que
as medidas se fundam na periculosidade, e por ela
se medem, aplicando-se tanto aos imputveis
como aos inimputveis, A pena, em conseqncia,
se funda na justia, como justa retribuio, ao
passo que a medida de segurana se funda na
utilidade. A pena sano e se aplica por fato
certo, o crime praticado, ao passo que a medida de
segurana no sano e se aplica por fato
provvel, a repetio de novos crimes. A pena
medida aflitiva, ao passo que a medida de
segurana tratamento, tendo natureza
assistencial, medicinal ou pedaggica. 273
O sistema duplo binrio, portanto, veio como resposta aos casos
de deliquente multirreincidentes ou criminosos habituais, haja vista
relacionar-se com a ideia de preveno em que se fixava a pena, e que a
esses casos especficos no dava solues. Se o sujeito no (co)responde
ao que se exige com a aplicao da pena, ou seja, que ele reaprenda a
viver em sociedade e que no volte a delinquir, deve-se trat-lo como
doente, pois algo no est inscrito no sujeito, no que tange
compreenso do sistema repressivo. Esse era o pensamento que
permeava a noo de medida de segurana e que foi ainda mais vigorado
com a reposta da criminologia etiolgica de criminosos natos.
Fragoso aborda as experincias vividas pelos pases que adotaram
o sistema duplo binrio como recurso legal, e expe que tal experincia
foi lamentvel. O autor foca em fazer uma anlise brasileira sobre o
sistema e evidencia como no houve o investimento pblico de construir
espaos para o cumprimento da medida de segurana para imputveis,
somente no Estado de So Paulo, que teve apenas um estabelecimento
para tal fim. Ou seja, a ideia de que o referido sistema no saiu do

273
FRAGOSO, Heleno Cludio. Sistema do duplo binrio: vida e morte.
Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n.
32, jul.- dez. 1981. p.7.
149

papel no Brasil, e, ainda, tem-se a impresso de que o sistema funciona


sem que as medidas de segurana detentivas imputveis faam falta.274
No tocante s reformas penais, Fragoso coloca em evidncia que
no anteprojeto de 1963, realizado por Hungria, houve a cessao das
medidas de segurana para imputveis, substituindo-as por um aumento
de pena facultativo nos casos de criminosos por tendncia ou habituais.
J no Cdigo de 1969, que nunca entrou em vigor, adotou-se a
perspectiva de penas relativamente indeterminadas, e, no que tange
ltima reforma, no anteprojeto de 1981 repudia-se o sistema duplo
binrio, e renuncia-se qualquer tratamento diferenciado para
delinquentes perigosos. Assim, o autor finaliza sua anlise
diagnosticando que o ciclo do sistema duplo binrio se encerra com o
anteprojeto de 1981.
Em continuidade na temtica da Reforma de 1981, Ren Ariel
Dotti, penalista curitibano, corredator dos anteprojetos de reforma da
Parte Geral do Cdigo Penal e da Lei de Execuo Penal, tambm
apresentou artigo na Revista de Direito Penal e Criminologia de
relevante contedo.
Em Penas e medidas de segurana no anteprojeto de Cdigo
Penal (1981) (n. 32 jul. a dez. 1981), o autor aborda a problemtica
do sistema penal e identifica a fragilidade da privao de liberdade
como sendo na prtica o monocordo para interpretar a sinfonia entre o
bem e o mal posto que se coloca como a defesa avanada da
comunidade.275 Isto , a pena privativa de liberdade entra na esfera
penal e no discurso punitivo como a sada para todos os problemas
sociais e criminais da sociedade, e soma uma enormidade de aes
encaradas como ilcitas pelos cdigos penais como prticas que
merecem como resposta a privao de liberdade. Contudo, o que se
verifica que as condutas selecionadas para aplicao de tal pena so
selecionadas dentro dessa gama de condutas tipificadas e esto
notoriamente relacionadas a um pblico especfico.
Sobre a elaborao do anteprojeto, Dotti apresenta as mudanas
mais substanciais, as quais intitula de linhas fundantes do texto legal.
Entre essas linhas fundantes, o autor evidencia, inicialmente, a

274
FRAGOSO, Heleno Cludio Sistema do duplo binrio: vida e morte. Revista
de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 32, jul.-
dez. 1981. p.20.
275
DOTTI, Ren Ariel. Penas e medidas de segurana no anteprojeto de Cdigo
Penal (1981). Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 32, jul.- dez. 1981. p.52.
150

supresso do sistema duplo binrio do anteprojeto e o repdio pena de


morte. Expe tambm as novas penas patrimoniais, nos nveis de
reparao vtima e de resposta ao interesse social, e a extino das
penas acessrias, por entender como garantia fundamental do homem o
fim concreto da punio, o que no ocorre quando h a aplicao da
perda de funo pblica, da declarao de incapacidade permanente para
o exerccio de certos direitos e a prpria declarao pblica de sentena
condenatria, constatando um carter perptuo na natureza dessas
medidas. Entre as linhas fundantes, evidencia a reviso das medidas de
segurana e a manuteno da pena de priso como coluna vertebral do
sistema.
Para Dotti, o fracasso e o problema da priso no esto na pena
privativa de liberdade, haja vista entender que ainda necessria para
alguns sujeitos e algumas prticas, mas que o problema est na
modalidade em que so executadas e nos lugares em que so cumpridas,
e por isso foi mantida como eixo central de punio do controle penal. O
que se pondera, nessa perspectiva, efetivamente a concluso contrria
que expe a criminologia crtica. Repensar o sistema penal assumir
que a priso um problema em si mesmo, e encontrar mecanismos de
melhoras ou adaptao positiva no cabe sequer ao processo de
reflexo sobre o assunto. Ao analisar a priso, Dotti expe a conquista
da progresso de regimes como um ato benfico que permite ao juiz
fixar o regime inicial de acordo com o caso concreto, mas, o que se
verifica a continuidade absoluta da privao mxima da liberdade.
Na formulao elaborada por Dotti, o que se percebe que todo o
discurso da pena de priso que est em xeque desde a dcada de 1960
restaurado com a falcia do melhoramento do sistema penal. Verifica-se,
portanto, ao longo de todas as reflexes criminolgicas e at do
penalismo crtico, de que no possvel tirar algo de bom da priso nem
transform-la em algo melhor, talvez mais salubre e digno, mas no em
algo melhor.
Outro corredator do anteprojeto da parte geral do Cdigo Penal
de 1981 e da Lei de Execues Penais, Ricardo Antunes Andreucci
publicou, juntamente a David Teixeira de Azevedo, o artigo Omisso e
poltica criminal, na Revista de Direito Penal e Criminologia, n. 33,
edio j pormenorizada no captulo anterior por tratar do direito penal
econmico e dos crimes de omisso. Nessa perspectiva da omisso, eles
expem brevemente certa preocupao com a extenso da tutela penal
nos crimes omissivos, afirmando que a omisso constitui-se num dos
151

setores mais nebulosos da estrutura delitiva,276 e que os seus


desdobramentos no so previsveis.
No que tange poltica criminal e sua relao com os crimes de
omisso, os autores evidenciam a fragilidade dos critrios de
incriminao e a conexo punitiva dessas formas incriminadoras com
regimes autoritrios, haja vista serem composto por tipos abertos, que
impossibilitam assegurar o princpio da reserva legal. Sobre o assunto,
Andreucci e Azevedo se manifestam da seguinte maneira:
Tipos abertos vinculados a deveres de cunho
moral na proporo em que esta pode ser imposta,
tipo ligados a fontes materiais extrapenais de
deveres, enfim, um conjunto que pode se prestar a
infindveis manipulaes, tanto mais que a
dogmtica na sua funo de possibilitar a
aplicao da lei foi, at agora, insuficiente para
dirimir os problemas e assegurar a certeza do
direito quanto aos crimes omissivos.277
O pensamento dos autores se prope a tratar da incerteza que
deriva desses tipos omissivos e da falta de critrios de criminalizao,
que envolvem a questo de se criminalizar condutas de forma que no se
sabe efetivamente quo manipulveis podem ser as suas sanes.
Portanto, o que se verifica que entre as definies de critrio de
Hulsman para se criminalizar uma conduta (estudo prvio de resultados)
e para se descriminalizar (leis cuja fonte seja uma obrigao moral), os
crimes omissivos encontram-se vinculados a ambas, restando-os em
situao complicada no tocante relao punitiva desses tipos penais
com o que se requer para tornar certa conduta em crime.
Superando a temtica da reforma de 1981, volta-se um pouco no
tempo das reformas legislativas brasileiras para expor o trabalho de
Alcides Munhoz Netto sobre a reforma penal de 1969. Em Anbal
Bruno e a reforma penal (Revista de Direito Penal, n. 19 20) Munhoz
Netto relata inicialmente a relao de Anbal Bruno com o discurso das
polticas criminais. Citando o jurista, Munhoz Netto expe a relevncia
da interlocuo entre dogmtica penal, criminologia e poltica criminal
como substrato de cincia una, conforme afirma:

276
ANDREUCCI, Ricardo Antunes; AZEVEDO, David Teixeira. Omisso e
Poltica Criminal. Revista de Direito Penal e Criminologia, Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.75.
277
ANDREUCCI, Ricardo Antunes; AZEVEDO, David Teixeira. Omisso e
Poltica Criminal. Revista de Direito Penal e Criminologia, Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982. p.76.
152

sempre adiante do Direito vigente, cujas


reformas oportunas sugere e orienta, recebendo
inspirao, por um lado, da filosofia e da histria,
e por outro, e sobretudo, das cincias
criminolgicas. Embora distinta do Direito Penal,
penetra nele intimamente atravs da crtica,
fornecendo a ela mais importantes subsdios [...]
A maioria dos dogmticos refutaria a posio da
crtica dentro da cincia do Direito Penal. Mas
ela que concilia, como vimos, o rigor da tcnica
com o sentido das foras empricas que movem o
fenmeno do crime, e, sem deformar o Direito
como ele realmente existe, estabelece uma relao
entre o presente e o futuro, til compreenso,
que poderamos chamar evolutiva do Direito
vigente e hoje mais do que nunca justificada,
quando os cdigos penais, com as concesses que
tm feito s exigncias fundamentais da corrente
de inspirao naturalista, revelaram que o Direito
Penal est dentro de uma renovao profunda
nesse sentido. E assim ela evita o perigo maior do
tecnicismo, que fazer perder ao jurista o sentido
do histrico, cerrando o Direito vigente como
coisa acabada e entorpecendo-lhe o movimento
para a sua evoluo e transformaes oportunas, o
que nos levaria, por fim, por caminhos diversos,
idia de um cdigo ideal, perpetuamente vlido
contra a qual valeria renovar a batalha que
Savigny conduziu atravs do historicismo.278
O que Munhoz Netto pretende ao expor tal manifestao de
Anbal Bruno evidenciar que a temtica que o jurista defendia na
dcada de 1950 encontrava-se em destaque nos pensamentos mais
recentes (dcada de 1970) sobre a relao do penalismo crtico com a
criminologia e a poltica criminal, haja vista estar sustentando o
movimento reformista das legislaes penais da poca que
fundamentavam as mudanas sobre a chamada trilogia da poltica

278
MUNHOZ NETTO, Alcides. Anibal Bruno e a reforma penal. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-20, jul. -
dez. 1975. p.40.
153

criminal: despenalizao, descriminalizao e limitao da


culpabilidade.279
Ao evidenciar o movimento consolidado j na dcada de 1950 de
renovao legislativa, Munhoz Netto demonstrava como as propostas de
Anbal Bruno estavam frente do seu tempo, j que este denunciava
desde ento a necessidade de reduzir ao mximo as condutas tipificadas,
excluindo as infraes de bagatela como forma de contrair o direito
punitivo. Outra pontualidade que colocava Bruno como um jurista
visionrio, para Munhoz Netto, estava na defesa de que a pena deveria
ser usada como recurso extremo, e somente quando nenhum outro
mecanismo pudesse ser utilizado para responder ao problema, ou seja,
para Anbal Bruno, a descriminalizao era um processo de colocar para
fora da tutela penal certo comportamento que ora j havia se encontrado
dentro da sua esfera de proteo. A descriminalizao vinha, portanto,
como resultado da necessidade de se restringir o abuso punitivo, e para
sustentar sua argumentao, Munhoz Netto utilizou como critrios de
descriminalizao aqueles expostos por Hulsman como determinantes
para a implementao de uma nova poltica legislativa no Brasil.
Entretanto, o diagnstico do autor sobre esse propsito limitador de
criminalizao de que a reforma do Cdigo de 1969 e a prpria
vigncia da lei de contravenes penais expuseram a distncia
estabelecida entre o movimento dos pensadores do direito penal crtico e
da criminologia e os legisladores, que se propunham cada vez mais a
tipificar mais condutas e utilizar a priso como punio.
No mesmo sentido, Munhoz Netto elaborou a crtica sobre a
poltica de despenalizao das condutas. Ao entender que
despenalizao trata-se de excluir ou reduzir a incidncia das penas
privativas de liberdade280, o autor expe que a crise pela qual passa a
pena privativa de liberdade se fundamenta no fato de j ter sido
compreendida, a pena, como carter retributivo, mas que as tendncias
atuais verificaram que a privao de liberdade funciona mais como um
fator crimingeno281 do que como qualquer outra proposta dada a ela.

279
MUNHOZ NETTO, Alcides. Anibal Bruno e a reforma penal. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-20, jul. -
dez. 1975. p.42.
280
MUNHOZ NETTO, Alcides. Anibal Bruno e a reforma penal. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-20, jul. -
dez. 1975. p.47.
281
Conceito elaborado por Jean Pinatel, que define fator crimingeno como
as grandes manifestaes de nossa criminalidade dependem de ocasies que a
154

No tocante ao Cdigo Penal de 1969, Munhoz Netto afirma que ocorreu


certa despenalizao, e que as criticadas penas de curta durao, que so
notoriamente criticadas por serem curtas demais para ressocializar, mas
longas o suficientes para corromper,282 foram evitadas na nova redao
do CP ao serem substitudas pela pena de multa nos casos de deteno
inferiores a seis meses. Outra novidade trazida pelo Cdigo Penal de
1969 foi a incluso das penas em regime aberto para os casos de
condenao de at seis anos de recluso ou at oito de deteno, e,
ainda, a previso do uso da casa de albergado como providncia nica
para os casos de condenaes no superiores a trs anos. Destaca
tambm a ampliao dos casos de perdo judicial, mas revela a timidez
do legislador ao limitar o uso dos casos de sursis, de substituio da
privao de liberdade por multas e de perdo judicial.
Em relao concluso da Reforma de 1969, Munhoz Netto
evidencia que a reforma brasileira ficou muito aqum do que se podia
esperar, vista das tendncias contemporneas em matria punitiva,283
pois no descriminalizou, foi demasiadamente parcimnio na
despenalizao e no logrou limitar, pela culpa, a responsabilidade
penal.284 Isto , o autor demonstra de forma categrica e
exemplificativa de que forma se deu a distncia legislativa dos discursos
penais e criminolgicos, que h dcadas diagnosticam o fracasso da
instituio prisional como fato e que demonstram a necessidade
emergencial de se repensar em alternativas mais libertrias para o
sistema repressor atravs da implementao de uma poltica criminal
alternativa instituda.

4.5.2 Por uma poltica criminal alternativa

sociedade concede. Em todo caso nossa sociedade parcialmente responsvel


pelo desenvolvimento da criminalidade [...]. PIMENTEL, Manoel Pedro. A
sociedade crimingena. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 31, jul.- dez. 1980 p.87.
282
MUNHOZ NETTO, Alcides. Anibal Bruno e a reforma penal. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-20, jul. -
dez. 1975. p.48.
283
MUNHOZ NETTO, Alcides. Anibal Bruno e a reforma penal. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-20, jul. -
dez. 1975. p.53.
284
MUNHOZ NETTO, Alcides. Anibal Bruno e a reforma penal. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Revista dos Tribunais, n. 19 20, jul. dez. 1
Anibal Bruno e a reforma penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Revista dos Tribunais, n. 19-20, jul. - dez. 1975. p.53.
155

No tocante ideia de crtica propriamente no mbito da poltica


criminal brasileira, pensando-se na poltica criminal alternativa, Juarez
Cirino dos Santos, em Defesa social e desenvolvimento (Revista de
Direito Penal, n. 26 jul. dez. 1979), apresentou as suas indicaes
para uma poltica criminal alternativa. Cirino afirmava que a
redefinio do objeto cientfico da criminologia introduz um critrio
poltico no estudo da criminalidade (e das formas de controle do crime),
capaz de dotar a teoria criminolgica da dimenso histrica de seu
objeto real, a qual se trata de permitir que a adequao entre objeto
cientfico e objeto real atue como mtodo de desmistificao da
ideologia do controle social, e abre um perspectiva concreta de luta
ideolgica para as classes dominadas,285 e, portanto, com a adoo
desse mtodo possibilita-se a elaborao de indicaes que
fundamentam uma poltica criminal e social consciente da sua finalidade
real e em dois campos definidos de estratgias.
Percebe-se em Defesa Social e desenvolvimento que a matriz
terica da poltica criminal que Cirino se prope a pensar est em
Alessandro Baratta. Dessa maneira, Cirino expe que h dois setores da
criminalidade que merecem ateno e respostas diversas. O primeiro
trata-se da criminalidade conhecida como convencional, a qual o autor
chama de criminalidade de caractersticas das classes dominadas, cuja
estratgia que se apresenta como estratgia ideolgica est na
programao de uma contrao mxima do sistema punitivo. Com tal
finalidade, sugere-se a adoo das medidas de (a) descriminalizao, nos
casos dos crimes sexuais, nos casos de aborto, assim como adultrio,
etc.; de (b) despenalizao, cujo fim se d na substituio das penas
criminais por outras formas de sanes; e (c) de medidas alternativas ou
substitutivas da execuo da pena, como a introduo, ampliao e
aplicao das modalidades de suspenso da pena e de livramento
condicional, generalizao dos regimes iniciais em semiaberto, entre
outras medidas286. Ou seja, para Cirino, o objetivo final dessa estratgia
a abolio do crcere, cuja funo real no o controle da

285
SANTOS, Juarez Cirino dos. Defesa social e desenvolvimento. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979. p.31.
286
SANTOS, Juarez Cirino dos. Defesa social e desenvolvimento. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979. p.31.
156

criminalidade ou a ressocializao do criminoso (ambas desacreditadas),


mas a manuteno da diviso, da explorao e da opresso social.287
J no segundo setor a que se refere Cirino est a estratgia
ideolgica, que aborda a criminalidade dos chamados crimes no
convencional, a qual atinge as classes dirigentes, econmicas e polticas
da sociedade, e que se trata da reivindicao contrria a que se faz nos
casos da criminalidade convencional. Isto , reivindica-se, nestes casos,
a ampliao do sistema punitivo, com a justificativa de tutelar o
interesse coletivo de forma efetiva, protegendo os bens sociais e as
classes mais fragilizadas e marginalizadas. Para tal programa de poltica
criminal, o autor sugere, ento, que se (a) criminalize as prticas
predatrias, fraudulentas ou ilegais de produo de lucros; (b) limite
substancialmente os substitutivos penais ao nvel dos institudos para a
criminalidade convencional.288
Assim, o que se verifica na fala de Cirino uma traduo do
discurso de Alessandro Baratta e Lola Aniyar de Castro, no que tange
separao das estratgias de criminalizao para atingir fins distintos,
mas que se fundamentam primordialmente na ruptura das formas
ideolgicas de dominao do controle penal e social atravs da
criminalizao seletiva dos bens tutelados e dos sujeitos.
Ao verificar que h um descrdito generalizado quanto
aplicao do aprisionamento, Manoel Pedro Pimentel, professor da
Universidade de So Paulo e ex-secretrio de Justia e de Segurana
Pblica do Estado de So Paulo, em Crime e pena: problemas
contemporneos (Revista de Direito Penal, n. 28 jul. a dez. 1979),
coloca-se como um desacreditado em toda a instituio punitiva e em
todo o modelo repressivo da realidade brasileira. O autor destaca que a
modificao legislativa, atravs da construo de uma nova Lei de
Execues de Penais, no mudaria em nada a forma em que se
encontravam os apenados em situao de privao de liberdade, pois a
funo oficial da pena que se fundamentou historicamente na retribuio
e na correo do indivduo, e deixa claro, atravs de sua total
incapacidade de responder a esses propsitos, que no se fundamenta
em nada a no ser punir por punir. Portanto, para Pimentel, o que rege a
segregao est no tipo de capitalismo irresponsvel que gera as
situaes crimingenas que so condicionantes permanentes do

287
SANTOS, Juarez Cirino dos. Defesa social e desenvolvimento. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979. p.31.
288
SANTOS, Juarez Cirino dos. Defesa social e desenvolvimento. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979. p.31.
157

fenmeno289 de criminalizao e, assim, a criminalidade nada mais do


que uma reao desigualdade do controle social. Consubstanciado na
noo de que o sistema policial-jurdico funciona como instrumento de
presso a servio de uma minoria privilegiada290, nada para o autor
justifica a rigorosidade ao punir e muito menos a existncia de corpos
legais complexos e abarrotados de tipificaes, sendo assim, o autor se
manifesta pela descrena de que qualquer reforma legal possa atingir a
priso de modo a transform-la em algo melhor, visto que, como
repetidamente apresentado aqui, o problema da priso a prpria priso.
O resumo da compreenso de Pimentel sobre a poltica criminal atravs
de reforma penal encontra-se na seguinte fala:
A modificao da legislao penal; a criao de
uma Instituio Federal, tenha o nome que tiver,
para uniformizar o tratamento do delinqente e
formular uma poltica de combate criminalidade;
editar um Cdigo de Execues Penais; aumentar
o nvel da represso policial, nada disso poder
contribuir para reabilitar a pena de priso. [...]
A pena, portanto, vestida com o manto protetor da
idia de ressocializar o sentenciado exerce um
papel de cruel e avassalador instrumento de

289
PIMENTEL, Manoel Pedro. Crime e pena: problemas contemporneos.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez.
1979. p.67.
290
O autor expe como fundamentao para crer na realidade desigual do
capitalismo irresponsvel, que gera situao crimingenas a seguinte citao:
O Brasil conhecido mundialmente por ser uma das sociedades
contemporneas mais desiguais, sendo que a desigualdade particularmente
acentuada nas regies metropolitanas. Ali os desnveis sociais so visveis e
chocantes. Nas grandes metrpoles, incluindo-se as suas periferias, se
encontram e convivem pessoas dos mais extremados nveis de vida, de renda e
de condio de moradia. Tais extremos so forados a desempenharem seus
papis no mesmo cenrio. Os entrechoques mentais so violentos e continuados:
a me que deixa seus filhos famintos na favela para ir limpar a cozinha e jogar
comida fora na casa suntuosa da famlia de elite; o trabalhador que comea a
sua viagem diria s 5 horas para chegar na fbrica s 7, onde a alta chefia s
comparece depois das 8, no conforto de seus automveis pessoais; a mo
pobre que entra e sai de mos quase vazias no supermercado quando v os
automveis da madame transbordando mantimentos suprfluos. Esses
entrechoques se repetem a cada momento no nosso cenrio urbano.
PIMENTEL, Manoel Pedro. Crime e pena: problemas contemporneos. Revista
de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez. 1979. p.68.
158

extermnio da personalidade do delinqente. Um


criminoso ressocializado sobre quem a terapia
penal exerceu, com sucesso, a sua ao arrazadora
seria, na verdade, um homem inutilizado como
pessoa humana.291
No mesmo sentido, Heleno Fragoso se manifestou pela
reelaborao do pensamento punitivo na sociedade brasileira no texto
Alternativas das penas privativas de liberdade (Revista de Direito
Penal, n. 29 jan. jun. 1980). Ao mostrar a histria da pena privativa
de liberdade, a sua aplicao e a sua limitao em diversos pases,
Fragoso examinou em que medidas seria possvel construir uma poltica
criminal alternativa no Brasil, haja vista ter por fato a descrena na
filosofia que sustenta a privao de liberdade, ou seja, as noes de
correo e de retribuio no mais se fundamentam nem em si mesmas,
nem ao menos conseguem fundamentar a resistncia das penas de
priso. A certeza que se tem de tal falncia se d com a continuidade das
taxas de reincidncias em ndices elevados, e da sinalizao de que no
h mudanas nessas taxas e nem reduo da criminalidade mesmo
quando o sistema prisional de altssima qualidade.
Fragoso evidenciou as alternativas utilizadas mundo afora e
apresentou as prticas de desjudicializao de certas condutas
implantadas no Canad, exps tambm a aplicao dos Tribunais dos
Camaradas na Unio Sovitica, onde a comunidade discutia a melhor
resposta ao comportamento do sujeito, e ainda evidenciou diversas
possibilidades de penalizao alternativas privao de liberdade.
Como exemplo, a escolha legislativa pela pena de multa como principal
pena, a consolidao das prises peridicas, na qual o sujeito convive
com a sociedade e volta para o aprisionamento por tempo curto e
delimitado, tal qual o final de semana, e tambm expe a recorrente
prtica aplicada nos Estados Unidos de pena de trabalho, cuja
remunerao reduzida ou at mesmo nem h, como nos casos de
trabalho reeducativo ou comunitrio.
Fragoso afirma que a implementao da desjudicializao no
Canad consiste numa prtica de extrema validade e define os casos
para tal estratgia nas seguintes condies:
A Comisso prope seja considerado, na
perspectiva da desjudicializao: (a) - se a

291
PIMENTEL, Manoel Pedro. Crime e pena: problemas contemporneos.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez.
1979. p.70.
159

gravidade da infrao de natureza tal que a


jurisdio se imponha em nome do interesse
pblico; (b) - se a coletividade est em condies
de suportar as conseqncias da acomodao no
judicial da causa; (c) - se, levando-se em conta os
antecedentes do delinqente e demais elementos
de prova disposio da polcia, existem outros
meios eficazes de tratar o assunto, de tal maneira
que o delinqente no cometa novas infraes; (d)
- se, em comparao com o delito cometido, as
conseqncias da priso ou do ajuizamento so
excessivamente graves para o indiciado ou para
sua famlia; (e) - se a vtima e o delinqente se
conhecem e esto de acordo com uma soluo
amistosa. A soluo extrajudicial faz-se sob forma
de acordo, ou contrato escrito, no qual se
consignam as obrigaes impostas ao infrator, de
tal forma que o descumprimento de tais
obrigaes pode conduzir iniciao do
procedimento criminal.292
Como sugesto aos casos em que se manteria a pena privativa de
liberdade como resposta adequada, Fragoso opina que o uso de tal
recurso deveria ser apenas para os casos de delinquentes perigosos e
multirreincidentes, pois, para o autor, tratam-se de casos mais
complicados para lidar com as substituies. Entretanto, deve-se
considerar que, mesmo nesses casos, a priso precisa assegurar que a
nica coisa que o sujeito deve perder a sua liberdade, mas que todos os
seus outros direitos sejam mantidos e correlacionados com a
implementao de uma priso mais humana (se que possvel), no
sentido de tratar o apenado como algum efetivamente de direitos.
Ao evidenciar a necessidade de haver uma reviso completa do
Cdigo Penal Brasileiro para que haja a excluso dos crimes de bagatela
e a descriminalizao de diversas condutas, Fragoso sugeriu
inicialmente a descriminalizao das contravenes penais, transferindo
da responsabilidade criminal tais condutas para responsabilidade
administrativa, e ainda fala categoricamente sobre a descriminalizao
do aborto e da aplicao de medidas administrativas aos delitos de
trnsito. Em resumo, o pensamento do autor desenvolve as seguintes
questes sobre a descriminalizao e a poltica criminal alternativa:

292
FRAGOSO, Heleno Cludio. Alternativas da pena privativa de liberdade.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.- jun.
1980. p.11.
160

A busca de alternativas para a pena privativa da


liberdade exige que se tenham idias claras a
respeito de todo o sistema. E tem de comear pelo
reexame dos critrios de criminalizao, para
limitar a soluo punitiva tutela de bens
jurdicos verdadeiramente importantes para a vida
social. Cumpre eliminar do sistema a
criminalidade de bagatela, e realizar a
descriminalizao de condutas que no
correspondam ofensa de valores que
verdadeiramente tenham validade geral. A tutela
penal ilegtima quando se refere a fatos
simplesmente reprovados pela moral ou que
apenas correspondem s intolerncias decorrentes
das convices dos que tm o poder de fazer as
leis ou do grupo que estes representam, numa
sociedade aberta e pluralstica. Poderamos
argumentar aqui com a verdadeira esquizofrenia
legal que constitui a incriminao do aborto.293
A afirmao de necessria tutela dos bens jurdicos
verdadeiramente importantes demonstra que a crtica da seletividade
no completamente compreendida por Heleno Fragoso, assim como
outras denncias elaboradas pela criminologia crtica. possvel
observar que diversos termos, como fenmeno, fatores
crimingenos, etc. que so exposto pelo autor (e por diversos outros
autores citados no presente trabalho) no superam o olhar do paradigma
etiolgico que persiste em procurar a causa para a criminalidade ou
legitimiar a aplicao desigual do direito penal. Contudo, apesar de no
haver uma compreenso mais complexa sobre as categorias do
paradigma da reao social e da criminologia crtica, o que se pode
perceber que as anlises provenientes dos estudos deste paradigma
permitiram novos olhares dos sujeitos no tocante deslegitimidade do
sistema penal.
Ainda, no tocante a Heleno Fragoso, o que chama a ateno,
propriamente, a mudana de escrita e de proposta que o autor formula
ao longo das publicaes. Percebe-se que o campo da criminologia
crtica que ingressa no Brasil a partir da Revista de Direito Penal e
Criminologia possibilita novas perspectivas de denncia ao controle
penal, apesar de que estas denncias no superam a pena de priso e
293
FRAGOSO, Heleno Cludio. Alternativas da pena privativa de liberdade.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Forense, n. 29, jan.- jun. 1980. p. 9-
10.
161

cheguem a elaborao da crtica estrutural, todavia, que este discurso


possibilita a desconstruo de antigos conceitos e permite a
reformulao do conhecimento sobre o sistema punitivo.

4.5.3 Sobre a descriminalizao do aborto

A (des)criminalizao do aborto e das condutas criminalizadas


fundamentadas na moralidade um assunto que repercute
significativamente ao longo da Revista. H diversos textos que abordam
a temtica, os quais tratam sobre o assunto superficialmente, isto ,
apenas como citao a uma prtica que deve ser descriminalizada, mas
tambm h artigos que dialogam com a perspectiva da poltica criminal
alternativa como resposta da percepo crtica ao direito penal e ao
controle repressivo seletivo que envolve a privao da liberdade como
pena.
No que tange descriminalizao do aborto a partir da
perspectiva da poltica criminal alternativa, Nilo Batista, com a sua
publicao intitulada Aborto: a retrica contra a razo (Revista de
Direito Penal, n. 27 jan. jun. 1979), e Juarez Cirino dos Santos, com
o texto Aborto, a poltica do crime (Revista de Direito Penal, n. 25
jan. jun. 1978), so os sujeitos com as falas de maior destaque e
ponderao crtica sobre o assunto. Nilo Batista evidenciou que a
retrica que sustenta a criminalizao do aborto na antiga consagrao
de crime contra a vida no traduz a complexidade da questo e por
isso o autor traou o percurso histrico que envolve a criminalizao do
aborto.
Ao evidenciar o histrico da incriminao do aborto, Nilo Batista
exps que ao longo dos sculos e dos diversos povos que incriminaram
o aborto, jamais se incriminou a prtica abortiva em nome da vida de
algum, e as justificativas se deram nas mais diversas vertentes. Entre os
assrios, o aborto era punido pela baixa prematura de um futuro soldado
do exrcito assrio, j entre os ingleses e estadunidenses do sculo XIX a
justificativa se dava na baixa de um futuro trabalhador da sociedade que
necessitava de mo de obra. No que tange ao direito romano, Nilo
Batista evidenciava que a nica razo para se punir o aborto encontrava-
se justificada na falta contra o marido, ou seja, em fraudar o marido
quanto ao fim da gravidez, assim, se houvesse consentimento do
cnjuge na prtica, o fato no era criminalizado.
Superada a noo falaciosa que justifica a proteo vida do feto
sobre o interesse da me sobre o seu prprio corpo, Nilo demonstrou
que outra retrica que permeia incisivamente a temtica do aborto est
162

nas estatsticas criminais. Para o autor, o aborto a maior cifra oculta


das estatsticas criminais, disputando somente com o adultrio, pois, de
acordo com os Anurios de Estatstica Criminal do Estado do Rio de
Janeiro, chegaram ao conhecimento da polcia em todo o Estado
somente 64 (sessenta e quatro) abortos em 1978, e 76 (setenta e seis),
em 1979. Contudo, sabe-se que essas estatsticas revelam somente a
criminalizao das mulheres pobres, haja vista haver uma explorao
clandestina da indstria do aborto, em que a mulher sem condies
financeiras se submete a formas abortivas mais violentas e
consequentemente acabam nos hospitais com urgncia de tratamento (e,
na maioria das vezes, sem a possibilidade de tratamento, resultando em
incrveis nmeros de bitos), sendo, dessa forma, denunciadas pelos
profissionais da sade.
Assim, indaga-se como possvel sustentar o discurso da tutela
da vida quando milhares de mulheres morrem anualmente em
decorrncia de abortos clandestinos? Ou seja, a criminalizao seletiva
do aborto notria e pune somente os estratos sociais mais pobres,
apesar do aborto ser uma prtica realizada por mulheres de todos os
nveis econmicos. H ainda outro processo de seleo do sistema que
ocorre de forma mais horrorosa e violenta, que a mortalidade dessas
mulheres pobres que se submetem a abortos insalubres. As mulheres que
se sujeitam s prticas abortivas e que tm condies financeiras jamais
realizaro o procedimento nos mesmos lugares e nas mesmas condies
que daquelas que no possuem dinheiro para optar pelo aborto
relativamente mais seguro, e, por isso, o que ocorre um agravamento
da criminalizao do aborto, visto que a sua criminalizao seleciona
alm de quem deve ser punido, tambm a clientela feminina que vai
morrer ou sobreviver com graves sequelas ao longo da vida, e, portanto,
insustentvel dizer que o crime de aborto se justifica na tutela vida,
pois mata muito mais do que permite a vida.
Por fim, Nilo Batista elenca as solues legislativas que tm sido
elaboradas e implementadas por todo o mundo, e afirma que a
tendncia a uma reformulao da posio puramente repressiva da lei
penal a respeito do aborto universal, e chegar ao Brasil.294
Infelizmente, o diagnstico de Nilo Batista foi elaborado em 1979 e at
o tempo presente continuamos enfrentando as mazelas do sistema
punitivo, que seleciona e mata persistentemente mulheres fragilizadas
pela realidade.

294
BATISTA, Nilo. Aborto: a retrica contra a razo. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979. p.48.
163

Juarez Cirino dos Santos em Aborto, a poltica do crime iniciou


com a exposio de que certos comportamentos proibidos (o consumo
de drogas, explorao do lenocnio, o jogo do bicho, o aborto, etc.)
definem prticas sociais cuja extenso s comparvel magnitude da
hipocrisia normativa respectiva.295 Tal expresso tem como
fundamento que visa identificar a mesma proposta que a formulada por
Nilo Batista, de que criminalizar a prtica do aborto nada mais do que
um ato de retrica ou meramente de hipocrisia, haja vista tratar-se da
promoo de uma desenfreada predao social.
Cirino verificou que o aborto voluntrio, aquele que tipificado
pela lei penal, tem como causa social de interrupo da gestao um
ato de vontade, e ao elencar as formas teraputicas de aborto e suas
devidas formalidades legais, o autor destacou as formas e os resultados
da represso deste ato de vontade no aborto ilegal. Define-se o aborto
como a interrupo da gravidez pela destruio do ovo ou do feto,296 o
qual pode ser praticado pela gestante ou por terceiros, com ou sem o
consentimento da vtima. H divergncias quanto ao bem jurdico
tutelado nas diversas formas de aborto, mas Cirino evidenciava que a
posio mais moderna sobre o assunto (1978) considera o aborto como
crime sem vtima, e, por isso, trata-se de uma poltica de controle
inexplicvel, ainda mais quando se tem conscincia de que a
justificativa mais complexa (tutela da vida) no se sustenta em relao
mortalidade e s consequncias lesivas para as gestantes que praticam o
aborto, conforme exps Nilo Batista.
O ponto de encontro entre as anlises desenvolvidas pelos dois
autores ocorre, ento, quando ambos se referem s consequncias da
ilegalidade do aborto, cuja posio de Nilo Batista e Juarez Cirino se
(con)fundem na compreenso de que quanto maior o esforo para
reprimir o aborto, tanto maior a taxa de abortos ilegais, e,
proporcionalmente, a de mortes ou de hospitalizao por complicaes
do aborto.297 Ou seja, quanto maior for a represso, piores sero as
consequncias dos abortos ilegais, pois se encontraro mais camuflados
na ilegalidade, o que traz como resultado um espao ainda mais
insalubre com prticas ainda mais violentas.

295
SANTOS, Juarez Cirino dos. Aborto, a poltica do crime. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978. p.12.
296
SANTOS, Juarez Cirino dos. Aborto, a poltica do crime. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978. p.18.
297
SANTOS, Juarez Cirino dos. Aborto, a poltica do crime. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978. p.20.
164

necessrio expor que a compreenso sobre o momento do


aborto e de que forma a mulher responde ao procedimento tambm se
encontra constituda numa relao de classe. Cirino destaca que as
consequncias na vida pessoal da mulher que pratica o aborto revelam
de qual estrato social ela proveniente, ao expor que:
Uma gravidez no desejada, ou contra-indicada
(a) percebida por uma mulher de classe superior
como um simples inconveniente, sanvel com
competncia e segurana, e a atitude em face do
aborto (legal ou ilegal) no produz maiores
constrangimentos, mas (b) percebida por uma
mulher de classe inferior como uma provao
enorme, originando, ou uma atitude de resignada
aceitao (com a ampliao crtica da prole), ou
uma deciso de abortar, praticando o prprio
aborto, ou recorrendo aos abortadores disponveis:
sua inabilidade pessoal, ou a dependncia de
abortadores grosseiros e inescrupulosos, trar
complicaes e hospitalizao, e, s vezes, a
morte. Essas atitudes e percepes so
influenciadas, acessoriamente, pelo estado civil da
mulher: a) solteiras percebem a gravidez como
uma situao de desvio social, produtora de
intensa angstia e desespero pessoal, e sua atitude
em relao ao aborto afetada pelas dificuldades
em obt-lo, ou de tratar com abortadores ilegais:
um enorme problema social, em um mundo onde
milhes de mulheres solteiras engravidam e
abortam (segundo o relatrio Kinsey, para uma
amostra de 355 mulheres solteiras engravidadas,
316 (89%) praticaram aborto; em relao s
mulheres com mais de 35 anos, 8% praticaram
abortos premaritais; b) vivas e descasadas tm
menores chances de resolver o problema pelo
casamento: sofrem maior presso para o aborto; c)
mulheres casadas tm, sempre, a alternativa
respeitvel de parir a criana.298
Desde a compreenso da mulher sobre a possibilidade de efetuar
o aborto at o tratamento da forma abortiva e do ps-operatrio,
passando pelas consequncias psicolgicas e relacionais dessas
mulheres, acontecem de maneira desigual, cuja diferenciao

298
SANTOS, Juarez Cirino dos. Aborto, a poltica do crime. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978. p.23.
165

decorrente da posio social da mulher, nas quais aquelas que se


encontram em classes superiores tendem a lidar de forma mais instruda
com a interrupo da gravidez, o que permite a continuao da vida de
modo satisfatrio. Enquanto, se a mulher for proveniente de classe
social inferior, tender a tratamento menos adequado, ter mais chances
de no lidar com a prtica com naturalidade e poder ter problemas de
cunho relacional com o aborto e com o parceiro. Diante desses
argumentos, Cirino evidencia a necessidade de legalizar o aborto
teraputico e humanitrio, ampliando as possibilidades da prtica nas
razes de (a) sade, quando a continuao da gravidez representar srios
riscos vida da me; (b) eugenias, quando se busca evitar o nascimento
de crianas com defeitos fsicos ou mentais; (c) psiquitricas, quando a
gravidez resultar em riscos desconhecidos sanidade mental da mulher;
e (d) humanitrias, quando a gravidez ocorrer em meninas com menos
de 15 anos. 299
Dessa maneira, percebe-se que poltica criminal alternativa, no
que envolve a prtica do aborto, denuncia a relao classista do direito
penal desigual, desde a seleo da criminalizao, mas, que no caso do
aborto, finaliza pontualmente nas condies que as mulheres so
tratadas e na mortalidade de um significativo grupo de mulheres pobres.
Ainda, relevante dizer que na realidade atual brasileira, o aborto e a
sua criminalizao continuam produzindo uma massiva violncia sobre
os corpos das mulheres pobres e, principalmente, negras no Brasil,300 e

299
SANTOS, Juarez Cirino dos. Aborto, a poltica do crime. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978. p.24.
300
Sobre a funo de seletividade do sistema penal no que tange mortalidade
de mulheres pobres e negras e suas consequncias negativas provenientes do
aborto, como a esterilidade, Ana Flauzina destaca que a realidade brasileira
constitui-se consolidada sobre um poder punitivo evidentemente genocida e
desigual. A autora defende que o racismo o fundamento que justifica a
existncia de sistemas penais de carter genocida na Amrica Latina, cujo
extermnio dos negros e pobres nada mais do que a prpria razo de existncia
para o sistema penal. A relao feita pela autora entre o liberalismo econmico
e o sistema penal genocida destaca a metodologia do extermnio como
metodologia calcada na interveno fsica para o controle ostensivo dos corpos
negros, e ainda expe como argumentao que chamar de genocida o projeto
da realidade brasileira e do sistema liberal em si vlido, haja vista a
segregao espacial e racial, a descartabilidade dos teros das mulheres
negras, o nvel de pobreza, a evaso escolar e o nmero desproporcional de
negros no sistema penal. (grifos nossos) Cf. FLAUZINA, Ana Luiza Pinheiro.
166

que as formas de comunicao do Estado e das vtimas de abortos


clandestinos, que so verdadeiras cenas de horror, permanecem sendo o
do silncio, sustentado por um fundamento religioso que argumenta pela
defesa do direito de um homem inocente, permitindo as prticas
desumanas provenientes da criminalizao. Portanto, de carter
emergencial que a poltica criminal referente ao aborto seja
significativamente modificada.

4.5.4 A Lei de contravenes penais, o indulto e o perdo judicial

Acha-se de extrema relevncia apresentar alguns


posicionamentos sobre pontos que so expostos ao longo da Revista de
Direito Penal e Criminologia como mecanismos de superao da
aplicao da pena, principalmente, da pena privativa de liberdade. E,
ainda, merece destaque o slido texto de Nilo Batista sobre as
contravenes penais, publicado na Revista de Direito Penal, n. 29 (jan.
jun. 1979), que aborda a perspectiva de eliminao dos crimes de
bagatela e a descriminalizao das referidas contravenes, assim como
j reivindicava Heleno Fragoso em texto citado anteriormente.301
Nilo Batista iniciou seu texto denunciando o atraso da legislao
brasileira e das reformas penais ao dizer que as reformas de leis penais,
no Brasil, chegam sempre com atraso sobre as exigncias da vida social
e os progressos do conhecimento jurdico e da tcnica legislativa.302 E
que, no caso da Lei das Contravenes Penais, o atraso vem constitudo
na prpria noo de contraveno penal, haja vista as mais recentes
tendncias (utilizando como modelo a reforma alem da dcada de
1970) se articularam no sentido de acabar com as contravenes,
transformando algumas em crimes, outras em transgresses ordem,
cuja resposta a meramente administrativa.303
O texto estruturado sobre a pesquisa do Instituto de Cincias
Penais do Rio de Janeiro, realizado na 26 Vara Criminal da cidade do
Rio de Janeiro, a qual figura-se como uma das trs varas que atendem s

Corpo negro cado no cho: O sistema penal e o projeto genocida do Estado


brasileiro. Rio de Janeiro: Contraponto, 2008.
301
FRAGOSO, Heleno Cludio. Alternativas da pena privativa de liberdade.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Forense, n. 29, jan.- jun. 1980.
302
BATISTA, Nilo. Contravenes penais. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.- jun. 1980. p.73.
303
BATISTA, Nilo. Contravenes penais. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.- jun. 1980. p.73.
167

contravenes penais. O resultado da pesquisa demonstrou que de todos


os processos que transitaram na 26 Vara, 95% deles versavam sobre os
seguintes crimes: (1) porte de arma; (2) jogos; (3) falta de habilitao
para conduzir veculo automotor; (4) direo perigosa; (5) vadiagem.304
E a pergunta que encabeava a referida pesquisa consistia em Podemos
abrir mo da Lei de Contravenes Penais? que poca tramitava
atravs do Projeto n. 635/75.
Portanto, a resposta do ICP/RJ foi claramente positiva ao dizer
que tal projeto deveria ser abandonado, visto que das 141 (cento e
quarenta e uma) condutas tipificadas pelo Projeto de Lei das
Contravenes Penais, 95% das condutas gravitavam em torno de
apenas 05 (cinco) prticas. O diagnstico da pesquisa foi clarssimo ao
demonstrar que o projeto era um recurso de relativos custos ao Estado, e
que se tratava claramente de um texto legislativo sem grande utilidade
incriminadora, haja vista todas as tipificaes relacionadas reduzirem-se
apenas 05 (cinco) condutas que poderiam ser realocadas como crimes
ou como infraes administrativas, conforme j se exps. Tal estudo
diagnostica, assim, o quo defasado o processo legislativo brasileiro e,
principalmente, o quanto se mantm textos legais de criminalizao de
condutas que no possuem qualquer resultado na punio de prticas
consideradas legalmente criminosas.
Outro texto de Nilo Batista que destaca a relevncia de prticas
que impeam a criminalizao e o aprisionamento est publicado na
Revista de Direito Penal, n. 19 20305, e aborda o indulto como
instrumento de poltica criminal no que tange execuo da pena. Sob o
entendimento de que o indulto possui como efeito a extino da
punibilidade, que se trata de uma renncia ao direito de execuo da
pena, Nilo Batista questiona a possibilidade de aplicao do indulto nos
casos de crimes praticados contra a Segurana Nacional e de trfico de
entorpecentes. A partir do dec. 78.800/76, que impedia o indulto nos
casos citados acima, Nilo Batista props uma reflexo sobre a
discricionariedade do poder do indulto, evidenciando que tal instituto
surgiu concomitantemente ao direito da graa, e que ambos se
fundamentam na relao seletiva do legislador quanto s prticas que
entenderam como merecedoras de benefcios.

304
Verificar tabelas em BATISTA, Nilo. Contravenes penais. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.- jun. 1980. p.74-76.
305
BATISTA, Nilo. Um pensamento sobre o indulto. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-10, jul.- dez. 1975.
168

A questo que o autor levanta quando da prtica das infraes


contra a Segurana Nacional e nos casos de trficos de drogas,
combinados com qualquer outro crime que tenham cometido os
condenados, se o indulto ser ento possvel. E a resposta que o autor
deu abrange a ideia de que (1) quando houver mais de uma prtica no
mesmo processo, sendo que apenas uma versa sobre a matria
impeditiva de indulto (crimes contra a Segurana Nacional e trfico de
drogas), a outra poder receber o indulto; e (2) quando se trata de mera
soma de penas, em que uma delas refira-se aos casos impeditivos, mas a
outra no, no se pode impedir a incidncia do indulto, visto que se trata
de um benefcio a favor do apenado e que pode ser aplicada de forma
particular execuo da pena. Dessa forma, o que se entende que a
discriminao efetuada aos pontos particulares das prticas expostas,
no devem, nem podem, permitir que as utilize como impeditivo quando
o sujeito tiver o direito consubstanciado em outra prtica. 306
Por ltimo, verifica-se como outro texto elucidativo aos
mecanismos de poltica criminal, o artigo publicado por Wagner
Brssolo Pacheco, intitulado O perdo judicial no direito brasileiro
(Revista de Direito Penal, n. 30 jul. dez. 1980). O autor exps que a
partir da Lei n. 6.416/77, que levou concretizao da reforma
legislativa penal brasileira, expandiu-se para condutas de maior
relevncia, como os casos de homicdio culposo e leses corporais
culposas, a ocorrncia do perdo judicial, o qual nunca foi assim
denominado efetivamente, acolhido a partir da frmula o juiz pode
deixar de aplicar a pena. Ao traar o histrico do perdo judicial, suas
vertentes de compreenso e os casos em que so aplicveis no Brasil,
Pacheco conclui sobre o benefcio como sentena declaratria de
extino de punibilidade do agente, que impossibilita a imposio da
sano penal, e que se justifica na noo de poltica criminal, a qual
consiste nos casos substitutivos da aplicao penal. Portanto, considera-
se, por ora, a incluso do perdo judicial como mais um instrumento de
superao da sano penal, contudo, encontra-se restrito aos casos
estipulados pelo legislador, o que caracteriza a seletividade do benefcio,
e, ainda, faz-se exclusivo para fins da punio, no podendo ser

306
BATISTA, Nilo. Um pensamento sobre o indulto. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-10, jul.- dez. 1975. p. 74
75.
169

considerado instrumento da poltica criminal alternativa


transformadora.307

4.5.5 Pesquisa sobre a poltica criminal no Rio de Janeiro

Para transmitir um pouco mais de noo da relevncia dada


poltica criminal nas publicaes da Revista de Direito Penal e
Criminologia, acha-se relevante apresentar a pesquisa efetuada por Nilo
Batista e Yolanda Cato quanto aplicao de novas medidas, que
permitissem a diminuio do nmero de processos judiciais.
Nilo Batista apresentou o Relatrio Conferncia Regional da
OAB/RJ sobre a pesquisa intitulada Justia Estadual de primeira
instncia na capital do Rio de Janeiro, realizado em parceria com
Yolanda Cato e o Instituto de Cincias Penais (RJ). Sob o ttulo
Justia estadual de primeira instncia na capital (criminal), publicado
na Revista de Direito Penal, n. 25 (jan. jun. 1978), Nilo Batista e
Yolanda Cato apresentaram a pesquisa de opinio realizada com
magistrados, promotores e defensores pblicos, das 20 (vinte) varas de
juiz singular da cidade do Rio de Janeiro. A pesquisa visava verificar o
desempenho mdio das varas e a opinio dos referidos atores sobre os
fatores que comprometiam o desempenho da justia criminal, a que se
referia utilizao de posies legais altamente descongestionantes do
Poder Judicirio, tais como a oportunidade da ao penal, solues de
absolvio no estado da lide, oralidade processual e desjudicializao de
usurios de txicos.
A aplicao da pesquisa ocorreu atravs de questionrio, os quais
foram formulados com o total de 40 (quarenta) questes, sendo que 09
(nove) poderiam ser respondidas indiscriminadamente por qualquer um
dos funcionrios do judicirio que receberam a pesquisa; 13 (treze)
perguntas poderiam ser respondidas exclusivamente por juzes; 09
(nove), somente pelos promotores de justia; e 09 (nove), somente por
defensores pblicos. Dentre os 60 (sessenta) questionrios enviados,
apenas 26 (vinte e seis) foram devolvidos, e, ainda, deve-se ter em vista
que efetivamente foram apenas 23 (vinte e trs) respondentes, pois, entre
os respondentes, um mesmo defensor respondeu por 03 (trs) varas e 01
(um) promotor por 02 (duas). Entre os 23 (vinte e trs), 11 (onze) foram
magistrados, oito (oito) promotores de justia e apenas 04 (quatro)

307
PACHECO, Wagner Brssolo. O perdo judicial no direito brasileiro.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Forense, n. 30, jul. dez. 1980. p.
60-77.
170

defensores pblicos. As informaes retiradas da pesquisa tambm


ficaram abaixo do esperado, pois foram obtidas informaes somente
sobre 16 (dezesseis) das 20 (vinte) varas, e apenas em 07 (sete) dessas
varas obteve-se resposta de mais de 01 (um) profissional.
No tocante s medidas de desafogamento judicial308, que aqui
se revelam de extrema importncia para a anlise de poltica criminal,
demonstra-se que a opinio dos funcionrios foi bastante positiva pela
instrumentalizao de novos mecanismos de apoio saturao
judiciria. Em relao s opinies sobre a obrigatoriedade da ao penal,
08 (oito) profissionais, sendo 05 (cinco) juzes, 03 (trs) promotores
nenhum defensor pblico se manifestaram no sentido de serem
favorveis obrigatoriedade sem restries. Quanto obrigatoriedade
aplicada s a delitos especialmente graves, somaram-se favorveis 10
(dez) profissionais, 04 (quatro) juzes, 03 (trs) promotores e 03 (trs)
defensores; e no que se refere obrigatoriedade substituda pelo
princpio da oportunidade da ao penal, 06 (seis) foram favorveis, dos
quais, 02 (dois) juzes, 03 (trs) promotores e 03 (trs) defensores
pblicos.
J ao que se refere absolvio liminar e/ou arquivamento em
delitos de circulao, houve o surpreendente resultado evidenciando que
11 (onze) juzes, 07 (sete) promotores e 06 (seis) defensores foram
favorveis, enquanto apenas 02 (dois) promotores colocaram-se contra
tal absolvio. E, por ltimo, quanto desjudicializao do tratamento
legal dispensado a usurios de txicos, 09 (nove) juzes e 04 (quatro)
promotores foram favorveis, contra 02 (dois) juzes e 05 (cinco)
promotores desfavorveis. Nessa pesquisa a no foi requisitado o
questionamento aos defensores pblicos. A concluso que se tira,
portanto, que 10 (dez) dos 26 (vinte seis) profissionais foram
favorveis a condicionar a obrigatoriedade da ao penal apenas em
delitos especialmente graves, que 24 (vinte quatro) dos 26 (vinte e seis)
profissionais se colocaram a favor da absolvio liminar ou do
arquivamento nos casos de delitos de circulao e quanto,

308
Termo utilizado que se refere reduo do nmero de processos judiciais nas
Varas Criminais da Comarca da Capital Poder Judicirio do Estado do Rio de
Janeiro. BATISTA, Nilo; CATO, Yolanda. Justia Estadual de primeira
instncia na capital (criminal). Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 25, jan.- jun. 1978.
171

desjudicializao do tratamento legal dispensado a usurios de txicos,


13 (treze) dos 20 (vinte) profissionais manifestaram-se favorveis.309
Torna-se evidente na pesquisa elaborada por Nilo Batista e
Yolanda Cato que a aplicao de substitutivos processuais poderia ser
aceita por estes operadores do Direito elencados na pesquisa citada, o
que pode permitir uma compreenso, de certa forma precipitada, que
apesar da teoria criminolgica crtica e de um direito penal denunciador
vislumbrarem a necessidade de readequao da poltica criminal, apesar
destes atores da justia criminal se dizerem favorveis a mudanas
significativas, as reformas legislativas no Brasil mantiveram
consolidadas as mesmas formas punitivas, principalmente a priso como
seu eixo central.
As reivindicaes criminolgicas expuseram a necessidade de
transformao social e poltica como mecanismo de elaborao de uma
nova conscincia sobre o controle penal. Contudo, o que se demonstra,
grosso modo, a manuteno da ideologia do controle social como
recurso de manuteno da ordem e da consolidao da pena privativa de
liberdade, no como ultima ratio, mas como a coluna vertebral desse
sistema.

309
Verificar tabelas em BATISTA, Nilo; CATO, Yolanda. Justia Estadual de
primeira instncia na capital (criminal). Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 25, jan.- jun 1978. p.55-56.
172

CONCLUSO

Como proposta de trabalho, pensou-se em trazer o contedo das


falas apresentadas ao longo das edies da Revista de Direito Penal e
Criminologia como mecanismo de transparncia do pensamento que se
consolidou nas publicaes, partindo do seguinte problema: Qual foi o
universo e o sentido da crtica que ingressou no Brasil atravs da Revista
de Direito Penal e Criminologia? A hiptese foi de que a crtica
haveria entrado no Brasil atravs da Revista a partir de uma construo
do criticismo deslegitimador do sistema penal, e que o referido
criticismo teria se desenvolvido atravs dos saberes da criminologia,
do direito penal e da poltica criminal.
Tal hiptese foi retirada do questionamento de Vera de Andrade,
que havia formulado a tese de um criticismo" criminodogmtico
fundamentado na comunicao estabelecida entre Dogmtica e
Criminologia atravs do reconhecimento da Dogmtica Penal das
denncias elaboradas pela Criminologia Crtica e a sua compreenso a
partir da reivindicao de garantias fundamentais do homem e da
deslegitimao do controle penal pela inconsistncia cognoscitiva entre
o que o discurso oficial penal se propunha e de que forma ele se aplicava
garantismo criminologicamente fundamentado em A Iluso da
segurana jurdica. Na referida obra, Vera de Andrade afirmava que a
formulao deslegitimante do sistema penal estava num caminho aberto,
sustentado pela parceria criminologia-penalismo crtico, cujo elo
residia no desenvolvimento do aspecto crtico da Criminologia ao
encontro do aspecto garantidor do Direito Penal dogmtico. 310
A premissa inicial, contudo, no se mostrou consubstancialmente
comprovada, haja vista ficar evidente que a Revista veiculava sim um
pensamento alicerado nos trs eixos citados acima, todavia,
fundamentado na crtica estrutural com maior destaque somente no
campo da criminologia.
Verificou-se, portanto, que essa crtica mais estrutural do controle
social e penal se deu principalmente no campo da Criminologia,
evidenciado por brasileiros que analisaram a sociedade brasileira a partir
das violncias individual, estrutural e institucional, formulados sobre um

310
ANDRADE, Vera Regina Pereira de. A iluso de segurana juridica: do
controle da violncia violncia do controle penal. Porto Alegre: Livraria/
Editora do Advogado, 1997.
173

vis classista do direito penal como instrumento de dominao social, de


reproduo de estigmas, de manuteno de status e de marginalizao
social como mecanismo de controle da ordem da sociedade de bem.
No que tange ao direito penal, o que predominou foi a
constituio de um discurso que deslegitimava a pena de priso e os
discursos do fundamento da pena. Contudo, os discursos do direito
penal que denunciaram a deslegitimao da pena de priso se
formularam a partir da noo de garantia dos direitos humanos
consolidado sobre a manuteno da necessidade de punir.
J quanto poltica criminal a concluso mais evidente foi que,
apesar do (re)conhecimento de que a pena de priso no cumpria suas
funes declaradas, ou seja, que no sustentava a hiptese de
correo/ressocializao do sujeito, to pouco de preveno da
criminalidade, ela ainda era necessria. Portanto, o que se fez aclamado
foi primordialmente a reforma dos textos legais e aplicao das garantias
fundamentais do homem. Assim, o que se (re)clamava era a utilizao
da priso como soluo excepcional aos casos de crimes de mxima
importncia e que fossem estruturadas de acordo com as reivindicaes
das garantias fundamentais.
A exigncia da priso como ultima ratio, ento, demonstrava que
a poltica criminal alternativa que se estabeleceu com a compreenso da
necessidade de superao da pena de priso como um todo e do prprio
sistema repressivo, no alcanou a sua maturidade no peridico, e nem
sequer realmente abordada, haja vista no haverem publicaes da
vertente terica do abolicionismo penal em nenhuma das publicaes
brasileiras.
Pode-se afirmar que o que ora se escreve como anlise conclusiva
do peridico resume-se a uma das perspectivas desenvolvida pelos
discursos apresentados pelo mesmo, e que a presente pesquisa trata-se
do incio da anlise dessa fonte primria.
A Revista de Direito Penal e Criminologia possibilita uma
intensa investigao que se aprofundada no contexto e nos seus demais
contedos (como nas elaboraes de resenha, de pareceres e as
jurisprudncias), pode fundamentar o questionamento inicial do presente
trabalho, o qual foi o de verificar se houve a traduo do paradigma da
reao social e da criminologia crtica no Brasil.
H, de certa forma, um discurso consolidado que se elabora a
partir da criminologia crtica, pois fica evidente, conforme se exps ao
longo do trabalho, o ingresso dessa teoria no Brasil e a reproduo das
temticas pelos juristas brasileiros. O que se tornou dificultoso,
efetivamente, foi perceber de que forma tais teorias se relacionaram com
174

a realidade do Pas e como ocorreu a manifestao crtica dos


pensadores brasileiros sobre a adequao das novas ideias ao mundo
perifrico, no sentido de economia dependente e de altos nveis de
marginalizao social, em que se encontrava o Brasil.
Vale ainda dizer que no obstante o acervo pesquisado no
constituir um corpus discursivo monoltico ou homogneo (eis que
atravessado pela permanncia de teorias ou conceitos herdados tanto do
paradigma etiolgico de Criminologia e da Criminologia Liberal quanto
do paradigma dogmtico ou poltico criminal positivistas), o que se
verificou foi uma convergncia de sentido na argumentao da
deslegitimao do sistema penal, notadamente da pena de priso no
Brasil.
A proposta do presente trabalho se fundamentou tambm na
possibilidade de relacionar a poltica criminal com o direito penal,
indagando-se que bens jurdicos eram tutelados no Brasil e de que forma
esses bens jurdicos relacionavam-se com a sociedade em sua
concretude, e quais eram as respostas legislativas a essas demandas.
Logo, toda indagao sobre os bens jurdicos tutelados deve
investigar tambm a relao destes com os indivduos que so
selecionados pelo sistema a partir da seleo dos bens a serem
protegidos, e nisso, a criminologia vem com o discurso bem
fundamentado de que ao selecionar determinadas condutas para se
criminalizar, escolhe-se, necessariamente, sujeitos a serem objetos dessa
criminalizao.
A relao da poltica criminal, do direito penal e da criminologia
crtica neste vis ocorreu com a concluso de que certos bens so
protegidos por interesses de dominao e que as respostas legislativas
penais so a representao desses interesses, e que, alm disso, os filtros
do sistema penal na sociedade capitalista, fundamentados por um direito
penal desigual, permitem a ocorrncia das mais graves ofensas aos
homens e mulheres de classes sociais desprivilegiadas.
A posio que ocupam os indivduos na sociedade nesse sistema
desigual torna-se o objeto de anlise do trip da cincia criminal que
questiona a seletividade do sistema, fundamentando-se na reivindicao
de uma sociedade mais humana, de um sistema penal contrado ao seu
mximo e de uma transformao complexa da sociedade estruturada na
desigualdade e na explorao dos sujeitos.
Dito isso, o que h de mais relevante nessa abordagem em terra
brasilis o carter de denncia que est associado ao discurso da crtica,
haja vista a importante compreenso da sociedade de explorao em que
se encontravam os pases marginais/perifricos do continente latino-
175

americano. A denncia de um sistema de explorao associado ao


punitivismo e ao crcere como garantia de reproduo dos moldes da
fbrica o que evidencia o sistema penal como o mais importante
aparelho de controle social e de reproduo das diferenas sociais. Com
essa compreenso evidente no que tange criminologia crtica, o
fortalecimento da teoria ocorre quando se verifica o mesmo
entendimento no mbito do penalismo, o qual vem como reforo
demanda de novas prticas de controle penal.
O fomento da criminologia crtica e o espao de denncia na
realidade brasileira se consolidaram de forma evidente atravs dos
discursos de Juarez Cirino dos Santos, que na Revista representou o
grande personagem da crtica elaborada a partir das noes de anlise
macrossociolgica e microcriminolgica sobre o funcionamento seletivo
e estigmatizante das agncias de represso.
A compreenso de que a criminologia crtica foi um dos
universos que ingressou no Brasil e que deu o sentido crtica radical,
ocorreu com a verificao de Wanda Capeller e Orlando Soares ao
escreverem textos fundamentados na crtica de Cirino, como matriz dos
pases perifricos, e nas teorias marxistas e da Nova Criminologia, como
matriz dos pases centrais.
J no que se refere ao direito penal, o que se verificou foi que os
penalistas brasileiros trouxeram a crtica ao direito penal e do direito
penal ao universo local a partir de uma perspectiva intrassistmica,
garantista e atravs do discurso do direito penal liberal. Chama-se a
crtica de intrassistmica, pois a mesma se desenvolve atravs de um
discurso que permeia o funcionamento do direito penal e que se
estabelece majoritariamente contra a seletividade do sistema.
possvel observar que diversos termos, como punio aos
crimes importantes, fenmeno, fatores crimingenos etc. no
superam o olhar do paradigma etiolgico que persiste em procurar a
causa da criminalidade. Contudo, apesar de no haver uma compreenso
total das categorias e da superao provenientes do paradigma da reao
social e da criminologia crtica no tocante ao discurso ontolgico da
criminalidade, o que se pode perceber que as anlises deste saber
(criminologia crtica) permitiram novos olhares dos juristas ao que tange
deslegitimidade do sistema penal.
Entretanto, um penalista que mereceu destaque entre os
brasileiros fundamentalmente crticos foi Nilo Batista, que ao longo da
Revista evidenciou sua formao mais complexa, fazendo abordagens
nos mais diversos mbitos temticos, sempre fundametados em anlises
crticas ao Brasil, ao direito penal, legislao penal e at ao meio de
176

observar a sociedade e a histria brasileiras. Percebe-se, portanto, que


apesar de haver uma crtica moderada ao sistema, no que tange o direito
penal, h aqueles que vo s razes (re)pensar no problema a partir de
questes relevantes sobre a teoria e realidade, podendo o autor ser
considerado um representante do criticismo penal.
Outro penalista que mereceu destaque pela superao da crtica
liberal ao direito penal foi Heleno Cludio Fragoso, o qual se revelou
sua importncia crtica atravs da transformao de sua percepo sobre
a dogmtica penal e sobre a funo/discurso do direito penal.
Torna-se relevante identificar que a seleo dos sujeitos trazidos
ao presente trabalho como atores da crtica se deu atravs daqueles que,
apesar de no estabelecerem uma perspetiva radical da questo,
efetuaram a denncia sobre a deslegitimidade do sistema penal ou que,
apesar de relegitimarem o sistema penal, como o faz Claus Roxin,
reivindicaram a aplicao de garantias como sinnimo da aplicao de
um direito penal mais humano.
As falas pronunciadas ao longo Revista, no que se refere ao
pensamento brasileiro, demonstraram a ocorrncia da segregao
produzida pelo sistema penal e expuseram a complicada situao em que
o Brasil se encontrava nos seguintes sentidos: encarceramento em
massa, atraso das reformas legislativas (no que se refere aos
mecanismos mais recentes de descriminalizao) e, ainda, quanto aos
abusos contra os direitos individuais e coletivos.
Nesse sentido, chega-se ao ponto de maior dilogo entre a
criminologia e o penalismo, que foi na abordagem da poltica criminal.
A Revista deu ateno reforada questo da priso como ltima sada
do direito penal, desde o campo das doutrinas dos pases centrais, como
eixos tericos, at a percepo brasileira sobre a pena privativa de
liberdade e sobre a substituio dessa pena.
A poltica criminal que se destacou no peridico foi a chamada
poltica criminal garantista, a qual se deu atravs de anlises que
diagnosticaram a necessidade da implementao do conhecimento e da
prtica de medidas mais humanas do que o crcere. O pensamento da
poltica criminal permitiu verificar que a poltica criminal que foi
majoritariamente trabalhada abordava principalmente as medidas de
substituio da pena de priso, estabelecendo, portanto, uma crtica
conjuntural e no estrutural ao sistema do controle penal.
Atravs do que foi publicado na Revista, tornou-se evidente que
as reformas penais pelas quais o Brasil passou no dialogaram com as
reivindicaes dos penalistas, menos ainda com os questionamentos dos
criminlogos. Aqui se elabora tal concluso pelo fato de terem sido
177

publicados, ao longo da Revista, diversos juristas que fizeram parte das


Comisses de Reformas Penais da dcada de 1980, que falaram sobre
poltica criminal em suas publicaes e que fizeram parte da academia a
que ora se refere311.
Conclui-se, talvez de forma prematura, que apesar da academia
(reconhecida nesta ocasio somente pela Revista de Direito Penal e
Criminologia) ter denunciado a priso e ter formulado uma
reivindicao de supresso e de alternativa a este meio de punio, o que
se percebe foi a manuteno da mesma como a forma principal do
controle penal.
Diversos mecanismos, que antes mesmo da criminologia crtica
nortear o pensamento analtico do direito penal, j eram questionados,
como o uso da priso somente como ultima ratio permaneceram em
vigncia nas leis penais. Desse modo, pode-se elucidar como concluso,
uma disjuno entre o eixo legislativo e o eixo crtico-acadmico e,
ainda, que as reformas legislativas penais da dcada de 1980 foram na
contramo do que propuseram os atores que passaram pelas publicaes
da Revista de maneira geral.
Pode-se, portanto, verificar que os discursos de contrao
mxima do sistema penal, que sugerem tal realizao atravs da
aplicao das tendncias descriminalizadoras e despenalizadoras
contemporneas, no alcanam o processo poltico legislativo, e que a
poltica criminal proposta pelos rgos oficiais permanece cumprindo
com o papel de assegurar a represso e de manter a segurana jurdica
atravs do controle penal mximo.
Entende-se, a partir dos saberes que ingressaram no Brasil atravs
da Revista de Direito Penal e Criminologia, que a criminologia crtica
foi desenvolvida pelos autores como formulao terica desconstrutora

311
ANDREUCCI, Ricardo Antunes; AZEVEDO, David Teixeira. Omisso e
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ao volante. Revista de Direito Penal, Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 6, abr. -
jun. 1972.
178

do sistema penal. J no campo do direito penal, o que se percebe,


majoritariamente, a elaborao de um direito penal de crtica
estabelecida principalmente no discurso liberal, no qual se questiona a
legitimao do controle penal pela ineficcia do mesmo em garantir a
proteo dos direitos humanos.
Este direito penal desenvolve, ento, a reivindicao do dilogo
cognoscitivo da operacionalizao do direito com a dogmtica atravs
do fundamento de cautela das garantias fundamentais do Homem. Trata-
se, portanto, de uma forma de materializao do conceito de
garantismo criminologicamente fundamentado, que vai fundamentar
as escritos sobre poltica criminal que reivindicam em consenso a
restrio mxima da pena de priso como garantia fundamental a
sociedade estruturada num Estado de Direito.
vlido, portanto, pensar que esse garantismo a maneira com a
qual os penalistas obtiveram sucesso em encarar o enfrentamento ao
regime da ditadura civil-militar no Brasil, sem que houvesse a represso
ostensiva dos sujeitos que publicavam no peridico. Ao reivindicar a
aplicao dos direitos humanos e conect-lo ao Estado de Direito,
subentende-se que o Estado ao admitir prticas abusivas no seu
ordenamento, nas esferas do direito penal e da poltica criminal, se
compactua com a perspectiva de Estado de Exceo.
Assim, pode-se compreender que essa crtica, mesmo que
intrassistmica, mesmo que mais articulada reforma e s garantias, e
no transformao, faz-se primordial como resistncia ao contexto
brasileiro da poca, pois faz da Revista de Direito Penal e Criminologia
(1971 1983) um marco de luta pelos direitos e pela aplicao de uma
sociedade brasileira mais justa, mais igualitria e, principalmente, mais
humanitria.
179

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190

ANEXO 01

RELAO COMPLETA DOS ARTIGOS PESQUISADOS:


NDICE DA REVISTA DE DIREITO PENAL E CRIMINOLOGIA
DAS SEES DOUTRINA E COMENTRIOS E
COMUNICAES.

Doutrina

ANDREUCCI, Ricarco Antunes; AZEVEDO, David Teixeira de.


Omisso e poltica criminal Revista de Direito Penal e Criminologia.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982.

ARAJO JNIOR. Joo Marcelo de. Criminalidade econmica o


crime de gesto fraudulenta (art. 3, IX, da Lei de Economia popular).
Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 33, jan.- jun. 1982.

BACIGALUPO, Enrique. A personalidade e a culpabilidade como


medida da pena. Revista de Direito Penal, Rio de Janeiro, Editora
Revista dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974.

BARATTA, Alessandro. Criminologia e dogmtica penal: o passado e


futuro do modelo integral da Cincia Penal. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981.

BARATTA, Alessandro. Criminologia crtica e poltica criminal


alternativa. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense,
n. 23, jul.- dez. 1978.

BARATTA, Alessandro. Marginalidade social e justia. Revista de


Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-22,
jan.- jun. 1976.
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BATISTA, Nilo. Bases constitucionais do princpio da reserva legal.


Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 35, jan.- jun. 1983.

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Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun.
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BATISTA, Nilo. Aborto: a retrica contra a razo. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978.

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Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 32,
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Editora Forense, n. 34, jul.- dez. 1982.

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BATISTA, Nilo. Prticas Penais no Direito Indgena. Revista de


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BETTIOL, Giuseppe. Estado de Direito e Gesinnungsstrafretcht.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974.

BUSTOS RAMIREZ, Juan. Poltica criminal e injusto. Revista de


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Editora Forense, n. 34, jul.- dez. 1982.

ANIYAR DE CASTRO, Lola. Sistema penal e sistema social: a


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30, jul.- dez. 1980.

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Sobre o mtodo, a construo e o sentido da doutrina geral do crime.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.-
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DONNICI, Virgilio Luiz. Brasil um pas invadido pela violncia, pela


impunidade e pelos abusos de poder econmico. Revista de Direito
Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun.
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FRAGOSO, Heleno Cludio. Crimes omissivos no direito brasileiro.


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Forense, n. 33, jan.- jun. 1982.
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FRAGOSO, Heleno Cludio. Notas sobre a prova no processo penal.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.-
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FRAGOSO, Heleno Cludio. O Direito Penal Comparado na Amrica


Latina. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n.
24, jan.- dez. 1977.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Os ilcitos penais de trnsito e sua


represso. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 7 8, jul. dez. 1972.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Sistema do duplo binrio: vida e morte.


Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
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FRAGOSO, Heleno Cludio. A reforma da legislao penal. Revista de


Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 35,
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FRAGOSO, Heleno Cludio. Genocdio. Revista de Direito Penal. Rio


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FRAGOSO, Heleno Cludio. Notas sobre o princpio da reserva legal.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 1, jan.-mar.
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FRAGOSO, Heleno Cludio. Nova lei de segurana nacional. Revista


de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n.
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FRAGOSO, Heleno Cludio. Provocao e auxlio no suicdio. Revista


de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 11
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FRAGOSO, Heleno Cludio. Sobre a lei de segurana nacional.


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LEJINS, Peter P. A atual crise da poltica criminal nos Estados Unidos.


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LYRA FILHO, Roberto. Criminologia e dialtica. Revista de Direito


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LYRA FILHO, Roberto. Criminologia Radical. Revista de Direito


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NOVOA MONREAL, Eduardo. Reflexes para a determinao e


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MOREIRA, Jos Carlos Barbosa Moreira. A sentena penal como ttulo


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MUNHOZ NETO, Alcides. Criminosos habituais e por tendncia.


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MUNHOZ NETO, Alcides. Descriminantes putativas fticas. Revista


de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 17-
18, jan.- jun. 1975.

MUNHOZ NETO, Alcides. Os crimes omissos no Brasil. Revista de


Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33,
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NAGEL, W.H. Criminologia crtica. Revista de Direito Penal, Rio de


Janeiro, Editora Borsoi, n. 1, jan.-mar. 1971.

PIMENTEL, Manoel Pedro. Crime e pena: problemas contemporneos.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.-
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PIMENTEL, Manoel Pedro. O advogado e a realidade do Direito Penal.


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PIMENTEL, Manoel Pedro. A pessoa jurdica como sujeito passivo do


crime de difamao. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
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PIMENTEL, Manoel Pedro. Delito e reparao do dano, no anteprojeto


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PISANI, Mario. Notas sobre a histria da motivao no processo penal.


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200

REALE JNIOR, Miguel. Concorrncia desleal e interesse difuso no


direito brasileiro. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982.

RODRIGUES, Anabela Miranda. Reinsero social: Para uma


Definio do Conceito. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio
de Janeiro, Editora Forense, n. 34, jul.- dez. 1982.

ROXIN, Claus. A culpabilidade como critrio limitativo da pena.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 11-12, jun.- dez. 1973.

SANTOS, Boaventura de Souza. Os crimes polticos e a pena de morte.


Revista de Direito Penal, Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 1, jan.-mar.
1971.

SANTOS, Juarez Cirino dos. A dialtica da norma de conduta. Revista


de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-
22, jan.- jun. 1976.

SANTOS, Juarez Cirino dos. Aborto, a poltica do crime. Revista de


Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978.

SANTOS, Juarez Cirino dos. As origens dos delitos de imprudncia.


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Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33,
jan.- jun. 1982.
201

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Editora Revista dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974.

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SCHONE, Wolfgang. Ao, omisso, conduta. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978.

SCHONE, Wolfgang. Sobre a posio do resultado nos delitos quase-


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SEVERIN, Carlos Versele. A cifra dourada da delinquncia. Revista de


Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1979.

SEVERIN, Carlos Versele. Procedimentos judiciais e outras formas de


controle social na preveno do crime. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.- dez. 1977.

SOLER, Sebastian. Causas de justificao de condutas. Revista de


Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 5, jan.- mar. 1972.

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202

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TOBY, Jackson. A punio necessria? Revista de Direito Penal. Rio


de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 13 14, jan. jun. 1974.

WELZEL, Hans. A Dogmtica do Direito Penal. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 13 14, jan.
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WELZEL, Hans. Culpa e delitos de circulao. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 3, jul. set. 1971.

WILLIAMS, J. E. Hall. A crise de confiana no sistema penal e em


particular nas prises. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
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ZAFFARONI, Eugenio Raul. Panorama atual sobre a problemtica da


omisso. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
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ANDREUCCI, Ricardo Antunes. A respeito de Costa e Silva. Revista


de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez. 1980.

ASSIS, Jos Mauro Couto de. Serrado Neves: O homem, o advogado e


o jurista. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 32, jul.- dez. 1981.
203

BACIGALUPO, Enrique. Os princpios de poltica criminal nas recentes


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BARANDIER, Antonio Carlos. Habeas Corpus: competncia ratione


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instncia na capital. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
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BATISTA, Nilo. Aspectos da sexualidade nas prises do Rio de Janeiro.


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BATISTA, Nilo. Aspectos jurdico-penais da anistia. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979.

BATISTA, Nilo. Contravenes penais. Revista de Direito Penal. Rio


de Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.- jun. 1980.

BATISTA, Nilo. Observaes sobre a norma penal e sua interpretao.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 17 18, jan. jun. 1975.

BATISTA, Nilo. Um pensamento sobre indulto. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 19-20, jul.- dez.
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BORETTINI, Adelmo Borettini. Karl Binding. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979.
204

BREDA, Antonio Acir. Aspectos da crise do sistema processual penal


brasileiro. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n.
28, jul.- dez. 1979.

BREDA, Antonio Acir. Efeitos da declarao de nulidade no processo


legal. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
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BREDA, Antonio Acir. O exerccio do direito de queixa ou de


representao, por curador especial. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 17-18, jan.- jun. 1975.

BREDA, Antonio Acir. Notas sobre o anteprojeto do Cdigo de


Processo Penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
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CATO, Yolanda. Notas sobre a punio do adultrio e


descriminalizao. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
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COELHO, Inocncio M. A obra cientfica e filosfica de Roberto Lyra


Filho. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 3,
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COSTA JNIOR, Heitor. Tobias Barreto. Revista de Direito Penal.


Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981.

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Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 34,
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CURY, Enrique. Contribuies ao estudo da pena. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 11 12, jul.
dez. 1973.

Dei delitti e Delle pene (Revista de Estudos Sociais, Histricos e


Jurdicos sobre a Questo Social Editorial de lanamento com
traduo da Dra. Paolina Leone Candia Hryniewicz). Revista de Direito
Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez. 1980.

DELMANTO, Celso. Da inconstitucionalidade do Dec.Lei 1650/78.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 19-20, jul.- dez. 1975.

DELMANTO, Celso. Exerccio e abuso de direito no crime de estupro.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.-
dez. 1979.

DELMANTO, Celso. O casamento como causa de aumento da pena.


Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 34, jul.- dez. 1982.

DELMANTO, Celso. Sebastian Soler. Revista de Direito Penal. Rio de


Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.- dez. 1980.

DOTTI, Ren Ariel. Identificao criminal e presuno de inocncia.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
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DOTTI, Ren Ariel. O curioso delito de violao do Cdigo de Boas


Maneiras. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 35, jan.- jun. 1983.
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FRAGOSO, Heleno Cludio. Crime de Trnsito. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978.

FRANA, Genival Veloso de. Aspectos mdico-legais dos pacientes


com sndromes dolorosas. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978.

GRAVEN, Jean. A memoria de Paul Logoz. Revista de Direito Penal.


Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 17 18, jan. jun.
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HAMILTON, Srgio Demoro. A presena do Ministrio Pblico na


ao penal privada. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 23, jul.- dez. 1978.

HAMILTON, Srgio Demoro. A adoo do princpio da obrigatoriedade


mitigada no anteprojeto do Cdigo de Processo Penal. Revista de
Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9-10,
jan.- jun. 1973.

HAMILTON, Srgio Demoro. A forma acusatria pura, uma conquista


do anteprojeto. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Revista dos Tribunais, n. 13 14, jan. jun. 1974.

HAMILTON, Srgio Demoro. Apontamentos sobre o conflito de


atribuies. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 21-22, jan.- jun. 1976.

HAMILTON, Srgio Demoro. Reflexos da falta de atribuio na


instncia penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 28, jul.- dez. 1979.
207

HAMILTON, Srgio Demoro. Vestgios da jurisdio voluntria no


processo penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 30, jul.- dez. 1980.

JARDIM, Afranio Silva. Arquivamento e desarquivamento do inqurito


policial. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 35, jan.- jun. 1983.

JESUS, Damsio E. de. Culpabilidade normativa e embriaguez no


Cdigo Penal de 1969. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Revista dos Tribunais, n. 17 18, jan. jun. 1975.

JESUS, Damsio E. de. Periculosidade: corretivo da culpabilidade.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.-
jun. 1980.

JESUS, Damsio E. de. Prescrio retroativa no futuro Cdigo Penal.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 19-20, jul.- dez. 1975.

KLAUTAU, Aldebaro Cavaleiro Macedo. Terminologia jurdico-penal


no Cdigo brasileiro de 1969. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 5, jan.- mar. 1972.

LINS, Waldemir de Oliveira. Da funo do M.P. na represso do crime.


Revista de Direito Penal, Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 6, abr. -
jun. 1972.

LOPEZ-REY, Manuel. Panorama geral da pena de morte como sano


legal. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
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Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 6, abr. - jun. 1972.

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brasileiro de Segurana Pblica. Revista de Direito Penal. Rio de
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MOREIRA, Silvio Teixeira. Penas pecunirias. Revista de Direito


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Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.- jun. 1980.

PACHECO, Wagner Brssolo. O perdo judicial no direito brasileiro.


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PEDROSO, Fernando de Almeida. Ao Penal pblica condicionada.


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PIMENTEL, Manoel Pedro. Sociedade Crimingena. Revista de


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REALE JNIOR, Miguel. Crime de embriaguez ao volante. Revista de


Direito Penal, Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 6, abr. - jun. 1972.

ROMEIRO JNIOR, Jorge Alberto. O processo como fonte de Direito


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ROMEIRO JNIOR, Jorge Alberto. Subsdios p/ o futuro Cdigo de


Proc. Penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 13 14, jan. jun. 1974.

ROMITA, Arion Sayo. Absolvio sumria no processo de crimes a


que se refere a lei n. 4.611. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 3, jul. set. 1971.

SALGADO, Jos Augusto Cesar. A reforma do aparelhamento


penitencirio da Argentina. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
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SANTOS, Juarez Cirino dos. A dialtica da norma de conduta. Revista


de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 21-
22, jan.- jun. 1976.

SANTOS, Juarez Cirino dos. Culpabilidade: desintegrao dialtica de


um conceito metafsico. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Revista dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974.
210

SANTOS, Juarez Cirino dos. Projeto de Pesquisa sobre a criminalidade.


Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 34, jul.- dez. 1982.

SERRA, Ederson de Mello. A revelia no jri. Revista de Direito Penal.


Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.- jun. 1980.

SERRA, Ederson de Mello. Violncia e liberdade. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 25, jan.- jun. 1978.

SILVA, Evandro Lins e. A apelao criminal ex-officio e a nova lei


sobre entorpecentes. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Revista dos Tribunais, n. 7 8, jul. dez. 1972.

SILVA, Evandro Lins e. A liberdade provisria no Processo Penal.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974.

SILVEIRA, Alpio. O judicirio e as detenes policiais. Revista de


Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 23, jul.- dez. 1978.

SOARES, Orlando. A violncia estrtutural e institucional da sociedade


capitalista. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 35, jan.- jun. 1983.

SOUZA, Alberto Rodrigues de. A militncia filosfica e jurdica de


Sebastian Soler. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Revista dos Tribunais, n. 9-10, jan.- jun. 1973.

SOUZA, Moacyr Benedicto de. A participao da comunidade no


tratamento de delinquente APAC uma experincia vitoriosa. Revista
211

de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n.


35, jan.- jun. 1983.

SUSSEKIND, Elizabeth; BATISTA, Nilo. Advocacia criminal no Rio


de Janeiro. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense,
n. 23, jul.- dez. 1978.

TAVARES, Uaracyr Sampaio. Dactiloscopia. Revista de Direito Penal.


Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.- dez. 1980.

THOMPSON, Augusto. O Trabalho na Funabem com menores


infratores numa viso crtico-criminolgica. Revista de Direito Penal.
Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979.

VASSALI, Giuliano. O Cdigo Rocco. Revista de Direito Penal. Rio


de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978.
212

ANEXO 02

Lista de artigos identificados pelos principais grupos de contedo.

1. DIREITO PENAL

ARAJO JNIOR. Joo Marcelo de. Criminalidade econmica o


crime de gesto fraudulenta (art. 3, IX, da Lei de Economia popular).
Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 33, jan.- jun. 1982.

BACIGALUPO, Enrique. A personalidade e a culpabilidade como


medida da pena. Revista de Direito Penal, Rio de Janeiro, Editora
Revista dos Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974.

BATISTA, Nilo. Bases constitucionais do princpio da reserva legal.


Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 35, jan.- jun. 1983.

BATISTA, Nilo. Concepo e princpios de direito penal econmico,


inclusive a proteo dos consumidores, no Brasil. Revista de Direito
Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun.
1982.

BATISTA, Nilo. Aspectos jurdico-penais da anistia. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979.

BATISTA, Nilo. Considerao em torno dos crimes de insurreio e


conspirao no direito brasileiro. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Borsoi, n. 5, jan.- mar. 1972.

BATISTA, Nilo. Justia criminal e justia criminosa. Revista de


Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 32,
jul.- dez. 1981.
213

BATISTA, Nilo. Lei de segurana nacional: O direito da tortura e da


morte. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 34, jul.- dez. 1982.

BATISTA, Nilo. Observaes sobre a norma penal e suas


interpretaes, Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Revista dos Tribunais, n. 17 18, jan. jun. 1975.

BATISTA, Nilo. Prticas Penais no Direito Indgena. Revista de


Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.- jun. 1981.
(Desconstri a finalidade da pena)

BETTIOL, Giuseppe. Estado de Direito e Gesinnungsstrafretcht.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974.

CHAVES, Raul. Conceito e princpios do direito penal econmico


(compreendendo a proteo dos consumidores). Revista de Direito
Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun.
1982.

CIRIGLIANO, Raphael. Crime putativo. Revista de Direito Penal, Rio


de Janeiro, Editora Borsoi, n. 6, abr. - jun. 1972.

CONDE, Francisco Muoz. Para uma cincia crtica do direito penal.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 24, jan.-
dez. 1977.

COSTA JNIOR, Heitor. Elementos subjetivos nas causas de


justificao. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense,
n. 23, jul.- dez. 1978.

COSTA JNIOR, Heitor. Teorias acerca da omisso. Revista de


Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33
jan.- jun. 1982.

COSTA, Jos Faria. Aspectos fundamentais da problemtica da


responsabilidade objetiva no Direito Portugus. Revista de Direito
Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 35, jan.- jun.
1983.
214

CURY, Enrique. Culpabilidade e criminologia. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 5, jan.- mar. 1972.

DELMANTO, Celso. Da inconstitucionalidade do Dec.Lei 1650/78.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 19-20, jul.- dez. 1975.

DELMANTO, Celso. Exerccio e abuso de direito no crime de estupro.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 28, jul.-
dez. 1979.

DELMANTO, Celso. O casamento como causa de aumento da pena.


Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 34, jul.- dez. 1982.

DIAS, Jorge de Figueiredo. Direito Penal e Estado-de-Direito Material:


Sobre o mtodo, a construo e o sentido da doutrina geral do crime.
Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 31, jan.-
jun. 1981.

DONNICI, Virgilio Luiz. Brasil um pas invadido pela violncia, pela


impunidade e pelos abusos de poder econmico. Revista de Direito
Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun.
1982.

DOTTI, Ren Ariel Dotti. O direito penal econmico e a proteo do


consumidor. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro,
Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Apoderamento ilcito de aeronaves.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 13 14, jan. jun. 1974.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Cincia e experincia do Direito Penal.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.-
dez. 1979.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Crimes omissivos no direito brasileiro.


Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 33, jan.- jun. 1982.
215

FRAGOSO, Heleno Cludio. O Direito Penal Comparado na Amrica


Latina. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n.
24, jan.- dez. 1977.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Os ilcitos penais de trnsito e sua


represso. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista
dos Tribunais, n. 7 8, jul. dez. 1972.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Sistema do duplo binrio: vida e morte.


Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 32, jul.- dez. 1981.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Aspectos da teoria do tipo. Revista de


Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 2, abr.- jun. 1971.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Crime contra a pessoa. Crime contra a


vida. Homicdio. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora
Borsoi, n. 5, jan.-mar. 1972.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Crime de Trnsito. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 27, jan.- jun. 1978.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Genocdio. Revista de Direito Penal. Rio


de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 9 10, jan. jun. 1973.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Notas sobre o princpio da reserva legal.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 1, jan.-mar.
1971.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Nova lei de segurana nacional. Revista


de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n.
35, jan.- jun. 1983.
FRAGOSO, Heleno Cludio. Provocao e auxlio no suicdio. Revista
de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 11
12, jul. dez. 1973.

FRAGOSO, Heleno Cludio. Sobre a lei de segurana nacional.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 30, jul.-
dez. 1980.
216

FRAGOSO, Heleno Cludio. Subsdios para a histria do Novo Cdigo


Penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Borsoi, n. 3,
jul. - set. 1971.

FRAGOSO, Heleno Cludio; SERQUEIRA, Lidia. A cominao das


penas no novo Cdigo Penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Revista dos Tribunais, n. 17 18, jan. jun. 1975.

FRAGOSO, Heleno Cludio; SERQUEIRA, Lidia. A cominao das


penas no novo Cdigo Penal. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Revista dos Tribunais, n. 17 18, jan. jun. 1975.

JESUS, Damsio E. de. Culpabilidade normativa e embriaguez no


Cdigo Penal de 1969. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Revista dos Tribunais, n. 17 18, jan. jun. 1975.

JESUS, Damsio E. de. Periculosidade: corretivo da culpabilidade.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 29, jan.-
jun. 1980.

JESUS, Damsio E. de. Prescrio retroativa no futuro Cdigo Penal.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 19-20, jul.- dez. 1975.

KLAUTAU, Aldebaro Cavaleiro Macedo. Terminologia jurdico-penal


no Cdigo brasileiro de 1969. Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro,
Editora Borsoi, n. 5, jan.- mar. 1972.

LOPEZ-REY, Manuel. Panorama geral da pena de morte como sano


legal. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de Janeiro, Editora
Forense, n. 32, jul.- dez. 1981.

LUNA, Everardo da Cunha. O crime de omisso e a responsabilidade


penal por omisso. Revista de Direito Penal e Criminologia. Rio de
Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982.

LUNA, Everardo da Cunha. Teoria finalista da ao. Revista de Direito


Penal. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 26, jul.- dez. 1979.
217

MACHADO, Luiz Aberto Machado. Estado de necessidade e


exigibilidade de outra conduta. Revista de Direito Penal. Rio de
Janeiro, Editora Revista dos Tribunais, n. 7 8, jul. dez. 1972.

MESTIERI, Joo. Direito penal econmico. Revista de Direito Penal e


Criminologia. Rio de Janeiro, Editora Forense, n. 33, jan.- jun. 1982.

MUNHOZ NETO, Alcides. Criminosos habituais e por tendncia.


Revista de Direito Penal. Rio de Janeiro, Editora Revista dos
Tribunais, n. 15-16, jul.- dez. 1974.

MUNHOZ NETO, Alcides. Descriminantes putativas fticas. Revista


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