UNIDAD XIX

1-.La tcnica contractual. Teoras afirmativas y negatorias de la existencia del contrato administrativo como figura
autnoma. Acto administrativo y contrato administrativo.

Teora de los contratos:

Desde que existieron las primeras formas de sociedad, se realizaron acuerdos entre dos o mas personas, sobre
determinados aspectos de sus actividades, acuerdos cuyo objeto era reglar situaciones, precisando de antemano los
efectos que habran de producirse con motivo y como consecuencia de ella.

En el derecho romano, la convencin era e acuerdo de voluntad de varias personas con el objeto de crear, modificar,
extinguir derechos, especialmente crditos. Los contratos en cambio eran aquellas voncenciones sancionadas por el
derecho civil por medio de acciones y que tenan un nombre determinado, o mas bien, las convenciones que tenan
una denominacin especial, o en su defecto, una causa civil obligatoria, se usaban para los negocios.

En el derecho moderno, la teora de los contratos esta denominada por el principio bsico de formacin de ellos por
el solo acuerdo de las partes, sin depender del empleo de formalidades, ms o menos rigurosas, como las que
imperaban en el derecho romano, las cuales quedan as definitivamente abolidas, tendencia que aparece, en sus
orgenes, en el antiguo derecho francs de mediados del siglo XIII

Los contratos van evolucionando hacia un campo cada vez ms amplio y ms gil, y con la aparicin del Cdigo Civil
francs tales ideas obtienen una expresa consagracin. La voluntad individual de los contratantes se torna soberana,
correspondindole un poder creador, desarrollndose as, la teora de la autonoma de la voluntad, que ha
predominado en la elaboracin moderna del derecho privado y en especial en la exposicin del rgimen general de
los contratos.

En el derecho argentino, el Cdigo Civil ha regulado en forma por dems minuciosa el rgimen de los contratos,
incorporando los principios que, nacidos con el derecho romano, fueron aceptados por el derecho francs. En
nuestros das la teora del contrato aparece conmovida por la influencia de una nueva orientacin, aparecida aos
atrs, cuyas caractersticas son:

a) Debilitamiento del principio de autonoma de la voluntad;

b) Implantacin de formulas contractuales redactadas con carcter general y de antemano;
c) Aparicin de los contratos reglamentarios, que contemplan la regulacin de las relaciones e carcter
general, como ocurre en los contratos colectivos.

Teoras afirmativas y negatorias.

Teoras negativas: niegan a los contratos administrativos por las siguientes razones:

a) Porque al no haber autonoma de la voluntad, ya que las normas estn preestablecidas, no existe contrato
bilateral, sino unilateral de la administracin.
b) Porque no hay igualdad entre las partes (porque la administracin est por encima del contratista).
c) Porque su objeto puede ser cosas que no estn en el comercio, algo prohibido en los contratos comunes.

Teoras positivas: sostiene que si existan siempre que una de las partes sea la administracin, que su fin sea
satisfacer la utilidad pblica y que existan clausulas exorbitantes de derecho privado. Esta teora sostiene la
existencias de un contrato de sustancia diferente al contrato de Derecho Privado.

Acto administrativo y contrato administrativo: se consideraba que todo contrato administrativo es sustancialmente
y esencialmente un acto administrativo bilateral. Esto era trascendente porque de ello resulta que las reglas

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fundamentales que constituye el rgimen de los actos administrativos son en principio, aplicables a los contratos
administrativos.

A partir del decreto ley 1023/2001, se denota que el contrato y el acto administrativo son dos cosas distintas. El
contrato tiene autonoma propia como institucin, tiene su reglamentacin en el decreto nombrado y
supletoriamente se plica la normativa del acto administrativo, ley 19549.

2-.El contrato administrativo como nica categora jurdica de la contratacin administrativa, o como especie del
genero contratos de la administracin. Criterios para distinguir los contratos de la administracin de los
contratos de objeto privado. Jurisprudencia de la Corte.

I) El contrato administrativo como nica categora jurdica de la contratacin administrativa, o como especie del
genero contratos e la administracin. FALTA ESTE PUNTO. (No va en parcial)

II) Criterios para distinguir los contratos de la administracin de los contratos de objeto privado. Jurisprudencia
de la Corte:

Al tratar de esclarecer cuales son las notas que concurren a diferenciar al contrato administrativo, otorgndole una
singularidad especifica dentro del derecho administrativo, es preciso dejar aclarado, que si el contrato administrativo
existe como tal y tiene caractersticas propias es porque no puede ser asimilado a la figura clsica del contrato de
derecho privado. Los criterios son los siguientes:
a- Criterio subjetivo: el contrato es administrativo por el hecho de que es celebrado por la administracin pblica, o
por una de sus partes, obrando como tal y relacionndose por ese conducto con los particulares. Es insuficiente para
caracterizar, la nocin esencial del contrato administrativo, ya que no permite precisar cuando la administracin
obra como tal, celebrando un contrato administrativo, y cuando acta como una persona de derecho privado,
celebrando entonces contratos de derecho comn.
b- Criterio de la jurisdiccin: en esta posicin, se entiende que son contratos administrativos aquellos cuyos
diferendos y controversias deben ser sometidas a la decisin de los tribunales contencioso-administrativos, mientras
que los contratos de derecho privado serian aquellos que quedan sometidos, en esos mismos supuestos, a la
decisin de la jurisdiccin comn.
c- Criterio formal: el hecho de que el contrato administrativo este sujeto, como en efecto lo est, en cuanto a su
celebracin, a formalidades concretas y especiales, precisadas por normas propias del derecho administrativo, no
sirve tampoco como criterio cierto que permita otorgarle a este contrato su propia individualidad.
d- Criterio de la clausula exorbitante: otra de las opiniones propuestas para diferenciar el contrato administrativo,
que ha sido aceptada por el Consejo de Estado francs, es la que seala que la nota propia de este tipo de contratos
radica en la existencia en ellos de clausulas exorbitantes del derecho privado, es decir, de clausulas que no tendran
cabida ni podran ser aceptadas dentro del derecho comn las que vendran a poner de manifiesto la existencia de
un rgimen especial de derecho pblico. La existencia de clausulas exorbitantes aparece ms bien una consecuencia,
como un resultado, de otras causas mas esenciales, que serian justamente las que daran su especial fisionoma al
contrato administrativo. Este criterio no es suficiente.

El derecho privado se caracteriza por referirse a las relaciones jurdicas de coordinacin, mientras que el derecho
pblico tratara relaciones que se establecen bajo la forma de supraordinacion o subordinacin, correspondiendo la
posicin preeminente a la administracin.

3-. Concepto de contrato administrativo. Elementos. Caracteres clasificaciones.

I)Concepto de contrato administrativo:aquellos contratos celebrados por la administracin pblica con una
finalidad de inters pblico y en los cuales, por tanto, pueden existir clausulas exorbitantes del derecho privado o
que coloquen al contratante de la administracin pblica en una situacin de subordinacin respecto de ella

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La caracterizacin de los contratos administrativos:
-Son verdaderos contratos, es decir, participan de la nocin esencial de contrato;
-Los celebra la administracin pblica, o sea, alguno de sus rganos, con capacidad suficiente para hacerlo;
-Tiene como finalidad el inters pblico;
-Pueden contener clausulas expresas exorbitantes del derecho privado o que coloquen al cocontratante de la
administracin en una posicin de subordinacin respecto de esta;
-Al perseguir la administracin pblica el cumplimiento de una finalidad administrativa, del inters pblico, actuara
con las prerrogativas especiales que le son propias del cumplimiento de esas funciones.

En cuanto a la jurisprudencia de la CSJN, no se haba referido a la definicin de contrato hasta el ao 1984, ha

sealado, que existe contrato administrativo cuando una de las partes es una persona jurdica estatal, cuyo objeto
est constituido por un fin publico o propio de la administracin y/o contiene explcita o implcitamente clausulas
exorbitantes del derecho privado (voto del ministro Fayt, en el fallo Dulcamara)

Elementos de los contratos administrativos: son elementos iguales a los de cualquier contrato y se clasifican en:
I) ESENCIALES: son aquellos que necesariamente deben existir para que haya contrato. Si falta uno de estos
elementos falta el contrato es inexistente o no tiene valor:
a- Sujetos: son un ente u organismo en ejercicio de la funcin administrativa. Las partes del contrato pueden ser las
personas fsicas o jurdicas (pblicas o privadas), estatales o no, pero al menos uno de estos sujetos tiene que estn
en ejercicio de la funcin administrativa. Tenemos entonces, por un lado la Administracin y por el otro lado al
contratista (que puede ser un particular o la administracin misma)

Voluntad y consentimiento: para que exista contrato se necesitan dos voluntades validas opuestas, y el
consentimiento, esto es la exteorizacion de la voluntad que suele ser expreso, salvo que se haya pactado ene l
contrato el consentimiento tcito. El consentimiento puede surgir de dos formas, de la discusin entre las partes de
las clausulas del contrato; de la adhesin del contratista al contrato sin discutir dichas clausulas, por ejemplo el
pliego de condiciones; se utiliza cuando el estado necesita contrataciones de forma masiva, uniformando el
contenido de los contratos, haciendo que el contratista solo pueda decidir si adherirse o no. Por lo general la
administracin expresa su consentimiento por medio de una ley, en donde el congreso consiente o autoriza la
celebracin del contrato.

b- Competencia o capacidad: es la aptitud legal para obligarse, celebrar y ejecutar el contrato. Competencia es para
un rgano de la administracin o la capacidad es para la persona fsica. Dentro de la competencia de la
administracin puede:
-Adjudicar aprobar o modificar los pliegos de condiciones.
- Suspender el procedimiento de seleccin o hacer la recepcin definitiva.
- Disponer la resolucin o rescisin del contrato.

En cuanto a la capacidad de las personas citamos en art 136 del decreto 436/00
ARTICULO 136. PERSONAS NO HABILITADAS. No podrn contratar con el ESTADO NACIONAL:
a) Las personas fsicas o jurdicas que se encontraren suspendidas o inhabilitadas, conforme el Artculo 144 del
presente Reglamento.
b) Los agentes y funcionarios del ESTADO NACIONAL y las empresas en las cuales aquellos tuvieren una participacin
suficiente para formar la voluntad social.
c) Los fallidos, interdictos y concursados, salvo que estos ltimos presenten la correspondiente autorizacin judicial y
se trate de contratos donde resulte intrascendente la capacidad econmica del oferente.
d) Los condenados por delitos dolosos.
e) Las personas que se encontraren procesadas por delitos contra la propiedad, o contra la ADMINISTRACION

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PUBLICA NACIONAL, o contra la fe pblica o por delitos comprendidos en la Convencin Interamericana contra la
Corrupcin, Ley N 24.759.
f) Las personas fsicas o jurdicas que no hubieren cumplido con sus obligaciones impositivas y/o previsionales, de
acuerdo con lo que establezca la SECRETARIA DE HACIENDA del MINISTERIO DE ECONOMIA.
g) Las personas fsicas o jurdicas que no hubieren cumplido en tiempo oportuno con las rendiciones de cuentas a
que alude el Artculo 8vo., ltimo prrafo de la Ley N 24.156.

c- Objeto: es la obligacin que surge del contrato, que consiste en una prestacin de hacer, no hacer o dar, siempre
destinada a satisfacer el inters pblico.
Requisitos: debe ser cierto determinado, licito fsica y jurdicamente posible, moral. Pueden ser cosas que no estn
en el comercio. Es mutable, la administracin tiene el ius variandi, es decir que puede variar el objeto de forma
unilateral, en beneficio del inters pblico. La finalidad es porque se quiere llegar a cumplir u obtener dicho objeto
contractual.
d- Causa: la causa o motivo del contrato administrativo es satisfacer un fin publico cuando la finalidad no sea cumplir
con la necesidad colectiva o de servicio pblico el contrato es nulo.
e- Forma: es el modo concreto en que se documenta o exterioriza el contrato, sirviendo de garanta sobre todo a los
particulares. Y es importante saber que a diferencia del derecho privado, la formalidad es la regla general. Segn la
ley de procedimientos en su art 8 estable que deben ser escrita y con efectos ad probationem .si la ley exige una
forma especfica los efectos son ad solemnitatis, por lo tanto, por lo tanto si no se cumple con esa forma los
contratos son invlidos.

* NATURALES: son aquellos que naturalmente estn en el contrato y forman parte de el por ley , pero las partes
pueden dejarlos de lado, por medio de una clausula expresa. Es decir, que mientras los elementos esenciales deban
siempre, por ser impuestos por la ley en forma imperativa, los naturales normalmente estn, pero pueden ser
excluidos sin que el contrato pierda validez.
*ACCIDENTALES: son aquellos elementos que normalmente no corresponden a un contrato, pero las partes en
forma voluntaria pueden incorporar por medio de una clausula expresa.

Caracteres de los contratos:

1. Formalismo: es imprescindible cumplir con las formalidades exigidas por ley sobre el procedimiento para celebrar
el contrato antes de su confeccin (pliego de condiciones), durante el contrato (el acto de adjudicacin) y posterior
al contrato (su apropiacin).
Tambin se debe cumplir con las formas para perfeccionar dicho contrato (la manifestacin reciproca de las
voluntades, las notificaciones de la aceptacin, de la adjudicacin. Estos contratos se hacen por escrito.

2. Clausulas exorbitantes del derecho privado: son clausulas que en los contratos privados se consideran ilcitas, se
aplican de forma exclusiva a los contratos administrativos. Basan su validez en las prerrogativas pblicas que tiene la
administracin y su lmite es no violar la CN y ser aplicadas con razonabilidad.
a-La falta de libertad contractual: se reemplaza la autonoma de la voluntad por el principio de legalidad
b-Esta siempre el inters pblico por sobre el privado;
c-Existe desigualdad entre las partes.
d-La administracin tiene facultad de direccin y control permanente respecto de como el contratista va cumpliendo
el contrato. Tambin tiene facultades sancionatorias.
e-Tiene el ius variandi: es la facultad de la administracin para variar o modificar el contrato en forma unilateral las
condiciones del contrato, fundada en el inters pblico y manteniendo el equilibrio financiero del co-contratante.
f-La posibilidad de la ejecucin forzada del contrato
g-Posibilidad de recisin, puede dejar sin efecto un contrato en forma unilateral si la administracin lo considera
conveniente para el inters pblico

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h-. En cambio el cocontratante debe ir a la justicia para rescindir el contrato.
i-La administracin queda exenta de responsabilidad por mora en pagar.
j-Los derechos y obligaciones son en general intuito personae, esto significa que el contratista no puede ceder o
transferir derechos y obligaciones surgidos del contrato, ni puede subcontratar a un tercero para que cumpla con
aquel, salvo que la administracin lo autorice expresamente.

Art. 12. Decreto ley 1023/01 FACULTADES Y OBLIGACIONES DE LA AUTORIDAD ADMINISTRATIVA. La autoridad
administrativa tendr las facultades y obligaciones establecidas en este rgimen, sin perjuicio de las que estuvieren
previstas en la legislacin especfica, en sus reglamentos, en los pliegos de bases condiciones, o en la restante
documentacin contractual.

Especialmente tendr:
a) La prerrogativa de interpretar los contratos, resolver, las dudas que ofrezca su cumplimiento, modificarlos por
razones de inters pblico, decretar su caducidad, rescisin o resolucin y determinar los efectos de stas. Los actos
administrativos que se dicten en consecuencia tendrn caracteres y cualidades otorgados por el artculo 12 de la Ley
N 19.549 y sus modificatorias.

b) La facultad de aumentar o disminuir hasta un VEINTE POR CIENTO (20%) el monto total del contrato, en las
condiciones y precios pactados y con la adecuacin de los plazos respectivos.
La revocacin, modificacin o sustitucin de los contratos por razones de oportunidad, mrito o conveniencia, no
generar derecho a indemnizacin en concepto de lucro cesante.

c) El poder de control, inspeccin y direccin de la respectiva contratacin.

d) La facultad de imponer penalidades de las previstas en el presente Rgimen a los oferentes y a los cocontratantes,
cuando stos incumplieren sus obligaciones.

e) La prerrogativa de proceder a la ejecucin directa del objeto del contrato, cuando el cocontratante no lo hiciere
dentro de plazos razonables, pudiendo disponer para ello de los bienes y medios del cocontratante incumplidor.

f) La facultad de inspeccionar las oficinas y los libros que estn obligados a llevar los cocontratantes.

g) La facultad de prorrogar, cuando as se hubiere previsto en el Pliego de Bases y Condiciones Particulares, los
contratos de suministros de cumplimiento sucesivo o de prestacin de servicios. La misma no proceder si se ha
hecho uso de la prerrogativa establecida en el inciso b) del presente artculo.

Se podr hacer uso de esta opcin por nica vez y por un plazo igual o menor al del contrato inicial.

Cuando ste fuere plurianual, no podr prorrogarse ms all de UN (1) ao adicional, en las condiciones que se
determinen en las normas complementarias.

1. Efectos: estos contratos producen efectos jurdicos en forma individual para cada aparte ( a diferencia del
reglamento que produce efectos generales) puede ser opuestos a terceros (ej: invocar un contrato de concesin
para expropiar un bien) e invocados por ellos.(ej: un tercero puede invocar un contrato de servicio pblico entre la
administracin y el concesionario, puede exigirle que le presten el servicio correctamente)

Legislacin: decreto 436/00 sobre adquisicin, enajenacin y contratacin de bienes y servicios de Estado Nacional.
Decreto 1023/01 sobre rgimen de contrataciones de la administracin nacional y sus modificaciones por el decreto
2508/02

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Clasificacin de los contratos segn la ley 1023/2001,

Art. 4 CONTRATOS COMPRENDIDOS. Este rgimen se aplicar a los siguientes contratos:

a) Compraventa, suministros, servicios, locaciones, consultora, alquileres con opcin a compra, permutas,
concesiones de uso de los bienes del dominio pblico y privado del Estado Nacional, que celebren las jurisdicciones y
entidades comprendidas en su mbito de aplicacin y a todos aquellos contratos no excluidos expresamente.

b) Obras pblicas, concesiones de obras pblicas, concesiones de servicios pblicos y licencia

Clasificacin segn Comadira:

a- Por las partes que se obligan: encontramos los unilaterales y bilaterales, como ejemplo de contrato
administrativo unilateral se suele citar el ofrecimiento de concurso, mientras que como contrato bilateral o
sinalagmtico se puede indicar, entre otros, el de obra pblica.
b- Por la relacin que existe entre las prestaciones: pueden ser a titulo oneroso o a ttulo gratuito. La gran mayora
de los contratos administrativos son contratos onerosos.
c- Por el momento en que quedan concluidos: pueden ser divididos en consensuales, que son aquellos que quedan
concertados desde que la partes manifiestan su consentimiento; o reales, que son los que quedan formalizados
desde la tradicin de la cosa sobre la cual versa el contrato. La mayor parte de los contratos administrativos son
consensuales.
d- Por su clasificacin o no por la ley: pueden ser nominados o innominados. Los ms importantes contratos
administrativos son nominados, es decir, que estn designados por la ley bajo una denominacin especial y
regulados por ella con caracteres y condiciones generales. Ejemplo tpico es el contrato de obra pblica, designado y
reglado por ley 13.064.
e- Por la circunstancia de que las prestaciones sean o no ciertas y puedan ser objeto de apreciacin: pueden ser
conmutativos o aleatorios. Con conmutativos aquellos en que las prestaciones reportan a las partes que lo celebran
son ciertas y pueden ser objeto de apreciacin inmediata. Son aleatorios, cuando las ventajas o prdidas que de ellos
resultan para las partes, o al menos para una sola de ellas, dependen de un acontecimiento incierto.
f- Por su dependencia o no de otro contrato, pueden ser principales o accesorios. Un contrato es principal cuando
tiene existencia sin depender para ello de ningn otro, como ocurre con la gran mayora de contratos
administrativos, como los de obra pblica, suministro
g- Por la circunstancia de constituir o no una unidad diferenciada: se clasifican en simples, complejos o mixtos, esta
directamente relacionados con los contratos innominados y nominados. Los contratos nominados se nos aparecen
como figuras jurdicas definidas y distintas unas de otras; son los contratos simples, que constituyen una unidad,
existente como tal. En los contratos innominados, puede ocurrir que estos aparezcan como la integracin de dos o
ms contratos nominados, o como la integracin de diferentes elementos de ellos; son los contratos complejos o
mixtos, regidos por las reglas generales de los contratos y por el fin perseguido al celebrarlos.
h- Por la duracin del cumplimiento de las prestaciones: por su vinculacin con los efectos de la resolucin de los
contratos, la influencia del caso fortuito y la aplicacin de la teora de la imprevisin, adquiere importancia la
clasificacin de los contratos administrativos en instantneos sucesiva o escalonada.

El contrato es de ejecucin instantnea cuando sus prestaciones se cumplen en un tiempo nico, aun cuando este
sujeto a plazo. Es de ejecucin sucesiva, cuando las prestaciones se cumplen de manera continuada, en periodos
convenidos por las partes y en un tiempo determinado o indeterminado. Es de ejecucin escalonada cuando la
prestacin debe cumplirse fraccionadamente, en pocas o periodos diferentes.