LEY DE CIRCULACION DE LOS TITULOS VALORES" Victor Toro Llanos 1. A modo de introducciin En el Derecho Cambiario, el “endoso” como Instituto juridico consticuye la via natural de la cincu- lacién de los titulos valores “a la orden”; sin embargo, también viene al caso hacer referencia a la circulacién de aquellos otros titulos que no se transmiten por en- oso, a fin de tener una visién conjunta sobre la Ley de circulacién de los titulos valores. En ese sentido, el presente estudio es uno de caricter descriptive que intenta sentar las diferencias basicas de la circulacién cartular segiin la clasificacion de los titulos valores en Ja Legislacién Cambiaria Nacional y la Doctsina, En la Legislacién Cambiaria Nacional (Leyes 16587 y 27287) se concibe a “la circulacién" como tuna caracteristica consustancial a todos los tftulos va- lores, Ilémese al portador, a la orden 0 nominativos! De tal manera que la circulacién se rige por el procedi- miento determinado en. la Ley cambiatia y no de ocra manera, En efecto, si el timo tenedor de un titulo valor lo ha adquirido con infraccién de la Ley de circu- lacién, no estaré legitimado cambiariamente para ejer- citar el derecho cartulat. Siendo ello asi, resulta importante contemplar laLey de circulacién segin la naturaleza de cada tu: Jo, esto es de los titulos “Nominatives”, “Al Portador y "Ala Orden”. 2. Los titulos valores sequin su ley de circulacién En general, en el Derecho Privado la palabra circulacién tiene varias acepciones. En sentido amplio significa la cransmisién de valores patrimoniales, como cen el caso de la cesidn de créditos del Derecho civil. Pero en un sentido estricto se refiere al procedimiento legal que debe seguirse para reelizar la negociacién impuesta conforme a la clase de titulo, si es nominaci- vo, a la orden o al portador’ ‘Trabajo realizado con la asistencia y colaboracién de Gilbert F, Violeta Lopez y Magaly Silys Medina * Profesor de Derecho Comercial en pre y postgrado de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos y Rederico Villarel. " Blarciculo 1 dela Ley 16587 precisa: ‘el documento que representeo contenga derechos patrimoniales endré la calidad y los efectos del tculo-ealor s6lo cxando esté destinado a la circulacién y retina los requisicos formalesesenciales que, pot imperio de Ia Ley, le cortespondan segiin su naturaleza. Sifaltare alguno de dichos requsitos, el eeulo valor perdera so carécterde eal, quedando # salvo ls efectos del acto jurico que hubiete dado origen a su emis o cransferencis”. Mieneras que su similar, aniulo | dela nueva Ley, 27287, expresa: “1.~ Los valores matetalizados que represeacen o incorporen derechos pacrimoniales tendrin ‘a calidad y lox efectos de titulo vaica, cuando estén destinados a la circulacin, siempre que tetinan los requisites formales esencales que, por imperio de la Ley, les corresponda segin su naruralera. Las cldusulas que restrinjan o limiten su ctculacin el hecho de no haber circulado no afectan su calidad de titulo valor. 1.2. Si faltare alguno de los requistos formales eseaciales que le corresponds, el documenta no tendri cardceer de titulo valor, quedando a salvo los efectos del aco juridico a los que hubiete dado origen $2 emisién transferenci En el Derecho en general, yen nuestra acividad cotidiana en partculat, nos enfrentamos a dario con tees tipes de documentos: a.= Los Insteumentos Pablicos. Estos son otorgades por un funcionario pablico en eelercicio de sus funciones, 0 por un fedatario pablico. La fe que otorga dicho instrument es fe plena. Para anular un instrumento public se requiere un procedissienc judicial ‘gue asi lo declare, cuando del propio inscrumento no aparece el vicio de nulidad. b.- Los Insteumentos Privados. Vienen a ser documenes simples donde los otorgances hacen constar un acto juridico. La virtud de estos instrumentos radica en que srven como medio de prucba para dichas partes. ¢~ Los Titulos Valores, Son documentos privados especiales, com caractristicas y efectos propias. Se puede decir que siendo documentos privades tetinen, como dice el ariculo primera de la Ley 16587 y 27287, las formalidades legales esenciales que le correspon rn segtin su nacuralezs La docttina coincide en calificar come requistos comunes 1. los Telos Valotes: 1) contenido parrimonial, 7) la literalidad, 3) la auronoméa (la incorporaci6n genera dos relaciones: la relacién ‘causal, que es la que cortesponde al acto o concrato y que jucde constar en un documento privado o una esritura pablica yl relacién ‘eambiaria, que ¢5 la que consta en el Tieulo Valor; pero lo interesante ex que esa incorporacién se hace sin mcin): y 4) la legivimacion.is 60 -— Bonfanti y Garrone Consideran que la més sim. ple divisién ~en la transmisién de valores patrimo- niales— es la circulacién en sentido propio o cartular (mediante endoso) es decir; la circulacién cambiaria y la circulacién de derecho comin (por cesién de derechos); es decir no cambiaria (irregular). Por otra parte Georges Ripert, sostiene que la negociacién en sentido estricto (transferencia cam- biaria) es la cesién de un titulo mediante el empleo de un procedimiento que depende de la forma comercial del titulo, Es decir, el procedimiento de negociacién (ley de circulacién) es lo que determina el concepto cambiario de la circulacién. Y, en efecto, la circulacién enel derecho cambiario debe entenderse como la trans- ferencia del titulo a través de un procedimiento 0 mé todo, siendo este precisamente la Ley de Circula- cién, En consecuencia, esa ley de circulacién es la que fija el concepto juridico de la circulacién cartular. El profesor italiano Giuseppe Ferti* precisa que es funcién tipica del documento “titulo de crédito” realizar la circulacién de la legitimaci6n. Por voluntad del creador det titulo, esté legitimado para el ejercicio del derecho mencionado en el titulo, aquél que se en- cuentra en una determinada situacién juridica con el documento, y estando creado éste para la circulacién, la legitimacién, por efecto de la circulacién det docu- mento, puede corresponder sucesivamente a personas diferentes. Es decir, la Ley de Circulacién es aquella que determina el procedimiento regular y correcto que de- berd cumplirse para transmitir legitimamente un titu- lovalor. En ese sentido, Hermida Fendnde2" nos gralica el procedimiento a seguir, segxin la clase de documen- co negociable en el Derecho Cambiario Colombiano. . Vict Tor Llanos Este esquema difiere del procedimiento pre- visto en la Legislacién Nacional para la transmisi6n de los titulos valores nominativos que no admite el endoso® como forma de circulacién de esta clase de titulos valores; salvo cuando las acciones de la S.A. estén representadas por certificados; en cuyo caso, la transmisi6n podré ser acreditada con la entrega a la Sociedad emisora del certificado endosado para su inscripcién correspondiente (art. 93 LGS). A. Titulos valores nominativos La circulaci6n en estos titulos es muy limita- da, asimiléndose con la cesién ordinaria de derechos, cuyo procedimiento se complica por cuanto la trans- ferencia debe ser comunicada al emisor, ademés de la anotacién respectiva en el mismo titulo valor, 0 en otro documento. En estos casos Ia transferencia debe ser registrada en el libro de emisiones que esta obligado a llevar el emisor, tal como ocurre tratando- se de acciones de la S.A. 0, en su caso, en el registro de la institucién de compensacién y liquidacién de valores; para cuyo efecto el cedence debe firmar la anotacién en la respectiva matricula o registro, sal- vo que ella (la anotacidn) se efectiie en mérito a dor cumento auténtico que acredite su transmisin. Sien- do asi, el cesionario no ¢s un adquirente originario, por tal motivo est4 obligado a exhibir el titulo valor y el documento que acredite el acto juridico de ce- sién y sus recaudos legales de valider, B. Titulos valores al portador Contiene la cléusula “Al Portador”, no figura el nombre de persona determinada como su titular. ‘Aun cuando se haya consignado, ello no altera la na- curaleza del citulo. Para su transmisién no se requie- re de més formalidad que la simple tradicién 0 en- crega. En el supuesto de que el titulo valor al porea- dor haya entrado en circulacién sin auorizacién de su emisor u obligado principal, éste queda obligado a cumplir la prestacién a favor del tenedor de buena fe; contrario sensu, la mala fe perjudica el pago de la prestacién cambiaria, Esta ¢s una forma de protec- cidn de la circulaciéa del titulo valor at portador. Esté entendido que la circulacién de este titu- lo tiene un cardcter “impersonal”; sin embargo no cocurre lo mismo para exigir el pago de la prestaci6n cambiatia, por cuanto la Nueva Ley de Titulos Valo- res en su articulo 25 establece que el tenedor deberé BONFANTI, Mario y GARRONE, José, De br titulo: deci, Abeledo Perrot, Buenos Aites, 976, pp. 319-320. FERRI, Giuseppe, Titus de edie. Bditones Abeledo-Perrot, segunda edici6n, 1995, p. 168. > HERMIDA FERNANDEZ Colombia, 1991, p. 423, © Amotacién en el rtulo 0 dacumenco apart (art. 29.2 Ley 272 Angela Maia, De lca dels tudes, Poa Univers! Javeriana de Colombia, ogoie Visor Tire Llamss identificarse con su documento oficial de identidad, debiendo anotarse en el mismo ticulo o en docume to aparte el nombre del tenedor legitimado, el ni mero de su DNI u otzo documento oficial de identi- dad y la firma de cancelacién, sin que ello aleere su naturaleza de Ticulo Valor al portador, ni genere obli- zgacién cambiaria derivada del mismo para el tenedor ‘que exige la prestacién. C. Titulo valor ala orden Es emicido con la cléusula “A la Orden’ de de- terminada persona, quien es su legitimo titular, quien sélo puede transmicirlo cambiasiamence mediante el ENDOSO y la consiguiente entrega del titulo al ad- quirente o endosatario. Entendiéndose que la cicula- cidn de los titulos valores a la orden no sélo se circuns- cribe al endoso como acco formal, literal y carculas, puesto que la legitimacién cambiaria implica la ce- nencia del titulo; consecuentemente resulta imperati- vo el acto de entrega a su adquirente o endosatario. Sin embargo la Nueva Ley, en el art. 26, nu- meral 3, establece que puede prescindirse de la entre- 20 traditio del titulo valor endosado, en cuyo caso se requiere que anticipadamence se haya efectuado un “pacto de truncamiento” entre endosante y endosata- rio, sustieuyéndolo (al endoso) por otra formalidad me- cénica o electrénica, de lo que debe mantenerse cons- cancia fehaciente. ¢Cémo funciona el “Truncamiento”? (art. 215) Bsce pacto debe constar en el mismo titulo para ‘que tenga cficacia legal. En efecto, en las Camaras de Compensacién de Titulos Valores, sujetos @ pago, me- diante cargo en cuentas corrientes u otras cuentas, tales como de ahorros, se podra efectuar el “truncamiento” del titulo valor utilizando cualquier medio mecinico 0 clectrSnico que reemplace la entrega del tiulo al endo- satario, titular de la cuenta debitada, en el proceso de cobranza del mismo. En el caso que no sea posible debi- tar el titulo en la cuenta que el obligado mantiene en. a Empresas del Sistema Financiero Nacional, éstas po- rin acordar procedimientos especiales 0 susticutorios del endoso en procuracién; asi como acordar delegacio~ nes 0 mandatos para dejar la constancia de rechazo de su pago, los que surtirén los mismos efectos del protesto.. Requisitos para la transferencia Como se puede apreciar en los ticulos valores a isorden son dos los requisivos esenciales de la circula- cién cambiaria; a) Elendoso b) La entrega o fraditio del titulo. No tanto como modo de perfeccionamiento de las trans- ferencias de la propiedad mobiliati’; sino como una forma de legitimacidn cambiaria; salvo la innovacién ineroducida en la Nueva Ley sobre “pacto de truncamiento” antes referido, que reemplaza la entrega del titulo a la orden por una conscancia fehaciente que otorga el Banco que se ha encargado de debicar en la cuenta del obligado cambiario (cliente del Banco). 3. Elendoso A decir del concepto clisico del ENDOSO dado por Cesare Vivante, quien concibe al endoso como: “una cléusula accesoria inserta en el titulo valor, inse- parable de él, por la cual el acreedor cambiario desig- nna a otro acreedor en su lugar”. El endoso crea una relaci6n juridica nueva. No transmite derechos del endosante. El endosatario no es sucesor, sino acreedor auténomo.* En nuestra opinién, recogida de la Ley 27287, el endoso es la forma natural de transmisién del eitu- lo-valor a la orden’, ya sea en propiedad, procuracién, garancia 0 en fideicomiso; que se constituye como un acto jurfdico cambiario unilateral, accesorio y docu- mental, por el cual el endosante transmite todos los derechos inherentes al citulo-valor."® > Art, 886, incisa 5, del Cédigo Civil vigente, consider * Bl articulo 34 de la Nueva ley de rtulos valores (Ley 27287) sefiala: "34.1. Eendoso esa forma de transmisién de lo stulos valores Ala orden y debe constar en el ceverso del stslo respective o en hoje adherida a ély reunir ls siguientes requisites: 2) nombre del ‘endosatatio;b) clase de endoso;c) fecha de endoso;y d) nombre, el niimero del documento oficial de identidad y firma del endosante” » Decimos que el endoso ese] medio nacural de ransmisi del Tieulo valor la eden por cuanto, “el Titulo valor a orden teansmitide por cesién u ov10 medio distinc al endoso, cransfiere al cesionario © adquirente rodos los derechos que represence; pero lo sujeta a todas las excepciones personales y medios de defensa que el obligado habris podido oponer al cedente o transfirence antes de la ‘eansmision”. (ar. 27.1 dela Ley 27287) a los ceulos valores como Bienes mucbles. 2 Los eiulos valores que no sean a la orden se «ransmitiin conforme las formalidades previseas por la propa ley. Si se eata de ttulos al porcador, basta la sola encrega del titulo, sn embargo si se catase de ctulo nominativos, se deberd observa lo prescrito en el ariculo 29 de la Ley 27287 donde se prevé: "29.2. Para que la transferencia del cca valor nominativo surta efecto fence a terceros y frente al emisr, a cesién debe ser comunicade a ésce para su anotaci6n en la respectiva macricula; 0, en caso de tratarse de valor con representacin por anocacin en cuenta, la cesin debe ser inscrta en lainsieucib de compensaciny liquidaciin de valores correspon dente; sinperuicio de las limitaciones o condiciones para su cransferencia que consten en el texto del seulo 0 en el registro respective.”e 4. Formalidad del endoso a forma es condicin esencial de Ia eficacia del endoso, el cual debe constar en el dorso del mismo titulo 0 en hoja adherida a él, y es suficiente la sola firma del endosante (endoso en blanco art. 35 Ley 16587, y su correlato en el art. 34.2 de la nueva Ley). Sin embargo, ance el endoso en blanco el endosatario como iilrimo tenedor, para legitimarse, necesita lens con su nombre a efectos de ejercitar el cobro de la prestacién cambiaria 0 en su defecto puede hacerlo circulae, poniendo el nombre de un tercero, a fin de no entear él en la relaci6n cambiaria de la cadena de en- dosos; 0 por diltimo, puede optar por algo més senci- Ilo: cransmitir el ritulo sin llenar el endoso, como si se tratara “de un tieulo al portador” ‘Hemos dicho que el endoso debe constar en el respectivo titulo valor, no fuera de él ~en documento distinto- Jo que significa la trasferencia de un dere- cho auténomo, originario, conservando su caracter cartular, Elart. 34.5 de la Nueva Ley encuentra su ance- cedente en el art, 33 dela Ley abrogada, el cual consi- dera que la firma del endosante constituye requisito formal esencial, cuya omisién invalida ta eficacia del cendoso; ademés, la Nueva Ley considera con este mis mo valor esencial el nombre y el mimero del docu- mento oficial de identidad del endosante. Asimismo, establece otros requisitos formales esenciales que pue- den ser omitidos sin que ello afecte la eficacia del en- doso, puesto que la voluntad del endosante se inte- gra con la Ley, estos son: a) Nombre del endosatario. Su omisién implica un endoso en blanco. ) Clase de endoso, en este caso se presume que se trata de un endoso absoluro 0 en propiedad, sin admitie prueba en contratio frente al rene- dor de buena fe (presuncién sure et de iure). ‘Ademis de estos requisitos, la Nueva Ley pre- vé en su articulo 34 otros requisitos que deben observarse en el endoso, estos son: ©) Fecha del endoso, la cual puede ser omitida, en ‘cuyo caso se presume que ha sido efectuado con posterioridad a la fecha que tuviera el endoso anterior En este dltimo supuesto cabe preguntar, cual ¢s la razén prictica de esa presuncién legal? A prime- ra vista se dinfa que ninguna, puesto que ella no ayu- da a determinar si se trata de un endoso oportuno 0 péstumo; ¢ incluso dicho endoso pudo hberse hecho con posterioridad al protesto, sobre todo si se tiene en cuenta que la Ley no indica donde debe ponerse el sello de “titulo protestado’, si es en el anverso 0 en el ia Vidor Toro Llanos reverso, de tal manera que siello se hace en el anverso, podria usarsé el reverso del titulo para un endoso pés- ‘tumo o posterior al protesto, légicamente sin poner la fecha del endoso, con lo cual se estariadesnaturalizan- do el caracter literal y auténomo de esta institucién cambiaria En cal sentido podria pensarse que este requisito deberfa tener el mismo rigor legal previsto en el inciso 4d), del art. 34 bajo comentario, en el cual se considera que el nombre, el ntimero de documento oficial de iden- tidad y la firma del endosante constituyen sequisitos esenciales del endoso, cuya inobservancia determina su ineficacia, salvo que se trate de un error en la consigna- cién del niimero de identidad del endosante, en este caso surte plenamente sus efectos legales el endoso; sin embargo en algunos casos podrfa ayudar a deter. minat la oportunidad del endoso, por ejemplo, cuan- do el endoso anterior tiene fecha coctania al protesto, cen cuyo caso estariamos frente a un endoso péstumo. 5, Caracteristicas del endoso unilateral Elendoso es una manifestacién de voluntad uni- lateral del endosante que no requiere el concurso de otras voluntades ni su comunicacién a terceros, pero se podria alegar que la causa se encuentra en el negocio subyacente, que es bilateral, pero en el terreno cambiario se prescinde del acuerdo entre endosante y endosatario, primando exclusivamente la valuntad del endosante. B. Es accesorio Supone la existencia de un titulo en regla, y el tieulo puede existir sin que sea endosado necesasia- mente. "Es un negocio accesorio: se encuentra virscu- lado al orden establecido entre el librador y girado, que a todos susefectos, constituye un punco de apoyo indispensable. Esta relacién con el negocio de fondo es simplemente forma, manteniéndose siempre el en- oso con su tipica autonomia” Es incondicionado El endoso es una operacién simple que no debe complicarse ni entorpecerse mediante estipulaciones parciculaces, cualquier condicién genera una situacién precaria, vacilante, al depender de un hecho incierto afectando la seguridad y rigor cambiario, D. Es integral o indivisible El endoso es un acto indivisible, en el sentido que no se puede transmitie parte de la Letra a una per- sona, quedando el endosante como acreedor del resto, “Elendoso viene a ser... un requisito necesario para la transmisi6n de la posesién del titulo, que deriva dei Vicor ‘irs laws la forma de circulaci6n de los titulos a la orden. De donde resulea que el endoso no puede ser parcial” E. Es formal El endoso es eminentemente formal, como lo 3 la emision del titulo. Se crata de un acto escriturario «que ha de extenderse en el mismo titulo valor o en ho- jaadherida, Es inconcebible el endoso “oral” o en docu- ‘mento distinto, La formalidad determing la eficacia le- al de la circulacién cambiaria de los tialos a la orden. 6. Efectos del endoso A. Efecto traslativo Este efecto nace sélo con el endoso pleno con el cual se cransfiere la propiedad y todos los derechos inhe- rentes al tieulo-valor. Si el gicador al emitir una letra crea la obligacién cambiaria, por el endoso se transfiere esa obligacién ya creada, En este entendido todos ios en- dosantes quedan obligados solidariamente ha responder por la acepracién y pago del titulo, «su vencimiento. Elendoso pleno tiene un doble efecto: rraslativo de la propiedad del vito valor y de garaneia de sol- vencia del deudor. 1Los efectos del endoso traslativo de la propie- dad de a letra de cambio han sido determinados como sigue: 1) transmite la propiedad de la letra; 2) hace _gravitar sobre el endosance la obligacidn de respondet al endosacario y a sus sucesores por el imporce de la letra y accesorios; 3) atribuye el derecho de transfesit rnuevarnente la letra por endoso. Para que el endoso pleno produzca el efecto traslativo a favor del endosatario, es necesario que el endosante detente el poder de disposicién sobre el ti tulo, lo que no ocurrira cuando por ejemplo, el endo- sante recibié la letra en virtud de un endoso limitado y no por medio de un endoso pleno. El efecto craslativo se producira a favor deh cendosatario, siempre que quien estampe el endoso pleno sea el tomador o siendo otro tenedor haya a su ver adquirido la propiedad de la letra por medio de tun endoso formalmence apto para transmicitla B. Efecto de legitimacion EI segundo efecto que debe considerarse es cl de Ia legitimacién. El portador de una Letra de 0 MONTOYA MANFREDI, Camentarir ala ly deitlo valores, 6 Cambio €s considerado, portador legitimo, si justi- fica su derecho por una serie ininterrampida de endo- sos, ademés la ausencia de mala fe o de culpa grave al adquirir la letra. Caso: La letra de cambio girada en blanco y guardada en una caja de seguridad con el fin de que en el futuro entre en circulaci6n; sin embargo la secte- taria privada del emisor de la Setca de cambio sustrae el tieulo valor, que éste habia dejado para wna opera- ci6n furura. Ella consigna su nombre en el documento constituyéndlse como tomadora; sin embargo siendo ella consciente que no existe una telacién causal vali- da decide endosarlo a un cercero, afin de evitas, como es obvio, en un eventual proceso judicial, donde el obli zgado principal propondtia validamente las excepcio- nes que derivan de las relaciones personales con la to- ‘madora de dicha letra de cambio y por la falea de una causa valida prevista en el are, 19.2 de la Ley 27287. En este supuesto el rercero o endosatatio no tie- ne por gué saber, ni esté obligado a indagar la buena fe de su cransferente (endosante), ya que su adquisi- cin se presume que es de buena fe, en cuyo caso la carga de la prueba se traslada del demandsnte al de- mandado, esto es el girador de nuestro ejemplo a cuyo cargo se emitié el titulo, constituyéndose en obligado principal. Es asi como el endoso cumple una funcién esencial de legitimacién, que evita al ticular del docu- mento probar su derecho. La legitimacién alcanza ob- jetividad, mediante la cléusula de endoso y la pose- sin del titulo, Hay, por tanto un aciolireral de anota- in en el documento y un acto real de eradicién del tieulo endosado. Para que se produzca este efecto legitimador, deber’ producirse en el titulo la denominada “regu- laridad de la cadena de endosos”, la cual presupone dos cosas; en primer lugar, que el iltimo poseedor sea precisamente la persona a la que se transmitié en vireud del dleimo endoso. En segundo lugar, que con- ccurra esta regularidad en todos los endosos anterio- res es-tampados en el tieulo-valor, de manera que cada uno de los endosantes lo sea, precisamente por haber recibido el citulo mediante un endoso regular, Si se produce una interrupcién en Is regulari- dad de la cadena de endosos, ella no sélo afecta al que lo sufti6, sino a todos los posteriores, aunque estos sean por si mismos regulares. La irregullaridad priva del efec- to traslativo a los endosos posteriores y, por ende, del efecto de legitimacién” pets, Muchos aurores diferencian entre la “legitimacige activa" o sea aquella que resulta inherente« la posicién del titular como habilitsdo ‘para exigirel cumplimicnto de la obligacin o para transfrielegalmente el documento y la “legitimaciin pasiva”, en cuya vireud el deudor que, in dolo o negligencia, cumple las prexaciones frente al postedor legtimado, queda liberado, aunque éce no sea el sieular legicime,iat 64 7. Solidaridad cambiaria En virtud del principio de solidaridad cam- biaria, la pluralidad de endosos y de firmas en general puestas en ella, garantizan el cumplimiento de la obli- gacién, pues vinculan cambiariamente a su autor. Se asegura en esta forma la eficacia del titulo-valor y, por lo tanto, la satisfaccién del derecho incorporado. ‘Todos los que firman la Letra de Cambio, ya como libradores, aceptantes, endosantes 0 avalistas, quedan solidariamente obligados hacia el portador. El portador tiene derecho a accionar contra codas esas personas, individual o colectivamente, sin estar obli- ‘gado a observar el orden en que las obligaciones han. sido contraidas. El mismo derecho corresponde a cual- ‘quier firmante que hubiese pagado la letra. La accién promovida contra uno de los obligados no impide ac- ionar contra los otros. Podemos deducir que en materia de citulos-va- lores como son la letra de cambio, el pagaré y el che- que, no existe la divisién de la deuda entre todos los que hayan suscrito el documento. Responden por igual del valor cotal del titulo, canto el aceptante, como el girador, como el avalista, como los endosantes. El art. 11.1 de la Ley 27287 establece la regla de la solidaridad cambiaria, por la cual quienes emi- tan, giren, acepten, endosen o garanticen titulos valo- res quedan obligados solidariamente frente al tene- dor. El art. 39 de la misma Ley, se refiere al efecto de- rivado del endoso en propiedad, prescribiendo que el cendosante queda obligado solidariamence con los obli- -gados anteriores. Esta norma encuentra su correlato cen el arc. 39 de la Ley abrogada 16587, Cuando existen personas que ocupen conjun- tamente igual posicién en la letra responderdn solida- riamente frente al tenedor y no procede la accién cam- biaria entre ellas, cuya relaciGn queda sujeca a las dis- posiciones propias de las obligaciones solidarias. Exis- te una excepci6n a la regla de la solidaridad cambiaria y es en el caso que el endosante se exime de responsa- bilidad; la solidaridad cambiaria no tendria efectos en lo que a él se refiere, En efecto, el art. 39.2 de la Nueva Ley repite «ad literam el articulo 39 de la Ley abrogada, respecto de la liberacién del endosante en cuanto a la obliga- cin solidaria mediante una cléusula “sin responsabi- lidad” u otra equivalente. En este caso, no se impide que el titulo valor circule en el mercado; lo que ocurre €s que todos los firmantes posteriores al endoso "sin responsabilidad” no tienen accién cambiaria de regre- so contra el endosance que hizo valer dicha cléusula liberatoria; en cal caso, esa liberacidn ¢s sin perjuicio de responder por los efectos juridicos derivados de Visor Tire Llanos una simple cesién ordinaria de derechos y por las relaciones causales mas no por las derivadas del derecho cartular. 8. Tipos de endoso Aqui tenemos al endoso pleno 0 en propiedad, asi como a los denominados endoso impropios 0 limi- tados, donde encontramos al endoso en procuracién y al endoso en garantia, En esta parce veremos también cl endoso en fideicomiso A. Endoso en propiedad El endoso en propiedad transfiere la propiedad del titulo y la de todos los derechos 2 él inherentes. Es de resaltar que no se transmiten los derechos del endo sante, sino los derechos inherentes al titulo valor. is el tinico que produce a plenitud los efectos de la transferencia. Fl endoso en propiedad o absolu- to, transfiere la propiedad del titulo y todos los dere~ chos inherentes a él; entre éstos hay que dlistinguir los derechos principales como el derecho de efectivizar la letra y la faculead de ejercitar las correspondientes acciones; asi como, los derechos accesorios, ejemplo, los de garancia cambiaria: el aval y las de garancfa ex- tracarcular como la fianza, Ia prenda, hipoteca, estén ‘0 no incorporadas en el titulo. B. Endoso “en procuracién” Estd previsto en el art, 4 de la ley vigente (y coincidentemente en el mismo numeral de la ley derogada). Para que se dé, formalmente este endoso debe contener la cliusula “en procuracién”, “en co- branza’, “en canje”, w otra equivalente; lo cual impli- ca que no se transfiere la propiedad del titulo al endo- satario; sin embargo éste, por el endoso, queda inves- tido de todas las facultades cambiarias que le corres- ponde a su endosante; siendo asf acta en nombre del ticular del derecho cambiario, més no podra endo- sar el titulo en propiedad o en garantia, pudiendo Sinicamente endosarlo en procuraci6n. Bl endoso en procuracién se extingue slo cuan- do éste se cancela. ¥, écudles son las formas de cance- lacién? Son dos: a) mediante endoso de retorno del en- dosatario en procuracién a su endosante; yb) sise de- vuelve estado el endoso. Obviamente esta cancela- cién puede hacerse judicial o extrajudicialmente; en el primer caso la solicitud se sustancia en la via del pro- cceso sumarisimo. La Nueva Ley en su art. 41.3 esta- blece que “el endoso en procuracién no se extingue por incapacidad sobreviniente del endosante, ni por muer- te de éste, ni su revocaciéa, susten efectos frente a cer- ceros”. Pero, Zquiénes son estos terceros? éAcaso la ley se reficre a las personas que no tienen nada que veris Vietor Toro Llanos con las relaciones juridicas cambiarias, ya por creacién © transmision del titulo2, la respuesta es NO. éEnton- ces, a todos los demés obligados solidariamente?, si; de tal manera que el término “terceros” explicitado en Ia norma bajo comentario resulta impreciso. C. Endoso “en garantia” “En su calidad de bienes muebles y al ser bie- res que por sus caracteristicas de incorporaciéa tienen tun valor cierto e intrinseco, los tieulos de crédito pue- den ser dados en garantia prendaria contra la obten- cién de una prestacién determinada”. Se produce cuando el titulo valor contiene la clausula endoso “en garantia” u otro equivalente, por el cual el acreedor garantizado en calidad de endosa- tario esté investiclo de todas las facultades cambiarias inhereates al titulo valor. Por st parte el endosatario puede a su vez endo- sar el titulo valor sélo en procuracién, y aun cuando no se sefiale tal condicién. Se presume que vale como endoso “en procuracién”, “en cobranza” u otra equiva lente tal como lo sefala el art. 42.1 de la Nueva Ley. Alendosatario en garantia no le es oponible las cexcepciones fundadas en las relaciones personales del obligado con el endosante, a menos que el endosatario al recibir el titulo hubiere actuado intensionalmente ‘en dato del obligado (art. 42.2 de la Nueva Ley). Si el eadosante como deudor no cumple con la prestacién extracambiatia garantizada con el titulo, y a causa de ello tenga que procederse ala realizacién del mis- mo, en este caso la ley (42.3) prevé que el mismo titular endosante debers efectuar el endoso “en pro- piedad” a favor del adquirente del titulo valor; ade- més, dicho endoso puede efectuarlo el acreedor ga- rantizado (endosatario) siempre que exista previo acuerdo que conste literalmente en dicho citulo va- Jor, y en su defecto, dicho endoso puede hacerlo tam- bién el juez o el agente mediador en su caso D. Endoso en fideicomiso Esta clase de endoso es una novedad de la Ley vigente, la que regula este instituto en su art. 40, cu- yas fuentes las encontramos en el art. 241 y siguientes de la Ley 26702 (Ley del Sistema Financiero y Segu- 103), y el art. 194, inciso “r”, del Decreto Legislative 861 (Ley del Mercado de Valores). Mediante este endoso se transfiere el dominio fiduciario del ticulo valor, que le corresponde a su ti- tular (al que se llamaré fideicomicente endosante), a favor del fiduciario quien s6lo puede ser una perso- nna autorizada por la ley de la materia. De este modo © DAVALOS MEJIA, opt, p91 6 ¢l fiduciario (endosacario) esté facultado para ejer- citar todos los derechos derivados del titulo valor como si se tratara de un endoso pleno, en el sentido que puede endosarlo a su vex en propiedad y por lo que ademés el obligado no puede opones, al endosatario «en fideicomiso, los medios de defensa fundados en sus relaciones personales con el fideicomitente, a menos que el fiduciario al recibir el titulo hubiera actuado intencionalmence en dafio del obligado. 9. Situaciones especiales del endoso A. Endoso “no a la orden" Quien inserté esta cléusula sélo responde fren- te a su endosatario inmediato con los efectos de la ce- sién de derechos. Esto quicre decir, que no habrii res ponsabilidad cartular, pero quedan en pie las obl ciones civiles 0 comerciales que generaron la emision 6 transmisiOn del titulo". Y si este endosatario vuelve a transmitir el ciulo, quien recibe sabe por anticipado conforme al tenor literal de la letsa, que el primer en- dosante no responde ai por la acepracidn ni por el pago. Tal beneficiario queda colocado en idéntica situacién a quien recibe una letra endosada con la cléusula "sin garantia”. Por el articulo 43.1 y 126.2 de la Ley vigente, el endosante puede probibir un nuevo endoso y, en ‘este caso, no responde frente a las personas a quienes posteriormente se endosaré la letra de cambio y s6lo queda obligado frente a su cesionario, con los efec- tos de la cesién de crédito. El endosante puede prohibie a quien recibe la letra que haga un nuevo endoso. Esta clausula .. no tiene el mismo efecto que la clausula no a la orden, in- serta por el librador, pues no impide que quien recibe la letra pueda endosatla; lo que ocurre, es que el nue- vo endoso no podré oponerse al endosante que lo ha prohibido. Es entendido que el endosante que no repite la cliusula no queda liberado de la responsabilidad cam- biaria, esto es por el principio de autonomia, cada obli- zgacién qué se inserte en el cieulo valor es aurénoma, aunque se transmita con los efectos y en la forma de la cesién de derechos. En ambos casos, el que toma por cendoso la letra con esa cliusula y la pone en circula- ci6n sin repetirésta en su propio endoso, se obliga pa- a con todos los sucesivos renedores del documento, por la consabida independencia de las obligaciones con- traidas en la letra de cambio. A pesar que hay autores ‘que seftalan que el titulo “a la orden” es cambial en su origen y en swestructura, y que es una verdadera cléu- sula cambiaria, porque !e endosabilidad no es condi- cin de la existencia de la cambiala Esta cliusula le quita a la letra las caracterist cas esenciales del titulo valor, La consecuencia que el girador inserte dicha cléusula es que el titulo valor se negocie exclusivamente, bajo la forma y con los efec- tos de una cesién ordinaria de derechos y que desapa- recen los rasgos caracteristicos del xitulo de crédito: a) el rasgo de legitimacién, porque ya no ¢s bastante el ticulo para fundar por si solo el derecho ejercitado por el cercero, siendo indispensable un documento diverso, el consignativo de la cesién; b) el rasgo de la autonomia, porque el derecho que el tercero ostenta, continia expuesto a las mismas excepciones 2 que lo estaba en cabeza de su causante; ©) el rasgo de la literalidad; por cuanto el contexeo del titulo ha deja- do de ser la medida dnica y exclusiva de Ia cuantia y Ja modalidad del derecho siendo posible que el terce- 0 adquirente, al presencar el titulo para se pago, se encuentre con que el deudor sélo le debe la mitad de su importe, por haber cubierco la otra micad al pri- mitivo poscedor ances de la transferencia." B. Clausula “sin mi responsabilidad” El articulo 126.1 de la Ley sefiala que salvo cléusula 0 disposicién legal expresa en contrario, el endosante responde de la aceptacién y el pago. La responsabilidad del endosante es solidaria con los obligados anteriores, pero puede liberarse de esa obli- ‘gacién mediante la cléusula "sin mi responsabilidad” u otra equivalente. Es entendido que la liberacion del endosante es de las obligaciones cambiarias, mas no de las civiles 0 mercantiles. Asimismo, la libera- ‘cién s6lo alcanza al endosante que puso la cldusula, pues ella no se extiende a los posteriores. Si éstos quisieran cener la misma posicién, tendrian que re- petir la clausula. De otro lado, dada la naturaleza formal del titulo, la cldusula debe figurar en él Este régimen de excepcién constituye una de~ rivaci6n del principio de vinculacién solidaria de t0- dos los suscripcores del titulo. * — Responsabilidad del endosante La cléusula “na a la orden” se equipara en sus efectos, a la cldusuls “sin garantia”, con la sola dife- rencia de que esta Gltima exime al endosante de Se dice que los tiulos va Victor Tivo Lanes responsabilidad, tanto frente a su endosatario, como fren- te a los endosatarios sucesivos, en. cambio en Ia cléusula “no a la orden” mantiene al endosante responsable fren- tea su proximo endosatatio y silo lo exime de respon- sabilidad frente a los eventuales y futuros endosatarios"”. a cléusula “sin mi responsabilidad” no tiene por efecto impedir el endoso, pues la letra puede se- uit siendo endosada. Esta cliusula exime de respon- sabilidad al endosante: pero lo exime s6lo a él, con- servandose en toda su plenitud la garantfa de los endo- santes anteriores 0 posteriores que no se hubiesen valido de dicha cléusula, La obligacién del endosante es menos rigurosa que Ia del librador, el cual como responsable de la emisién no puede estipular uns cléu- sula “no garantia”. El arciculo 67 de la Ley sefiala que Is cléusula exoneratoria de responsabilidad del pago insertado por el girador se considera no puesta. C. Endoso encubierto Hay casos en que deteis de un endoso propio se oculta un endoso encubierto, en virtud del cual sélo deben cumplirse un endoso en procuraci6n. De ‘ste modo externamente, el endoso se presenta como propio o pleno, apto para producir frente a terceros de buena fe todos los efectos del propio endoso, pero en las relaciones entre el endosanee y endosatario, silo debe cumplir los efeceos de un endoso impropio. Una subespecie del endoso en procuracién, s el Ilamado endoso de apoderamiento encubierto, que es el que aparece externamente como un endoso ple- ro, pero que en las relaciones internas entze el endo- sante y el endosatario se confiere sélo para fines de cobro. Como la relacién interna no crasciende, el endosatario puede ejercitar todos los derechos inh rentes a la misma, sin perjuicio de su responsabil dad causal. Esta forma de endoso es indiference para las relaciones cambiarias, salen a relucir sélo entre las partes que acordaron suscribielo. D. Endoso de retorno Se realiza cuando el endoso se hace a personas que ya figuraban ea la leera, como el librador, endo- sante y librado haya 0 no prestado su aceptacién. res tienen por ezencia un destina cinculaorio. Nacida para dar ejecucién rigurosa a un vinculo jridico das existence, Ej, la letra de cambio crea un valor que se desprende de ins primitivos contratantes y es susceptible de in ‘ransmisiones, como si se tratase de una mercancia 6 de dinero. Esta transmision @ opera normalmence por medio de una cliusula cambiaria que es el endoso, y es precisamente el endoso que le da al citulo su caricter 0 wsencia de titulo de cireulaciga, Enel caso de la lecra de cambio, se trata de un gitelo que nace con It virsud de ser endosable sin necesidadl de lacus la orden; 1y no se puede emicie una letra negndole al mismo tiempo fa facultad de endosarla o limitando el atimerc de sus endosos. © 2Qué sentido tendrian tos principios relativos a [x auconoméa, 2 la literalidad y a la abstraccibn, conguistas excesas del modesno derecho cambiario sine estuviesenvinculados a las necesidades de ln circulacin rapid y segura? Cuando ninguno de estos elementos ‘queda en telacisn al cercer poseedbr, nos enconteamos ance un titulo desnaturalido.. consideramos que la cambial #0 ala orden, sibien es titulo de erédio en cuanto pata eeatlo e cumplen condiciones de fondo y de forma esearuidas por la Ley, constituye ua titulo desnace iad,a Vir Tro Llavss Bl endoso a persona que ya figuea en la letra es llamado también “de retorno”. Aunque lo corrien- te es que la letra se endose siempre a persona nueva, que atin no figura por ningkin concepto en la misma, es perfectamente posible que legue a ser endosada a quien ya figura en la relacién juridica cambiaria, ya como librador, aceptante, endosante © avaliste a doctrina en general admite, también, la posi- bilidad! de que el librador, el endosante, y aun el girado aceptante 0 no a quienes se transmita la letra por endo- so, puedan, antes del vencimiento ponerla nuevamente cn circulacién, endosindola a su vez. Sélo ha levantado resistencia, dando hugar a controversias, el endoso all aceptante y su derecho a endosarla nuevamente'® El librador y los endosantes estan obligados frente a cualquier poseedor de la letra; y ¢s indiference que ella vuelva a manos de algunos de ellos. El mismo criterio se aplica al girado no aceptante, al librador y a los endosantes que endosen nmevamente la letra. Bs- tos endosos, llamados de retomo, estin de acuerdo con el caracter de la letra como instrumento destinado a la mas amplia circulacin y permiten que, eventualmente, se produzca confusion de 2s calidades de acreedor y deudor en la misma persona. La ley sefiala: coda letra de cambio, aunque ne esté expresamente girada a la orden, es transmisible por endoso, El endoso puede hacerse, inclusive, a fa- vor del girado, haya aceptado o no la letra de cambio, del girador o de cualquier otra persona obligada. Todas estas personas a su vez pueden hacer nuevos endosos, Bl obligado cambiario a quien le llega nueva~ mente la letra por la via del endoso (endoso en retor- 1no), puede conservar el titulo hasta el vencimiento para cexigit su pago al obligado 0 los endosantes anteriores. Siel obligado cambiario a quien le Hega nueva- mente Ia letra decide no esperar el vencimiento y quiere negociar nuevamente la letra, asi lo puede hacer, puesto que no se produce confusién, En este caso no puede tachar los endosos, ya que es posible que un nuevo cendosacario se decida a negociar el ticulo en acenci6n a Ja garantia que le oftece uno de es0s endosos. Si ocurre ‘en la fecha del vencimiento, el endosatatio que ya era suscriptor cambiatio no podra ejercer acciones contra quienes se obligaron después de él en la primera te- nencia de la letra, pero si contra los anteriores. Es de- cir, siel nuevo y definitivo endosatasio es el aceptante, su derecho se extingue por confusién. ‘Varnes a citar a los sujetos a quienes puede afectar el endoso de retorno: o 1. Endoso de retorno al girado Siel girado no ha aceptado la letra que le ha sido endosada, puede procestasla contra sf mismo por falra de aceptacién y accionar en via de regreso con- tra los otros obligados. 2. Endoso de retorno al girador El segundo supuesto es el del endoso a favor del zirador. Si esto ocusre, el girador s6lo podré accio- nar contra el aceptante y, desde luego, contra el avalista de éste; pero no contra los endosantes por- ‘que al igual que el girador-aceprante, esta obliga- do frente a dichos endosantes, si es que no se anima a volverla endosar, siempre y cuando no venza en su poder. Bl girador como creador, 0 emisor de la letra de cambio garentiza el pago a codos los intervinientes en ella, Por eso eh endoso hecho a favor del libra- dos, libera a todos los endosantes. La doctrina ad- mite que el librador que readquirié la propiedad de la leera por endoso puede endosarla Cuando se trata del librador, el endoso a su orden causa la liberacién de todos los endosantes ance quienes garantiza la existencia de la obligacién y del pago. "El librador es deudor, en via de regre- 50, a todos los obligados cambiarios. De alli que el librador, readquiriente del titulo, carece de ac- cién cambiaria contra os endosantes; pero con- serva viva su accién contra el acepeance; con res- pecto a éste no tiene la doble calidad de acreedor y deudor” Cuando se trata del librador, el endoso a su orden causa la liberaci6n de todos los endosantes de quien Ales garantia. 3. Endoso de vetorno al endosante El cercer supuesto se presenta can el del endoso a favor de alguno de los endosantes. Fl endosante que recibe auevamente la letra por endoso, si no vence en su poder puede volver « negociarla; de lo con- trario si ello ocurre y Ia letra no ha sido aceptada sélo puede accionaren regreso contra los endosantes anteriores a su primer endoso porque ellos le g: rancaan el pago dela obligacién; no contra los pos- teriotes, puesto que él garantiza a estos. Y sila le- tra ha sido aceprada, lo habilita para accionar con- tra el aceprante mediante la accidn cambiaria direc- fa, "Asi, cuando el que readquiera fx letra es un endosante, los efectos consisten en la liberacién "© En genezal codos los endosos pueden efecruati® con las ciusulas sin garantia®o “sin mi responsabilidad” con los cuales l endosante express que a0 responde al endosatario dé las resusas de la ltr sucesivos tenedores de la misma, fi tampaco adquiere responsabilidad alguna respecto a los. i Vitor Tir Lamas, de la responsabilidad de los endosantes anteriores al _ los cuales podran volver a endosar la letra 0 espe- acto por el cual le fue transmitida nuevamente”””. rar su vencimiento, en este caso tendrdn las mis- El endoso de retorno puede también ser realizado mas acciones que les corresponden a su avalado 0 a un avalista oa un aceptante por intervencién, a la persona por quien intervienen. © lendoso se efecria en general, en provecho de una persona que todavia no se ha obligado en ls operacin. Peto, recondemos que parrafo del articulo 117 del Cédigo de Comercio ha previso el caso del endoso en provecha de un firmance anterior, diciendo en. este Cato que dicho firmante, convertido en tenedor de la lera, puede endossela nuevamente