Santiago, siete de mayo de dos mil tres.

VISTOS:
En estos autos rol 7.484 del Juzgado de Letras de Los Lagos, los
seores Ren Amrico y Simn Fernando, apellidados ambos
Hernndez Hidalgo dedujeron demanda de reivindicacin en contra de
don Julio Arturo Fernndez Castro, quien cit de eviccin a su
vendedor don Ral Reiner Romero Jara el que, a su vez, cit de
eviccin a su vendedora doa Rosa del Carmen Seplveda Hidalgo.
Por sentencia de 7 de junio de 2001, el juez titular de dicho tribunal
acogi la demanda y orden al demandado restituir a los actores el
inmueble de 64,5 hectreas, parte del fundo San Juan, ubicado en la
comuna de Los Lagos, provincia de Valdivia. Apelada esta resolucin
por el demandado y por la citada de eviccin doa Rosa Seplveda,
una Sala de la Corte de Apelaciones de Valdivia, el 16 de abril de
2002, la confirm. En contra de esta sentencia, el demandado dedujo
recurso de casacin en el fondo.
Se trajeron los autos en relacin.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: Que para la adecuada inteligencia del recurso en estudio,
deben tenerse presente las siguientes circunstancias del proceso:
a) los hermanos Ren Amrico y Simn Fernando, ambos de apellidos
Hernndez Hidalgo, dedujeron demanda de reivindicacin en contra de
don Julio Arturo Fernndez Castro respecto del inmueble de 64,5 Hs.
que forma parte del fundo San Juan, en Los Lagos. Expresan que
?adquirieron el bien raz por legado? que les hizo don Gustavo Adolfo
Seplveda Munita por testamento cerrado de 14 de agosto de 1991,
hoy protocolizado con el N 26 en la Notara de Valdivia de doa
Carmen Podlech Michaud, con fecha 12 de enero de 1995. Por
escritura pblica de 15 de febrero de 1995, el albacea con tenencia de
bienes, don Daniel Snche z Daz, les transfiri este inmueble;
b) al fallecimiento del causante, el 6 de diciembre de 1994, doa Rosa
del Carmen Seplveda Hidalgo, hija -entonces denominada natural-
del causante, solicit y obtuvo la posesin efectiva, logrando
inscripcin especial de herencia respecto del fundo antes dicho a fs. 62
vta. N 68 del Registro de Propiedad del ao 1995 del Conservador de
Bienes Races de Los Lagos;
c) la seora Rosa Seplveda, por escritura pblica de 7 de febrero de
1995, vendi el bien a Ral Reiner Romero Jara quien, a su vez, se lo
vendi al demandado el 18 de abril de 1995;
d) la demanda es contestada nicamente por la citada de eviccin
doa Rosa Seplveda Hidalgo, quien alega la nulidad del testamento
por cuanto el causante no estaba en su sano juicio, por no respetarse
las formalidades de apertura de dicho acto jurdico, pues se abri en
Valdivia en circunstancias que debi hacerse en Los Lagos y porque
no contiene ?la explicitacin de la prohibicin de cambiar el uso o
destino del suelo de los lotes resultantes de la divisin?. En subsidio,
la citada de eviccin hizo ver la falta de eficacia del testamento por las
mismas razones anteriores. En subsidio, plantea la inoponibilidad del
legado pues se violaron las asignaciones forzosas, toda vez que tiene
derecho a la mitad legitimaria y a la cuarta de mejoras como nica
heredera y en los bienes quedados al fallecimiento del causante slo
est el fundo San Juan. Reconvencionalmente, en relacin con esta
defensa, deduce accin de reforma del testamento; y
e) la sentencia rechaza las acciones de nulidad y, en cuanto a la
inoponibilidad, tambin la desestima por cuanto la accin de reforma
del testamento, planteada como reconvencional, est prescrita de
acuerdo con el artculo 1216 del Cdigo Civil.
SEGUNDO: Que el recurrente, el demandado don Julio Arturo
Fernndez Castro, sostiene que la sentencia, al confirmar el fallo de
primer grado y acoger la demanda, ha cometido error de derecho por
infraccin a los artculos 889, 892, 893 y 899, en relacin con los
artculos 1167 N 3, 1181, 1182 N 3 y 1218 del Cdigo Civil. En
efecto, agrega, es un hecho que la seora Rosa Seplveda Hidalgo es
heredera legitimaria silenciada o preterida por el te
stador, su padre. Y no es efectivo que proceda acci 'f3n de reforma de
testamento por cuanto ello es slo para los herederos que reciben una
cuota inferior en la herencia, cuyo no es el caso de autos en que la
antedicha heredera fue simplemente silenciada y, por consiguiente,
mantiene inclume sus derechos de acuerdo al artculo 1218 del
Cdigo Civil, existiendo, entonces, una comunidad de bienes entre los
actores y el demandado, pudiendo aquellos slo reivindicar su cuota.
TERCERO: Que el recurso se ha fundado, como se aprecia de los dos
motivos que anteceden, en una alegacin nueva, que no form parte
del debate, como el sostener que la citada de eviccin doa Rosa
Seplveda no necesita de la accin de reforma del testamento para
obtener el reconocimiento de su asignacin forzosa, toda vez que al
contestar la demanda, precisamente, reconvencionalmente, dicha
parte, que defiende los intereses del demandado, dedujo accin de
reforma del testamento en contra de los demandantes, la que fue
rechazada por los jueces del fondo por encontrarse prescrita de
acuerdo con el artculo 1216 del Cdigo Civil.
CUARTO: Que sin perjuicio de lo que se resolver respecto de esta
alegacin nueva en que se fundamenta el recurso, no est de ms
consignar que la alegacin de existir una comunidad de bienes
hereditarios entre los actores y el demandado, lo cual haca
innecesaria e improcedente la accin de reforma del testamento,
tampoco resulta atendible por cuanto del referido testamento,
agregado a fs. 91 y del inventario de fs. 121, aparece que el fundo San
Juan, nico bien de la sucesin de autos, fue legado por el testador en
una porcin de 80 hectreas ?por iguales partes? a sus nietos Rosa y
Adolfo Fernndez Seplveda (ambos hijos de Rosa Seplveda, la
citada de eviccin) y en una proporcin de 64,5 hectreas, tambin por
iguales partes, a los demandantes.
QUINTO: Que en estas circunstancias doa Rosa Seplveda,
silenciada como fue en el testamento mencionado y entendindose
heredera legitimaria del causante, a fin de asegurar la asignacin
forzosa que le cabra en el bien hereditario motivo de los legados,
debi, como efectivamente lo hizo en esta causa por la va de la
reconvencin, ejercer la accin de reforma en su favor del referido
testamento, de acuerdo con lo previsto en el artculo 1216 del Cdigo
Civil, la cual, como se anticip, fue rechazada por los jueces del fondo
por estar prescrita.
SEXTO: Que, en consecuencia y sin perjuicio de lo que se acaba de
exponer y habindose fundado el recurrente de casacin en un hecho
nuevo que no fue motivo de la controversia, el presente recurso debe
ser rechazado.
Y visto, adems, lo dispuesto en el artculo 767 del Cdigo de
Procedimiento Civil, se rechaza el recurso de casacin en el fondo
deducido a fs. 190 por el abogado Carlos Herrera Tardn en
representacin del seor Julio Arturo Fernndez Castro, en contra de
la sentencia de diecisis de abril de dos mil dos, escrita de fs. 188 a
189 vuelta.
Redaccin a cargo del Ministro Sr. lvarez Garca.
Regstrese y devulvase con sus agregados.
N 1820-02.