LO JUSTO

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CHILE

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Paul Ricoeur ^- \. ,

EDITORIAL JURDICA DE CHILE

Barcelona Buenos Aires -Mxico D.F, Santiago de Chile
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Editions Esprit, 1995
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I
ROLOGO
Lo equitativo, al ser justo, no es lo justo segn la ley,
sino un correctivo de la justicia lega!. La razn de ello es
que la ley siempre es algo general, y que hay casos de
especie tal que no es posible formular para ellos un enun-
ciado general que se le aplique con certeza. As vemos
claramente qu es lo equitativo, que lo equitativo es jus-
to y que es superior a cierta clase de lo justo.
ARISTTELES, Etica nlcomaquea, V. 15
mente hablando, captulos de un libro. Se trata de conferen-
cias dictadas en diversas instituciones (cuya lista se hallar al
final de la obra) y bajo las restricciones -benficas- de pro-
gramas cuya problemtica yo no haba escogido. Me han per-
mitido expresar una de mis ms antiguas preocupaciones como
. profesor de filosofa, respecto de la poca atencin que se pres-
taba en nuestra disciplina a cuestiones concernientes al pla-
no jurdico, en comparacin con el inters que se tena por
cuestiones relacionadas con la moral y la poltica. Esta negli-
gencia resulta an ms asombrosa por ser relativamente re-
ciente. .La Repblica de Platn est tan ligada a la cuestin
de la justicia que la tradicin ha convertido esta idea en sub-
ttulo del clebre dilogo. En cuanto a Aristteles, realiz en
sus Eticas un anlisis detallado de la virtud de la justicia. En
la alborada de los tiempos modernos, las teoras contractua-
listas del vnculo social se asocian con las teoras del dere-
cho natural. Las filosofas de Hobbes, Maquiavelo y Adan
Smith no son teoras polticas sino en la medida en que pro-
ponen una explicacin del origen y de la finalidad del dere-

.PROLOGO.
cho. Leibniz y Kant componen tratados expresamente consa-
grados al derecho. Y cmo no evocar los Principios de la
filosofa del derecho de Hegel, que con frecuencia han apun-
talado las reflexiones de los filsofos profesionales de mi ge-
neracin acerca de la secuencia moral-derecho-poltica? Aun
as, el principal objeto de nuestra preocupacin era el lazo
entre la tica y la poltica, en desmedro del status especfico
de lo jurdico.
Cmo explicar esta negligencia tan generalizada? El es-
cndalo producido por el desencadenamiento de la violencia
durante el espantoso siglo veinte explica en gran, medida este
ocultamiento de la problemtica jurdica por medio de aque-
llo que, generalizando, podemos calificar como lo tico-pol-
tico. No obstante, este ocultamiento atenta contra las disciplinas
aludidas, en la medida en que la segunda culmina en la cues-
tin de la legitimidad del orden por el cual el Estado se opo-
ne a la violencia, aunque sea al precio de aquella otra violencia
de la cual surge el poder poltico mismo y cuyos estigmas
an- exhibe: el fracaso del Terror no tendra nada que ver
con la incapacidad de la Revolucin Francesa para estabili-
zarse en una constitucin que habra garantizado su perenni-
dad? Y la filosofa poltica de Hegel no se anuda con la
cuestin de la constitucin? No obstante, si hemos eludido el
problema de la legitimidad del orden constitucional que defi-
ne al Estado como Estado de derecho -cornqjp he hecho en
algunos textos reunidos en Lectiires I: autour du politique-,
no es porque,- en vez de demorarnos en torno del topos de
la filosofa hegeliana del derecho, hemos mirado desde el
mbito de la filosofa de la historia que, en el texto de Hegel,
contina su teora del Estado, cuando no existe rgimen cons-
titucional para poner coto a las relaciones violentas entre Es-
tados que se plantan en el escenario mundial como grandes
individuos violentos? Traspuesto el umbral donde la filosofa
de la historia retomaba la problemtica del derecho, la -dra-
maturgia de la guerra reclamaba toda nuestra energa intelec-
tual, al precio de la reiterada confesin de que en principio
el nial poltico era incomprensible. Estoy/lejos de deplorar, y
.PROLOGO. 9
mucho menos de reprobar, este obstinado regreso al proble-
ma eminentemente histrico del mal poltico, puesto que yo
mismo he contribuido a ello.1 Con el propsito, pues, de re-
sistir contra una inercia alentada por el espritu de la poca,
me impuse hace algunos aos la tarea de ser derecho con el
derecho, de hacer justicia a la justicia. Mi encuentro con el
IHEJ (Institu des Hautes Etudes pour la Justice) fue determi-
nante en este sentido. He abordado la cuestin de lo injusto
y de lo justo en el plano donde la reflexin sobre lo jurdico
corra menos riesgo de ser prematuramente asimilada por una
filosofa de lo poltico, a su vez atrapada por una filosofa de
o
la historia, a su vez acechada por el tormento despiadada- o
mente fomentado y sostenido por la apora del nial poltico.
En la Ecole National de la Magistrature encontr, en efecto,
lo jurdico bajo la figura precisa de lo judicial, con sus leyes
o
escritas, sus.tribunales, sus jueces, su ceremonia del proceso
y, por ltimo," ei pronunciamiento de la sentencia donde se
dice el derecho en las circunstancias de una causa, de un caso
eminentemente singular. As llegu a pensar 'que lo jurdico,
aprehendido bajo los rasgos de lo judicial, ofreca al filsofo
la ocasin de reflexionar sobre la especificidad del. derecho,
en su lugar propio, a medio camino entre la moral (o de la
tica:-el matiz que separa las dos expresiones no importaba
en este estadio preliminar de nuestra reflexin) y de la polti-
ca. Para dar un sesgo dramtico a esta oposicin entre una
filosofa poltica donde la cuestin del derecho es ocultada
por el acecho de la indmita presencia del mal de-la historia,
y una filosofa donde el derecho sera reconocido en su es-
pecificidad no violenta, sugiero que la guerra es el tema acu-
ciante de la filosofa poltica, y la paz el de la filosofa del
derecho. En efecto, si el conflicto, y por tanto la violencia, es
ocasin de intervencin judicial, est se deja definir por el o
conjunto de dispositivos por los cuales el conflicto se eleva
o
: Vase "Le paradoxe politique", en Lediires I, Pars, Editons du Seuil,
1991.
10 . ____PROLOGO. ___
.PROLOGO. n
renovar el vigor de nuestros primeros encuentros con la cues-
al rango de proceso, el cual se centra a su vez en un debate
tin de lo injusto y lo justo. Es adrede que nombro lo injusto
de palabras, y cuya ncerdumbre inicial se resuelve al fin por
antes que lo justo, como a menudo lo hacen, y de modo vi-
medio de una palabra que dice el derecho. Existe pues un
siblemente intencional, Platn y Aristteles. Acaso nuestro
lugar de la sociedad -por violenta que sta sea, por origen y
ingreso en la regin del derecho no estuvo signada por la
por costumbre- donde la palabra prevalece sobre la violen-
exclamacin "Es injusto"? Esta exclamacin expresa una in-
cia. Por cierto, las paites del proceso no salafi apaciguadas
dignacin cuya perspicacia es a veces desconcertante, en com-
del recinto del tribunal. Para ello sera preciso que se recon-
paracin con nuestros titubeos de adultos consagrados a-
ciliaran, que recomern hasta el final el camino del reconoci-
pronunciarse sobre lo justo en trminos positivos. La indig-
miento. Como se dice en la conferencia dictada en el Tribunal
nacin, de cara a lo injusto, anticipa aquello que John Rawls
Supremo y titulada sencillamente "El acto de juzgar", la fina-
denomina "convicciones sopesadas", cuya participacin no
lidad inmediata de este acto es zanjar un conflicto -es decir,
puede ser recusada por ninguna teora de la justicia. Recor-
poner fin a la incertidumbre-,-y su finalidad mediata es con-
demos las situaciones tpicas en que se inflamaba nuestra -in-
tribuir a la paz social, es decir, en definitiva, a la consolida-
dignacin. Por una parte, estaban-aquellas distribuciones
cin de la sociedad como empresa de cooperacin, al amparo/
desiguales que encontrbamos inaceptables (el modelo del re-
de pruebas de aceptabilidad que excedan el recinto del tri-
parto de la torta en partes iguales, modelo que quiz nunca
bunal y pongan en juego aquel auditorio universal invocado
dej de cautivar nuestros sueos de distribucin justa, es in-
por Perelman. conducente en la problemtica de la teora de la justicia). Por
Por cierto, no deseo ser presa de la dramatizacin ret-
otra parte, estaban las promesas incumplidas que por -prime-
rica que opone la problemtica poltica de la guerra a la pro- .
ra vez destruan nuestra inocente confianza en la palabra so-
blemtica jurdica de la paz; yo sugerira, de manera ms sutil,
bre la cual, aprenderamos despus, reposan todos los
la idea de una prioridad atizada entre las dos problemticas:
intercambios, todos los contratos, todos los pactos, y adems
acaso la paz no es tambin el horizonte ltimo de lo poltico
estaban aquellos castigos que nos parecan desproporciona-
pensado corno cosmopoltco? Y acaso la injusticia, y en de-
dos respecto de nuestras faltas, o los elogios que veamos otor-
finitiva la violencia, no es tambin la situacin inicial que el
gar arbitrariamente a otros, en sntesis, las recompensas no
derecho procura trascender, sin lograrlo, como se dir en e
merecidas..Recapitulemos estos motivos de indignacin: re-
ensayo consagrado al porvenir de la "sancin" y a los sinsa-
tribuciones desproporcionadas, promesas traicionadas, repar-
bores de la "rehabilitacin"? - tos desiguales. No vislumbramos de inmediato algunos
lincamientos del orden jurdico: derecho penal, derecho civil
y comercial, justicia distributiva? Ms an, no discernimos en
la indignacin la expectativa de una palabra que instaurara
entre los antagonistas una distancia justa que pondra fin al
El hecho de que el destino pacfico de lo jurdico, al cual lo
enfrentamiento? La intencin moral de la indignacin radica
judicial brinda una particular visibilidad, sea en cierto modo
en esta confusa espera de una victoria de la palabra sobre la
tan originario como la tendencia a la violencia exhibida por
violencia.
el mal poltico, me parece manifiesto -y aunque esto diste
Pero entonces, por qu no atenerse a la indignacin?
de ser una prueba, no deja de ser un sntoma elocuente- en
Qu necesita para equivaler a un autntico sentido de la jus-
el testimonio de nuestra memoria, cuando sta se esfuerza por
12 _ PROLOGO.
ticia? No basta con decir que an faltan los criterios positivos
de lo justo. Es preciso identificar el obstculo que impide la
conquista de lo que acabamos de denominar distancia justa
entre los antagonistas de los repartos, intercambios y distri-
buciones que nuestra indignacin denuncia como injustos. Este
obstculo es el deseo de venganza, es decir, la pretensin de
hacer justicia por mano propia, de sumar violencia a la vio-
lencia, sufrimiento al sufrimiento. La gran conquista, en este
sentido, consiste en la demarcacin entre venganza y justicia.
La justicia sustituye el cortocircuito de la venganza por el dis-
tanciamiento entre los protagonistas, instituyendo" una bre-
cha entre el delito y el castigo que constituye su smbolo en
derecho penal. Pero cmo se puede instituir esta brecha, salvo
por la intervencin- de. un tercero, alguien que no sea uno de
los protagonistas? Aqu se insina una, ecuacin mayor don-
de lo justo comienza a distinguirse de lo no injusto: una ecua-
cin entre justicia e imparcialidad. La distancia justa, la
mediacin de un tercero y la imparcialidad se presentan como
los grandes sinnimos, del sentido de la justicia en la senda
por donde la indignacin nos condujo desde nuestra ms tier-
na infancia.-
En las pginas precedentes, he evocado los motivos de
mi inters relativamente reciente en sustraer el anlisis de lo
jurdico a la tutela de lo tico-poltico. Sin abandonar el pla-
no de las motivaciones, busqu en nuestros recuerdos infan-
tiles .un testimonio ontogentico, por as llamarlo, de la
antigedad de nuestra exigencia de justicia. Ha llegado 'el
momento de pasar de las motivaciones presentes y pasadas a
las razones capaces de.legitimar el discurso razonable sobre
lo injusto y lo justo que est implcito en la empresa judicial.
Si en estos ltimos aos he podido exponer las reflexiones
que leeremos, a. veces a costa de ciertos tecnicismos que ha-
rn hincapi .sobre la atencin que requiere un discurso ar-
gumentado, es porque el lugar filosfico de lo justo se
encontraba ya sealado y aumentado en la "pequea tica"
de Soi-meme comme un autre. En la continuacin de este pre-
facio me propongo actualizar ios lazos de dependencia entre
.PROLOGO.
los estudios que leeremos y las estructuras conceptuales de
los tres estudios que componen esta tica.
El lector poco familiarizado con la obra donde se sintetiza lo
esencial de mi labor filosfica agradecer que resee los linca-
mientos de las tres secciones- de Soi-meme comme un autre
(estudios VII, VIII y "IX) que constituyen mi aportacin a la
filosofa moral.
La arquitectura." de estos captulos reposa sobre la inter-
seccin de dos ejes, y en consecuencia de dos niveles de lec-
tura diferentes. El'primer eje, el. "horizontal", es el de la
constitucin dialgica del s-mismo o Soi (o, como he pro-
puesto, de la pseidad que opongo a la mera mismdad, para
caracterizar la suerte de identidad que conviene al s-mismo).
El segundo eje, el '"vertical", es el de la constitucin jerrqui-
ca de los predicados que califican la accin humana en tr-
minos de moralidad- El lugar filosfico de lo justo 'se encuentra
situado, en Soi-meme comme un autre, en el punto de nter-
seccin .de estos dos ejes ortogonales y de los trayectos de '
lectura que jalonan. Retomemos las cosas de nianera menos
abrupta. . '.
Empecemos por ia lectura "horizontal", cuya temtica,
corno acabamos de decir, es la constitucin dialgca del s-
mismo. Una teora filosfica de lo justo encuentra as su pri-
mer cimiento en el aserto segn-el cual el s-mismo no
constituye su identidad sino en una estructura relaciona! que
hace prevalecer la dimensin dialgica sobre aquella dimen-
sin monolgica que un pensamiento heredero de la gran tra-
dicin de la filosofa reflexiva estara tentado de privilegiar.
Pero esta evocacin del otro, en el umbral de' una reflexin
sobre la constitucin del s-mismo, estara viciada de frivoli-
dad y/ante todo, no bastara-para indicar el lugar donde se
puede abordarla cuestin-de la justicia si no distinguimos des--
de un principio dos acepciones distintas de la nocin del otro
 .PROLOGO. 15
14 .PROLOGO.

cada cual segn la institucin: con la institucin del tribunal,

o de lo otro. El primer otro, por as decirlo, se ofrece en su
el proceso enfrenta a partes que el procedimiento judicial ha
rostro, en su voz, con los cuales me interpela, designndome
constituido en "otras"; ms an, la institucin se encarna en
segunda persona del singular. Este es el otro de las relacio-
el personaje del juez, quien, adoptando el papel de tercero
nes interpersonales. Y la amistad, opuesta en este contexto a
entre las partes del proceso, obra como tercero en segundo
la justicia, es la virtud emblemtica de esta relacin inmedia-
grado: es el operador de la justa distancia que el proceso ins-
ta que obra el milagro de un intercambio de papeles entre
tituye entre las partes. Es verdad que el juez no es el nico
dos seres insustituibles. T eres el t que me dice t y a quien
que adopta esta funcin de tercero en segundo grado. Sin abu-
yo- respondo. Como gusta repetir Emmanuel Lvinas, "Heme
sar de la. simetra, podramos decir que el juez es a lo jurdi-
aqu", donde el me es un yo en caso acusativo. Sin embargo,
co aquello que el funcionario de justicia es a la moral y aquello
por maravillosa que sea la virtud de la amistad, no puede cum-
que el prncipe -o cualquier otra figura personalizada del po-
plir las tareas de la justicia, ni engendrarla en cuanto virtud
der soberano es a lo poltico. Pero slo en la figura del juez
distinta. La virtud de la justicia se establece a partir de una
la justicia'se'hace reconocer como "primera virtud de las ins-
distancia con el otro, tan originaria como la relacin de proxi-
tituciones sociales". . .
midad con el otro ofrecida en su rostro y en su voz. Puede
decirse que esta relacin con el otro es inmediatamente me-
diatizada por la institucin. El otro segn la amistad es el tu; IV
el otro segn la justicia es el cada cual, como se expresa en
el adagio latino suum cuique ttibuere, "-cada cual lo suyo".
En rigor, slo a propsito del segundo eje -el eje "vertical"-
En el segundo eje de este trayecto de lectura explorare-
podemos .hablar ce arquitectura conceptual, tratndose de la
mos las connotaciones de esta forma pronominal distributiva
filosofa moral expuesta en Soi-meme comme un autre. La. dis-
presente en toda concepcin de la sociedad como empresa
tribucin en tres niveles de ios predicados que determinan lo
de distribucin de funciones, tareas, beneficios y cargas. A
que Charles Taylor llama "evaluaciones fuertes" de la accipn,
decir, verdad, ya hemos encontrado este cada cual en las si-
en The Sources ofthe Self, es tan apremiante que fue lo que
tuaciones ejemplares donde nuestra indignacin, juvenil se in-
decidi la distribucin en tres captulos de mis estudios con-
flamaba contra la- injusticia: repartos desiguales, falta a la
sagrados a la moralidad.2
palabra, empeada, retribuciones inicuas. Se trata de circuns-
En el primer nivel, el predicado que califica moralmente
tancias institucionales, en el sentido ms amplio del trmino,
la accin es el predicado bueno. El punto de vista del cual
donde la justicia se anuncia como distribucin justa. No ocu-
surge este predicado se puede denominar teleolgico, dado
rre de otro modo en las situaciones infinitamente complejas
que el bien designa el telos de una vida consagrada a la bus-
donde las interacciones humanas estn enmarcadas dentro de
ca de aquello que los agentes humanos pueden considerar
los subsistemas que Jean-Marc Ferry, en Les puissances de
l'exptieiTce, denomina "rdenes del reconocimiento". En to-
dos estos grados de complejidad la justicia se anuncia, segn
la expresin con que Rawls inicia su Teora de la justicia, 2 Espero mostrar ms adelante que la misma distribucin preside el
como "la primera virtud de las instituciones sociales". El caso ordenamiento de los textos aqu reunidos, aunque las circunstancias en
de las instituciones judiciales es particular en este sentido, pero las cuales fueron producidos no permitan tomar en cuenta cada vez su
lugar eventual en la jerarqua de niveles de mi filosofa moral.
particularmente favorable a una determinacin ms ceida del
16. .PROLOGO.
como un logro, una feliz coronacin. No es indiferente que
la palabra vida se pronuncie en el marco de una filosofa de
la accin. Nos recuerda que la accin humana est guiada
por el deseo, y correlativamente por la carencia, y que en
trminos de deseo y de carencia se puede hablar de anhelo
de una vida lograda. Este lazo entre vida, deseo, carencia y
logro constituye el pedestal de la moralidad. Y para esto re-
servo, por convencin idiomtica, el trmino tica. Es as como
defino la tica por el deseo de un buen vivir, p- 2 i
En qu medida concierne esta primera determinacin de
la moralidad por el predicado bueno a una investigacin acerca
de lo justo? En la medida en que la terna del eje "horizontal"
mencionado .anteriormente terna cuyo tercer miembro es el
cada cual mediatizado por la institucin- encuentra su.pri-
mera formulacin en la lectura ideolgica de la constitucin
moral de la accin. Aqu retomo la frmula que propongo en
Soi-meme comme un autre-, deseo de una vida lograda con y
para los otros en instituciones justas. La justicia, segn esta
lectura, forma parte integral del deseo de vivir bien. Dicho
de otro modo, el deseo de vivir en instituciones -justas surge
del mismo nivel de moralidad que los votos de logro perso-
nal y que los de reciprocidad en la amistad. Lo justo es obje-
to de deseo, de carencia, de anhelo."Y se enuncia en un
optativo antes, de enunciarse en un imperativo. All est la
marca de- su arraigo en la vida (en la vida como bis, no como
zo). Por cierto, no hay vida humana que no deba ser "exa-
minada", segn el adagio socrtico. Y la necesidad de este
examen, en convergencia con otras exploraciones que men-
cionaremos, obliga a elevarse desde el punto de vista teleo-
lgico al punto de vista deontolgico. Aquello que exige
examen es pues la vida, la manera de conducir nuestra vida.
La primera pregunta de orden moral no es "Qu debo ha-
cer?" sino^t Cmo quisiera conducir mi vida?" Aristteles tes-
timonia que la cuestin de lo justo concierne a este
interrogante en el principio de la Etica nicomaquea, cuando
plantea que el alcance.de la felicidad no detiene su trayecto-
ria en la soledad -y, aadira yo, en la amistad- sino en me-
^7
.PROLOGO.
17
dio de la ciudad. Lo poltico, en sentido amplio, constitua
as la arquitectnica de la tica. Digamos lo mismo en un len-
guaje ms cercano a Hannah Arendt: el anhelo, de vivir bien
se concreta en el inters por la ciudad. Nos volvemos'huma-
nos siendo ciudadanos. El afn de vivir en instituciones jus-
tas no significa otra cosa.
La tesis de la primaca/del abordaje teleolgico en la de-
terminacin de la idea de lo justo halla un eco en el ordena-
miento de los textos aqu reunidos. Sin consideracin por la
cronologa de su publicacin, encabezamos el volumen con
dos estudios donde se hace hincapi en el arraigo de la idea
de justicia en el terreno de una antropologa filosfica. El es-
tudio introducido por la pregunta "Quin es el sujeto del de-
recho?" se organiza en torno de la idea de capacidad, o ms
precisamente de la idea del- hombre capaz (de. hablar, de ac-
tuar, de narrar, de considerarse responsable de sus actos). El
estudio que Je sigue est consagrado, ms especficamente, a
"la ltima de estas nociones, la de "responsabilidad": afirma-
rnos que la gama de empleos ms recientes de este trmino
gira en torno del polo que constituye la idea de imputacin,
'a saber la idea segn la cual la accin se puede atribuir al
agente a quien se considera su verdadero autor. Estas dos
ideas, capacidad e irnputabilidad, tratadas independientemen-
te en sendas conferencias, cobran un nuevo relieve al ser re-
lacionadas, como lo hago en este prefacio, bajo la gida de
un abordaje teleolgico de la idea de lo justo. Situadas en el
contexto del anhelo del buen vivir, constituyen los dos su-
puestos antropolgicos complementarios de una tica 'de lo
'justo.
V
Continuemos nuestro ascenso de nivel en nivel. Al predicado
bueno, que surge del nivel teleolgico, le sigue, en el nivel
deontolgico, la referencia ai predicado obligatorio. Es el ni-
vel de la norma, del deber, de la interdiccin. Como a filo-
 .PROLOGO.
18 _____
sofa moral no puede prescindir de la referencia al bien, al
deseo del buen vivir, so pena de ignorar el arraigo de la mo-
ral en la vida, en el deseo, en la carencia y el anhelo, parece
inevitable la transicin del anhelo al imperativo, del deseo a
la interdiccin. Por qu? Por el motivo fundamental de que
la accin implica una capacidad de hacer que se efecta en
el plano interactivo como poder ejercido por un agente sobre
otro agente que es su receptor.'Este poder sobre otro se pres-
ta permanentemente a la violencia en todas sus formas: des-
de la mentira, donde slo se maltrata el instrumento del
lenguaje, hasta la provocacin de sufrimientos que culminan
en la imposicin de la muerte, violenta y en la horrible prc-
tica de la tortura, donde la voluntad de humillacin excede
la de provocar sufrimiento. En .sntesis, dado el mal que el'
hombre inflige al hombre, el juicio' moral emitido sobre la ac-
cin debe sumar al predicado'bueno el de obligatorio, co-.
mnmente en la figura negativa de lo prohibido. En este
respecto, una investigacin orientada hacia la idea de lo jus-
to no debe encontrarse desprevenida. Lo que hemos dicho
sobre la anterioridad de la toma de conciencia de lo injusto
sobre la de lo justo encuentra en este punto confirmacin y
legitimacin. Qu nos indigna,, tratndose de repartos, inter-
cambios y retribuciones, sino el mal que los humanos se in-
fligen entre s en virtud del poder sobre que una voluntad
ejerce al toparse con otra voluntad?
Pero si el hecho de la violencia constituye la circuns-
tancia mayor de la transicin que va del punto de vista te-
leolgico al punto de vista deontolgico, no constituye un
argumento a favor del predicado de lo obligatorio. Todo que-
da por decir en lo concerniente a la consistencia de este pre-
dicado.
Dos observaciones que hemos realizado independiente-
mente pueden, al unirse, llevarnos por la va de la tesis deci-
siva. Decamos, al redondear nuestras reflexiones sobre la
indignacin, que se requiere la condicin de la imparciali-
dad para que la indignacin supere el deseo de venganza que
insta a la vctima a hacer justicia por s misma. Sealbamos
.PROLOGO.
que en la figura del juez en cuanto tercero de segundo gra-
do se encarna la regla de justicia invocada en el contexto pre-
cedente. Unamos ambas observaciones. Cmo se constituye
el lazo entre la imparcialidad del juicio y la independencia
del juez sino con referencia a la ley? Aqu llegamos al ncleo
del enfoque deontolgico. Aquello que obliga en la obliga-
cin es la vindicacin de la validez universal adherida a la
idea de ley.
En Soi-meme comme un autre despliego las significacio-
nes implcitas en esta vindicacin de la validez universal ad-
herida a la idea de ley, guindome una vez ms por la terna
de lo propio, lo prximo y lo lejano. No retomar aqu la ar-
gumentacin de estilo kantiano a cuyo amparo la terna de
primer nivel se puede reescribir como una terna de segundo
rango, que coincide en lo esencial con las tres frmulas del
imperativo kantiano: universalizacin de la mxima de la ac-
cin, respeto por la humanidad en mi persona y en la de otro
e instauracin de un orden de los fines cuyos sujetos seran
al mismo tiempo los legisladores. Me concentrar en cambio
en la importante mutacin que sufre el sentido de la justicia
_ al transitar desde el punto de vista teleolgico hasta el punto
de vista deontolgico. Aqu importa el status formal que se
atribuye a la vindicacin universal, cuando la ley no es sim-
plemente ley moral sino ley jurdica. Recordar en pocas pa-
labras la tesis que defiendo en Soi-meme comme un autre y
que ampli por primera vez en el artculo de 1991, retomado
en LecturesI, Autour du polique, con el ttulo "Lo justo en-
tre lo legal y lo bueno".3
No slo la idea de lo justo no encuentra en el nivel deon-
tolgico una coherencia tal que pueda deshacerse de toda re-
ferencia a lo bueno (y, aadiramos, de todo recurso a la
instancia de la sabidura prc'ca), sino que razones que ata-
3 Este ensayo retoma la intervencin pronunciada el 21 de marzo de
1991 en el marco de la sesin inaugural del Institu des Hautes Etudes
Judiciaires
20 .PROLOGO.
fien al fundamento de la vindicacin de la universalidad ha-
cen que se encuentre desgarrada entre una ineludible refe-
rencia al bien y la atraccin que ejerce sobre ella el status,
puramente procesal de las operaciones constitutivas de la prc-
tica legal.4 . .-
Para llevar a trmino mi argumentacin, adopto, en cier-
to modo por prevencin, la descripcin que hace John Rawls
en su Teora de ajusticia, donde considera la sociedad como
uno vasta empresa de distribucin de bienes, desde los bie-
nes comerciales (remuneraciones, patrimonios, beneficios so-
ciales) y..los bienes no comerciales (ciudadana, seguridad,
salud, educacin) hasta las posiciones de mando, de autorK
dad y de responsabilidad que se ejercen en el marco de ins-
tituciones de toda clase. Todos estos bienes constituyen sitios
de distribucin. Aun as, tal distribucin plantea un proble-
ma, pues consiste esencialmente en repartos aritmticamente
desiguales.'La cuestin es saber si existen repartos desiguales,
ms justos o .menos injustos que otros. Se conoce la solucin
de Rawls: ella consiste esencialmente en asociar el enfoque
deontolgico'con la tradicin contractualista, donde el recur-
so a los procedimientos -aceptados de reparto alienta la deci-
sin -propia del enfoque deontolgico en general- de no
hacer referencia a la consistencia sustancial de los bienes 'a
distribuir. Para ello imagina una. situacin original irreal don-
de los socios, situados por hiptesis en una relacin- mutua
defairness, escogen los principios de justicia que todos1 pue-
den aceptar. La caracterstica procesal de la operacin que pre-
side la eleccin de la regla de justicia, y que consiste,, como
sabemos, en maximizar la parte mnima en todos los repartos
desigualeSj deriva as de la conjuncin del enfoque deonto-
lgico y de aquella particularsima forma de contractualsmo
ligada a la hiptesis de la situacin original en el marco de la
fbula del velo de ignorancia. Por ende, la tesis que propon-
4 De ah el ttulo del ensayo "Lo justo entre lo legal y lo bueno", que
no se pudo reproducir aqu porque ya se haba retomado en Lecturesl.
.PROLOGO.
go ~y que convertir en segundo teorema de mi teora de lo
justo, despus del teorema segn el cual el sentido de la jus-
ticia est orgnicamente ligado al deseo del buen vivir- es
que el sentido de la justicia, elevado al formalismo que re-
quiere la versin contractualista del enfoque deontolgico, no
puede ser totalmente independiente de toda referencia al bien,
en virtud de la naturaleza del problema planteado por la idea
de distribucin justa, a saber, el tener en cuenta la heteroge-
neidad real de los bienes a distribuir. En otras palabras, el
nivel deontolgico, justamente considerado el nivel privilegia-
do de referencia de la idea de lo justo, no podra independi-
zarse al extremo de constituir el nivel exclusivo de referencia.
Bajo la gida de este segundo teorema hemos pensado
en la posibilidad de agrupar varios ensayos, entre los cuales
el primero aborda de manera ms critica la cuestin que he- \s resumid
procesal de la justicia". Sigue a este ensayo un somero exa-
rnen de los trabajos de Rawls posteriores a Teora de la justi-
cia, donde el autor precisa las condiciones culturales y polticas
en que la teora de la justicia se puede inscribir en la prctica
de las sociedades democrticas; sin renegar de los argumen-
tos-formales que bastan para Ja elaboracin de una teora de
la justicia,'los aadidos y correctivos que Rawls propone con
ejemplar probidad intelectual- orientarn nuestra exploracin
hacia las condiciones de ejercicio de la justicia que agrupo
luego en el tercer enfoque de mi teora moral, enfoque -que
sito bajo la gida deja sabidura prctica.
El estudio siguiente trata sobre las teoras que abogan
por un pluralismo-de las instancias de justicia, y consiste en
una rplica frontal al formalismo procesal de Rawls. Hago con-
fluir las tests.que presenta Michael Walzer en Esferas de justi-
cia, representativas de lo que en la otra margen del Atlntico
se llama "contextualismo" o "comunitarismo", con las de Le
Boltanski y Laurent Thvenot, donde se propone otro des-
membramiento de la idea de justicia, presuntamente indivisi- 9
ble, a partir de la justificacin, con pruebas de calificacin 9
que recurren a economas diferentes de las de escala. 9
9
9
 . PROLOGO.
En estos dos estudios abordamos una faceta diferente
de la indivisibilidad ce la idea de justicia, inseparable de
su status formal, a saber, la cuestin de si la ciudadana
-en las modalidades de pertenencia al cuerpo poltico-
constituye tambin un bien a repartir, homogneo frente a
los que hemos enumerado. La cuestin de lo poltico es
rentroducida as por una reflexin sobre lo justo que pri-
mero desebamos sustraer de la tutela de la problemtica
del poder, de la soberana, de la violencia y del mal polti-
co. No dira que lo poltico se cobra venganza, sino sim-
plemente que no se deja olvidar y que su carcter
enigmtico sale reforzado de los intentos de alinearlo con
los otros focos de juridicidad en aras de un desmembra-
miento concertado de la idea unitaria de la justicia. El "todo
jurdico", alentado por una proliferacin de instancias de
justicia; no fracasa menos que el "todo poltico" del-que.
inicialmente queramos disociarnos.
Existe un lazo ms tenue entre este grupo de estudios y
el que hemos aadido, donde vemos que Hannah rendt in-
tenta deducir una teora del juicio poltico a partir de la teo-
ra kantiana del juicio del gusto en la Crtica de la facultad
de juzgar. Ai margen de mi conocida admiracin por la obra
de Hannah Arendt, la cual me ha inducido a incluir este es-
tudio en este volumen y en este lugar, es la principal refe-
rencia al "acto de juzgar", ttulo escogido por rendt para el
tercer tomo, lamentablemente condenado a la inconclusin,
de su gran triloga Thinking, WilUng, Judging. En el presente
volumen era importante recordar que el acto de juzgar no est
encerrado en el recinto de los tribunales, como podra suge-
f rirlo errneamente nuestra insistencia en hacer de lo judicial
el mbito privilegiado de lo jurdico. En el contexto de nues-
tro examen, el retorno al Kant de la tercera Crtica recobra la
problemtica del juicio reflexivo que, en Kant mismo, abarca
adems el juicio del gusto, el .juicio teleolgico y, por su in-
termedio, toda la filosofa kantiana de la historia. As se su-
giere que la teora de la justicia podra retomarse dentro de
una problemtica ampliamente kantiana, si desplazamos el
.PROLOGO. 23
ngulo de ataque de la Crtica de la razn prctica a la Cr-
tica de a facultad de juzgar.
VI
En cierto modo el gaipo de estudios que hemos situado bajo
el tercer enfoque satisface este requerimiento, distinguido en
Soi-mme comme un autre desde el punto de vista teleolgi-
co y desde el punto de vista deontolgico, bajo el ttulo de
la sabidura prctica. Aprovecho esta transicin para preve-
nir a mis lectores contra la tendencia a encerrar mi aporta-
cin a la discusin del problema moral en la oposicin entre
enfoque teleolgico y enfoque deontolgico. rente a esta ten-
dencia reduccionista, yo dira que los dos estudios de Soi-
mme comme un autre consagrados a los dos niveles del juicio
moral regidos por el predicado de lo bueno y lo obligatorio
(el VII y el VIII) no constituyen para m sno'ejercicios pre-
paratorios para la confrontacin, que en definitiva es lo que
ms me interesa, con las situaciones que abarco globalmente
con lo trgico de la accin. En este estadio la conciencia mo-
ral, en su mero interno, debe plantear decisiones singulares,
tomadas en un clima de incertdumbre y de graves conflic-
tos. El estudio crucial (IX), situado bajo el signo de la sabi-
dura prctica, est consagrado a la estructura del juicio moral
en situacin singular. Bajo esta apelacin regresa la virtud aris-
totlica de la phronesis, reintrpretada por Heidegger y
Gadamer. La tesis esbozada anteriormente, segn la cual el
enfoque deontolgico no puede eclipsar el enfoque teleol-
gico en el plano de una teora general de la justicia, encuen-
tra as un complemento en aquella tesis segn la cual lo justo
califica en ltima instancia una decisin singular tomada en
un clima de conflicto e incertidumbre. Con la -ntima convic-
cin se cumple el trayecto de la busca de justicia, estimulado
por el anhelo de vivir en instituciones justas, y ratificado por
la regla de justicia cuyo formalismo procesal garantiza su im-
parcialidad.
 4 . . _ PROLOGO
Ahora puedo decir que, si mi reflexin sobre lo justo halla
en la institucin judicial su referencia privilegiada, es en la
medida en que se lea claramente la exigencia de conducir la
idea de lo justo hasta la fase terminal del proceso, donde el
I derecho se dice aqu y ahora. Pero caeramos en un error in-
verso al de la exclusividad del formalismo s considersemos
que la problemtica de la aplicacin de la norma no slo es
menor, sino insignificante a ojos de una teora jurdica digna
de este nombre. Podemos llegar a esta errnea subestimacin
ora mediante una concepcin puramente mecnica de la apli-
cacin de la norma a una-causa, ora por una concepcin dis-
crecional del. pronunciamiento de la sentencia. Toda la
problemtica, que me arriesgo a calificar con el adjetivo/ro-
J ntica, consiste en explorar la zona intermedia donde se for-
ma el juicio, a medio camino entre la prueba, sometida al
constreimiento lgico, y el sofisma, motivado por el gusto
de seducir o la tentacin de intimidar. Esta zona intermedia
I se puede designar con varios nombres, segn la estrategia
empleada: retrica, dado que la retrica, tal como la define
Aristteles, consiste en dar una "rplica" a la dialctica, a su
vez. entendida como doctrina de los "razonamientos probables;
hermenutica, dado que rene la aplicacin con la compren-
sin y la explicacin; potica, dado que la invencin de la
solucin apropiada para la situacin singular deriva de aque-
llo que, siguiendo a Kant, denominamos imaginacin produo-
tiva, para .distinguirla de.la -imaginacin simplemente
reproductiva.5
Yo dira que en el juicio reflexivo de la tercera Crtica
kantiana se renen los tres.rasgos distinguidos por estas tres.
disciplinas: probabilidad, subordinacin (o aplicacin), inno-
T- vacin. Este sera pues el tercer teorema de la concepcin de
lo justo expuesta en los estudios de este volumen, a saber,
que el sentido de la justicia, que tiene arraigo en la busca del
5 Vase "Rhtorique, potque, hermneutique", en Lectures II,
pgs. 479-493, Pars, 1992.
. PROLOGO.
buen vivir y que encuentra su formulacin racional ms as-
ctica en el formalismo procesal, no' llega a la plenitud con-
creta sino en el estadio de la aplicacin de la norma en el
ejercicio del juicio en situacin.
En torno de este teorema giran los cuatro estudios que
constituyen el tercer grupo de los textos aqu reunidos. El or-
den.seguido dentro de este grupo responde a una doble pre-
ocupacin: la de marcar la especificidad epistemolgica del
acto de juzgar y la de seguir el desarrollo de este acto hasta
su conclusin en el tiempo.
As, en el ensayo titulado "Interpretacin y argumenta-
cin", unimos a la fase del debate, en el marco del proceso
judicial, la problemtica que acabamos de situar bajo la gi-
da del juicio reflexivo. En el estadio del debate vemos cmo,
se enfrentan y enmaraan la argumentacin, donde predo-
mina la lgica de lo probable, y la interpretacin, donde pre-
valece el poder innovador de la imaginacin en la produccin
de los argumentos.
De all pasarnos, en el estudio siguiente, al momento don-'
de se pronuncia la palabra que dice el derecho: es el mo- .
ment, del acto de juzgar en el sentido puntual del trmino.
El juicio no slo tiene un sostn lgico en cuanto acto de
discurso1 sino un sostn moral, en la medida en que la finali-
dad ltima del acto del" juzgar, consistente en su aportacin a
la paz cvica, excede la finalidad inmediata del acto que pone
fin a la incertidumbre.
Por fuerte que sea el impulso de la reflexin que nos
lleva a nuestras consideraciones inicales' sobre aquella con-
frontacin entre paz y guerra que existe en la juntura de lo
jurdico y lo poltico, no hemos querido detenernos en este
sueo de paz que en cierto modo constituye la utopa del
derecho. En el estudio titulado "Sancin, rehabilitacin, per-
dn", nos proponernos seguir el destino ulterior del acto de
juzgar ms all del pronunciamiento de la sentencia, a saber,
en la ejecucin de la pena. As hemos querido manifestar que
el deseo de vivir en instituciones justas, y en particular en
instituciones judiciales igualitarias, no queda satisfecho a me-
26. .PROLOGO.
nos que la aplicacin no se limite a subordinar una causa a
una norma, sino que alcance su meta en la aplicacin misma
de la pena. Pensamos que en las medidas de rehabilitacin,
que permiten al culpable recobrar la plenitud de sus capaci-
dades jurdicas y el ejercicio de su ciudadana, el acto de juz-
gar rinde homenaje a su finalidad "ltima: reforzar la paz cvica.
Hemos puesto al final el ensayo titulado "La ley y la con-
ciencia" por la sencilla razn de que las dos nociones que
asociamos con este ttulo designan respectivamente las dos
grandes problemticas de la teora de la justicia: la problem-
tica del s-mismo en busca de su identidad moral, la proble-
mtica de los predicados que presiden la calificacin moral
de la accin humana.
Hemos titulado esta compilacin de artculos con el sen-
cillo adjetivo sustantivado, Lo justo. El trmino-se aplica a per-
sonas, actos, instituciones, y de todos ellos podemos decir que
son injustos o. justos. Pero desde otro punto de vista, el del
nivel donde* se forma el acto ce juzgar, el mismo predicado
admite diversas acepciones. En el plano ideolgico del anhelo
de vivir bien, lo justo es aquel aspecto del bien concerniente
al otro. En el plano deontolgico de la obligacin, lo justo se
identifica con lo legal. Queda por dar nombre a lo justo en el
plano de la sabidura prctica, all donde se ejerce el juicio en
situacin; propongo esta respuesta: lo justo ya no es lo bueno
ni lo legal, sino lo equitativo. Lo equitativo es la figura que
adquiere la idea de lo justo en las situaciones de incertiduni-
bre y de conflicto o, por decirlo sin rodeos, bajo el rgimen
ordinario o extraordinario de lo trgico de la accin.
V UIENESEL SUJETO
DEL DERECHO?
Quisiera demostrar que la pregunta de forma jurdica "Quin
es el sujeto del derecho?" no se distingue,'en ltima instan--
ca, de la pregunta de forma moral "Quin es el sujeto digno
de.estima y respeto?" (ms adelante har una distincin entre
ambos trminos). Y la pregunta de forma moral nos remite a
su vez-a una pregunta de ndole antropolgica: cules son
los rasgos fundamentales que vuelven al s-mismo (so, sef,
Selbst, ips) capaz de estima y respeto?
Esta marcha regresiva, que conduce del derecho a la mo-
ral y de la moral a la antropologa, invita a concentrarse en
la especificidad de la pregunta "Quin?" en relacin con las
preguntas "Qu?" y "Por qu?" La pregunta "Qu?" requiere
una descripcin; la pregunta "Por qu?" requiere una expli-
cacin; la pregunta "Quin?" requiere una identificacin. En
la primera parte de mi exposicin me detendr en la natura-
leza de esta ltima operacin, implcita en todas las discusio-
nes acerca de la identidad, trtese de personas o de
comunidades histricas. El examen de las formas ms funda-
mentales de la pregunta "Quin?" y las respuestas que ella
suscita nos lleva a dar su sentido ms pleno a la nocin de
sujeto capaz. En la segunda parte, pues, recorreremos en or-
den ascendente las mediaciones de orden interpersonal e ins-
 .LO JUSTO.
titucional que aseguran la transicin del sujeto capaz a un su-
jeto de pleno derecho que se expresa en el plano moral, jur-
dico y poltico.
EL SU JETO CAPAZ
La nocin de capacidad ser central en mi exposicin. A mi
Juicio constituye el referente ltimo del respeto moral y del
reconocimiento del hombre como sujeto de derecho. Si se le
puede asignar dicha funcin, se debe a su ntimo lazo con la
nocin de identidad personal o colectiva.
- La manera ms directa de abordar este lazo consiste en
tratar los diversos asertos concernientes a la identidad perso-
nal o. colectiva como respuestas a una serie de preguntas que
implican el pronombre quin. Quin habla? Quin ha reali-
zado tal o cual acto? De quin es la historia que se cuenta
en este relato? Quin es responsable de este perjuicio o dao
causado a otro? - ."
La pregunta "Quin habla?" es sin duda-la nas prima-
ria, en la medida en que todas las dems implican el uso del
lenguaje. Slo alguien capaz de designarse a s mismo como
autor de sus enunciaciones puede dar una respuesta a esta
pregunta. El examen de este' punto surge de una pragmtica
del discurso, ilustrada por la conocida teora de los speech-
acts. Empero, es preciso dar a esta pragmtica una prolonga-
cin reflexiva, con el fin de elevarse desde la multiplicidad
de actos de enunciacin al acto por el cual el enunciante se
designa como polo idntico o, por utilizar otra metfora hus-
serliana, como foco del despliegue de una -cantidad indefini-
da de actos discursivos.
De la misma manera" se plantea la segunda pregunta,
"Quin es el autor de tal acto?" La pregunta "Qu?", como
hemos sugerido, se responde por medio de una descripcin
que implica verbos de accin y la pregunta "Por qu?" por
medio de una explicacin que atiende a causas o motivos.-
. QUIEN ES EL SUJETO. DEL DERECHO?.
La cuestin de la atribucin del acto a alguien es de otro or-
den y responde a la pregunta "Quin?" Strawson y Hart ha-
blan en este sentido de ascrptiont-yo hablar de asignacin
[assignation]. La identificacin de un agente, la asignacin a
alguien de un acto o el segmento de un acto, suele ser una
operacin difcil, por ejemplo cuando nos proponemos eva-
luar el grado de participacin de tal o cual persona en una
empresa compleja donde intervienen varios agentes. Este pro-
blema se plantea constantemente en el plano del conocimiento
histrico, o en el curso de procedimientos jurdicos que pro-
curan identificar singularmente a aquel individuo responsa-
ble a quien se obligar a reparar un. dao o a sufrir la pena
por un acto delictivo o criminal. Como en el caso del discur-
so, la capacidad de un agente humano para designarse, como
autor de sus actos posee una significacin considerable para
la ulterior asignacin de derechos y deberes. Aqu tocamos
el ncleo de la idea de capacidad, a saber el "poder hacer",
lo que en ingls se designa con el trmino agency. Lamenta-
blemente, el vocabulario filosfico es pobre en este terreno:
o bien'nos contentamos con. metforas (el agente, segn una
sugerencia de Aristteles,.es el- "padre" de los actos, como lo
es de-sus hijos: todava es su "dueo"), o bien nos remitimos
al -uso ms primitivo de la idea de causa eficiente: sta, ex-
pulsada de la fsica despus de Galleo y Newtori, regresa en
cierto modo a su cuna, que es la experiencia del poder ejer-
cido sobre nuestros miembros y, por intermedio de los mis-
mos, sobre el decurso de las cosas. Este poder de intervencin
est implcito en el concepto tico-jurdico de imputacin,
esencial para la asignacin de derechos y deberes.
Daremos un nuevo paso en la exploracin de la nocin
de sujeto capaz al introducir, con la dimensin temporal de
la accin y del lenguaje mismo, el componente narrativo de
identidad personal o colectiva. El examen de la nocin de
identidad narrativa permite distinguir la identidad del s-mis-
mo de la identidad de las cosas: sta remite a la estabilidad,
vale decir a la inmutabilidad de una estructura, ilustrada por
la frmula gentica de un organismo viviente; la identidad

30 .LO JUSTO.
rrativa, en cambio, admite el cambio; esta mutabilidad es la
de los personajes de las historias que contamos; ellos partici-
pan de la intriga al mismo tiempo que la historia misma. La
nocin de identidad narrativa reviste la mayor importancia en
mi investigacin acerca de la identidad de los pueblos y as
naciones, pues posee el mismo carcter dramtico y narrati-
vo que a menudo corremos el riesgo de confundir con la iden-
tidad de una sustancia o de una estructura. En el nivel de la
historia de los pueblos, corno en la de los individuos, la con-
tingencia de las peripecias contribuye a la significacin glo-
bal de la historia narrada y la de sus protagonistas. Reconocerlo
equivale a desprenderse de un prejuicio que concierne a la
identidad reivindicada por los pueblos bajo la impronta de la
arrogancia, el miedo o el odio.
Se alcanza un ltimo estadio en la reconstitucin de la
nocin de sujeto capaz con la introduccin de predicados ti-
cos o morales, que remiten ora a la idea de bien, ora a la de
obligacin (reservar la calificacin de tico para la primera
clase de predicados, y la de moral a la segunda clase, pero la
discusin de este punto no importa aqu). Estos predicados
se aplican ante todo a actos que juzgamos y estimamos bue-
nos o malos, permitidos o prohibidos; se aplican reflexiva-
mente, por lo dems, a los agentes a los cuales imputamos
estos actos. Es -aqu donde la nocin de sujeto capaz alcanza
su ms alta significacin. Somos capaces de estima o de res-
peto en la medida en que somos capaces de estimar buenos
o malos, de declarar permitidos o prohibidos, los actos aje-
nos o propios. Un sujeto de imputacin resulta de la aplica-
cin reflexiva de los predicados "bueno" y "obligatorio" a los
agentes mismos.
Aadir dos observaciones. Ante todo quisiera sugerir que
hay un lazo de implicacin mutua entre la estima de s mis-
mo y la evaluacin tica de aquellos actos nuestros que tien-
den al "buen vivir" (en el sentido aristotlico), como hay un
lazo entre el respeto por s mismo y la evaluacin moral de
estos mismos actos sometidos a la prueba de la universaliza-
cin de las mximas de la accin (en el sentido kantiano).
. QUIEN ES EL SUJETO DEL DERECHO?.
Conjuntamente, la estima de s mismo y el respeto por s mis-
mo definen la dimensin tica y moral del s-mismo, en la
medida en que caracterizan al hombre como sujeto de impu-
tacin tico-jurdica.
Aclaremos que la estima y el respeto por s mismo no se
suman simplemente a las formas de atodesignacin que he-
mos tratado anteriormente. Las incluyen y en cierto modo las
recapitulan. Podemos preguntarnos: en cuanto qu podemos
estimarnos o respetarnos? En cuanto capaces de designarnos
emisores de nuestras enunciaciones, agentes de nuestros ac-
tos, protagonistas y narradores de las historias que contamos
acerca de nosotros mismos. A estas capacidades se aaden
las que consisten en evaluar nuestros actos segn la vara de
lo "bueno" y lo "obligatorio". Nos estimamos a nosotros mis-
mos en cuanto capaces de estimar nuestros propios actos, nos
respetamos en cuanto capaces de juzgar iniparcialmente nues-
tros propios actos. La estima y el respeto por s mismo se di-
rigen reflexivamente, pues, a un sujeto capaz.
ESTRUCTURA DIALOGICA E INSTITUCIONAL
DEL SUJETO DE DERECHO
Qu le falta al sujeto capaz cuyos niveles constitutivos aca-
bamos de enumerar para ser un verdadero sujeto de dere-
cho? Le faltan las condiciones de actualizacin de sus aptitudes.
Estas, en efecto, requieren, la mediacin continua de formas
interpersonales de alteridad y de formas-institucionales de aso-
ciacin para devenir poderes reales a los-cuales correspon-
dan derechos reales. Veamos. Es importante, antes de extraer
las consecuencias que esta afirmacin conlleva para la filoso-
fa poltica y la filosofa del derecho, entenderse sobre lo que
acabamos de llamar formas impersonales de alteridad y for-
mas institucionales d asociacin. El examen no slo debe
centrarse en la necesidad de una mediacin, que podemos
llamar mediacin del otro en general, sino en la necesidad
32 - . LO JUSTO : -
de un desdoblamiento de la alteridad misma, en alteridad in-
terpersonal y alteridad institucional. Para una filosofa.dialo-
gal es tentador ceirse a las relaciones con otro, que- es
habitual situar bajo el emblema del dilogo entre "yo" y "t".
Slo estas relaciones merecen la calificacin, de interpersona-
les. Pero en este cara a cara falta la relacin con el tercero,
que parece tan primaria como la relacin con el t. Este punto
es de suprema importancia, si queremos dar cuenta del trn-
sito de la nocin de hombre capas a la de sujeto real del de-
recho. Slo la relacin con el tercero, situado en el trasfondo
de la relacin con el t, ofrece un fundamento para la me-
diacin institucional que es requerida por la constitucin de
un sujeto real de derecho, en otras palabras, de un ciudada-
no. -sta doble necesidad -la de la mediacin por la alteridad
en 'general, y la distincin- entre el otro como t y el otro como
tercero- se puede establecer en el plano de la antropologa
fundamental sobre la cual nos hemos apoyado para elaborar
la nocin de sujeto capaz. . -
En efecto, en cada uno de los cuatro niveles donde nos
hemos situado sucesivamente podemos demostrar la necesi-
dad de una constitucin tridica que rige el -trnsito de la ca-
pacidad a la efectvrzacin. Volvamos al primer nivel de nuestro
anlisis antropolgico del hombre capaz, el nivel del sujeto
paliante. Hemos hecho hincapi en la capacidad del hablan-
te para designarse a s mismo, como enunciador nico de sus
enunciaciones mltiples. Pero hemos fingido ignorar que un
sujeto de discurso slo puede identificarse y designarse a s
mismo en el contexto de una interlocucin. Dentro de este
contexto, a un hablante en primera, persona corresponde un
destinatario, en segunda persona.-La enunciacin, en conse-
cuencia, es cuando menos un fenmeno bipolar, que une un
yo con un t, cuyos lugares son intercambiables sin que las
personas dejen de ser insustituibles. El dominio de los pro-
nombres personales no est completo, si.no-se comprenden
cabalmente las reglas de este intercambio. Este dominio ple-
no contribuye al surgimiento de un sujeto de. derecho de la
siguiente manera:, como yo, el otro puede- designarse a s niis-
. _ QUIEN ES ELSUJETO DEL DERECHO? 55
mo en cuanto jo cuando habla. La expresin como yo anun-
cia el reconocimiento del otro como, igual en .cuanto a debe-
res y derechos.-Dicho esto, vemos al instante que el anlisis
donde el otro figura nicamente como t queda trunco.. No
slo falta el l/ella de la trada de los pronombres (la perso-
na de quien hablamos), sino que falta la referencia a la insti-
tucin misma del lenguaje, en la cual se encuadra la relacin
interpersonal del dilogo. En este sentido, el l/ella represen-
ta, la institucin, en la medida en que sta abarca a todos los
hablantes de una.lengua natural que no se conocen y no es-
tn ligados entre s sino por el reconocimiento de reglas co-
munes que distinguen una lengua de-otra. Pero este
reconocimiento.no se reduce a la adopcin de las mismas re-
glas, sino que supone la confianza que cada cual pone en la
regla de sinceridad sin la cual sera imposible todo contacto
lingstico. Espero que el otro signifique lo que- dice, mean-s
what.be/shesaysi esta confianza brinda .al discurso pblico una
base-fiduciaria .donde el otro-aparece corno tercero y no sim-
plemente como t. A decir verdad, esta base fiduciaria es ms
que- una relacin interpersonal: es la condicin institucional
de toda relacin interpersonal.
. La misma relacin tridica yo/t/tercero reaparece' en el
plano que heios distinguido con la pregunta "Quin acta?",
"Quin es el autor del acto?". La capacidad de designarse autor
de sus propios actos se inscribe en un contexto-de interac-
cin donde el otro figura.como mi antagonista1 o mi colabo-
rador, en relaciones que- oscilan entre el- conflicto y la
interaccin. Pero en toda empresa hay implcitos muchos otros.
Cada agente est ligado a otros por intermedio de -.sistemas
sociales- de diversos rdenes. Podemos, con Jean-Marc Ferry,
hablar de "rdenes del reconocimiento" para designar las gran-
des organizaciones que estructuran ia interaccin: sistemas tc-
nicos, sistemas monetarios y fiscales, sistemas jurdicos,
sistemas burocrticos, sistemas pedaggicos, sistemas cientfi-
cos, sistemas de comunicaciones, etctera. El sistema demo-
crtico se inscribe en el conjunt de los "rdenes del
reconocimiento" 'como uno de dichos .sistemas (volveremos
 .LO JUSTO.
luego sobre este punto, que puede resultar paradjico). De-
bemos recordar que el propsito de esta organizacin es el
reconocimiento, frente a aquella abstraccin sistemtica que
excluira toda consideracin de las iniciativas y las interven-
ciones por las cuales las personas se plantan de cara a los.
sistemas. Inversamente, debemos afirmar que la organizacin
de los sistemas sociales es la mediacin obligada del recono-
cimiento frente -a aquel comunitarismo personalista que so-
ara con reconstruir el lazo poltico sobre el modelo del lazo
interpersonal ilustrado por la amistad y el amor.
Podramos cuestionar que la identidad narrativa posea la
misma estructura ternaria que el discurso y la accin. De nada,
servira. Las historias de vida estn entrelazadas a tal punto
que el relato que cada cual hace o recibe de su propia vida',
deviene un 'segmento de esos otros relatos que son los rela-
tos de los otros. Entonces podemos considerar que las nacio^
nes, los pueblos, las clases, las comunidades de toda suerte,
como las instituciones que se reconocen, cada cual para s y
unas para otras, por su identidad narrativa. En este sentido .la
historia -en el sentido de historiografa- se puede considerar
como una institucin destinada a manifestar y preservar la di-
mensin temporal de los rdenes del reconocimiento que aca-
bamos de considerar.
' Ahora volvemos al nivel propiamente tico de la estima
por s mismo. Hemos subrayado su contribucin a la consti-
tucin del sujeto capaz, esencialmente capaz de imputacin
tico-jurdica. El carcter intersubjetivo de la responsabilidad
tomada en este sentido es evidente. El ejemplo de la prome-
sa permitir comprenderlo. El otro est'implcito de muchas
maneras: como beneficiario, como testigo, como juez, y ms
fundamentalmente como aquel que, al-contar conmigo, con
mi capacidad para cumplir mi palabra, me convoca a la res-
ponsabilidad, me hace responsable. En esta estructura de con-
fianza se intercala el lazo social instituido por los contratos,
los pactos de toda clase, que otorgan una estructura jurdica
al intercambio de la palabra dada. El principio de que los pac-
tos se deben observar constituye una regla de reconocimien-
. QUIEN ES EL SUJETO DEL DERECHO?.
to que supera el cara a cara de a promesa personal. Esta re-
gla somete a todos los vivientes a las mismas leyes y, tratn-
dose del derecho internacional o humanitario, a la humanidad
toda; el cara a cara no es ms un tu, sino ese tercero que se
designa notablemente con cada cual, forma pronominal que
es impersonal pero no annima.
Hemos llegado al punto donde lo poltico aparece como
el entorno por excelencia para el logro de las potencialida-
des humanas. El medio por el cual ejerce esta funcin es ante
todo la puesta en obra de lo que Hannah Arendt llamaba "es-
pacio pblico de aparicin". La expresin prolonga un tema
del Iluminisnio, el de la "publicidad" en el sentido de la ac-
tualizacin, sin constreimiento ni disimulo, de la red de alian-
zas en cuyo seno cada vida humana despliega su breve
historia. La nocin de espacio" pblico expresa la condicin
de pluralidad resultante de -la extensin de las relaciones in-
terhumanas a todos aquellos que el cara a cara entre el yo y
el t deja fuera en calidad de terceros. su vez, esta condi-
cin de pluralidad caracteriza el anhelo de vida. conjunta de
una comunidad histrica, pueblo, nacin, regin, clase, etc-
tera. La institucin poltica confiere a este anhelo de vida con-
junta una estructura distinta de todos los sistemas que hemos
caracterizado como "rdenes del reconocimiento". Con
Hannah Arendt, pues, llamaremos poder a la fuerza comn
que deriva de este anhelo de vida conjunta y que slo existe
mientras sea efectivo, como lo indican las aterradoras expe-
riencias de derrota, donde el lazo se desbarata, dando una
prueba por va negativa. Como lo indica la palabra, el poder
poltico existe, a travs de todos los niveles de poder que he-
mos enumerado, en continuidad con el poder por el cual he-
mos caracterizado al hombre capaz. A cambio, confiere a este
edificio de poderes una perspectiva de duracin y estabili-
dad y, ms fundamentalmente, proyecta el horizonte de la paz
publica comprendida como tranquilidad del orden.
Ahora podemos preguntarnos cules valores ticos espe-
cficos surgen de este nivel propiamente poltico de la insti-
tucin. Podemos decir, sin titubear, la justicia. "La justicia
36. .LO JUSTO.
-escribe Rawls al comienzo de su- Teora de la justicia- es la
primera'-virtud de las instituciones sociales,. como la verdad
es la primera virtud de los sistemas de pensamiento.'-Y cui
es el cara a cara de la justicia?. No-eres f, identifcable por tu
rostro, sino cada cual en cuanto tercero. Su consigna es: "Dar
a cada uno lo suyo". La aplicacin de la regla de justicia a las
interacciones. humanas supone que podemos considerar la
sociedad como un vasto sistema de distribucin, es decir; de
reparto de funciones, cargos, tareas, ms all de la. simple dis-
tribucin'.d .valores comerciales en el plano econmico. La
justicia,- en- este sentido, tiene la misma extensin que los "r-
denes de conocimiento". I -V -. = ;
.No. entrar aqu en la discusin del principio o los prin-
cipios de la justicia, lo cual me alejara de mi propsito.1
^ .Me atendr, en-cambio, a la-pregunta, que dio origen a
esta investigacin: quin-es el sujeto del derecho? Hemos ela-
borado dos respuestas.. Primero dijimos qu el sujeto del de-
recho, es el mismo que el.sujeto digno de respeto y que este
sujeto encuentra su definicin, en .el plano antropolgico, en
la-enumeracin de las capacidades atestiguadas en-las-respues-
tas que darnos a una serie de preguntas 'con "Quin?", cul-
minando en-"A quin se puede imputar la accin humana?"
'Luego dimos una segunda respuesta, segn ia cual, estas ca-
pacidades slo seran virtuales -es decir, .truncas o nulas- en
ausencia de-mediaciones interpersonales e.institucionales,' entre
las cuales figura.elfEstado en un lugar que-se ha.vuelto pro-
blemtico..- i : . .:...= ' - . ' - . ' -. . . . . . .
. - . -La primera, respuestarda la:ran a cierta tradicin libe-
ral; segn la..cual el-individuo. precede- al Estado:j los dere-
chos.-asociados con-las-capacidades y potencialidades
mencionadas constituyen derechos-del hombre, en~e sentido
preciso del trmino, .es decir., derechos que corresponden al
1 Vanse, en. este volumen, los artculos "Es posible una teora pu-
ramente procesal de la justicia?", "A propsito de Teora dla justicia d
John Rawls" y "La pluralidad de las- instancias 'de 'justicia": - .. . .
. QUIEN ES EL SUJETO DEL DERECHO?.
37
hombre en cuanto tal, y no en cuanto miembro de una co-
munidad poltica concebida como fuente de derechos positi-
vos. En cambio, la versin ultraindividualista del liberalismo
es falsa,, en la medida en que desconoce la etapa antropol-
gica del poder decir, del poder hacer, del poder narrar, del
poder imputar, en sntesis, del yo puedo fundamental y mlti-
ple del hombre actuante y sufriente, y pretende abordar di-
rectamente los logros efectivos de los individuos, de los cuales
podemos admitir que son contemporneos del derecho posi-
tivo de los Estados. En conclusin, vemos la importancia de
la distincin entre capacidad y logro. Ella suscita la distincin
entre dos versiones del liberalismo. Segn una, que encuen-
tra su expresin ms cabal en el Contrato social, el individuo
ya es sujeto de derecho completo antes-de entrar en la-rela-
cin contractual: cede derechos reales que entonces llama-
mos naturales, a cambio de la seguridad, como en Hobbes, o
a cambio de la civilidad y la ciudadana, como en Rousseau
y Kant.-Por ello mismo, su asociacin con otros individuos
en un cuerpo poltico es aleatoria y revocable. No ocurre as
en la otra versin del liberalismo poltico por Ja cual siento
preferencia. Sin la mediacin institucional, el individuo es slo
un esbozo de hombre, su pertenencia a un cuerpo poltico
es necesaria para su desarrollo humano y, en este sentido,
no es digna de ser revocada. Todo lo contrario. El ciudadano
surgido de esta mediacin institucional no puede sino anhe-
lar que todos los humanos gocen como l de esta mediacin
poltica que, sumndose a las condiciones necesarias que de-
rivan de una antropologa filosfica, devienen una condicin
suficiente de la transicin que lleva desde el hombre capaz
Hasta el ciudadano real.
 JCL CONCEPTO
DE RESPONSABILIDAD
Ensayo de anlisis semntico

El estudio que propongo es limitado en sus ambiciones: lo

he denominado "Ensayo de anlisis semntico", pero sera
ms propio hablar de "semntica conceptual" en el sentido
que R. Koselleck da a este trmino en el campo de la histo-
ria y del conocimiento histrico.1 El ensayo est inspirado por
la perplejidad en que me ha sumido el examen de los em-
pleos contextales contemporneos del trmino responsabi-
lidad. Por una parte, el concepto parece bien fijado en su.
uso jurdico clsico: en derecho civil','la responsabilidad se
define por la obligacin de reparar el dao que hemos cau-
sado con nuestra falta y en ciertos casos est determinada
por la ley; en derecho penal, por la obligacin de soportar
el castigo. Es manifiesto el lugar otorgado a la obligacin:
obligacin de reparar o de sufrir la pena. Es responsable quien
se somete a estas obligaciones. Esto parece bastante claro.
Pero, por otra parte -o, mejor dicho, por otras partes-, el
flujo impregna la escena conceptual. Ante todo, sorprende

1 Este texto forma un conjunto con dos artculos ya publicados en

Esptit: "Le juste entre le legal et le bon" (septiembre de 1991) y "L'acte de
juger" (julio de 1992).
 40 .LO JUSTO.
que un trmino de sentido tan firme en el plano jurdico sea
de origen tan reciente, sin inscripcin marcada en la tradi-
cin filosfica. Luego, nos causa embarazo la proliferacin y
dispersin de empleos del trmino en su uso corriente, ms
all de los lmites asignados por el uso jurdico. El adjetivo
responsable entraa a la vez una diversidad de complemen-
tos: somos responsables de las consecuencias de nuestros ac-
tos, pero tambin responsables por los dems, en la medida
en que estn a nuestro cargo o cuidado, y a veces rns all
de esta medida. En el extremo, somos responsables de todo
y de todos. En estos eripleos difusos, la referencia a la obli-
gacin no desaparece,- sirio que alude al cumplimiento de cier-
tos deberes, a la asuncin de ciertas cargas, al respeto de
ciertos compromisos. En sntesis, es una obligacin de 'hacer
algo que desborda el-marco de la reparacin o la punicin.
Este desborde es tan insistente que el trmino se impone-hoy
da en la filosofa moral -bajo esta significacin, al punto de
ocupar todo el terreno y convertirse en "principio" con Hans
Joas y, en gran medida, con Emmanuel Lvinas. El estallido
se expande en todos los sentidos, al amparo de las asimila-
ciones azarosas que alienta la polisemia del verbo respon-
den no slo responder por, sino responder a (una pregunta,
una convocatoria, una exhortacin, citacin, etctera). Pero
eso no es todo. En el plano propiamente jurdico, ms all
de. las extensiones implcitas en la. definicin que citaremos
ms adelante, la_cual incluye la responsabilidad por el otro
o'por la cosa cuidada.-extensin del campo de aplicacin
ms que del nivel- de significacin, la idea jurdica de res-
ponsabilidad enfrenta la rivalidad de conceptos adversos, an
ms jvenes que el concepto que examinamos. Mrenle
Delmas-Marty hace un rpido balance de ello al principio d
su obra Para un derecho comn, trtese de peligrosidad, ries-
go, solidaridad.2 Esta es pues la situacin: por una parte, ce-
rrazn de la definicin jurdica desde principios del siglo XIX;
Mireille Delmas-Marty, Pourun droitcommun, Pars, Le Seuil, 1994.
. EL CONCEPTO DE-RESPONSABILIDAD.
- . - 41
por la otra, un .nombre que carece de antepasados filosfi-
cos acreditados, estallido y desplazamiento del centro de gra-
vedad en el plano de la filosofa moral, impetuosa confluencia
de nuevos candidatos a la funcin estructurados ejercida has-
ta ahora por el concepto de responsabilidad, tornado en su
definicin estricta de obligacin de reparar y obligacin de
soportar la pena.
Frente a esta situacin, propongo la-siguiente estrategia.
En una primera parte examinaremos retrospectivamente el con-
cepto jurdico clsico de responsabilidad, llegando hasta su
ancestro, el concepto fundador que, como veremos, tiene su
lugar marcado en la filosofa moral bajo otro nombre. Luego,
en una segunda parte, buscaremos prospectivamente las filia-
ciones y derivaciones -mejor dicho, derivas- que han condu-
cido a Jos desplazamientos mencionados en el uso corriente
del trmino responsabilidad, as como los ataques sufridos en
el plano propiamente jurdico por parte de Jos rivales ms j-
venes. Se trata de saber hasta qu punto la historia contem-
pornea, aparentemente anrquica, del concepto de
responsabilidad, se podr volver Inteligible por medio de la
labor de filiacin semntica realizada retrospectivamente en
a .primera parte.
ENTRE IMPUTACIN Y.RETRIBUCION -
La idea rectora de esta elucidacin retrospectiva es la siguiente:
debemos buscar el concepto fundador fuera del campo se-
mntico del verbo responder, trtese de "responder por" o "res-
ponder a", a saber, en el campo semntico del verbo imputar.
En la imputacin reside una relacin primaria con la. obliga-
cin, por ende la obligacin de reparar o de soportar la pena
slo constituye un corolario o complemento que podernos si-
tuar bajo el trmino genrico de retribucin (o, en el voca-
bulario de la teora de los actos de discurso, en la categora
de los "veredictivos").

42 .LO JUSTO.
El trmino imputacin est muy difundido en una poca tante texto de 1771 (Dictionnaire de Truaux), definiendo im-
en que el trmino responsabilidad no es de empleo recono-
cido fuera de la teora poltica, donde se habla de responsa-
bilidad del soberano ante el parlamento britnico. Es verdad
que la referencia a este empleo extrajurdco no carece de in-
ters, puesto que aparece la idea de rendir cuentas, idea cuyo
lugar en la estructura conceptual de la imputacin ya hemos
visto. Este empleo adyacente del trmino responsabilidad ha
podido incidir en la evolucin que llev a identificar el con-
cepto de responsabilidad, en su sentido jurdico, con el sen-
tido moral de imputacin. Pero no estamos all. Ante todo
debemos cernir el concepto de imputacin en su estructura
propia antes de interpretar las idas y venidas entre imputa-
cin y retribucin.
Imputar, dicen nuestros mejores diccionarios, es atribuir
a alguien un acto culpable, una falta, y por ende un acto re-
ido de antemano con una obligacin o una prohibicin que
dicho acto enfrenta* Esta definicin deja claro que, a partir
de la obligacin o la prohibicin de hacer, y por la media-
cin de la infraccin y de la reprobacin, el juicio de imputa-
cin conduce al de retribucin en cuanto obligacin de reparar
o de sufrir la pena. Pero este movimiento que orienta el jui-
cio de imputacin hacia el de. retribucin- no nos debe hacer
olvidar ef movimiento inverso que va de la retribucin a la
atribucin del acto a su autor. All reside el ncleo de la im-
putacin. El diccionario Robert cita en este sentido un mpor-
* El Diccionario de la lengua espaola de la Real Academia Espao-
la presenta dos acepciones: "1. Atribuir a otro una culpa, delito o accin.
2. Sealar la aplicacin o inversin de una cantidad, sea al entregarla, sea
al tomar razn de ella en cuenta". El Diccionario del uso del espaol, de
Mara Moliner, incluye estas definiciones: "Atribuir a alguien cierta falta o
delito. Achacar. Atribuir a ua cosa ser causa de cierta desgracia o contra-
tiempo". N. del T.]
.EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD 43
puter.
Imputer une action a quelqu'un, c'est la lu attrbuer com-
me son vritable auteur, la mettreponr ainsi parler sur
son compte et Ven rendre responsable.
"Imputar un acto a alguien consiste en atriburselo corno
su verdadero autor, ponerlo en su cuenta, por as decir-
lo, y responsabilizarlo por l."
La definicin es notable porque manifiesta claramente la
derivacin que conduce de atribuir a-retribuir. Insistamos en
ello: atribuir el acto a alguien como su verdadero autor. Es
preciso no perder de vista esta referencia al agente, pero no
es lo nico notable. La metfora de la cuenta -"ponerlo en
su cuenta, por as decirlo"- es sumamente'interesante.3 No es
exterior al juicio de imputacin,, pues el verbo latino putare
implica clculo, cmputo, sugiriendo la idea, de una extraa
compatibilidad moral de los mritos y los demritos, como
en un libro contable de dos columnas: ingresos y egresos, debe
y haber, en vista de una suerte de balance positivo o negati-
vo (el ltimo retoo de la metfora sera el carn con punta-
je, bien fsico y bien legible, del automovilista francs). -A su
vez, esta compatibilidad particular sugiere la idea de una suerte
de expediente moral, de registro o record, como diramos en
ingls, de compilacin para un recuento de deudas y de m-
ritos (nuestro registro de antecedentes penales sera lo ms
3 Es llamativo que otras lenguas, marcadas como el francs por el
uso latino de los trminos putare e mputatio, sigan siendo tributarias de
la metfora de la "cuenta", como vemos en el alemn Ziirechming'j el
ingls accountability. El Oxford Englisb Dicionary presenta esta defini-
cin. de accounlable: "Hable (ligabis, bat can be botina) to be callea to
account, or to answerto responsibilities and condtict; ansiverable, respon-
sible". La filiacin de accountable y responsable se mantiene en la defini-
cin de este segundo trmino: "morally accountableforone's own actions;
capable ofrational conduct".
44 _ LO JUSTO.
parecido a la idea de este extrao expediente). As nos remi-
tiramos a las figuras semimticas del gran libro de las deudas:
libro de vida y de muerte. Esta metfora de un registro-ba-
lance parece subyacer a la idea aparentemente trivial de "rendir
cuenta" y tambin a otra, aparentemente an ms trivial, la
de "dar cuenta", en el'sentido de informarj referir, comunicar,
al cabo de una. suerte de lectura de este extrao expediente-
balance,4
Debemos buscar los intentos de fijacin conceptual de
la imputacin en el trasfondo de estos matices del lenguaje
comn, todava rico con la metfora de la cuenta.
. La contribucin de la teologa de la Reforma es esclare-
cedora: -la -idea rectora no es la imputacin de una falta; o
bien de un- mrito, al autor de la accin, sino la imputacin
por-la gracia'de los mritos de Cristo, mritos adquiridos en
la- Cruz, al pecador que deposite su fe en este sacrificio. El
trmino imputacin -asociado con el griego evanglico logi-
zesthai, por medio del latn imputare- es as absorbido en el
espacio de gravitacin de la "doctrina de la justificacin por
ia ; fe. EL fundamento radical de esta doctrina consiste en la
justitia ai&ia- del Cristo, al margen de los mritos propios _
del pecador.. A decir verdad, habra que remontarse, ms all
de Lutero, al:nominalismo de Ockham. y su doctrina de la
acceptio divina, 'de Duns Scoto y, ms-an; retomar la inter-
pretacin que hace san Pablo de la-fe debraham (Gen.: 15-6):
"braham. crey'en Dios y se'le tuvo en cuenta como justi-
cia" (Romanos, 3:28; 4:3; 9:22;. Calatas, 3:6). Durante esta pro-
longada prehistoria del concepto de imputacin, el acento
; 4 Hasta mediados del siglo XIX, el verbo mputer-se pudo tomar en
buena parte en el sentido de atribuir (a alguien) algo loable, favorable. La
atribucin se puede hacer incluso sin idea de-acusacin ni de elogio: im-
putar una obra a un presunto autor. De all la expresin imputera crime
ol a gloire- ("atribuir al. crimen o- a. la gloria")- La'accin de imputar no
est- pues necesariamente asociada con la culpa, la acusacin ni la falta.
Lo-confirma el. uso. teolgico del trmino, segn el cual los mritos de
Cristo son atribuidos al hombre, puestos a cuenta del hombre.
. EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD.
recae sobre el modo en que Dios "acepta" al pecador en nom-
bre de su "justicia soberana"; De este modo el concepto de
imputacin se proyecta al escenario-conceptual en. ocasin
de los conflictos teolgicos del siglo XV7; la Contrarreforma
catlica rechaza la doctrina luterana de la justificacin' sola
impiitatone justitia Christi. En un orden de ideas emparen-
tado, no debemos pasar por alto el lugar que ocup,, en las
tentativas de teodicea, la cuestin de la imputacin-del mal.
Dicho esto, la cuestin de cunto debe la nocin jurdica de
imputabilidad a'este contexto teolgico es controvertida. El
acento puesto sobre la' "capacidad" (Phigkeit) en la nocin
de imputvitids, traducida'al alemn" como Imputabilt, luego
por Zurechnugsfbtgkettl incluso Schuldjahigkelt, 'sugiere un
recurso al concepto aristotlico de disposicin natural, eri una
direccin de pensamiento aparentemente opuesta la doctri-
na forense (en el sentido de "procedente" del exterior) de la
"justificacin"'de Lutero. Parece lcrto consideradla doctrina
del derecho natural de las gentes como" fuente no slo 'inde-
pendiente sino contraria a la fuente teolgica, Con Pufndorf,
el acento- recae sobre la "capacidad" del agente, ya no "sobre
la "justicia" soberana, de Dios.5 . ". - . ....
. Esta nocin de imputabilidad -en el sentido; de "capac-
- dad para la imputacin" (moral y jurdica)- constituye una. cla-
ve indispensable para comprender, el posterior inters de .Kant
en preservar la doble articulacin cosmolgica y. tica-, (que
an se. conserva en el lenguaje comn, como hemos visto)
del trniino imputacin,, en cuanto juicio de atribucin, a al-
guien,, corno autor, verdadero, de. una accin culpable. La-fuer-
za de la idea de imputacin en Kant radica en la conjuncin
: . f Sobre estos temas,'vase Ritter, art. Imputation (Zurecbmmg),
pgs. 274-277'. Sobre Pufndbrf (De jur naturas el gentium, Lnd, 1072),
vase Simone Goyard-Fabre, Pufndorf et le dro naturel, Pars, PUF, 1994;
lanse sobre todo las pginas relacionadas con la teora de los "seres mo-
rales" (enta moralia), en su capacidad de institucin o de imposicin (im-
positio). y en relacin con la imputacin que 'resulta de esta capacidad,
pgs. 51-56. - , - . - : - ' - - . - ,- -..- -..
46. .LO JUSTO.
de dos ideas ms primarias, la atribucin de un-acto a un agen-
te y la calificacin moral y generahnente negativa de este acto.
La Metafsica de las costumbres define la -Zurecbnung (mpu-
tatid) en sentido moral como el "juicio por el cual alguien es
tenido por Urheber (causa libera) de un acto (Handhihg) que
desde entonces se denomina Tat (factu-tri) y cae bajo las le-
yes" (k. A. 6, 227). Esta definicin aparece invariable en la
Doctrina d e l derecho: . . .
Un hecho [Tat] es un acto en cuanto se lo considere bajo
las leyes de la obligacin, y en consecuencia en cuanto
l sujeto del mismo sea considerado desde el punto de
vista de la libertad de su arbitrio. El agente.es por ende
considerado como el autor [Urheber} del efecto [Wirkung]
y ste, as como e acto mismo, le puede.ser imputado,
en cuyo caso habremos tenido, previo conocimiento de
la ley en virtud, de la cual una obligacin pesa sobre cada
una de estas cosas... Una persona es aquel sujeto-cuyos
actos son susceptibles de imputacin. La cosa es'aquello
que no es susceptible de ninguna imputacin.6 '
Pero s queremos llegar al nivel radical de esta constitu-
cin cosmolgico-tica de las ideas d imputacin e mpiuta-
bilidad en Kant, no debemos comenzar por la Metafsica de
las 'costumbres, ni por la Crtica de la razn prctica, y mu-
cho menos por la Doctrina del derecho, sirio por la Crtica
de la razn pura, e ir directamente a la tercera "Antinomia
cosmolgica" de la Dialctica trascendental', donde la nocin
de imputacin aparece en una situacin aportica d donde
nunca saldr del todo. ' cultades insuperables para admitir esta suerte d
Conocemos los trminos de la antinomia. Tesis:
La causalidad qu obedece las leyes de la naturaleza no
'es la nica de donde pueden derivar los fenmenos del
6 Emmanuel Kant, Doctrine du droit, traduccin francesa de A. Philo-
nenko, Pars, Ed. Vriri, 1971, pgs. 97-98.
. EL CONCEPTO DE RESPONSABIUDAD. 47
mundo en su conjunto. Tambin es necesario admitir,
para explicarlos, una causalidad por una libertad.
Anttesis:
No hay libertad sino que todo en el mundo acontece se-
gn las leyes de la naturaleza. (A 445, B 4730
Es preciso, pues, comenzar por all, por estos dos mo-
dos, para que un hecho acontezca, acontezca por el impulso
de las cosas, acontezca en virtud de la libre espontaneidad.
Junto a la tesis debemos colocar la idea de imputacin. He
aqu como entra en escena: primero en la Prueba, luego en
el Comentario sobre la primera antinomia. A decir verdad, la
palabra no parece clara en la "prueba", sino slo por consti-
tuir su raz, a saber la-nocin de "espontaneidad absoluta de
las causas", la cual, s dice, "consiste en iniciar a partir de s
misma (yon Selbsf) una. serie de fenmenos que se desarro-
llan segn las leyes naturales, por consecuencia una libertad
trascendental" (ibd.). Tal es la raz: la capacidad originaria de
iniciativa. De ella se desprende la idea de mputabilidad (Im~
putabiliti) introducida en el Comentario:
La idea trascendental de la libertad dista en verdad de
- constituir el contenido pleno del concepto psicolgico del
mismo nombre, concepto que es en gran parte empri-
co; ella constituye nicamente el concepto de la espon-
taneidad absoluta de la accin, como fundamento de la
mputabilidad de dicha accin; ella es, empero, el ver-
dadero obstculo para la filosofa, que tropieza con' difi-
causalidad incondcionada. (A 448, B 476.)
As la mputabilidad, tomada en su sentido moral, es una
idea menos radical qu la d "espontaneidad absoluta d la
accin". Pero el precio que se paga por semejante radicalis-
mo es l nfrntamiento con una situacin inevitablemente
antinmica donde dos clases de causalidad, la causalidad li-
bre y la causalidad natural, se oponen sin conciliacin posi-
 48 .LO JUSTO.
ble, a lo cual, se suma la dificultad de pensar un comienzo
relativo en plena mitad del decurso de las cosas, lo cual obli-
ga a disociar la idea de "comienzo en la causalidad" (que es
la causalidad libre) de la idea de "comienzo en el tiempo" (el
presunto comienzo del mundo y la realidad en su conjunto).7
Hasta aqu puede llegar, en el marco de la- primera Cr-
tica, el anlisis conceptual de la idea de imputablidad en el
plano de su doble articulacin cosmolgica y tica. Por una
parte, el concepto de libertad trascendental permanece vaco,
aguardando su vnculo con la idea moral de ley. Por otra parte,
queda en reserva en cuanto raz cosmolgica de la idea ti-
co-jurdica de imputabilidad. " "
Es aqu donde ia segunda "Crtica introduce el vnculo
decisivo, entre libertad y ley, vnculo en virtud del'cual la li-
bertad" constituye la rato essendi de la ley y la ley la ratio
cognoscendi de la libertad. Slo ahora coinciden libertad e
imputabilidad. . .
7 La continuacin del texto de a Dialctica presenta dos ideas im-
portantes. Segn la primera, la razn participa en esta controversia insu-
perable por medio de intereses opuestos. Kant distingue varias modalidades
.de inters.'Ante todo un inters prctico: es el que predomina en el paso
de la idea de libertad trascendental a la de imputabilidad (Kant habla de
"piedras fundamentales" de a moral y de la religin", A 46?); pero el inte-
rs especulativo no es menor; consiste en pensar lo incondicionado e irre-
ductible en l movimiento que sigue al entendimiento ascendente y
descendente de condicin en condicin; se suma, por ltimo, aquello que
Kant denomina inters popular, "el sentido comn no encuentra la menor
dificultad en las ideas de comienzo incondicionado de toda sntesis" (A
46?)- Eri cambio, "l empirismo excluye toda especie de popularidad", pues
le resulta difcil "permanecer totalmente mudo y confesar su ignorancia"
(A 472). La segunda idea a retener para la continuacin de la discusin es
el estilo de solucin de la tercera antinomia. Mientras que las dos prime-
ras antinomias, llamadas "matemticas" (concernientes a la dimensin ab-
soluta del mundo/ en el espacio y en el tiempo), no autorizan sino una
disolucin escptica, consistente en desechar la tesis y -la anttesis, la anti-
nomia, "dinmica" de la causalidad libre y de la causalidad natural autori-
za una conciliacin, consistente en conservar la tesis y la anttesis en dos
planos distintos, el de la regresin finita d la cadena de las condiciones'a
lo incpndicionado, y el de la regresin' infinita de condicin en condicin.
. EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD.
En lo que Hegel llamara "visin moral del mundo", la
articulacin de las dos obligaciones,, la de actuar conforme
a la ley y la d reparar el dao o pagar la pena, tiende a
bastarse a s misma al extremo de eclipsar la problemtica
de la libertad cosmolgica, de donde depende empero la
idea de atribucin de una accin a alguien como su ver-
dadero autor. Este proceso de eliminacin basado en la
Crtica de la razn prctica, llegacomo ocurre en la Teo-
ra pura del derecho de Kelsen- a una moralizacin y jur-
dizacn total de a imputacin.8 Al cabo de este proceso
podemos decir que la idea de retribucin (de la falta) ha
desplazado la de atribucin (de la accin de su agente).
La idea puramente jurdica de responsabilidad, entendida
como obligacin de reparar el dao o de sufrir la pena, se
puede considerar un resultado conceptual de este despla-
zamiento. Quedan las dos obligaciones: la de hacer, la cual
se viola en la infraccin, y la de reparar o de sufrir la pena.
La responsabilidad jurdica procede as del cruce de estas
dos obligaciones, la primera justificando la segundadla se-
gunda sancionando la primera. '
8 "Imputacin designa una relacin normativa: slo esta relacin y
ninguna otra expresa l trmino sollen cuando se utiliza en una ley moral
o en una ley jurdica". Qu queda pues de la raz cosmolgica de la. im-
putacin tal como se preservaba en la -tercera antinomia kantiana? Nada,
en definitiva: "No es en absoluto-la libertad, entendida como la no deter-
minacin causal de la voluntad, lo que vuelve posible la imputacin, sino
al contrario, la imputacin supone la determnabilidad causal dla volun-
tad. No imputamos al hombre porque sea libre, sino que el hombre es
libre porque e imputamos". Se dira que la segunda Crtica kantiana eva-
ca la primera y su parte ms dramtica, la teora de las antinomias. Corri'
testimonio, esta ltima definicin de imputacin, de la cual parece haber-^
se eliminado todo rastro de apora: "conexin establecida entre una con-
ducta humana y la condicin en la cual es prescrita o prohibida por una
norma". Debo estas citas a Simohe Goyard-Fabre, Kant el leprobletne du-
droit, Pars, Ed. Vrn; 1975, pgs. 47-52. - . .
 .LO JUSTO.
50
LA IDEA CONTEMPORNEA
DE RESPONSABILIDAD;
UN CONCEPTO'EN EXPANSIN
Me propongo, en la segunda parte- de mi estudio, dar cuenta
de la expansin contempornea de la idea de responsabili-
dad, fuera de los lmites del legado kantiano.
. . Imputacin y "ascripcin"
Esta anrquica expansin, debemos confesarlo,'result po-
sible merced a reinterpretaciones muy diversas de la idea
de espontaneidad libre, preservada por Kant en el trasfon-
do de la idea moral de imputacin,- a ttulo de idea cosmo-
lgica, y. ello al precio de la antinomia que liemos citado.
Estos'intentos tienen en comn alzar el yugo de la obliga-
cin que, con Kelsen y toda la escuela neokantiana, llega a
moralizar por completo, la cadena constituida por el,acto,
sus efectos y las diversas modalidades de retribucin que
' conllevan efectos que se consideran contrarios a la ley. Po-
demos hablar en sentido inverso de proceso de desmorali-
zacin de la raz de la imputacin, para caracterizar los
intentos de restaurar el concepto de "capacidad" de actuar,
por ende .de "imputabilidad", cuyo lugar hemos visto entre
los juririaturalistas. Si la-empresa tena xito, el. concepto de
responsabilidad,- que haba terminado por desplazar el de
imputacin al extremo de convertirse en su sinnimo y lue-
go sustituirlo en el vocabulario contemporneo, poda estar
disponible para nuevas-aventuras- que no excluyen nuevos
intentos de remoralizcin de la responsabilidad, pero por
otras vas que la obligacin, en el sentido de restriccin moral
o de'restriccin social-internalizada. Quiz surja cierto or-
den de la aproximacin-entre lo que denomino intento de
desmoralizacin de la raz de la .imputacin e intento de re-
moralizacin del ejercicio de la responsabilidad. -
.ELCONCEPTO DE RESPONSABILIDAD. 51
. Se excusar el carcter esquemtico de esta empresa,- sin
duda desmesurada, que slo procura ofrecer al lector una gua
diseada con trazos muy gruesos.
La reconquista de la idea de espontaneidad libre se ha
intentado por varias vas que yo, por mi parte, he procurado
hacer converger en una teora del hombre actuante y sufrien-
te. As tenemos, por un lado, las aportaciones de la filosofa
analtica, y por el otro las de la fenomenologa y la herme-
nutica.
. Las primeras se reparten entre la filosofa del lenguaje y
a teora de la accin. Retendr anlisis que surgen de la filo-
sofa del lenguaje, la teora de la ascription de Strawson,9 teora
que ha influido sobre juristas tan importantes como L. A. Hart,
de quien tomo un famoso artculo.10 Strawson emplea el tr-
mino ascription para designar la operacin predicativa de un
gnero nico consistente en atribuir un acto a alguien. Su
anlisis tiene por marco una teora -general de la identifica-
cin de los "particulares bsicos", es decir los sujetos de atri-
bucin-irreductibles a- otros, y por ende implcitos, en todo
intento de derivacin a partir de individuos.de una clase pre-
suntamente ms fundamental. Segn Strawson, slo existen
dos clases: los "cuerpos" espacioternporales y las "personas".
Qu predicados nos atribuimos fundamentalmente en-cuan-
to personas? Responder esta-pregunta .equivale a definir la.-as-
cription. Se dan tres respuestas: 1) nos atribuimos dos .-clases
de predicados, predicados fsicos y predicados psquicos (X
pesa sesenta- kilos, X recuerda un viaje reciente); 2) predica-
mos las dos clases de propiedades de la.misma entidad, la
persona, y no. de dos entidades distintas, como por ejemplo
el alma y el cuerpo; 3) los predicados psquicos son tales que
guardan la, misma significacin, atribuyanse-al s-mismo o a
otro .(yo comprendo los celos, sean de Pedro, de Pablo o
9 P. Strawson, Individuis, Londres, Methnen and Co., 195?. .
10 L. A. Hart, "The Ascription of Responsibilty and Hights", en Prb-
ceedingsoflbeAristotelimSociety; 1.948; pgs. 171-194. - , - - . -
 - _ LO JUSTO. : ___
mos). Estas tres reglas-de. la ascription definen conjuntamen-
te la persona como "particular-bsico", a la vez entrelazado
en los cuerpos y distinto de ellos.-No es-necesario, en princi-
pio, asociar esta manera sui genen's de atribuir con una me-
tafsica de las sustancias. Basta con prestar-atencin a las reglas
lingsticas insoslayables de la identificacin por-ascription.
La teora de la ascription o asignacin nos interesa en
este estudio en la medida'en que, entre todos los predica-
dos, el que es designado por el trmino de accin es el que
est en el centro de la teora de la asignacin. La relacin
entre la = accin y el agente se encuentra pues cubierta por
dicha teora de la asignacin, es decir d atribucin de predi-
cados especficos a particulares de base "especficos, sin con-
sideracin por la obligacin moral,- y desde el solo punto de
vista de la referencia identificadora a particulares bsicos. Por
este motivo clasifico la teora de- la ascripcn entre los inten-
tos de desmoralizar la nocin de imputacin. .
No afirmo que la teora- de la asignacin baste para la
reconstruccin de un concepto de responsabilidad .menos de-
pendiente respecto de. la idea de obligaciqn, trtese de la obli-
gacin de hacer-o de la obligacin-de reparar o de sufrir .la
pena. .Pero posee el mrito de abrir una' investigacin moral-
mente neutra de la accin. la teora de la asignacin slo cons-
tituye un primer paso en este sentido, como- lo demuestra la
necesidad de complementar, en el -terreno propiamente lin-
gstico, una semntica del discurso, centrada en la cuestin
de la referencia identficadora, la cual slo conoce a- la per-
sona como una de las cosas de las que hablamos, con una
pragmtica del lenguaje, -donde ya no se acentan los1 enun-
ciados (su sentido y su referencia) sino las enunciaciones,
Corno ocurre en la teora de. los actos de discurso (speecb acts):
prometer; advertir, ordenar, observar, etctera. Entonces resulta
lcito intentar, en un segundo tiempo, separar al enaciador
de la enunciacin, prolongando as el proceso de separacin
entre el acto-enunciacn y la proposicin-enunciado. As po-
demos cernir el acto de.autodesignacn del sujeto parlante y
del sujeto actuante, y hacer confluir- la teora de la asigna-
. .
. EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD.
cin, que una vez ms habla de la persona desde fuera, con
una teora del enunciador donde la persona se designa a s
misma como la que habla y acta, vale decir que acta ha-
blando,- como ocurre en el ejemplo de la promesa, erigida en
modelo de todos los actos de discurso.
Tal sera, en filosofa analtica, la primera mitad de la se-
rie de pasos encaminados a-la reconstruccin-de la idea de
espontaneidad libre. La segunda mitad sera ocupada-por Ja
contribucin de la teora de la accin. Las Investigaciones fi-
losficas del segundo Wittgenstein y los minuciosos anlisis
de Davdson11 son aqu las guas ms instructivas. De ello se
desprende que la teora de la accin presenta tambin su fase
semntica, con el examen de las frases de accin ("Bruto mat
a Csar"), y una fase pragmtica, con el examen- de las ideas
de razones de actuar y de poder de actuar. El examen de esta
ltima nocin- (agency en ingls) vuelve a conducir el 'anli-
sis de la accin por los parajes de la teora aristotlica de la
praxis.
En este nivel -puesto-que se trata de remitir la accin,
en cuanto acontecimiento pblico, a-sus intenciones y sus
motivos, en cuanto,acontecimientos privados,-y de all al agen-
te, como aquel que puede se descubren conjunciones y con-
fluencias inadvertidas entre filosofa analtica y filosofa
fenomenolgica y hermenutica. . . -.
Corresponde a sta, en efecto, abordar-la pregunta que
qued pendiente con la nocin, de autodesgnacin del suje-
to del discurso, y del sujeto de la accin. El trnsito de la enun-
ciacin al enunciador y de la accin al agente ponen'en juego
una problemtica que supera los recursos de una filosofa lin-
gstica; Se trata del sentido atribuido a Jas respuestas a -la
pregunta "Quin?" (quin habla, quin acta, quin narra su
vida, quin se designa como el autor moralmente responsa-
ble de estos actos?). .La relacin entre la accin y su agente
11 D. Davidson, Essays on Actiois and Events, Oxford, Clarendon
Press, 19SO. -
 .LO JUSTO.
54
no es ms que un caso particular, a decir verdad altamente
significativo, de la relacin del s-mismo con el conjunto de
sus actos, trtese de pensamientos, palabras o acciones: No
obstante, esta relacin opone a la reflexin una opacidad ex-
trema que est sealada con insistencia por las metforas en
las cuales se envuelve el testimonio.de nuestro poder hacer.
Aristteles, que fue el primero en emprender una descripcin
detallada de la "eleccin preferencial" y de la "deliberacin",
no .dispone de ningn concepto propio de la accin humana
que distinga e poder ser humano del principio interno del
movimiento fsico. Los actos que "dependen de nosotros"12
son al agente aquello que los nios son a sus "progenitores"
o los instrumentos, los rganos y los esclavos a sus."dueos".
Despus de Locke, los modernos aaden una sola ; metfora
nueva, como vemos en la teora de la ascrpton de Strawson,
cuando ste declara que los predicados fsicos y-psquicos de
la persona le "pertenecen propiamente", que los-"posee", que
son "suyos". Esta "posesin" del poder de actuar parece de-
signar un hecho primario, el famoso-yo puedo asumido con
tanta insistencia por Merleau-Ponty.
La nica senda abierta para una superacin conceptual
de las metaforas.de la generacin, del dominio, de la pose-
sin, es la larga va del tratamiento de las aporas emparenta-
das con la antinomia kantiana de la-causalidad. En efecto, es
imposible un puro y simple retorno a Aristteles. Su filosofa
no dara- margen para las antinomias -dla causalidad que se
han vuelto inevitables con la ciencia de Galileo y Newton.
Su filosofa de la accin se basa en-una filosofa de la natura-
leza que en. gran medida es animista. Para nosotros, se ha
roto la continuidad entre causalidad* natural y causalidad li-
bre. Es preciso pasar por el choque de las causalidades e in-
tentar- una fenomenologa de su entrelazamiento. Lo que se
ofrece al pensamiento son fenmenos como -la iniciativa, la
intervencin, donde se deja sorprender la intromisin del
12 Ta epU'bemin (Sfcfl nicomaquea, ni, 5,1112 a 30-34).
. EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD. 55
agente de la accin en el decurso del mundo, intromisin que
causa efectivamente cambios en el mundo. Si no podernos
representar esta aprehensin de las cosas por parte del agen-
te humano en medio del decurso del mundo sino como una
conjuncin de varias clases de causalidad, debemos .recono-
cer en ello una limitacin conceptual ligada a la'estructura
de la accin en cuanto iniciativa, es decir, comienzo de una
serie de efectos en el mundo. Tenemos .por cierto el vivo sen-
timiento, la confiada certidumbre, de "poder hacer" todas las
veces que hacemos coincidir una accin que se halla en nues-
tro poder con las ocasiones de intervencin que ofrece cual-
.quier sistema fsico terminado y relativamente cerrado. Pero
esta comprensin inmediata, este testimonio del "poder ha-
cer", no puede ser aprehendido conceptualmente sino como
confluencia de varias causalidades. El pasaje por la antino-
mia de -estilo kantiano, luego la superacin de la misma en
los diversos modelos ad hoc de iniciativa o de intervencin,13
no tienen ms funcin que llevar al nivel reflexivo la seguri-
dad.que se asocia con el fenmeno delyo puedo, testimonio
imborrable que lleva en s mismo el hombre capaz:.
Reformuiacin.del concepto jurdico.
:. d e responsabilidad. . . . .
Me- gustara situar bajo el signo de la difusin del concepto
de-responsabilidad, por una parte, las transformaciones que
se, inscriben en el campo jurdico, y por la otra las evolucio-
nes, que ataen a la moralidad ms all de los lmites del de-
recho. . . . .
.-. En lo concerniente a la renovacin de la idea-de respon-
sabilidad en el plano jurdico, deseara insistir en un aspecto
del problema que tiene su lugar de origen en el derecho d-
13 Entre varios modelos de composicin entre causalidades hetero-
gneas, privilegio el de H. Von Wright, en Expcwation and Undersiand-
ng, Londres, Routledge and Kegan Paul, 1971. "**
56. .LO JUSTO.
vil donde, como hemos mencionado, la responsabilidad con-
siste en la obligacin de reparar los daos. Una cierta despe-
nalizacin de la responsabilidad ya est seguramente implcita
en la simple obligacin de reparar. Podramos pues pensar
que. adems de la idea de punicin tambin debera desapa-
recer la idea de falta. No consideramos que la falta es puni-
ble por antonomasia? .No obstante, no es as. El Cdigo Civil
contina hablando de falta para preservar, a nuestro parecer,
tres ideas, a saber: que una infraccin se cometi, que el au-
tor conoca la norma y que era consciente de sus actos, al
punto-de haber podido actuar de otra manera. Es. as que en
derecho civil clsico la idea de falta-se encuentra disociada
de la idea de punicin y permanece no obstante asociada con
la obligacin de reparar. Pero, este status aparece conceptual-
mente frgil hoy en da. La historia contempornea de lo que
llamamos & derecho de la responsabilidad, en el sentido tc-
nico del trmino, tiende a dejar espacio para la idea de res-
ponsabilidad sin falta, bajo la presin de conceptos tales como
los de solidaridad, seguridad y riesgo,-que tienden a ocupar
el lugar de la idea de falta. Da la impresin de que la despe-
nalizacin de la responsabilidad civil tambin deba implicar
su total desculpabilizacin.
Pero esta operacin se puede llevar a'cabo hasta el fi-
nal? Se trata de saber si la sustitucin de la idea de falta por
la de riesgo no redunda, paradjicamente, en una desrespon-
sabilizacih total de la accin. La referencia a la falta en el
campo de la responsabilidad civil'sera pues inexpugnable.
La cuestin est muy bien planteada por Mreille Delmas-Marty
en Pour un droit commun, y tambin por E. 'Ewald.14 Nos
remitiremos tambin a un artculo de Laurence Engel.15 Estos
autores parten de la corroboracin de que la crisis del dere-
cho de la responsabilidad tiene por punto de partida un des-
14 E Ewild, L'Eiat-prowdence, Pars, Grasset; 1986. - '
15 Laurnce Engel, "Vers une nouvelle approche de la responsabilit.
Le drot frangas face la derive amricame",: Espt, junio de 1993-
. EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD. 57
plazamientQ del nfass-que antao se pona sobre-el presun-
to autor del dao y que hoy se plantea como preferencia por
la vctima a quien sobre el dao sufrido pone en posicin de
exigir reparacin, con frecuencia una indemnizacin. Engel
observa que la ley de 1898 de accidentes de- trabajo, que vuel-
ve obligatorias para las empresas las garantas del riesgo, cons-
tituye la primera expresin del decisivo pasaje "de una-gestin
individual de la falta a una gestin socializada del riesgo" (op.
cit., pg. 16). Y este autor observa en la misma obra: "La crea-
cin de un sistema de indemnizacin a la vez automtico y a
destajo traduce la necesidad de garantizar una indemnizacin
en ausencia de comportamiento culpable". La 'evaluacin ob-
jetiva del perjuicio tiende as a obliterar la apreciacin del lazo
subjetivo entre la accin y su autor. All nace la idea de res-
ponsabilidad sin falta. . '
Podramos alegrarnos de esta evolucin, dado que exal-
ta un valor moral importante, el de la-solidaridad,.sin duda
ms digno de estima que e valor utilitario de la seguridad.
Pero debemos estar alerta contra los efectos perversos" de este
desplazamiento. Ellos son alentados por la increble extensin
de la esfera de los riesgos y su cambio de escala en 'el espa-
cio y en el tiempo (la reflexin de Hans Joas que evocare-
mos ms adelante parte de este mismo punto); en el lmite,
toda incapacidad adquirida, percibida como un dao sufridoj
puede abrir un derecho a la reparacin en ausencia de toda
falta demostrada. El efecto perverso consiste en. que, cuanto
ms se extiende -la-, esfera de los riesgos, ms apremiante-y
urgente se vuelve la bsqueda de un responsable, es .decir
de alguien, persona fsica o moral, capaz de indemnizar y de
reparar. Pareciera que la multiplicacin de casos de victimi-
zacin suscitara una exaltacin proporcional de aquello -que
bien podemos denominar un resurgimiento social de la acu-
sacin. La paradoja es enorme: en una sociedad que slo ha-
bla de-solidaridad, con el afn de-reforzar electivamente una
filosofa del riesgo, la investigacin vindicativa del responsa-
ble equivale a reculpabilizacin de los autores identificados
de los daos. Basta con ver con qu sarcasmo la opinin p~

58 . LO JUSTO . .
blica acogi el famoso "responsable pero no culpable" de la
ministra Georgma Dufoix.
Pero hay otros efectos ms sutiles. Dado que, en el pro-
ceso que da lugar a la indemnizacin, existen relaciones con-
tractuales que estn mayoritariamente en juego, la suspicacia
y el desafo implcitos en la persecucin del responsable tien-
den a corromper el capital de confianza sobre el cual repo-
san todos los sistemas fiduciarios subyacentes a las relaciones
contractuales. Pero eso no es todo: la virtud de solidaridad,
invocada en apoyo de las pretensiones exclusivas de la filo-
sofa del riesgo, est por ser desalojada de su eminente posi-
cin tica por-la idea misma de riesgo que la ha engendrado,
en la medida en que la proteccin contra el riesgo orienta
hacia la investigacin de seguridad ms que hacia la afirma-
cin de solidaridad. "Ms fundamentalmente, s la .victimlza-
cin es aleatoria, su origen tiende tambin a serlo, en virtud
del clculo de probabilidad que sita todos los casos bajo el
signo del azar. As, desconectada de una problemtica de la
decisin, la accin se ve situada bajo el signo de la fatalidad,
lo cual es exactamente lo contrario de la responsabilidad.16
La fatalidad no es nadie, la responsabilidad es alguien. -
En vista de estos efectos perversos, hoy. se elevan vo-
ces a favor de una problemtica ms equilibrada Mireille
Delmas-Marty habla de "recomposicin de un paisaje"-, pro-
blemtica segn la cual la imputacin de responsabilidad y
la reivindicacin de la indemnizacin deberan ser netamente
disociadas con miras a coordinarlas mejor ulteriormente, la idea
de indemnizacin relegndose al rango de tcnica de gestin
de la dimensin-riesgo en las interacciones humanas. As se
pondra al desnudo el enigma residual de una falta .que, man-
tenida en el trasfondo de la idea de responsabilidad, no se
recobrara sino mediante la idea de- punicin. Queda plan-
teada la cuestin de saber hasta qu punto la idea de falta
puede ser desprendida de la de punicin. Una va consistira
"Es culpa de la mala suerte!".
. EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD. 59
.
en buscar por el lado de la sugerencia, hecha entre otros por
Antoine Garapone, secretario general del Institu des Hautes
Etudes sur la Justice (IHEJ), de que el acto de decir el dere-
cho en una situacin determinada, remitiendo a su justo lu-
gar y a una justa distancia al acusado y su vctima, vale en
cuanto reparacin moral para la vctima. Sin embargo, decir
el derecho slo tiene sentido si cada cual es reconocido en
su papel. No reencontramos as el ncleo de la idea de im-
putacin, en cuanto designacin del autor "verdadero" de la
accin?
. En suma, si es preciso "recomponer un paisaje", se trata
del paisaje de la responsabilidad jurdica donde la imputacin,
la solidaridad y el riesgo encontraran sus justos lugares res-
pectivos, . " . ". .
. Transformaciones del concepto moral
. de responsabilidad
La cuestin consiste pues en saber si otras evoluciones, trans-
formaciones y desplazamientos acontecidos en el plano mo-
ral pueden contribuir a esta recomposicin.
- . primera vista, no es lo que un rpido examen de la
situacin permite esperar. Ante todo, nos llama la atencin el
contraste entre el- retroceso en el plano jurdico de la idea de
imputacin, bajo la presin de los conceptos concurrentes que
acabamos de evocar, y la asombrosa proliferacin y disper-
sin de los empleos del trmino-responsabilidad en el plano
moral. Da la impresin de que el estrechamiento del campo
jurdico fuera compensado por una extensin del campo mo-
ral de.la. responsabilidad. No obstante, en una segunda-aproxi-
macin, la paradoja parece menor que al principio. .
La primera inflacin a tener en cuenta se produce en el
plano jurdico mismo: ella afecta la extensin del dominio de
los riesgos, accidentes e incertidumbres invocados por las vc-
timas -en una sociedad donde todo dao suele requerir in-
demnizacin. No obstante, como decamos al mencionar- los
60 .LO JUSTO.
efectos perversos, esta misma inflacin lanza a la opinin p-
blica en busca' de responsabilidades susceptibles de repara-
cin e indemnizacin. Es lcito preguntarse si la presunta
inflacin del concepto, moral de responsabilidad .no. se debe
relacionar, con un.desplazamiento retrospectivo de la respon-
sabilidad jurdica,, a mayor altura que la accin, y sus efectos
damnificables, en direccin de las requeridas medidas de pre-^
caucin y prudencia que pueden prevenir el- dao. -Al cabo
de una evolucin donde la idea de riesgo habra podido con-
quistar todo el espacio del derecho de la responsabilidad, slo
subsistira una obligacin, la de garantizar contra todo riesgo.
As el jurista tiende una mano en direccin del moralista bajo
el signo de la prudencia preventiva, - . '
Esto parece sugerir la evolucin lampante de la idea mo-
ral de responsabilidad.
Creo que ante todo conviene exponer el desplazamien-
to que representa el" cambio de objeto.'de la responsabilidad,
desplazamiento que tiene su exprsin-e construcciones gra-
maticales nuevas. En el plano jurdico, declaramos al autor
responsable de los efectos de su accin y, entre stos, de los
daos causados. En el plano moral, lo juzgamos responsable
de otro hombre, un otro. Es verdad que este sentido no est
ausente del derecho civil.-El famoso artculo 1348,-ya citado,
dispone que somos responsables, "entre otras cosas, del dao
causado "por obra de aquellas personas por las! cuales debe-
mos responder o aquellas cosas que tenemos bajo su-cuida-
do", la idea de personas por. las cuales se debe responder
queda "subordinada, en derecho civil, a la de dao, objetivo.
No obstante, la transferencia: en virtud de la cual- .el otro vul-
nerable tiende, a reemplazar el dao cometido en la posicin
de objeto de responsabilidad,- se encuentra facilitada por la
idea intermedia de-cargo confiado. Soy responsable del otro
que tengo a mi cargo. La responsabilidad o se reduce al jui-
cio dado sobre la relacin-entre el autor de-la accin y los
efectos de'sta en el mundo; se extiende a la relacin entre
el autor, de la accin y el que sufre dicha accin; la relacin
entr agente y paciente, (o-receptor)- de la accin; La idea de
. EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD.
63
persona que alguien tiene a cargo, unida a la idea de cosa
que alguien tiene bajo su cuidado,. conduce as a una am-
pliacin notable que nace de lo vulnerable y de lo frgil, en
cuanto cosa sometida a los cuidados del agente, objeto di-
recto de su responsabilidad. Responsabilidad de qu?, pode-
mos preguntarnos. De. lo frgil, tendemos'a responder. Es
verdad que este, desplazamiento y esta extensin no son de
todo inesperadas: en una poca en que la vctima, el riesgo
de accidentes, el dao sufrido, ocupan el centro de la pro-
blemtica del derecho de la responsabilidad, no es sorpren-
dente que lo vulnerable, lo frgil, se tengan en el plano moral
.igualmente por objeto verdadero de - responsabilidad, por la
cosa de la cual se es responsable. Pero tambin podemos dar
a este desplazamiento del objeto de la responsabilidad un ori-
gen distinto en el plano, moral, y ello en conjuncin con-la
promocin de la intersubjetividad como tema filosfico ma-
yor. Ms precisamente, s seguimos a Emmanuel Lvinas, es
de otro,, ms que del fuero interno, de donde procede: la
exhortacin moral. Al con vertirse-en fuente de moralidad,-.'el
otro es promovido al rango de objeto de preocupacin,, en la
medida de a- fragilidad y la -vulnerabilidad de la fuente mis-
ma de la exhortacin.- El desplazamiento se convierte enton-
ces en un vuelco: nos volvemos responsables.de! dao porque,
ante todo, somos responsables por .el otro.
Pero eso no es todo. A este desplazamiento del objeto de
la responsabilidad, dirigido contra el objeto vulnerable, se suma
otro desplazamiento que otorga al precedente .una nueva in-
flexin. Aqu podramos hablar de una .extensin ilimitada del
alcance de la responsabilidad, la vulnerabilidad futura del'hom-
bre y de su entorno convirtindose en punto focal de la pre-
ocupacin responsable. Entendemos por alcance la extensin,
tanto-temporal como espacial, dada a la nocin 'd&.efectos de
nuestros actos. He aqu la-pregunta:-hasta Adonde se extiende
en el espacio y en' el tiempo la responsabilidad de nuestros
actos? La pregunta cobra toda su gravedad cuando estos efec-
tos, se consideran daos que afectan a otros seres humanos,
en sntesis, perjuicios. 'Hasta dnde se extiende la cadena de

.LO JUSTO.
62
efectos perniciosos de nuestros actos que podarnos an consi-
derar implcitos en el principio, el comienzo, el inittim del que
un sujeto es considerado autor? Una respuesta parcial est con-
tenida en la consideracin de la extensin de los poderes ejer-
cidos por los humanos sobre otros humanos y sobre su entorno
comn. Enunciada en trminos de alcance, la responsabilidad
se extiende a tanta distancia como se extienden nuestros po-
deres" en el espacio y en el tiempo. Por ende, los perjuicios
asociados con el ejercicio de estos poderes, sean previsibles,
probables o simplemente posibles, se extienden tanto como
nuestros poderes mismos. De ah la triloga: poderes-perjuicios-
responsabilidad. En otras palabras, nuestra capacidad perniciosa
y nuestra responsabilidad por los daos se extiende tanto
como s extienden nuestros poderes. Es as que podemos, jus-
tificar, a la manera de Hans Joas en Le principe respomabili-
t, est doble relacin de la responsabilidad, retrospectivamente
hacia las.medidas.de precaucin y de prudencia requeridas por
aquello .que se llama la "heurstica del miedo", y prospectiva-
mente hacia los efectos potencialmente destructivos de nues-
tra accin. . .
Pero tambin1 percibimos las nuevas dificultades que pre-
senta esta' extensin virtualmente. ilimitada del alcance de nues-
tros actos y por ende de nuestra responsabilidad, por lo menos
en tres aspectos. Ante todo est la dificultad de identificar al
responsable en el sentido de autor propiamente dicho de los
efectos perniciosos; as se vuelve a cuestionar la adquisicin,
debida, al derecho penal,, de la individualizacin de la pena.
Hay miles de microdecisiones singulares, mezcladas con una
cantidad indefinida de intervenciones que cobran sentido en
el nivel de los sistemas instituidos, tales como el sistema eco-
lgico, burocrtico, financiero, etctera, en sntesis, en el ni-
vel de todos los sistemas enumerados por J.-M. Ferry como
"rdenes del reconocimiento".17 Es como si la responsabili-
" I 7 Jean-Marc Ferry, Lesputssances de l'exprence, t. TI, Les ordres de la
reconnaissance, Pars, Editions du Cerf, 1991, sobre todo las pgs. 7-115.
. - - EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD. 63
dad diluyera sus efectos al alargar su radio, hasta volver ina-
sibles al autor o autores de los efectos perniciosos que se de-
ben combatir. Segunda dificultad: hasta dnde se puede
extender en el espacio y en el tiempo una responsabilidad
susceptible de ser asumida por autores presuntos e dentifi-
cables de los perjuicios? La cadena de los efectos empricos
de nuestros actos, como observaba Kant, es virtualmente in-
finita. En la doctrina clsica de la imputacin, la dificultad,
aunque- no quede resuelta, est al menos contenida, dentro
de lmites precisos, en la medida en que no tuvimos en cuenta
sino los efectos ya vencidos, y por ende los daos ya denun-
ciados. Pero cules perjuicios venideros, algunos de ellos cier-
tamente en escala csmica, se revelarn slo en varios siglos?
Tercera dificultad: en qu se convierte la idea de reparacin,
aun reemplazada por la de indemnizacin, es decir de garan-
ta contra el riesgo, cuando no existe ninguna relacin, ni si-
quiera difusa, de reciprocidad entre los autores de los
perjuicios y sus vctimas?
Slo podemos responder parcialmente a estas dificulta-
des. La orientacin retrospectiva que la idea moral de respon-
sabilidad tena en comn con la idea jurdica, orientacin en
virtud de la cual somos eminentemente responsables de aque-
llo que hemos hecho, se debera sustituir por una orientacin
ms deliberadamente prospectiva, en funcin de la cual la idea
de prevencin de los perjuicios venideros se- sumara a la de
reparacin de los daos ya cometidos. Sobre esta idea de pre-
vencin sera posible reconstruir, una idea de responsabilidad
que respondiera a los tres motivos de -inquietud que hemos
mencionado. Ante todo, aclaremos que el sujeto de respon-
sabilidad es aqu el mismo que el de los poderes generado-
res de perjuicios, es decir, indivisiblemente las personas
singulares y los sistemas en cuyo funcionamiento las accio-
nes individuales intervienen de manera en cierto modo infi-
nitesimal y "homeoptico". En esta escala nfima pero real se
ejercera el espritu de vigilancia, la virtud de prudencia pro-
pia de esta responsabilidad prospectiva. En cuanto al inmen-
so alcance atribuido a nuestros actos por la idea de perjuicio
64 . LO JUSTO.
en escala csmica, se puede asumir si introducimos el nexo
entre las generaciones. Hans Joas no se equivoca al inter-
polar de algn modo .entre cada agente y.los efectos lejanos
l lazo interhumano de filiacin. Entonces se requiere un nue-
vo imperativo que nos imponga, actuar de tal modo que an
haya humanos despus de nosotros. A' diferencia del segun-
do imperativo kantiano, que implica cierta contemporaneidad
entre los agentes y su cara a cara, este imperativo no tiene
en cuenta la duracin. Pero, y aqu estara la respuesta a la
tercera dificultad, una responsabilidad que no tenga en cuen-
ta la duracin sera tambin una responsabilidad sin conside-
racin por la proximidad ni la reciprocidad. No obstante,
podemos preguntarnos en qu se convierte a idea de solida-
ridad as estirada en su duracin.
- .Aqu asoman nuevas dificultades, ligadas a un-aspecto
de la prospectiva que no se reduce al alargamiento en el tiem-
po de la cadena de las consecuencias de la accin. Todava '
es preciso, y quiz sea lo ms importante, tener en cuenta el
conflicto entre los efectos intencionales previsibles y desea-
dos de una accin y aquello que Robert Spmann denomina
efectos laterales (en el. sentido en. que habamos de efectos
secundarios de un medicamento).18
Es un problema bien conocido entre los medievales y
ya mencionado- por Agustn y luego por Abelardo en Ethica
sen Scito teipsum,1? bajo el ttulo de Doltis indirectus, en la
articulacin de lo intencional y lo no deseado. La gran ca-
sustica-del siglo XVII -incluidas las Provinciales de Pascal-
no ignor 'el dilema al que conduce la consideracin de los
efectos adyacentes, entre los cuales -los efectos perversos cons-
38 Robert Spmann, "Nebenwirkungen ais moralsches Problem", 'Pbi-
lospblscbesjahrbuch, 1975 (82). ' ' " . " " - '
13 Citado por R. Spmann, ibfd. La distancia entre efectos previstos y
efectos imprevistos es "constitutiva de la accin humana. La historia hu-
mana es la d una resolucin continua de los problemas surgidos de las
consecuencias no intencionales que dejan las resoluciones de problemas
pasados". . tras la realidad cambiada contenga el predicado' abstrete? de ser'ma"
. EL CONCEPTO DE RESPONSABILIDAD. 65
tituyen una suerte de colmo. El dilema es el siguiente: por
una parte, la justificacin por la mera buena intencin arran-
ca de la esfera de la responsabilidad los efectos secundarios,
ya que se opta por.ignorarlos; el precepto de "cerrar los ojos
ante las consecuencias" se troca entonces en la mala fe- de
quien "se lava las manos" de las consecuencias. Por otra par-
te, si el agente humano se hace cargo de todas las conse-
cuencias, incluidas las ms contrarias a la intencin inicial, se
vuelve responsable de todo de manera indiscriminada, es de-
cir responsable de algo que no puede asumir. Como seala
Spmann, hacerse cargo de la totalidad de los-efectos es con-
vertirla responsabilidad en fatalismo, en elsentido trgico de
ja palabra^ es decir en denuncia terrorista: "Es usted respon-
sable de todo y.culpable de todo!"
Hegel explica este dilema en la primera seccin de la
segunda paite de los Principios de a filosofa, del- 'derecho, con-
sagrada a la moralidad subjetiva (Moraliti).20 Este cuadro d-
la visin moral del mundo no es extrao a la inteleccin del
dilema. El problema nace del carcter finito de la- voluntad
subjetiva. Esta finitud consiste en que la voluntad subjetiva
no puede devenir accin salvo exteriorizndose, ponindose
as-bajo la ley de la necesidad externa.21 Muchos efectos de
nuestros proyectos sobre el curso de las cosas escapan as al
control de la intencin expresa, y se entrelazan con la necesi-
dad externa. De ah el dilema moral: por una parte quisira-
mos poder imputar (Zwrec/men) al agente slo -las
consecuencias de la intencin que lleva la impronta (Gestalf)
de la meta que es su alma (Seel). Este ntimo lazo autoriza a
20 Principios de a filosofa del derecho, segunda parte, "La morali-
dad subjetiva (.Moralai)", primera seccin, "El proyecto (der Vbisatz) y la
responsabilidad (die Schuld)", 115-118.
21 "La finitud de la voluntad subjetiva en lo inmediato de la conduc-
ta consiste en que ella supone para ser efectiva un objeto exterior rodea-
do de condiciones diversas. El .acto introduce.un cambio en esta, existencia'
dada y la voluntad es responsable-de el.GEwz Scbuld.berhaiipt dariii)
66 .LO JUSTO.
extender el predicado mo de la intencin a los resultados
que, de alguna manera, salen de ella y continan pertenecin-
dole. Por otra parte, los efectos mos no agotan la consecuen-
cialdad de la accin: al amparo de la conexin de los efectos
deseados con la necesidad externa, la accin tiene consecuen-
cias de las que podemos decir que escapan a la circunscrip-
cin de la intencin. De este dilema se deriva que mximas
tales como "Ignora las consecuencias de la accin" y "Juzga
las acciones por sus consecuencias y haz de esto el criterio
de lo justo y lo bueno", se-deben desechar como mximas
del entendimiento abstracto. Pues hasta dnde se extiende
el. carcter "mo" de las "consecuencias" y dnde comienza
lo "ajeno"?22 Hegel pretende salir de este'dilema superando
el punto de vista de la moralidad por medio de la Sittlichkeit,
la moral social concreta, que conlleva la sabidura de las mo-
res, las costumbres, las creencias, comunes y las instituciones
que llevan la marca de la historia. " -
La pregunta de Hans Joas acerca de la extensin de
nuestra responsabilidad hacia la humanidad futura y su en-
torno se debe reemplazar, a tni juicio, bajo la ensea del di-
lema hegeliano. Ello requiere una respuesta ms compleja que
la simple extensin a las generaciones futuras del imperativo
kantiano.. Sin aceptar en bloque la teora hegeliana de la
Sittlichkeit, se puede afirmar, siguiendo a Spamann, que la ac-
cin humana slo es posible a condicin de un arbitraje con-
creto entre-Ja visin corta de una responsabilidad limitada a
los efectos previsibles y domnables de una accin y la vi-
sin larga de una responsabilidad ilimitada. La negligencia total
frente a los efectos laterales de la accin hara que sta fuera
deshonesta, pero una responsabilidad ilimitada volvera la ac-
cin imposible. Es un signo de la finitud humana que la ds-
22 De todas las consecuencias de'tni accin yoglo "debo rendir cuen-
tas (nuran dem Schitldzu habeti) de aquello que la voluntad sabe acerca
de las condiciones de su objetivo,' de aquello que se encontraba en su
proyecto". Es "derecho de la voluntad" atribuirse (zurechnen) slo las con-
secuencias "mas" ( 117-118).
. EL CONCEPTO DE RESPONSABIUDAD. 67
tancia entre los' efectos- deseados y la totalidad innumerable
de las consecuencias de la accin sea incontrolable y requie-
ra la sabidura prctica instruida por toda la historia de los
arbitrajes anteriores. Entre la elusin de la responsabilidad por
las consecuencias y la inflacin de ama responsabilidad infi-
nita, es preciso encontrar el justo medio y repetir con Spa-
mann el precepto griego: "Nada en demasa".
Detendremos nuestra investigacin en esta- perplejidad.
Para concluir, nos preguntaremos simplemente cul puede ser
el efecto de los desarrollos que acabamos de describir sobre
el derecho de responsabilidad. Estoy tentado de decir: un efec-
to ambiguo. ..
Por uria parte, e desplazamiento del objeto de la respon-
sabilidad hacia un otro vulnerable y frgil tiende' inevitable-
mente a reforzar el polo "imputacin" en la pareja "imputacin
singular/riesgo compartido": en la medida en que devenimos
responsables a partir de la exhortacin moral'venida de otro,
la flecha de dicha exhortacin apunta a un sujeto capaz de
designarse como autor de sus actos. As se plantea umlmite
a la socializacin de los riesgos y a la mutualzacin annima
de las indemnidades."
Por otra parte, la extensin en el espacio y la prolonga-
cin en el tiempo del alcance de la responsabilidad pueden
tener un efecto inverso, en la medida en que el sujeto de la
responsabilidad se vuelve inasible a fuerza de multiplicarse y
diluirse. Ms an, la brecha temporal entre la accin perni-
ciosa y sus efectos nocivos, quitando toda significacin a la
idea de reparacin, inclina a reforzar el polo de la socializa-
cin de los riesgos, a expensas del polo de la imputacin de
la accin. Pero tambin se puede decir que una vez sustitui-
da la idea de reparacin por la de precaucin, el sujeto es
nuevamente responsabilizado por la apelacin a la virtud de
la prudencia. No se podra decir incluso que, lejos de opo-
nerse polarmente, imputacin y riesgo se cubren y refuerzan
mutuamente, en la medida en que, en una concepcin pre-
ventiva de la responsabilidad, los riesgos imputables son pre-
cisamente los riesgos no cubiertos?
68 .LO JUSTO _
El dilema suscitado por la cuestin de los efectos, latera-
les, de la accin, entre los cuales se clasifican los perjuicios,
nos conduce nuevamente, pues, a ,1a virtud de la prudencia.
Pero ya no se trata de..la.prudencia en el sentido dbil de
prevencin, sino de prudentia, heredera de la virtud griega
de \a.ph roes is, en otras palabras, un sentido del juicio moral
en el marco de ciertas circunstancias. A esta- prudencia, en el
sentido fuerte del trmino, se remite la tarea de reconocer en-
tre las consecuencias innumerables de la accin aquellas de
las que podemos considerarnos legtimamente responsables,
en nombre de una moral, de la mesura. Es finalmente esta
apelacin al juicio lo que constituye el alegato ms fuerte.a
favor, del mantenimiento, de una idea de imputabilidad, so-
metida.a los asaltos.de las de solidaridad.y de riesgo. Si esta
sugerencia es vlida,'los tericos del derecho de la-responsa-
bilidad, cuidadosos de. mantener una justa distancia entre las
ideas de .imputabilidad, solidaridad y riesgo compartido, en-
contraran aliento y apoyo, en los desarrollos que parec'en de-
rivar a primera'vista de la idea de responsabilidad, lejos del
concepto inicial de obligacin de reparar o de sufrir la pena.-
JL S
POSIBLE UNA TEORA
PURAMENTE PROCESAL
DE LA JUSTICIA?. . 1 .
A propsito de Teora:dk la justicia,
de John Rawls "-
Cmo justificar la opcin, de John Rawls por una indagacin
de la idea- de 'justicia?1 - . ..
Por dos" razones principales."Primera: Rawls se sita ma-
nifiestamente en.la descendencia de-Kant ms- que.de Arist-
teles. Recuerdo.que.la teora de la-justicia,-.-entendida por
Aristteles como una virtud particular, a saber la justicia dis-
tributiva y correctiva, extrae su sentido,- como, to'das las de-
ms virtudes, del marco teleolgico; con Kant se opera una
inversin de: prioridad-a beneficio de lo justo y a expensas
de lo bueno, de tal modo que la'justicia cobra sentido en un
marco deontolgico de pensamiento. - .
Segunda- razn: .s en Kant la idea de lo justo se aplica
primero.a las relaciones de persona a persona, con Rawls
la-justicia se aplica primero a las instituciones-es la virtud
por excelencia de las instituciones- y slo secundariamen-
te a los individuos o a. los .'estados-naciones considerados,
como individuos "en la escena de la historia; Este.enfoque
deontolgico en materia de moralidad slo se ha podido
1'Jhn Rawls, A'Theoty ofjtistlce, Cambridge, Massachusetts; The
Belknap Press of Harvard niversity Press, 1971. - - . - '

70 .LO JUSTO.
sostener en el plano institucional apoyndose en la ficcin
de un contrato social gracias al cual un grupo de indivi-
duos logra superar el estado-presuntamente primitivo de
naturaleza para llegar al estado de derecho. Este encuen-
tro entre una perspectiva deliberadamente deontolgica en
materia moral y la comente contractualsta en el plano de
1 las instituciones constituye el problema central para Rawls.
La pregunta se puede plantear en los siguientes trminos:
Este lazo es contingente? Un enfoque deontolgico en
materia moral es lgicamente solidario de un enfoque con-
tractualista, cuando la virtud se aplica a instituciones antes
que a individuos, como, ocurre con la virtud de justicia?
Qu lazo existe entre una perspectiva deontolgica y un
procedimiento contractualista?
M hiptesis es que este- lazo no es contingente, puesto
que el objetivo y la funcin de un procedimiento contractua-
lista consisten en asegurar la primaca de lo justo sobre el bien,
sustituyendo incluso por el procedimiento-de deliberacin todo
compromiso relacionado con. un presunto bien comn-. Se-
gn est hiptesis, el. procedimiento contractual debera en-
gendrar el principio o los principios.de justicia. Aunque sea
el meollo de-la cuestin,, el problema de la justificacin de la
idea de justicia gira en torno de la siguiente dificultad: pue-
de una teora contractualista .sustituir con un enfoque proce-
sal todo intento, de fundamentar la justicia en convicciones
previas, concernientes al bien-del todo, al bien comn de la
polita, al bien de la repblica o de la Commonwealth?
Ante esta pregunta central,. Raws. ofrece la respuesta
ms fuerte que haya dado la poca contempornea. Su in-
tento es resolver el problema que Kant dej sin: solucin
en la Rechtsleht'e ( 46-47): cmo pasar del primer principio
de la moralidad, la autonoma, comprendida en su sentido eti-
molgico (a saber, que la libertad en cuanto racional se da a
s misma la ley como regla de universalizacin de sus pro-
pias mximas de accin), al contrato social por el cual una
multitud abandona su libertad externa con miras a recobrarla
en cuanto miembros de una. repblica? En otras palabras, cul
. ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?. 71
es el lazo entre autonoma y contrato social? En Kant este lazo
es implcito pero no est justificado.
Ahora bien, si el intento de Rawls pudiera triunfar, sera
preciso decir que una concepcin puramente procesal de la
justicia puede tener sentido sin ningn supuesto en lo con-
cerniente al bien e incluso liberar lo justo- de la tutela del bien,
en lo que atae primero a. las instituciones y por implicacin
a los individuos y los estados-nacin considerados como in-
dividuos.
Anticipndonos a la discusin, permtaseme decir que mi
.principal objecin consiste en que un sentido moral de la jus-
ticia fundado sobre la regla de oro "No hagas a otro lo que
.no quieres que te hagan a ti" siempre est implcito en la jus-
tificacin puramente procesal del principio de justicia. Pero
se debe entender que esta objecin no equivale'a una refuta-
cin de la teora rawlsiana de la justicia, lo cual carecera de
inters y-sera totalmente ridculo. Al contrario, ella'se remite
a-.una'Suerte de defensa indirecta del primado de este senti-
do moral de la justicia, en la medida en que la extraordinaria
construccin de Rawls. recibe su dinmica subyacente del prin-
cipio mismo que pretende engendrar por su procedninto
puramente contractual. En otras palabras, la circularidad del
.argumento de Rawls constituye, a mi juicio, un alegato .indi-
recto a favor de la bsqueda de. un fundamento tico del con-
cepto de. justicia. En consecuencia - esta circularidad estar
presente a lo largo de mi investigacin de la teora de la jus-
ticia de Rawls. . . . . -
. Es evidente que su Teora, de a justicia plantea la prima-
ca' de lo justo sobre lo bueno, y Raws lo profesa- abiertamen-
te.. Ahora es preciso demostrar que la vuelta a la tradicin
contractualista asegura esta primaca igualando lo justo con un
procedimiento especfico que se considera//r, equitativo.
Es importante sealar al comienzo que toda su teora est
dirigida contra otra versin de la concepcin teleolgica de
la justicia, a saber, el utilitarismo que predomin durante dos
siglos en el mundo de lengua inglesa y encuentra sus ms
elocuentes apologistas en John Stuart Mili y Sedgwick. Este
72 .LO JUSTO.
. . ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA? 73

punto jams deber olvidarse en la siguiente discusin. Cuando

Rav/ls habla de un enfoque teleolgico, no piensa en Platn en cuanto se opone al enfoque teleolgico del utilitarismo,
pero es una deontologa sin fundamento trascendental. Por
o Aristteles, quienes slo permiten unas notas a pe de p-
qu? Porque la funcin del contrato social es extraer los con-
gina, sino en- la concepcin utilitarista de la justicia. El utilita-
tenidos de los principios de la justicia a partir de un procedi-
rismo es una doctrina teleolgica en la medida en que define
miento equitativo (fair) sin tener en cuenta ciertos criterios
la justicia por ia maximizacin del bien para ia mayora.- En
objetivos de lo justo, so pena, segn Rawls, de rentroducir
cuanto a este bien,-aplicado -a las instituciones, no es ms que
en ltima instancia algunos supuestos concernientes al bien.
la extrapolacin de un principio de eleccin construido en el
La finalidad, declarada de la Teora de ajusticia de Rawls con-
nivel del individuo, segn el cual un placer simple, una satis-
siste en dar una solucin procesal a la cuestin de lo justo.
faccin inmediata, se deberan sacrificar al beneficio-de un
Un procedimiento equitativo con miras a un ordenamiento
placer o una satisfaccin ms grandes, aunque distantes. Lue-
justo de las instituciones, he aqu lo que significa el ttulo del
go veremos de qu manera el segundo "principio de justicia,
primer captulo: "La justicia como equidad [fairness]".
segn Rawls, se~ opone dametralrnente a-la versin utilitaris-
La equidad caracteriza en primer lugar el proceso de de-
ta de la justicia: mcmmizar la parte m/mma en una situacin
liberacin que debera, conducir a la eleccin de los princi-
de reparto desigual; esta regla, que llamaremos regla del maxi-
pios de justicia preconizados por Rawls, mientras - que la
mm, difiere totalmente de a regla de maximizar el inters de
justicia designa el contenido de los principios escogidos. De
la mayora. La primera idea que nos acude a la mente es que
esta manera todo el libro procura brindar una versin con-
hay un. abismo tico entre la. concepcin teleolgica"del utili-
tractualista de la autonoma kantiana. Para Kant, la ley es aque-
tarismo y la-concepcin deontolgica en general: al'extrapo-
lla que una libertad'se dara a s misma si se sustrajera a la
lar'desde el individuo-hacia el todo' social, -como lo, hace el
inclinacin de los deseos y del placer. Para Rawls, una insti-
utilitarismo, la nocin de sacrificio cobra un giro temible: ya
tucin justa sera aquella que una pluralidad d individuos
no se sacrifica un placer privado sino toda una capa social;
razonables 'y desinteresados escogeran s pudieran deliberar
el utilitarismo, como-sostieneJean-Pierre Dupuy, un discpu-
en una situacin equitativa3 en otras palabras, una posicin
lo francs de Rene; Girard, implica tcitamente un principio
cuyas condiciones y limitaciones mostraremos enseguida. In-
sacrificial que'equivale a legitimar la estrategia del chivo ex-
sisto: el libro se propone sustituir una solucin fundacional
piatorio. La.respuesta kantiana sera que el menos favorecido
de la cuestin de lo justo por una solucin procesal. De all
en una divisin desigual de las ventajas no debera ser sacri-
el giro constructivista; es decir artificialista, que el libro com-
ficado, porque es. una persona lo cual equivale a decir que
parte con el resto de la tradicin contractualista. Cuando est
segn- el principio- sacrificial la vctima potencial d la distri-
subordinado al bien, lo justo queda por descubrirse; cuando
bucin sera tratada como un medio y no como un fin en s.
es engendrado por medios puramente procesales, lo justo que-
En cierto-sentido; esta-es la conviccin de Rawls, como pro-
da- por construir: no se conoce de antemano; se supone que
curar demostrar. Pero s sta es su conviccin, no es su-,ar-
resulta de la deliberacin en condiciones de equidad absolu-
gumentacin. Sin. embargo, esto es lo que cuenta. El libro
ta. Para dramatizar las apuestas, sugiero que la justicia en cuan-
entero es un intento de desplazar la cuestin del fundamento
to equidad -en cuanto equidad procesal- procura resolver la
hacia, una cuestin de acuerdo^ mutuo, el cual constituye el
famosa paradoja del legislador de Rousseau. Leo en el
meollo de toda teora contractualista de la justicia. La teora Contrato social:..
rawlsiana de la justicia es sin duda ua teora deontolgica,
74 . _ __ LO JUSTO _^ _ _
Para descubrir las mejores reglas de sociedad que convier
nen a las naciones, hara falta una inteligencia superior que
viera todas las pasiones de los hombres y que no sintiera
ninguna; que no tuviera ninguna relacin con nuestra na-
turaleza y que la conociera a fondo; cuya felicidad fuera
independiente de nosotros y que sin embargo quisiera ocu-
parse de la nuestra; por ltimo, una inteligencia que, en
el curso del tiempo se reservara una gloria remota, pu-
diera trabajar en un siglo y gozar en otro. .Para dar leyes
a los hombres se necesitaran dioses.2
La justicia en cuanto equidad se puede comprender como
la solucin terrenal de esta paradoja. Esta temible ambicin
puede explicar la fascinacin que el libro de Rawls ha ejerci-
do durante ms de veinte aos entre sus simpatizantes y ad-
.versarios.
Despus de esta larga. introduccin, me propongo pre-
sentar, las respuestas que Rawls aporta a las tres preguntas
siguientes:.. . . . . .
1) Qu cosa, asegurara la equidad de la situacin de
deliberacin de donde podra resultar un acuerdo concerniente
al justo ordenamiento de las instituciones? A esta pregunta co-
rresponde la imagen de la "posicin original" y la famosa ale-
gora que la acompaa, el "velo de ignorancia".
2) Qu principios se escogeran bajo el velo de igno-
rancia? La respuesta a esta pregunta se encuentra en la des-
2 Jean-Jacques Rousseau, Du conirat social, edicin de M. Halbwachs,
Pars, ubier, Editions Montaigne, 1943, libro TJ, cap. 7, pgs. 179-180. Vase
tambin, en la pg. 183: "El que redacta as leyes an no debe tener dere-
cho legislativo", o bien: "Una empresa que trasciende la fuerza humana, y
para ejecutarla una autoridad que no es nada". Ms adelante, .la paradoja
se vuelve circularidad: "Sera preciso que el efecto pudiera devenir causa,
que el espritu social qu debe ser obra de la institucin presidiera la ins-
titucin misma, y que los hombres fuesen antes de las leyes aquello que
deben devenir por intermedio de ellas.,Es [pues] una necesidad que [el
legislador] recurra a una autoridad de otro orden, que pueda impulsar sin
violentar y persuadir sin convencer". Dada esta dificultad, se impone, se-
gn Rousseau (ibd., pg. 185), la intervencin del cielo y de los dioses.
.
. ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?. 75
cripcin e interpretacin, de los dos "principios de .justicia" y
en su ordenamiento correcto.
3) -Qu argumento podra convencer a las partes deli-
berantes de escoger unnimemente los principios rawlsanos
de la justicia en vez de, digamos, una variante cualquiera del
utilitarismo? La respuesta est en el argumento llamado del
maximn, -tomado de la teora de-los juegos y traspuesto al
plano econmico.
: Slo despus de haber presentado -del modo ms neutro
estas tres tesis cardinales nos ser permitido regresar a la cues-
tin filosfica planteada, a saber, en qu medida una concep-
cin puramente procesal de la justicia puede reemplazar un
fundamento tico de nuestro sentido sociopoltico de la justicia.
LAPOSICION'ORIGINAL
Como decamos, un acuerdo es* equitativo si la situacin de
partida es equitativa. Por ende la justicia comprendida como
equidad reposa sobre la equidad de aquello que Rawls de-
nomina la situacin o posicin original. Hay que decir dos
cosas para comenzar. Ante todo, esta situacin o posicin no
es histrica sino hipottica o imaginaria:
Debemos imaginar que quienes se consagran a la coope-
racin social escogen en conjunto, en un acto comn, los
principios destinados a asignar los derechos y deberes b-
sicos y determinar el reparto de los beneficios sociales.
: - En la siguiente seccin volver sobre la concepcin sub-
yacente de la justicia social como un proceso o procedimien-
to- de. distribucin, como lo sugieren los trminos asignar y
repartir. Aqu pongo el acento sobre "Debemos imaginar": Ello
me conduce a mi segunda observacin introductoria: "En la
justicia como equidad, la posicin original de equidad se co-
rresponde con el estado de naturaleza en la teora tradicional
del contrato social". De hecho, la-posicin original reempla-'
76. . LO JUSTO.
za el estado de naturaleza en la medida en que es una posi-
cin de igualdad. Recordemos que en Hobbes el estado de
naturaleza se caracterizaba como la guerra de todos contra
todos y, como -subraya Leo Strauss, como un estado donde
cada cual est motivado por el temor a la muerte .violenta.
Hobbes no enfatiza la justicia sino la seguridad. Rousseau y
Kant, sin compartir la pesimista antropologa de Hobbes, des-
criben el estado de naturaleza como sin ley, es decir, ski nin-
gn poder de arbitraje entre reivindicaciones opuestas. En
cambio, los principios de justicia pueden convertirse en pror
psito-de una eleccin ;comn-slo, si la posicin .original es
equitativa,, es decir igualitaria. Sin embargo, slo puede ser
equitativa, en una situacin puramente hipottica.
El discernimiento de las limitaciones que debe satisfacer
la condicin original, para ser tenida por igualitaria en todos
sus aspectos, exige una gran medida de-, especulacin, y en-
cuentra en la fbula del "velo de ignorancia" -a la cual Rawls
debe gran parte de su popularidad- un apoyo intuitivo.
La'idea es la siguiente:
Uno de los rasgos esenciales de esta situacin, es :que na-
die. conoce.su rugaren la sociedad, su posicin de clase
. ni su status, social; nadie conoce tampoco su fortuna en
la distribucin de los Bienes naturales, su inteligencia, su
fuerza y cosas similares. Admito incluso que las partes
np conocen su concepcin del bien ni su tendencia psi-
colglca- particular.
Podramos pensar que este estado imaginario.de igno-
rancia reintroduce algo equivalente a la voluntad trascenden-
tal-segn Kant, la cual es igualmente independiente de'todo
fundamento emprico y en consecuencia de toda referencia,
a los-fines-y los valores: .en sntesis, est despoja.da.de toda
implicacin teleolgica.'Pero esta asimilacin es. falaz. El su-
jeto, segn Rawls tiene-.nteres es terrenales pero no sabe cu-
les sern. Se podra, .hablar de una .posicin filosfica
intermedia entre el trascendentalismo y el empirismo, lo cual
no contribuye a afinar la descripcin exacta de. lo que.Rawls
. ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?. 77
entiende por posicin original. Esta opacidad se refleja
cipalmente en las respuestas que da Rawls a. la pregunta de
qu deben conocerlos individuos bajo el velo de ignoran-
cia para-que su eleccin verse sobre las. cosas realmente "te-
rrenales1/ es decir, no -slo los derechos y los deberes sino
el' reparto de los beneficios sociales. En otras palabras,, en
la.medida en que la eleccin girar sobre intereses en con:
flicto, los participantes situados bajo el velo'de ignorancia
deben tener conocimiento de- qu significa -"estar interesa-
do". Hay, en efecto, un problema de .justicia, dado que-est
en juego un reparto' apropiado de las ventajas sociales; Los
participantes, pues; no slo deben ser-personas libres y. ra-
cionales, sino personas cuidadosas de-promover sus propios
intereses. De ah la primera restriccin que se impone a~ la
posicin inicial, a saber que cada participante, tenga suficiente
conocimiento de la psicologa general de-la humanidad, en
lo que concierne a las .pasiones y motivaciones fundamenr
tales. Rav/ls reconoce sin ambages que su antropologa\filo-
sfica est muy cerca de la que expone Hume en el Tratado
de la naturaleza humana (libro III), en lo que-concierne, a
necesidades, intereses,, fines, reivindicaciones -conflictivas,
incluidos "los intereses de un s-mismo que considera su con-
cepcin-del bien como-digna de reconocimiento y que plan-
tea reivindicaciones a.su. favor-'.como'.merecedoras de
satisfaccin". Rawls denomina "circunstancias de la justicia'1
a estas restricciones (-22). -. ... . -. : ' .:.-
. En segundo lugar,-los participantes deben-saber aquello
que todo-ser razonable presuntamente desea poseer, lase los
bienes sociales'primarios- sin Jos cuales el ejercicio - de !la li-
bertad sera una reivindicacin vaca.- En este sentido es im-
portante sealar que el respeto por s mismo pertenece est
lista de bienes primarios.'De esta manera un enfoque pura-
mente-deontolgico de la nocin, de lo justo no est -exent
de consideraciones ideolgicas, pues las mismas ya estn pre-
sentes en la situacin original ( 15: "Los bienes sociales pri-
marios .como bases.de expectativa"). En a situacin original,
los individuos no saben cul ser-su propia, concepcin del
78 __ LO JUSTO_
bien, pero saben que los humanos prefieren, tener ms bie-
nes sociales primarios y no menos. .
En tercer lugar, habiendo una eleccin entre diversas con-
cepciones de la justicia, los participantes -que deliberan de-
trs del velo de ignorancia deben tener una informacin
conveniente sobre los principios de justicia en competencia.
Deben conocer los argumentos utilitaristas e, irnicamente,
deben conocer los principios rawlsanos ce la justicia, pues
la .eleccin no es entre particulares sino entre concepciones
globales de la justicia. Por eso, en la obra de.Rawls, los-prin-
cipios de justicia se describen e interpretan antes, del trata-
miento-temtico de la .posicin original (en la parte, crtica
de esta presentacin volveremos al problema que yo. deno-
mino orden de las razones). Las posibilidades abiertas a las
personas en la posicin original se deben presentar en' deta-
lle y con todas sus aplicaciones ( 21, "La presentacin de las
posibilidades"). El contrato consiste precisamente en dar un
rango a las posibles teoras de la justicia (ranking-options),
. . Esto no es todo: Rawls .desea aadir adems lo que l de-
nomina "restricciones formales del concepto-de lo justo", es de-
cir, las restricciones que valen para la eleccin de todo principio
tico y. no slo para los de justicia.. La publicidad es la. ms hn-
portante. Luego veremos que el utilitarismo no tolera esta trans-
parencia, pues el principio sacrificial, que implica debe
permanecer-oculto en vez de ser publicado. Todos los partici-
pantes deben ser iguales en informacin, y por ello la presenta-
cin de las opciones, de las argumentaciones debe ser pblica.
Otra restriccin es aquello que Rawls denomina la estabilidad
del contrato, ;es decir, la anticipacin de que tendr vigencia en
la. vida real, al margen de las circunstancias predominantes-.3 .;
.. , : En sntesis: - " rales concernientes al "sujeto de la justicia".
. a) El velo de ignorancia tiene un propsito bsico,-a .sa-
ber, ."ejecutar un procedimiento igualitario tal que todos los
3 En el artculo consagrado a los'artculos publicados por Rawls des-
pus de' Teora de ajusticia, veremos que esta exigencia de estabilidad
ha permitido ulteriores desarrollos-de la teora. ' - - ' >:
. ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?.
principios sobre los cuales nos ponemos de acuerdo sean jus-
tos. La meta consiste en emplear la nocin de justicia proce-
sal como base de la teora". Este lazo entre la imagen del velo
de ignorancia y la bsqueda de .una concepcin puramente
procesal de la justicia no debe subestimarse. La justicia pro-
cesal constituye una alternativa ante la justicia sustantiva .re-
glamentada por .supuestos compartidos concernientes al bien
comn. . . ,
. .b) La justicia procesal es justicia en la medida en que
detrs del velo de ignorancia se anulen los efectos de contin-
gencia especfica. El velo de ignorancia asegura la equidad
de la situacin inicial.
c) Luego el argumento contina: "Dado que las diferen-
cias' entr las partes son ignoradas por ellas y .que cada cual
es igualmente racional y "est situado de manera similar, cada
cual, es-convencido por el mismo argumento". E incluso: "S
alguien^ tras reflexionar, prefiere una concepcin de la JUST
cia a otra, entonces todos, lo hacen,- y se puede alcanzar un
acuerdo unnime".
Resumiendo: en la situacin original, la ecuacin entre
"todos" y "cada cual", es perfecta.
QUE PRINCIPIOS DE-JUST1CIA
SE ESCOGERAN BAJO EL VELO .
DE IGNORANCIA?
Antes de- examinar en detalle la formulacin precisa de los
dos principios de justicia, hagamos dos observaciones gene-
Primera observacin: la justicia no es desde un principio
una virtud intersubjetiva, una virtud que rige las relaciones
bilaterales, sino las instituciones: "La justicia es la primera vir-
tud de las instituciones sociales, tal como la verdad lo es de
los sistemas de pensamiento". Este primer aserto, parece con-
cordar ms con el concepto platnico de la justicia que.- con
so .LO JUSTO.
el aristotlico. La justicia es la virtud' del todo (.Repblica,
Libro IV). En cambio,-en la Etica nicoinaquea, Libro V,
Aristteles sostiene que la justicia distributiva es una justicia
particular o parcial en relacin con la justicia en general,, que
no es sino-la obediencia a las leyes de la ciudad. Por qu
parcial o particular? Ante todo, porque est ligada a una si-
tuacin especfica, la de la. distribucin o reparto de bienes,
honores y beneficios. Por otra parte, la clase de igualdad pro-
pia de la justicia no es la igualdad aritmtica sino la igualdad
proporcional, es decir, la igualdad entre las relaciones de par-
ticipantes y de partes, y la relacin de un participante con
una parte debe ser igual a la relacin de otro participante con.
otra parte. De esta manera, dado-que Platn'parece ms ho-
lstico.que Aristteles,.Rawls parece continuar ms-a. Platn
que Aristteles. Pero-nuestra segunda observacin.corregir
esta conclusin: la concepcin rawlsiana de a-justica es ho-
lstica y distributiva a la-vez. Kawls se-une a Aristteles sin
traicionar a Platn. La cita que sigue explica lo que intento
sugerir: ' '
El sujeto primario de la justicia'es la estructura de base
de la sociedad, o ms exactamente el modo en que las
instituciones sociales principales 'distribuyen los derechos
y los deberes fundamentales y determinan el reparto de
los beneficios' de la cooperacin social, '
As, el. sistema social es" primariamente un proceso de dis-
tribucin: distribucin de funciones, de categoras, de venta-
jas y desventajas, de beneficios y cargos, de obligaciones y
deberes. Los 'individuos son partcipes: ..toman parte, puesto
que la sociedad distribuye partes. Esta concepcin de la so-
ciedad como proceso distributivo permite superar la oposT
cin clsica entr una concepcin holstica de la sociedad,
tal .corno la de Durkheim, y el individualismo epistemolgi-
co-'de Max Weber, Si esta oposicin tuviera algn valor, ha-
bra una contradiccin evidente entre la pretensin de que
el sujeto primario de la justicia sea la- estructura bsica de la
sociedad y el intento de hacer derivar las reglas bsicas de
. ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?. 81
la sociedad- de un contrato. En la medida en que la sociedad
es "una aventura cooperativa que procura la ventaja-mutua"
es preciso, representrsela como un todo irreductible y tam-
bin como un sistema de interreaclones entre los individuos.
La justicia se puede considerar entoncesla virtud de las'insti-
tuciones, pero de instituciones que procuran promover el bien
"de quienes forman parte de ellas. Formar parte no es un ras-
go marginal, pues las instituciones tienen una funcin distri-
butiva'y adems los individuos se definen como copartcipes
socios (partnej-s). Por eso la eleccin racional se debe ha-
cer en" comn/ en la perspectiva de un acuerdo final sobre la
mejor "manera de gobernar la sociedad. Ello explica tambin
en qu sentido la justicia en cuanto justicia distributiva pue-
de tener por sujeto primario la estructura bsica .de la'socie-
dad: esta, estructura bsica es en s misma un fenmeno de
distribucin (ello resta validez a las. objeciones de R. P. \Volff4
que interpreta errneamente la distribucin como un fenme-
no puramente econmico opuesto a la produccin, en un es-
tilo, cuasimaodsta). Por otra parte, en la medida en que la
sociedad, en cuanto sistema, es un fenmeno de distribucin
es por eHo'mismo un fenmeno problemtico, un campo de
opciones posibles: dado que hay varias maneras de distribuir
de repartir ventajas y desventajas, la sociedad es desde un
principio un fenmeno 'consensual-conflictivo: por una parte
toda asignacin puede ser objetada, especialmente, como ve-
remos,- en el contexto de un .reparto desigual; por la otra, una
distribucin estable-requiere un'consenso-concemiente a los
procedimientos destinados a arbitrar entre -reivindicaciones
confluyentes. Los principios de justicia que ahora examinare-
mos -giran precisamente en torno de esta situacin problem-
tica engendrada por la exigencia de un reparto equitativo y
estable. ; . : . . . -
Dicho esto, ahora podemos considerar los dos principios
de la justicia.
4 R. P. Wolff, Understanding Rawls, Princeton, Princeton Uniyersity
Press, 1977.
82 .LO JUSTO.
Dejo de lado, la .formulacin definitiva y,completa que
resulta de la demostracin compleja que ser objeto de la ter-
cera parte de mi demostracin. Cito a Rawls (pg. 9):
La primera presentacin de los dos principios es la si-
guiente: en primer lugar, cada persona debe tener un de-
recho igual al sistema ms extendido de,libertades bsicas
.iguales para todos.que sea compatible con el mismo sis-
tema para los dems. En segundo lugar, as desigualda-
des sociales y econmicas deben estar organizadas de tal
modo que a).podamos acomodarnos razonablemente a
las ventajas de. cada cual y b) que estn asociadas con
posiciones y funciones abiertas para todos.
El primer principio asegura pues'las libertades" iguales de
la ciudadana (libertad de expresin, de reunin, de voto, de
elegibilidad en las "funciones pblicas). El segundo principio
. se aplica a una condicin de desigualdad y plantea que cier-
tas desigualdades se 'deben considerar preferibles incluso a
u n reparto igualitario. Leo: . ' ' ' ' ' nen-el mismo, comienzo. El orden lxico da a todos los
EL segundo principio :se. aplica, en la primera aproxima-
cin, al reparto de ingresos y de la riqueza y a los gran-
des lincamientos de las'organizaciones que utilizan
dfe'encias de. autoridad y de responsabilidad. [De ah
el-nombre, principio .de diferencia.] Si el reparto de la
. riqueza y de los. ingresos no requiere ser igualado, debe
. ser para beneficio .de cada cual y,.al mismo tiempo, las
- , posiciones de.autoridad y responsabilidad deben .ser. ac-
, cesibles para todos. Se aplica el segundo principio en lo
- ..- concerniente.a las posiciones abiertas y luego, respetan-
do esta restriccin, organizamos las desigualdades eco-
nmicas y sociales de modo que cada cual se beneficie.
(Pg. 92.) - . ... ,
Tan importante como el contenido de estos principios
es la regla de prioridad que los une. Rawls haba aqu de or-
den serial: ' " ' ' . ' . . . . . .
. ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?. 83
Estos principios deben estar dispuestos segn un orden
lxico, el. primero siendo anterior al segundo. Este or-
den significa, que los atentados contra las libertades b-
sicas iguales para todos, las cuales estn protegidas por
el primer principio, 'no se pueden, justificar ni compen-
sar con ventajas sociales.o econmicas ms grandes.
(Pg. 92.)
La idea de orden lxico est, tan reida con el marxismo
como con el utilitarismo.- Rawls .dice que este-orden es lxico
o lexicogrfico por una razn sencilla: en'un diccionario, la
primera letra es lxicamente .primera,- en el sentido de-que
ninguna compensacin en el nivel de las letras ulteriores po-
dr borrar el efecto negativo que resultara de la sustitucin
de esta primera letra-por cualquier otra; esta-.imposible-susti-
tucin-da a la primera letra un peso-infinito. No-obstante, el
orden siguiente no est desprovisto de. peso;.porque las'le-
tras siguientes hacen la diferencia entre'dos. palabras que tie-
constituyentes-.un peso especfico sin volverlos mutuamente
reemplazables. Aplicado a la teora de la.justicia: ninguna pr-
dida de libertad;- sea cual- fuere su grado, puede ser compen-
sada por un crecimiento de eficacia econmica. No se alcanza
el bienestar a expensas de la libertad. Los comentaristas que
se han concentrado en el segundo principio fuera del orden
lxico se han equivocado gravemente; el orden lxico no ope-
ra solamente entre los.dos-principios sino entre las dos par-
tes del segundo principio. Los menos favorecidos en lo
econmico se deben considerar lxicamente prioritarios en
cuanto todos los dems-particulares. Es lo que; Jean-Pierre
Dupuy denomina la implicacin.ansaerificial del principio de
Rawls. El que podra-,ser la. vctima no debe ser-sacrificado
con miras al bien comn. . ." -
Pero por qu dos principios -y no slo, uno, un .princi^
po. igualitario y im principio no igualitario? Porque en el ni-
vel-econmico la suma total-a distribuir-no ..est-fijada.de
anteman,, sino que depende 'del modo en que se reparta.
84 . LO JUSTO
Las diferencias de productividad derivan del modo en que est
ordenada la distribucin. En- un! sistema- de igualdad aritmti-
ca, la productividad podra ser -tan baja .que atentara contra
el menos favorecido. Existe un grado en que la transferencia
social se vuelve contraproducente. En ese momento entra en
juego el principio de diferencia. "Rawls se encuentra as- atra-
pado entre dos grupos de adversarios. A la derecha, es acu-
sado de igualitarismo (prioridad absoluta a los ms
desfavorecidos). A la izquierda,- es acusado de legitimar la des-
igualdad. Al primer grupo Rawls -responde: en una .situacin
de desigualdad arbitraria las ventajas de los .ms favorecidos
estaran amenazadas- por la resistencia de los. pobres o. sim-
plemente por la falta' de cooperacin de su parte. Al segun-
do grupo: una solucin ms igualitaria sera rechazada
unnimemente porque, todos seran perdedores: El principio
de diferencia selecciona la situacin ms igualitaria 'compati-
ble .con la regla de unanimidad. ' . Este punto se puede demostrar sin-asumir todas las com-.
- - Este ltimo, aserto conduce a una tercera pregunta:- por
qu los socios colocados bajo el velo de ignorancia preferi-
ran estos principios en su orden lxico en vez de cualquier
versin del. utilitarismo? Es aqu donde. la implicacin antisa-
crificial de la teora rawlsiana-de la' justicia pasa al primer pla-
no,- y tambin aqu que m propio argumento encuentra' su
punto -de partida. -;--. . - - . ',
' . EL ARGUMENTO '
El argumento concierne'principalmente-al principio de dife-
rencia. Tomado de la teora de-la. decisin en un contextojde
ineertidumbre, este'argumento se designa con el'trmino de
mciximn: los socios o copartcipes.escogeran el-orden que
maximice la parte mnima; aqu*es .difcil no trasponer a la
situacin original una psicologa, individual; digamos, la- del ju-
gador d pquer; pero ello no es posible; porque .la psicolo-
ga privada es predsment&-aquelk> que .cada: socio-ignora.
- . ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA? 85
La nica motivacin que queda en la situacin original es la
de los socios comprometidos a respetar un contrato cuyos tr-
minos se hayan definido pblicamente y se hayan aceptado
unnimemente: el contrato engendra lazos y el compromiso
restriccin. Nadie se comprometer.si duda de su capacidad
para cumplir la promesa. Ms an, el acuerdo debe ser defi-
nitivo y su objeto es nada menos que la estructura bsica de
la sociedad. Si dos concepciones de la justicia estn en con-
flicto, .y si una de ellas posibilita una situacin que alguien
podra no aceptar mientras que la otra excluira esta posibili-
dad, prevalecer la segunda. Todo el intento1 de Rawls gira
en torno de 3a demostracin de que, en.la 'hiptesis utilitaris-
ta, el que tiene la posicin menos favorecida es la vctima
sacrificial, mientras que la concepcin-de la justicia aqu de-
fendida sena la nica en convertirlo en socio igual. Ello basta
para probar la superioridad d .la segunda tesis.
plejidades-del argumento del maximn. En-una.-sociedad que
profesara pblicamente los principios de Rawls, el menos fa-
vorecido sabra que su posicin obtiene la mxima ventaja
de las. desigualdades, que percibe. Las .desigualdades'menos
importantes -lo -victimizaran an ms.- En cuanto al ms favo-
recido, que parece -estar menos favorecido 'que. sus semejan-
tes en todas las,sociedades conocidas,,quedara convencido
por'el. argumento segn el cual, su-prdida-relativa, compara-
da con la-posicin ms. favorable que le asegurara una dis-
tribucin menos equitativa, sera' compensada por la
cooperacin de sus socios,, sin la cual el privilegio relativo de
los mismos quedara- amenazado'. En cambio, en una socie-
dad que se declarase, pblicamente utilitarista, los menos fa-
vorecidos estaran en una situacin muy diferente. - Se- les
pedira que considerasen el bienestar ms -elevado del con-
junto corno razn suficiente para legitimar su infortunio. Ten-
dran que aceptar verse a s mismos y ser vistos por los dems
como el chivo emisario del sistema; De hecho la situacin sera
peor;'un sistema cnicamente utilitarista es incapaz de satisfa-
cer la regla de la publicidad. El principio sacrificial implcito
86. .LO JUSTO.
en el utilitarismo debe permanecer oculto para ser -eficaz. Es
una razn ms para rechazar la concepcin utilitarista de la
justicia en la situacin originara. - - .
DISCUSIN ; '
Ahora puedo volver sobre mi pregunta inicial. Se puede sus-
tituir el fundamento tico de la justicia por una concepcin
puramente procesal? A fin de cuentas-, .es el eje de toda' teora
contractualsta d e l a justicia. - . - - - :.
Mi tesis es que una concepcin procesal de la justicia
brinda a lo sumo una racionalizacin de. un sentido de la jus-
ticia" qu siempre se da- por supuesto. Con' este 'argument
no pretendo refutar a Rawls, sino slo desarrollar los supues-
tos que me parecen inevitables; Proceder en tres etapas.
- 1.- Consideremos ante todo el "orden de las.razones" segui-
do por la obra de Rawls (por emplear la expresin cartesiana).
A mi juicio; lo que prevalece en el-conjunto de la obra no es'un
orden lxico,' tal. como el que opera entre los,principios de justi-
cia, sino'un orden circular que a mi entender es caracterstico
de toda reflexin, tica. El; lector- puede sorprenderse -de que los
principios de justicia se definan e incluso se desarrollen "( 11-
12) antes del examen de las circunstancias-de la-eleccin-(20-
25), y en consecuencia antes, del tratamiento temtico 'del velo
d ignorancia ( 24). y, de manera ms-significativa, antes de -la
demostracin de que estos principios sean los nicos-racionales
(26-30).-Ello-no impide que Rawls caracterice/de antemano los
deis-principios de justicia como los^ que; seran-escogidos-'en la
situacin originaria. De hecho, a partir del pargrafo 3, Rawls
afirma que los principios de justicia son- . = - ; - -.
los. principios. que las personas libres y; racionales,. pre-
ocupadas por promover su, propio inters, aceptaran en
una posicin inicial.de igualdad, definiendo los trminos
fundamentales d e s u asociacin.. = . . . . . . ..
. ES POSIBLE UNA tEORIA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICLA?. 87
De esta manera la teora se plantea como un todo, inde-
pendientemente de todo orden realmente serial que conlleve
la formulacin de los dos principios, la situacin originaria,
el velo de ignorancia y la eleccin racional. Sin: esta anticipa-
cin, no podramos identificar la justicia como equidad:
; La posicin, originaria es, podramos decir, el staiu quo
inicial apropiado y as el acuerdo fundamental alcanza-
do es equitativo. . . .
Ello explica la conveniencia del ttulo del primer captu-
lo: "La justicia como equidad". As se introduce la idea, de que
"los principios de justicia son aceptados en una situacin ini-
cial que es en s misma equitativa". No slo se debe anticipar
el criterio de la situacin original,, sino tambin sus caracte-
rsticas principales, a saber, la idea de que los socios tienen
intereses, pero no saben cules, y "no tienen inters en los
intereses mutuos".
Tal es el extrao estado del "orden de. las. razones". Por
una parte, los principios de justicia son ampliamente defini-
dos e interpretados antes que se demuestre que estos^princi-'
pos son los que se Descogeran en la'Situacin originaria;, por
otra parte, el acuerdo originario debe ser anticipado para que
la formulacin de los dos principios adquiera cierta pertinen-
cia. Rawls mismo.seala esta circularidad;. cuando introduce
por primera vez los principios de justicia, observa:
Ahora presentar, baj una frrri' provisoria,'los dos prin-
' cipios de justicia sobre los cuales se establecera un acuer-
do en la posicin original.' La primera formulacin'de
estos principios es un simple esbozo. En su momento,
examinar varias formulaciones' y har aproximaciones
sucesivas ;a la presentacin final, la cual se debe hacer
: rucho'ms tarde. Creo que este mtodo permite que la
exposicin se desarrolle de modo natural. (Pag. 91.) "
Interpreto as esta declaracin:-antes del argumento del
"maximn", la definicin de la justicia es slo exploratoria; des-
ss .LO JUSTO.
pues del argumento del "maximn", es definitiva. En conse-
cuencia, no encaramos una argumentacin lineal sino una cla-
rificacin progresiva de la comprensin aprionstica de aquello
que significa la justicia. - - mostracin. Rawls parece querer decir que la regla del "maxi-
2. Esta primera. consideracin extrada de la disposicin
formal del argumento conduce al argumento principal, a sa-
ber, que la definicin procesal de la justicia no constituye una
teora independiente, sino que reposa en una comprensin
aprionstica que nos permite definir e interpretar los dos prin-
cipios de la justicia antes que podamos demostrar -siempre
que alguna vez lo hagamos- que dichos principios seran es-
cogidos en la situacin original, es decir, sin el velo de igno-
rancia. All estar el segundo estadio de mi argumentacin.
"Mi objecin parece desafiar a toda la'escuela contracta-
lista, para la cual la dimensin procesal debe ser indepen-
dente de todo supuesto concerniente al bien en un enfoque
teleolgico del concepto de justicia o incluso concerniente a
lo justo en una versin trascendental de la deontologa. En
este sendo todo el desarrollo de Teora de la justicia se puede
comprender como un gigantesco esfuerzo para garantizar la
autonoma de los dos momentos del argumento, a saber, la
teora de la situacin original y el motivo para escoger los
dos principios en vez de una versin utilitarista de la justicia.
Mi tesis es que la" crcularidad prevalece sobre la linealidad
reivindicada por la teora de la justicia a favor de la autono-
ma del ncleo terico de la obra.
a) Examinemos la situacin original:, todos los constre-
imientos que la definen estn construidos como un expe-
rimento mental y crean una situacin, totalmente hipottica
sin races en la historia, ni en la experiencia, pero estn ima-
ginados de tal manera que satisfacen la idea de. equidad que
opera como condicin trascendental de todo el desarrollo
procesal. Qu es.la equidad sino la igualdad de los socios
enfrentados a las exigencias de un juicio racional? No es
en el sentido del isots segn Iscrates y Aristteles; que a
su vez implica el respeto del otro'como socio igual en el
proceso procesal? ; como fins en s mismos en la segunda formulacin- del im-
. ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?.
b) La suposicin de que un principio moral rige la cons-
truccin aparentemente artificial est confirmada -por el papel
que desempea el argumento del "maximn" en toda la de-
mn" en cuanto tal brinda un fundamento independiente para
la'eleccin de los dos principios de justicia por encima del
concepto utilitarista de la, justicia. Presenta el argumento como
un procedimiento heurstico que permite concebir los-dos prin-
cipios como la solucin "maximn;': del problema de la justi-
cia' social. -Segn Rawls habra una analoga entre los dos
principios y la regla del "maximn" para toda eleccin dentro
de una situacin de incertidumbre. A primera vista, el argu-
mento tiene una apariencia puramente racional, dando una
conclusin tica a'premisas no ticas. Pero, si examinamos
con mayor atencin el argumento decisivo que se dirige con-
tra el utilitarismo, a saber, que es preciso estar dispuestos a
sacrificar a algunos individuos o grupos desfavorecidos s el
bien de la mayora lo requiere", no podemos.dejar de pensar
que tenemos all un argumento tico disfrazado de argumen-
to tcnico, tomado de la teora de la decisin en su forma
ms elemental, la teora de los juegos, donde hay ganadores
y perdedores desprovistos de toda preocupacin tica. El vi-
cio del utilitarismo consiste precisamente en la extrapolacin
del individuo a la sociedad. Una cosa es decir que un- indivi-
duo, debe sacrificar un placer inmediato e nfimo con miras a
un placer ulterior mayor, y otra cosa es-decir que la satisfac-
cin de una minora queda supeditada a la-satisfaccin de la
mayora. Asimismo, el orden lxico entre- el primero y el se-
gundo principio y- la regla del "maximn" atenan contra la
legitimidad de esta- extrapolacin' del individuo a la sociedad
tomada como un todo. Me parece que- se trata de un argu-
mento moral. Est dirigido contra aquello que denomino, con
Jean-Pierre Dupuy, el principio sacrificial, que recurre a-la 16-
gica del chivo emisario, lo considero un argumento moral y,
ms~:an, un argumento de tipo kantiano: segn el principio
.sacrificial,' algunos individuos son tratados como medios y no
90 .LO JUSTO.
perativo categrico y, adems, en la regla de oro "No hagas
a tu prjimo lo que odiaras-que te.hagan". He sealado ade-
ms, que la regla de. oro tiene la ventaja, sobre la formulacin
kantiana, de tener en cuenta la referencia a ciertos bienes. Es
lo que sucede en Rawls, que se distancia de Kant precisa-
mente en este punto: detrs del-velo de ignorancia los socios
saben que ios seres humanos tienen intereses. Slo ignoran
cules son los suyos en la vida real. . -
-. Esta., interpretacin de a regla del "rnaximn" como ar-
gumento tcitamente tico se poda anticipar desde el comien-
zo del libro. Leemos en la primera pgina:
La'justicia es la primera virtud de las instituciones sociales,
tal como la verdad lo es de los sistemas de pensamiento.
Por elegante y econmica que sea una teora, se debe re-
chazar o revisar si no es verdadera; asimismo, por eficaces
y organizadas que sean las instituciones y las leyes, deben
ser reformadas o abolidas si son injustas. Cada persona po-
" se una inviolabilidad fundada en a justicia, la cual no se
" puede transgredir ni siquiera en nombre del bienestar del
_ conjunto de la sociedad. Por esta razn la justicia prohibe
que.la prdida de libertad de algunos se pueda justificar
. por la obtencin de un bien mayor para otros.
Despus de leer- estas lneas, podemos preguntarnos
cmo es posible sostener a la vez el reconocimiento de un
supuesto tico y, el intento de liberar la definicin procesal
de la justicia de todo supuesto concerniente, al bien, e incluso
a lo justo. Existe alguna mediacin entre lo que yo llamara,
por. ser breve, tendencia tica-j tendencia .puramenteproce-
sal de la teora rawlsiana de la justicia? Esta, pregunta me con-
duce al tercer estadio de mi discusin.. . . el utilitarismo est dispuesto a sacrificar'en aras del inters
3. Esta mediacin entre el- supuesto tico de la teora de
la justicia tomada en conjunto y el argumento puramente tc-
nico del "maximn" es sugerida por Rawls mismo en el par-
grafo 4, cuando, introduce por primera vez la. nocin de
posicin original... Tras haber dicho que es preciso definir los
principios.de justicia como. . -..'.;
__ ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?. 91
aquellos a los cuales consentiran personas racionales en
posicin de igualdad y preocupadas por promover sus
intereses, ignorando las ventajas o desventajas 'debidas a
contingencias naturales o sociales ( 40.
Rawls hace la siguiente declaracin:
No obstante, podemos justificar de otra manera una des-
cripcin particular de la posicin original. Se trata de ver
si Jos principios que escogeramos se corresponden con
nuestras convicciones sopesadas acerca de qu es la jus-
ticia, o si las prolongan de manera aceptable. (Ibd.)
Detengmonos un instante en esta nocin, "convicciones
sopesadas" (considered convictions). Ellas resumen la com-
prensin previa qu-Rawls denomina "intuitiva",- a saber" los
juicios morales "en los cuales tenemos la mayor confianza"
(ibfd). Acaso estas convicciones sopesadas no estn arraiga-
das, en ltima instancia, en el sentido de la justicia equiva-
lente a la regla de oro aplicada a instituciones-y ya 'no a
individuos, en una relacin cara a cara, e incluso a las insti-
tuciones consideradas desde el punto de vista-de sus funcio-
nes, distributivas? De hecho, nuestro sentido de la injusticia
es comnmente ms fiable que nuestro sentido de la justicia;
por ejemplo, dice Rawls:
No'ponemos en duda que la intolerancia' religiosa y la
discriminacin racial son injustas. (Ibd.) -" '
A propsito de"esto,' R. J. Lucas comienza su excelente
libro sobre la justicia5 con un captulo titulado "Injusto!" El j
grito de injusticia es el grito de la vctima, de esa vctima que
general. Aun as, si nuestro sentido de la injusticia es'comn-
mente atinado,
5 R. J. Lucas, Onjiislice, Oxford, Oxford Unversity Press, 1966.
 .LO JUSTO.
tenemos mucha menos certeza cuando' se trata de ver
cmo repartir correctamente la riqueza -y la -autoridad.
Entonces debemos buscar un medio para disipar nues-
tras dudas. (Ibd.) . : - -
Es aqu donde se sitan los argumentos racionales. Pero
stos no pueden sustituir las convicciones sopesadas:
Podemos [..-.] verificar el valor de una-interpretacin de
la situacin inicial por la capacidad de los principios que
la caracterizan para corresponderse con nuestras convic-
ciones sopesadas y brindarnos un hilo 'conductor, cuan-
do sea necesario. ( 4<5.)
Incluso-podemos decir que el orden lxico de los dos
principios'de justicia est implcito en el nivel de las convic-
ciones sopesadas: '
Parece pues razonable y generalmente aceptable que na-
die debe ser favorecido o desfavorecido, por la interven-
cin del azar, de la naturaleza o de las circunstancias
sociales en la eleccin de estos principios. ( 45.).
Todo el aparato' de la argumentacin se" puecle conside-
rar as-como una racionalizacin progresiva de estas convic-
ciones, cuando las mismas estn contaminadas por el prejuicio
o debilitadas por la duda, Rawls da un nombre a este mutuo
ajuste entre conviccin y teora: . . . . -
Por un proceso de ajuste, cambiando a veces las condi-
ciones de las circunstancias del contrato, en otros casos
retirando juicios y adaptndolos a; los principios, presu-
mo que terminaremos por hallar- una descripcin de a
, situacin inicial que al. mismo tiempo exprese requisitos-
razonables y conduzca a principios acordes ch ^uestrps
juicios sopesados, debidamente podados y retocados. Lla-
mo a este estado final de equilibrio reflexivo [reflective
equilibriuin]. ( 47.)
. ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?
- 93
Se-puede hablar de equilibrio, porque nuestros principios
y nuestros juicios terminan por coincidir, y es resultado de la
reflexin .porque sabemos a cules principios se conforman
nuestros juicios y porque conocemos las premisas de sus de
rivaciones (ibd.). El libro entero se puede considerar como
la bsqueda de este equilibrio reflexivo. Pero, si comprendo
bien el curso de a argumentacin, la circularidad que- se re-
fleja en la bsqueda de equilibrio parece suponer una ame-
naza similar por parte de las tuerzas centrfugas ejercidas por
la hiptesis contractualista. Al principio de esta presentacin
destacbamos la tendencia constructivista, y tambin artificia-
lista, de la teora de la posicin original y del argumento dei
"maxirnn" a favor del principio de diferencia. Podemos pre-
servar la relacin de ajuste (fitness) entre teora y conviccin
y la autonoma total, del argumento a favor de.los dos princi- '
pos de justicia?. Tal es la ambivalencia que a mi entender pre-
valece en Ja teora rawlsiana de la justicia. Ella quisiera vencer
en los dos-terrenos, satisfaciendo el principio del equilibrio
reflexivo, .al tiempo que .construye un argumento autnomo
introducido por el curso hipottico de.la.reflexin. Ello ex-
plica la aparente discordancia entre las declaraciones, del prin-
cipio, que atribuyen una funcin reguladora 'a las convicciones
sopesadas, y el contundente alegato posterior a favor de un
argumento independiente, del tipo de la regla del "maximn".
Quiz sea. el lastre de toda teora contractualista inferir de un
procedimiento convenido por todos aquellos principios de jus-
ticia que, paradjicamente,-ya motivan la busca de una argu-
mentacin independiente. - . . . . .
. Esta ambigedad concierne en-ltima instancia al papel
de los argumentos racionales en tica. Pueden sustituir las
convicciones previas en aras de la 'invencin de una situa-
cin hipotetica.de deliberacin,- o su funcin es aclarar crti-
camente aquellas convicciones previas? Rawls, a mi entender,
se esfuerza to have the best ofboth worlds, pues pretende cons-
truir una concepcin puramente procesal de la justicia sin per-
der.-la seguridad que ofrece el equilibrio reflexivo entre
94 .LO JUSTO. . ES POSIBLE UNA TEORA PURAMENTE PROCESAL DE LA JUSTICIA?. 95

sin apriorstica de lo injusto y lo. justo garantiza el enfoque justicia no puede ser sino distributiva y exige un modo de
deontolgico del argumento que se autodenomma autnomo, razonamiento muy refinado, como el que inici Aristteles al
comprendida la regla del "maximn". Fuera del contexto de distinguir entre igualdad aritmtica y proporcional.
la regla de oro, la regla del "maximn" sera un'argumento Para concluir, en la expresin "convicciones sopesadas",
puramente prudencial, 'caracterstico de toda transaccin. Ni el epteto "sopesadas" tiene tanto peso como el sustantivo
el enfoque deontolgico ni la dimensin histrica del sentido "convicciones". En este contexto, sopesado significa abierto a
de la justicia son simplemente intuitivos, sino que derivan de la crtica del otro o, como diran K. O. Apel y J. Habermas,
una larga Bdung surgida de la tradicin judeocristiana y gre- sometido a la regla de la argumentacin.
corromana. Separada de esta historia cultural, la regla del
"maximn" perdera su caracterizacin tica. En vez de ser cua-
sieconmica, es decir anloga -a un argumento econmico,
derivara hacia un argumento seudoeconmico, una vez pri-
vada de su arraigo en nuestras convicciones sopesadas.
Pero esta primera sugerencia acerca del status epistemo-
lgico de los argumentos racionales en tica no' tiene sentido
sino en conjuncin con la segunda. No podemos prescindir
de una evaluacin crtica' de nuestro'presunto sentido de la
justicia.- La tarea consistira'en discernir qu componentes o
aspectos de nuestras .convicciones sopesadas requieren una
erradicacin continua de los prejuicios creados por las ten-
dencias ideolgicas. Este trabajo crtico tendra como primer
campo de aplicacin los prejuicios que se ocultan bajo aque-
llo que los moralistas han llamado "premisas especificadoras",
por ejemplo, la restriccin del principio de justicia'que du-
rante siglos permiti que los esclavos no se clasificaran como
seres humanos. Alguien se preguntar sr no es pura utopa
confiar en la capacidad d los ciudadanos comunes o en la
racionalidad, es decir, en su aptitud para ponerse en lugar-
del otro, o incluso trascender su lugar. Pero, sin este acto de
confianza, la fbula-filosfica de la posicin original slo se-
ra una hiptesis increble y no pertinente. Tenemos una ra-
zn suplementaria para pensar que esta superacin de los
prejuicios y esta apertura a la crtica son posibles. Dicha ra-
zn procede de aquello que hemos dicho al principio sobre
el carcter- problemtico de una sociedad definida en trmi-
nos de- su funcin distributiva. Tal sociedad es por 'principio
abierta a una variedad de arreglos institucionales posibles; La
 'CCDI
DE TEORA
DE LA JUSTICIA,
DE JOHN RAWLS

En 1957 apareci el primer texto de Jolin Rawls expresamen-

te titulado "Justice as Fairness". En torno de este ncleo se
constituye, capa sobre capa, el grueso volumen titulado A
Tbeoiy of Justice, publicado en Harvard en 1871- Durante el
decenio siguiente, el autor enfrenta crticas dirigidas a una obra
que suscita una intensa discusin en todo el mundo. En 1980
comienza una nueva serie de artculos, procurando no revi-
sar la definicin de los principios de justicia enunciados en
el opus princeps, ni la argumentacin segn la cual estos prin-
cipios seran escogidos por encima de otros en una situacin
que en s se caracterizara por sufairness. La revisin afecta
nicamente el campo de aplicacin y los medios de ejecu-
cin de una teora que en lo esencial no sufre'cambios.-Po-
demos pues, sin temor, considerar, que Teora de la justicia
es cannica. No obstante, no podemos leerlo veinticinco aos
despus sin estar atentos a los puntos de la doctrina que han
sufrido la-clase de autocrtica que mencionaremos ms ade-
lante. El objetivo de John Rawls en su Teora de la justicia
era, como l recuerda en 1992 en el prefacio a la traduccin
francesa de sus escritos posteriores
 .LO JUSTO.
generalizar y llevara un grado ms alto de abstraccin
la doctrina tradicional del-contrato social.1'
No cuestionaremos la segunda parte de esta proposicin,
sino la pimera. En las primeras lneas de la obra de 1971 se
dice que
La justicia es la primera virtud de las instituciones socia-
les, tal como la verdad lo es de los sistemas de pensa-
miento.2
Ms precisamente, su objetivo es la "estructura bsica de
la sociedad", es decir no las instituciones particulares o las
interacciones que acontecen en situaciones singulares, sino la
participacin de las principales instituciones sociales en un
sistema nico que asigna derechos y deberes fundamentales
y estructura la reparticin de ventajas y : de cargas que resul-
tan de la cooperacin social. Dadas las crticas hechas a Rawls,
sobre todo por politiclogos que.escriben en.la Europa con-
tinental, es importante subrayar desde un principio que el lazo
social que Rawls considera fundamental se debe caracterizar
por la cooperacin j- no por- la dominacin. Esto reviste im-
portancia -para la interpretacin de la tesis :de 1985, que ca-
racteriza como poltica la teora de la justicia. Pero en su
momento veremos.a qu se opone;el epteto poltico. la "es-
tructura .bsica" es -as sinnimo de "esquema de cooperacin":
por su estructura y-su finalidad, las instituciones ..que conflu-
yen en la estructura bsica participan'en "una aventura de. co-
operacin, orientada haca la ventaja mutua". Se puede
considerar la justicia corno la mayor virtud de estas estructu-
raSj.y se-admite que lo fundamental es la; instauracin de una
mancomunidad entre los individuos afectados. Esto es lo que
Rawls tiene en. comn con la tradicin contractualista: por
1 John Rawls,/"ce et demacrarte, Pars, Seuil, 1993, pg. 8.
2 El autor cita la traduccin francesa: T)}otie de la jitstice (1971),
Pars, SeuU, 1987, pg. 29-
. DESPUS DE TEORA DE LA JUSTICIA. DE JOHN RAWLS.
medio del contrato, la sociedad es tratada como un fenme-
no congregacionalista y mutualista. Este-supuesto fundamen-
tal tiene la ventaja, desde el punto de vista epistemolgico,
de excluir la alternativa entre un holismo a la Durkheim o un
individualismo metodolgico a la Weber. Como el sistema so-
cial se caracteriza en principio como un proceso de distribu-
cin de derechos y deberes, de ventajas y de-cargas, se puede
decir indiferentemente que la estructura de base distribuye par-
tes o que los individuos afectados tomaivparte en la distribu-
cin; en Teora dla justicia, pues, no hay rastros del debate
que durante largo tiempo domin las ciencias sociales-en la
Europa continental. ' . v
Dicho esto, en qu contribuye Teora de la justicia a llevar a
un grado de abstraccin ms elevado la, tradicional doctrina
del contrato social? En el .pargrafo 3,:titulado "La idea prin-
cipal.de la teora de la justicia", los principios de justicia (pues
veremos que son dos y que el segundo se divide a su vez en
dos subprinclpios) no son sino , .. . .
personas libres y racionales, deseosas de favorecer sus
propios intereses y situadas en una -posicin inicial de
igualdad aceptaran y que definiran los trminos funda-
' mentales de su asociacin. (Pg. 37.) '
Esta referencia de la- justicia de los principios nacidos de
la deliberacin en la fairness de aquello que luego -se llama-:
r "situacin original" explica el ttulo del primer captulo, "Jus-
tice as Fairness". La. fairness caracteriza la-eleccin definitiva
porque caracteriza la situacin inicial. La eleccin de los prin-
cipios de justicia esfairs la situacin original lo es ("los prin-
cipios de justicia nacen- de un acuerdo pactado en una
situacin inicial que en s es fair", pg. 39)- La ficcin- de la
situacin original lleva tambin todo el peso de-la demostra-
cin ulterior. Este rasgo es clsico en la tradicin contractua-
100 . LO JUSTO.
lista. Antes de. decir aquello que los socios saben o no en la
situacin original, es importante subrayar la orientacin pro-
cesal de toda la empresa de- demostracin impuesta por esta
remisin a la situacin original.-Se ponen entre parntesis las
concepciones rivales del "buen vivir" que caracteriza las doc-
trinas ideolgicas y, entre ellas, la versin teleolgica predo-
minante en el mundo anglfono, es decir el utilitarismo, que
haba encontrado'en John Stuart Mili y Sedgwick sus apolo-
gistas ms elocuentes. El utilitarismo es considerado prctica-
mente el-nico representante de la. orientacin teleolgica, en
la medida en que define la-justicia por la niaximzacin del
bien para la mayora. Este rechazo sita Teora de la justi-
cia en la clase de las teoras deontolgicas, y ms precisa-
mente en".la filiacin de Kant, como se reafirma en un
importante artculo de 1980, "Kantian constructivism in moral
theory". Este artculo precisa que de Kant no s ha retenido
la oposicin entre la obligacin nacida de la razn prctica y
la inclinacin'emprica (en otras "palabras, el trascendentalis-
mo, como ocurre en Habermas); sino la idea de que lo justo
se construye, puesto qu procede de una eleccin razonada,
mientras'que el bien se halla y se descubre, puesto que es
aprehendido intuitivamente. El'paralelismo con Kant no s
puede llevar ms lejos que el que admite la Doctrina del de-
recho,5 a. saber el parentesco .profundo entre la autolegisla-
cn que define la Autonoma moral y "el acto por.el cual un
pueblo se constituye a s mismo en .Estado".4 Es lo .que Kant
llama la "propia voluntad legisladora [del] hombre en el Esta-
do".^ No-es que la. idea del bien est totalmente ausente de
una. teora donde o justo tiene prioridad sobre el bien: la idea
de "bienes sociales primarios" ocupa un lugar.privilegiado en
el plano dla enumeracin de las cosas a distribuir y en este
. 3 Metafsica de as-costumbres, "Doctrina del derecho". El autor cita-
la traduccin francesa de A. Philonenko: Mtaphysique des.mceurs, Pars,
Vrin,'l971. " . .
" 4 Ibfd.;47.' ' ' '
- .Mbd. . - - - - - ' "
- DESPUS DE TEORA DE LA JUSTICIA. DE JOHN RAWLS. 101
sentido pertenece a la estructura bsica de la sociedad; la. idea
del bien slo queda estrictamente excluida del procedimien-
to de distribucin. Un procedimiento equitativo de distribu-
cin se debera poder definir- sin hacer referencia a las
evaluaciones que caracterizan como "bienes" las ventajas y
desventajas otorgadas a los signatarios del contrato; volvere-
mos sobre esta materia cuando evoquemos los puntos-princi-
pales del- debate desatado por Teora de la justicia.- Pero s
hay bienes que se deben distribuir equitativamente, la- equi-
dad dla distribucin no:debe nada a su carcter-de bien y
todo al-proceso deliberativo. Cuando se subordina al bien, lo
justo.est por descubrirse; .cuando es "engendrado por-medios
procesales, lo justo se construye; no se conoce de-antemano;
es presuntamente resultado-de la deliberacin en una,condi-
cin de equidad absoluta. La-relacin entre el proceso de de-
liberacin y la condicin inicial de equidad signar pues todo
el. proyecto rawlsiano de reformulacin-del'contrato-social'.
Tres problemas estn implcitos'en "esta reformulacin. Primer
problema: qu cosa asegurara, la equidad de la situacin^ de-
liberativa de donde podra resultar,un acuerdo acerca de un
ordenamiento justo de.las instituciones? Segundo problema:
qu principios se escogeran en esta situacin ficticia de de-
liberacin? ^Tercer problema: qu argumento- podra conven-
cer a las partes deliberantes de escoger unnimemente los
principios rawlsianos de la justicia y'no, 'por ejemplo, una va-
riante del utilitarismo? " ' '
A la primera pregunta "corresponde" la suposicin de la
posicin original y la famosa alegora del "velo de ignoran-
cia", .que vale como principio de exposicin. Insistamos una
vez ms en el carcter hipottico, no histrico, de esta posi-
cin. La posicin original de Rawls sustituye el estado de na-
turaleza de los primeros conractualistas, en la medida en que
es. definida corno, una posicin de igualdad.. Recordemos qu
en Hobbes el estado de naturaleza se caracterizaba por la gue-
rra de todos contra todos y, corno subraya Leo Strauss, como
un estado donde cada cual est motivado por el temor a la
muerte violenta. En Hobbes, pues, no se hace hincapi en la
.102 .LO JUSTO__
justicia sino en la seguridad. Rousseau y Kant, .sin compartir
la-antropologa pesimista de Hobbes, describen el estado de
naturaleza como sin ley, es decir, sin ningn poder de arbi-
traje entre reivindicaciones opuestas. En cambio, los -princi-
pios de justicia se pueden convertir en propsito de una
eleccin comn siempre que la posicin original sea' equitati-
va, es decir igualitaria. .Pero sta slo puede ser igualitaria- en
una-situacin hipottica. Rawls hace pues un gran desplie-
gue-de especulacin cuando habla dlas condiciones.en que
la-situacin original se puede considerar igualitaria. La fbula
del-"velo,de ignorancia" est destinada-a dar cuenta de estas
limitaciones. El punto principal gira sobre el interrogante, de
qu deben conocer los individuos bajo el velo de ignorancia,
para que sus opciones dependan de distribuciones equitati-
vas de ventajas y desventajas en esta. sociedad real donde,
detrs de los derechos, estn en juego los intereses. De-ah
la primera restriccin: que cada socio tenga un conocimiento
suciente'de la psicologa general de la humanidad* en lo-que
concierne-a las pasiones-y las motivaciones fundamentales-.
Rawls reconoce sin ambages que su antropologa filosfica
est muy cerca de la que expone Hume en el Tratado de la
naturaleza humana, Libro 3, en lo concerniente a necesida-
des, intereses, fines, reivindicaciones conflictivas, incluidos
_ los intereses de un yo que considera,que su concepcin
del bien merece ser reconocida y que propone reivindi-
. caciones a su favor para exigir, que se satisfagan,6 .
:' Segunda'restriccin: los socios deben saber aquello que
presuntamente desea poseer todo ser razonable, a saber los
bienes sociales primarios sin los cuales el ejercicio de la li-
bertad sera una reivindicacin vaca. En est sentido, es im-
portante sealar que el "respeto por s mismo" pertenece a
esta lista de bienes -primarios. Tercera restriccin; tratndose
Tboriede Iajustice, pg. 169-
. DESPUS DE TEORA DE LA JUSTICIA, DE JOHN RAWLS. 103
de una eleccin entre varias concepciones de la justicia, los
socios deben tener una informacin conveniente en.cuanto a
los principios de justicia que-compiten. Deben conocer los
argumentos utilitaristas y los principios rawlsianos de la justi-
cia, puesto que la eleccin no es entre dos leyes particulares,
sino entre concepciones globales de la justicia. La delibera-
cin consiste precisamente en dar un rango a las teoras-al-
ternativas de la justicia.- Otra restriccin: todos los socios deben
ser iguales en informacin; por ello la presentacin de' op-
ciones y argumentos debe ser pblica. Y una restriccin ms:
aquello que Rawls llama la estabilidad del contrato, es decir,
la anticipacin de que ser acatado en la vida real, 'sean cua-
les fueren las circunstancias predominantes. Ms adelante ve-
remos que esta restriccin le pareci a Rawls poco realista,
porque trae a colacin la cuestin de las circunstancias de
aplicacin d un contrato presuntamente vlido. Tantas pre-
cauciones atestiguan la dificultad del problema a'resolver, a
saber,
establecer un procedimiento equitativo (fair) de tal suerte
que'todos los principios por los cuales funcionara un
acuerdo sean justos. El objetivo es utilizar la nocin de
justicia procesal pura como base de la teora.7 ' ''
. Aquello que la-situacin debe anular, ante todo, son-los
efectos contingentes debidos tanto a la naturaleza como a las
circunstancias sociales, el presunto mrito incluido por Rawls
entre estos efectos contingentes. . . . . . .'
Ahora se plantea la segunda pregunta: qu- principios
se escogeran bajo el-velo de ignorancia? La respuesta a esta
pregunta se encuentra en la descripcin de los dos principios
de justicia y en su ordenamiento correcto. Estos principios,
dijimos al comienzo, son principios de distribucin. Al recibir
partes, los individuos se convierten en socios de un "proyec-
Tbore de Iajustice, pg. 165..'
104 .LO JUSTO.
to de cooperacin" (cooperativo ventur). Mientras la socie-
dad se'presente como sistema de distribucin, todo reparto
problemtico est abierto a opciones igualmente razonables;
por eso se requieren principios especficos que aseguren el
carcter equitativo y, aadamos, estable del procedimiento
que puede "arbitrar entre reivindicaciones confluyentes. Los
principios que enunciaremos aluden a la situacin problem-
tica generada por la exigencia de una reparticin equitativa y
estable. En cuanto a los dos principios de justicia, helos aqu
1) Cada persona debe tener, un derecho igual al ms
amplio sistema total posible .de libertades bsicas igua-
les para todos, compatibles con un mismo sistema para
todos.
2) Las desigualdades econmicas "y sociales deben ser ta-
les que sean a) para mayor beneficio de los menos fa-
vorecidos, en el lmite de un justo principio de ahorro; y
b) asociadas con las funciones y'-las posiciones abiertas
para todos conforme al principio de la justa igualdad de
oportunidades.8
Estos principios se denominan de igual libertad 1), de
diferencia 2 a) y de igualdad de oportunidades 2 b). El pri-
' mer principio garantiza por cierto las libertades iguales de la
ciudadana (libertad de expresin, 'de reunin, de voto, de ele-
gibilidad para las funciones, pblicas). Pero por qu un se-
gundo principio? Es notable que en Rawls, como en la mayora
de los moralistas que lo preceden, el escndalo de la des-
igualdad ponga en marcha el pensamiento.: Rawls piensa ante
todo en las desigualdades que afectan las oportunidades ini-
ciales de ingreso en la vida, lo que se puede denominar las
"posiciones"de partida". Tambin piensa en las desigualdades
asociadas con la diversidad de aportaciones de ios individuos
a la marcha de-la sociedad, a las diferencias de aptitud, de
8 Tliore de lajusttce, pg, 891-
. DESPUS DE TEORA DLA JUSTJCIA, DE JOHN RAWLS. 105
competencia, de eficacia en el ejercicio de la responsabilidad,
etctera, desigualdades de las cuales ninguna sociedad ha po-
dido desprenderse. El problema consiste pues en definir la
igualdad de tal modo que estas desigualdades se reduzcan al
mnimo inevitable. Se podra resumir la cuestin en estos tr-
minos; es posible hablar, con toda equidad, de desigualda-
des ms justas, o al menos menos injustas que otras? De ah
el segundo principio de justicia: plantea en su primera parte
las condiciones en que las-desigualdades se deben conside-
rar preferibles a desigualdades ms grandes, pero tambin
plantea un reparto igualitario, de donde el nombre de princi-
pio de "diferencia; en su segunda parte, iguala en el mayor
grado posible las desigualdades ligadas- a las diferencias de
autoridad y de responsabilidad. El principio de diferencia se-
lecciona asila situacin ms igualitaria-compatible con la re-
gla de unanimidad. Tan importante como"el contenido de estos
principios es !a regla de prioridad que los une. Rawls habla
aqu de'orden serial o lxico, en un embate frontal contra el
marxismo y el utilitarismo. Aplicado a'los principios de justi-
cia, el. orden serial o lxico significa que
el logro de libertades bsicas iguales para todos los que
estn protegidos por el primer-principio no se puede jus-
tificar ni compensar con ventajas sociales o econmicas
ms grandes.9
Por otro lado, el orden lxico se impone entre las dos
partes del segundo principio: los menos favorecidos en lo eco-
nmico deben ser lxicamente prioritarios en lo concerniente
a todos los dems socios. Es lo que J. P. Dupuy designa como
la implicacin antisacrificial del principio de Rawls: el 'que
podra ser la vctima no debe ser 'sacrificado ni siquiera 'en
aras del bien comn.' He aqu la punta antimilitarista de la
teora rawlsiana de la justicia.
9 Tljore de lajustice, pg. 92.
106 .LO JUSTO.
Ahora viene la tercera pregunta: por qu motivo los so-
cios puestos bajo el velo de la ignorancia preferiran estos prin-
cipios en su orden lxico y no en cualquier versin del
utilitarismo? La agumentacin, que ocupa un lugar conside-
rable en la Teora de la justicia, deriva de la teora de la de-
cisin en un contexto de ncertidumbre. Se designa con el
trmino maximn, pues los socios deben escoger el orden que
maximice la parte mnima. El argumento cobra toda su fuer-
za.en la situacin original, bajo el velo de ignorancia. Nadie
sabe, cul ser su'lugar en la sociedad real, y as razona so-
bre meras posibilidades. Ahora bien, los contratistas estn com-
prometidos entre s en virtud de un contrato cuyos trminos
han sido definidos pblicamente -y aceptados por unanimi-
dad. Si dos concepciones de la justicia estn en conflicto y
una- de. ellas posibilita" una situacin que alguien podra no
aceptar, mientras que la otra excluira esta posibilidad, entonces
prevalece la segunda.
Antes de examinar las importantes alusiones ala Teora de la
justicia que hallamos en los escritos de los aos 1980-1987,
es importante subrayar, por "una parte, los aspectos de la teo-
ra que deberan servir ulteriormente a la revisin que indica-
remos, y por la otra a aquellos aspectos que el autor mismo
deba tener por. desprovistos de precisin y fuerza argumen-
tativa, cuando no por francamente errneos. . : , . . . .
1. En el primer rango de los primeros es preciso situar
la notacin presente en el captulo 4 de la Teora de lajusti-*
da, "concerniente, a la funcin que podemos llamar no slo
de comprensin previa, sino de acompaamiento ininterrum-
pido, cumplida por aquello que John Rawls denomina nues-
tras "convicciones sopesadas" (considered convictioits) en lo
concerniente a la justicia; estas convicciones deben estar "so-
pesadas", porque si en ciertos casos flagrantes de injusticia
(intolerancia religiosa, discriminacin racial) el.juicio moral
. DESPUS DE TEORA DE A JUSHCIA, DE JOHN RAWLS. 107
comn parece seguro, tenemos menos certeza cuando se tra-
a de repartir equitativamente la riqueza y la autoridad. Nece-
sitamos, dice Rawls, buscar un medio de disipar nuestras
dudas. Los argumentos tericos desempean pues el mismo
papel de prueba que el que Kant asigna a la regla de univer-
salizacin de las mximas. Todo el aparato de la argumenta-
cin s puede as considerar como, una racionalizacin
progresiva de estas convicciones, cuando stas son afectadas
por los prejuicios o debilitadas por la duda. Esta racionaliza-
cin consiste en un proceso complejo de ajuste mutuo entre
la conviccin y la. teora:
Por un proceso de ajuste, cambiando a veces las condi-
ciones de las circunstancias del contrato, en otros casos
retirando juicios y adaptndolos a. los principios, presu-
mo que terminaremos por hallar una descripcin de a
situacin inicial qu al mismo tiempo-exprese requisitos
razonables y conduzca a principios acordes con nuestros
juicios sopesados, debidamente podados y retocados. Lla-
mo a este estado final de equilibrio reflexivo \reflective
eguiHbrum].10'
Antes de desempear un papel en a revisin ulterior de
la doctrina, la nocin de equilibrio"reflexivo infunde'un giro
particular a la demostracin. En las situaciones donde ya reina
cierto consenso inoral se forma aquello que podramos de-
nominar una comprensin apriorstica de los principios de jus-
ticia. Ello permite- enunciarlos aun t antes que el proceso de
formalizacn est en marcha. Ello no impide que todo el de-
sarrollo de Teora de la justicia constituya un gigantesco es-
fuerzo para asegurar la autonoma d los dos momentos del
argumento, a saber la teora de la situacin original y la ra-
zn para' escoger estos dos principios en vez de cualquier ver-
sin utilitarista. En cuanto a la situacin original, todas las
10 Tlore de lajustice, pg. 47.
108 __ .LO JUSTO.
restricciones que la definen se construyen como un experi-
mento mental y. crean una situacin totalmente hipottica, sin
races en la historia ni en la experiencia-, pero son imagina-
das de tal modo.que satisfacen la idea de equidad que ya
hemos degustado en las situaciones donde nuestro juicio moral
est bien establecido. En cuanto al argumento del "maximn",
es, como acabamos de decir, un argumento tcnico derivado
de la teora de los juegos, donde hay ganadores y perdedo-
res desprovistos de toda preocupacin'tica. Pero podemos
preguntarnos si el argumento se distinguira de una forma sutil
del utilitarismo, tal como el consecuencialsmo,- si no estuvie-
ra originalmente articulada con un argumento moral que de-
riva de nuestras' convicciones sopesadas, a saber, que en todo
reparto desigual la suerte del menos favorecido se debe to-
mar como base de la'equidad'del reparto.
Ms adelante mostraremos de qu maera ia nocin de
equilibrio reflexivo ha servido de punto de apoyo para la re-
visin de la Teora de a justicia propuesta a partir de 1980.
Perb "ante 'todo es preciso decir unas palabras sobre los pun-
tos doctrinarios que John Rawls mismo consider expuestos
con insuficiencia, cuando no insostenibles. Y ello indepen-
dientemente^ segn l, de la crtica procedente de. los "comu-
nitaristas".11 Estos objetaban que no se entenda cmo un pacto
"antihistrico" de esta naturaleza, concluido eri la situacin
original bajo ,el velo de ignorancia, pudiera comprometer a
una sociedad "histrica"; en general partan del razonamien-
to de que hia versin rawlsiana del contracta alismo las "co-
sas" a distribuir constituyen bienes sociales primarios cuya
naturaleza .misma de bienes no carecera de influencia sobre
la regla formal de distribucin. Qu califica, como buenos, es-
tos bienes sociales, salvo estimaciones y evaluaciones, que,
comparadas entre s, se revelan heterogneas? A partir de esta
11 N. Daniels, Reading Rawls, Nueva York, 1975; M. Sandel, Liberalism
cmd the Limits ofjiistlce, Cambridge, 1982; Charles Taylor, Philosopbical
Papers, Cambridge, 1985; Michael TOlzer, Spberes ofjtistice, Basle Books,
1985. - " -
. DESPUS DE TEORA DE LA JUSTICIA, DE JOHN RAWLS _ 109
diferencia real entre bienes atribuidos a las, cosas a -distribuir
(bienes comerciales y.no comerciales, posiciones.de autori-
dad'y de responsabilidad), Michael.Walzer seala la necesi-
dad de presentar definiciones siempre diferentes de la justicia
en esferas mltiples y concurrentes, cada cual regida por "com-
prensiones comunes"' en el seno- de las comunidades concre-
tas. Si Rawls no tiene-en cuenta esta objecin, es porque
piensa que la regla de distribucin-era suficientemente res-
trictiva, en el plano racional, para neutralizar la heterogenei-
dad real de los bienes,' pero tambin porque su idea de la
"estructura bsica-.de la-sociedad" requera una -disyuncin
entre sta y las instituciones particulares efectivamente tribu-
tarias de esta heterogeneidad de los bienes y. de las estima-
ciones correspondientes.:Lejos de ceder en este punto,.Rawls
acenta el aspecto kantiano de su doctrina, encontraste no
slo con el utilitarismo y el libertariansmo de Nozick,12 sino
tambin con las diversas" versiones 'del cOmunitarisrno,.corno
podemos leer en un en'sayo de 1978, The Basic Structure. as
Subject ("La estructura'bsica como sujeto") y-en otro.de 1980,
Kantian Constm,ctivism in Moral Theory. ("Constructivismo
kantiano en la teora moral"). Es una dificultad aparentemen-
te similar-a las que antes planteaban los comunitaristas,-pero
discernida por el autor mismo de la Teora de la Justicia- en
su gran obra, que deba arrastrar los remaniements que nom-
braremos! - . . - . . . . - ,. '
L a dificultad, declara Rawls, - . ---.
es inherente a la Teora de la justicia en el plano ci la
equidad, pues su;anlisis de la estabilidad de una socie-
dad democrtica, en'la tercera parte, no concuerda con
, una teora tomada como totalidad.13
A partir de 1971, John Rawls entenda por estabilidad la
propiedad''deLconrato d ligar'entre s a 'diversas generacio-
12 R. Nozick, narchy, State, and Utopia, Nueva York.
13 Prefacio a la traduccin francesa'de los ensayos de 1978 a 19SO,
bajo el ttulo Jiistice et dmocrate. - -. .
i
 .LO JUSTO.
nes y, para conseguirlo, inscribirse en la historia o la poltica,
como sabemos desde Maquiavelo, con la ambicin de esca-
par de las vidas individuales, de las vicisitudes-pasionales y
de la versatilidad de los intereses particulares,
2. Para enfrentar estas dificultades, John Rawls no pro-
cura modificar la definicin de los principios de justicia ni
el argumento" que los vuelve preferibles a cualquier otro g-
nero de. principios, sino restringir el campo de aplicacin a
cierto tipo de sociedad, a saber las democracias que l de-
nomina constitucionales o liberales, en virtud de las condi-
ciones limita Uvas que pertenecen-precisamente a la historia
de estas sociedades y que funcionan asimismo como- condi-
ciones de receptividad o de admisin de los principios abs-
tractos de la.teora de"la justicia y de los argumentos que
los favorecen. - liberales". Rawls emplea indistintamente los-dos calificativos,
a) Para esclarecer la naturaleza de- esta limitacin funda-
mental del- campo de aplicacin de la^ Teora d la justicia, es '
precis- decir a. cules ambiciones debe renunciar esta limita^-
cin. Esencialmente, a.la pretensin de considerar la teora
de la justicia-como-una teora "abarcadora" (comprehensivo),
es decir, vlida, en primer lugar, para toda- sociedad posible;
en segundo lugar, para todas las instituciones subordinadas a
la estructura bsica, incluso las instituciones internacionales
de'rango superior; y, en tercer-lugar, para todas las clases de
transacciones sociales. La teora de la justicia de 1971 era, sin
declararlo explcitamente, una teora abarcadora. En este sen-
tido competa con concepciones de la misma amplitud, tales
como el utilitarismo de Mili y el trascendentalsmo kantiano,
cuya pretensin es abarcar la totalidad de las interacciones
humanas y de las instituciones que las enmarcan. Pero ade-
ms entraba en conflicto con las concepciones del "buen vi-
vir" profesadas por los individuos y las comunidades bajo la
gida de la idea del "bien". Esta ltima consideracin es de
suprema importancia, pues la oposicin tantas veces repetida
entre lo justo y lo bueno pareca situarse en el nivel de la
mayor generalidad. A partir de entonces las concepciones del
bien -de los antiguos, de los medievales, y ms cerca de no-
_ DESPUS DE TEORA DE LA JUSTICIA, D JOHN RAWLS. 111
sotros, de los utilitaristas de diversas tendencias-, permane-
cen en su nivel de generalidad abarcadora, pero en el seno
de la regla de justicia profesada por cierto tipo de sociedad,
la sociedad de democracia constitucional o liberal En este sen-
tido, la oposicin entre-lo justo y lo bueno deja de. ser .ho-
mognea y se vuelve asimtrica: el bien es la ensea de las
doctrinas abarcadors profesadas por individuos o comunida-
des especficas; lo justo es el principio rector de las socieda-
des constitucionales o liberales;-Esta asimetra designa el-ttulo
de la conferencia de 19S5:-"Justice as Fairness: Poltica! Not
Metaphysical". Aqu metaphysical se considera, sinnimo de
comprebensive, lo cual, es bastante asombroso tratndose-de
Kant o de Mili; en cuanto a political, se toma en el -sentido
restrictivo de "vigente en las democracias constitucionales o
pero nunca separa el segundo del primero, en la medida eri
que el liberalismo mismo se puede considerar una teora abar-
cadora -y en consecuencia metafsica, una visin d!1 mundo
que engloba la totalidad de las relaciones humanas privadas
y pblicas, comunitarias y estatales, nacionales-e internacio-
nales-, y tambin-como calificadora de la estructura bsica
de cierto tipo de sociedades, las sociedades de democracia
avanzada. Por ello John Rawls tiende a distinguir el liberalis-
mo poltico del liberalismo que deberemos denominar meta-
fsico. . . . . - . ,
Qu motivos se exponen a favor de esta-drstica reduc-
cin del campo operativo de la Teora de: la justicial Esen-
cialmente, razones histricas de dos tipos. Las primeras abogan
por la distincin que acabamos de nombrar^ las segundas por
una nueva clase de relaciones positivas entre el nivel proce-
sal de la idea de justicia y el plano sustancial de las concep-
ciones religiosas, filosficas y'morales profesadas por los
individuos o las comunidades que componen la sociedad. -El
segundo tipo de razones origina el famoso ensayo "The Idea
of an Overlapping Consensus" ("La idea de un conseriso-por
superposicin"). Slo despus de esta, segunda serie de con-
sideraciones se dar una respuesta completa-a la objecin que
112 .LO JUSTO.
Rawls se hace a s mismo en lo tocante a la estabilidad del
contrato social segn Teora de la justicia..
b) Pero detengmonos un instante en los motivos que he-
mos anunciado como negativos. El principal motivo de la rup-
tura operada a partir de 1978 es de ordei histrico y sociolgico:
es el "hecho del pluralismo". Rawls lo remite esencialmente a
las guerras de religin del Occidente cristiano en los siglos XVI
y XVJL Estas guerras impusieron de hecho la coexistencia de
varias confesiones en un mismo espacio poltico. La solucin
de este conflicto insuperable fue la conquista de la idea de to-
lerancia, la cual se entiende al principio en el sentido de un
modus vivendi a lo Hobbes, digamos.un expediente estratgi-
co y utilitario ("si no queremos matarnos unos a otros, toler-
monos"). Pero lo importante es que la .idea de tolerancia se
haya afirmado como valor positivo de rango superior a las. con-
fesiones religiosas y otras convicciones filosficas, y morales irre-
ductibles entre s. Por cierto, histricamente fue el liberalismo
como filosofa abarcadura el que permiti dar este paso decisi-
vo. Pero es precisamente la tarea deja teora de la justicia,- tai
como la ha elaborado Rawls, desprender el liberalismo polti-
co del liberalismo "metafsico", que permanece en competen-
cia con otras visiones del mundo, sean religiosas, filosficas o
morales. juicio de'Rawls esta tarea, es inevitable, en la medi-
da en que la creciente complejidad del mundo, moderno no
deja ninguna oportunidad para una visin sustancial del bien
o trascendental de lo justo que sirva, corno cimiento para el
lazo social. La nica alternativa sera la imposicin d una vi-
sin nica-del mundo por parte de un rgimen tirnico. En
este sentido, la libertad poltica, liberada de su .ropaje "metaf-
sico" por la teora renovada del contrato, aparece como la ni-
ca salida razonable .aparte de la alternativa entre la guerra de
todos contra. todos y la tirana. Fundamentalmente, slo una
justicia procesal puede asegurar la coexistencia, entre visiones
rivales del murido^ principalmente las que estn centradas en
ideas divergentes del bien, como se afirma en el artculo "The
Priority of Right and Ideas of th Good" ("La prioridad, de lo
justo y las concepciones del bien"), de 1988.
. DESPUS DE TEORA DE LA JUSTICIA. DE JOHN RAWLS,
113
Ei argumento sera incompleto si no uniramos a la teo-
ra poltica de la justicia su corolario ms importante en lo
concerniente a' la idea de persona. Esta es inseparable de la
idea inicial del vnculo social como proyecto de cooperacin.
La cooperacin implica personas preocupadas por preservar
y aumentar sus ventajas. Pero Ja idea de persona, tal como la
idea de juscia, debe desdoblarse, segn est determinada por
el enfoque del bien o por su lazo con instituciones regidas
por los principios de justicia. En el primer caso, adoptamos
una concepcin "metafsica" ce la persona; en el segundo,
una idea solamente poltica. En Teora de la justicia, los ciu-
dadanos son considerados personas libres e guales,
es decir, dotadas de una personalidad moral que les per-
mite participar en una sociedad encarada como un siste-
ma de cooperacin equitativa con miras la ventaja
mutua.14 . . - _ .
En cierto sentido, los escritos de los aos 80. no dicen
otra cosa: "La sociedad es un sistema de cooperacin social
equitativo entre personas libres e iguales" (passim). Pero el
carcter libre de las personas se relaciona ms estrechamente
con el primer principio de justicia, y su carcter, igual con -el
segundo principio de justicia. Esta reduccin1 del campo de
significacin de la persona al ciudadano de una democracia.
constitucional es de hecho "liberadora",-pues slo abarca el
dominio limitado de la relacin con la estructura bsica de la
sociedad, en la prolongacin de la conquista de la idea de
tolerancia y la condena de la esclavitud El campo queda li-
bre para todas las expresiones de la vida personal y comuni-
taria, no codificadas por esta relacin institucional bsica. No
slo las controversias-.acerca de las visiones del mundo tie-
nen el campo libre, sino que la poltica queda protegida de
estas controversias por su retiro y su abstraccin. Las demo-
14 Tbeore de lajustice, pg. 211.
114 .LO JUSTO.
cracias constitucionales modernas adoptan este modelo. Es el
que Teora de la justicia brindaba sin tener claros los lmites
d e l i a empresa. . . . . . -
As se ofrece -una respuesta parcial a la objecin interna
formulada por Rawls sobre la base de la condicin de estabi-
lidad del contrato. Negativamente hablando, se puede decir
con certeza . intuitiva bsica segn la cual los.ciudadanos son personas
que, en materia de prctica poltica, ninguna concepcin
moral general puede ofrecer un concepto pblicamente
reconocido para una concepcin d la justicia en el marco
de un Estado democrtico moderno.15 . .
El trmino importante es reconocido, es decir aplicable
histricamente. La respuesta a la objecin.no slo deja de ser
negativa, sino que .se. vuelve positiva, teniendo en cuenta que
el segundo principio de justicia, y ms precisamente la se-
gunda parte de este principio ("las desigualdades sociales y
econmicas deben redundar en una mayor ventaja para los
miembros menos favorecidos de la sociedad") se dirigen a
reivindicaciones-de igualdad sostenidas por tendencias de pen-
samiento rivales y garantizan una proteccin institucional para
los derechos, libertades y oportunidades asociadas con estas
reivindicaciones. La democracia liberal est destinada preci-
samente a ciudadanos que estn en desacuerdo virtual sobre
lo esencial. Su propsito es limitar los alcances del desacuer-
do pblico:- ;.... brio reflexivo requerido-por Teora de la justicia. El artculo
Empero, no podramos conformarnos con este modesto
propsito. Es razonable proponerse algo, ms y tratar de re-
construir un lazo ms positivo entr la-regla de: justicia y el
trasfondo de'creencias que se profesan en nuestras socieda-
des modernas. A este requerimiento responde la idea de con-
senso por superposicin. Digamos, ante todo, que esta idea
prolonga la nocin de equilibrio reflexivo entre la teora y
15 T}orie de lajustce, pg. 208;
_ DESPUS DE TEORA DE IA JUSTICIA, DE JOHN RAWLS. 115
nuestras convicciones sopesadas. Pero Teora de ajusticia no
deca cules convicciones sopesadas satisfacan las condicio-
nes de un equilibrio- reflexivo. Ello se deba a que no se ha-
ba percibido la limitacin de Teora de la justicia, al campo
histrico de la democracia liberal. No obstante,. Teora de la
justicia supona entre los signatarios del pacto social la idea
libres e iguales en virtud'de. aptitudes morales precisas, a sa-
ber, el sentido mismo de la justicia, es decir
la capacidad de comprender, de aplicar y respetar en sus
actos la concepcin pblica de la justicia que. caracteriza
los trminos de una cooperacin equitativa.16
De dnde procede la motivacin y, si as podemos de-
cirlo, la instruccin de dicha capacidad moral? Aqu intervie-
ne la idea g!e un consenso por superposicin. Ms ac de este
punto, la- teora de la justicia reposaba slo sobre una estra-
tegia de ehtsin de las controversias, en la lnea de la idea
de tolerancia con la.cual haban concluido las guerras de re-
ligin'del.Occidente cristiano..Ahora debe cobrar caractersti-
cas de apuesta, a saber, qu las concepciones "metafsicas"
rivales que han nutrido y an alimentan.las convicciones fuer-
tes de los ciudadanos pertenecientes a las democracias occi-
dentales tambin pueden motivar, justificar y fundamentar el
cuerpo mnimo de creencias capaces de contribuir al 'equili-
"The.Dornain of the Political and Overlapping.Consensus"
(1989) est expresamente consagrado1 a esta apuesta que com-
plementa el mtodo de elusin que hemos citado. Primero
se afirma .qu la teora de la justicia como equidad constituye
una concepcin poltica independiente, en otras palabras, no
deducible de una teora general de la institucin o de la co-
munidad. Ella requiere pues una justificacin distinta, una ga-
16 TJiorie de lajitstice, pg. 218.
116 . LO JUSTO,
ranta propia de estabilidad. Slo algunas doctrinas- abarca-
doras -sean morales,. Filosficas o-religiosas- pueden, a pesar
de su oposicin mutua, confluir por superposicin en est fun-
damento comn de los valores-propios de una democracia
equitativa y duradera.
Vemos la amplitud de la apuesta: sta es subrayada por
la idea complementaria de la idea de consenso por superpo-
sicin,- a saber la idea de "desacuerdo razonable", que consti-
tuye el verdadero ncleo de este importante artculo:
Podemos decir que un desacuerdo razonable es un des-
acuerdo entre personas razonables, es decir, personas que
han desarrollado sus dos facultades morales [estas facul-
.' tades son la capacidad de poseer un sentido de la'justi-
cia y una concepcin'del bien] en grado suficiente como
para ser ciudadanos libres e iguales en una democracia,
que tienen un deseo duradero de ser miembros plena-
mente activos de la sociedad durante toda su vida.17'
De esta declaracin resulta-que la oposicin entre polti-
ca y "metafsica" aplicada a la idea de justicia no implica des-
precio, indiferencia ni hostilidad hacia las concepciones
"metafsicas" del bien; en la medida en que esperamos que
su confluencia en un punto preciso, el de la justicia poltica,
brinde la forma de adhesin duradera a los principios de jus-
ticia. Por lo dems, cmo pueden ser razonables los desacuer-
dos, si. considerbamos que.las creencias, profesadas eran
simples prejuicios o.atavismos? Se debe admitir con Nagel18
que a razn tiene, sus dificultades ("las dificultades de la ra-
zn"),19 precisamente en la esfera de su ejercicio prctico y
normativo, y con-Berln que un sistema.institucional no.pue-
de aceptar sino "una cantidad limitada .de valores fundadores
en su espacio'de realizacin.-La democracia constitucional-no
17 Jiistice
et dmocratie, pg. 327.
I8-T. Nagel, Mortal Qitestions, Cambridge University Press, 1979-
19 Thore de lajustice, pgs. 325 y siguientes.
. DESPUS DE TEORA DE IA JUSTICIA, DE JOHN RAWLS _ 117
podra pues economizar "preceptos de discusin razonable",20
con lo cual Rawls se aproxima a la tica habermassiana de ia
discusin, sin renunciar a sus reticencias en cuanto a los ar-
gumentos trascendentales. La idea de consenso por superpo-
sicin es una idea pragmtica, respaldada por una experiencia
cuando menos bicentenaria de la prctica democrtica. Inclu-
so la iclea.de. consenso debe estar atemperada por la expec-
tativa de un
sostn de una mayora sustancial de sus ciudadanos po-
lticamente activos.21
Debemos reprochar a Rawls haber desconocido la pro-
blemtica de la dominacin que, al menos en la Europa con-
tinental, ha prevalecido en la escena de la filosofa poltica
desde Hegel hasta Max Weber y Cari Schmitt? Rawls cree ha-
ber dado, su lugar a dos caractersticas importantes de la rela-
cin poltica,22 el carcter cerrado de una sociedad en la cual
no entramos y de la cual, no-salimos voluntariamente, y el
carcter coercitivo del poder poltico, al-menos enia fase de
la aplicacin de las leyes. Pero si estas dos caractersticas per-
tenecen a la delimitacin'del "dominio especial de lo polti-
co", no nos ensean nada sobre las condiciones, de. justicia
que 'harn del- Estado un Estado de derecho y del rgimen
poltico un rgimen constitucional. La adhesin de los ciuda-
danos en cuanto personas libres e iguales es lo que justifica
la estructura general de la autoridad poltica. El carcter razo-
nable de esta adhesin consiste en que ninguna comunidad
de creencias religiosas, filosficas o morales considerar ra-
zonable recurrir al poder del Estado para obtener la devo-
cin de los dems por sus propias doctrinas.
Raws aclara un poco ms su propia apreciacin de la
situacin espiritual contempornea cuando examina lo que
? et dmocratie,- pgs. 329 y siguientes,
21Ibd.,-pg.351..
pg. 351.. .. . .
22 Ibd., pgs. 335 y siguientes.
118 .LO JUSTO.

1.A PLURALIDAD DE LAS

considera el caso tpico de -un consenso por superposicin:
aquel donde la concepcin poltica es-aprobada por las tres
INSTANCIAS DE JUSTICIA
doctrinas "abarcaduras" siguientes: una concepcin religiosa
que predique la tolerancia y comprensin incluso de la fe
-una-suerte de liberalismo filosfico, tal como el de Kant o
el de Mili, que llegan a-la. teora de a justicia como equidad
como consecuencia de su visin general del mundo-, y una
concepcin poltica que se baste a s misma en la expresin
de los valores polticos
que, en las condiciones relativamente favorables que po-
sibilitan una democracia constitucional ms o menos justa,
la imponen normalmente sobre.otras que se le' opon-
dran.23 ' '
- John Rawls no: dice" dnde s sita l mismo en cuanto
persona singular respecto de .este caso tpico de consenso por El tema de la presente leccin puede parecer inoportuno,- in-
superposicin. Su papel de filsofo se detiene en. el momen- cluso intempestivo, en el sentido preciso de a palabra. :En el
to en que subraya el carcter aleatorio de las condiciones de momento en .que la opinin y los poderes pblicos, se inte-
estabilidad sin-las cuales sera insuperable la objecin de irrea- rrogan sobre la naturaleza de las transferencias, que nuestro
lismo que Rawls dirige.a la idea de una sociedad bien orde- Estado-nacin debe consentr-a las instituciones europeas pre-
nada y gobernada por la- teora de la justicia como equidad, sentes y venideras, y se. preguntan si se trata de una simple
en el sentido de Teora de la justicial . . transferencia de competencia o de una autntica transferen-
cia de soberana, la cual se ^considera indivisible y por ende
inalienable, en ese preciso momento procuramos mensurar un
problema simtrico, aunque orientado en sentido inverso; No
se trata de la limitacin por arriba de. lo que. podramos de-
nominar la potencia jurdica del Justado, sino, de la limitacin
que est por abajo -y por" ende debajor- de. este mismo.po-
der jurdico. Se trata de un-impulso histrico, que-opera en
el nivel nfraestatal, y sobre el cual han tratado de teorizar
varios.autores. Me propongo examinar, dos-de estos alegatos
a favor de la diferenciacin-.nfraestatal de instancias genera-
doras de derecho. La primera, la de Michael Walzer,1 es con-
23 Ibd., pg. 259.
24 Prefacio de 1992 a Jttstice et dmocratie, pg. 9- Los editores de
este libro presentan en la pgina 372 una lista de obras recomendadas, en
francs, que permiten un anlisis crtico detallado de la teora de la justi- . l Michael Walzer, Spheres ofjusce. A Defense ofPhiraHsm and
cia de Rawls. . - : Equality, Basic Books, 1983. - .. . ' - .
120 .LO JUSTO.
siderada una de las ms brillantes- objeciones a John .Rawls y
su concepto abstracto, formal y procesal de la justicia. El se-
gundo alegato pertenece a Le Boltansk y Laurent Thvenot,2
para quienes la idea de justificacin y no directamente la de
justicia brinda el singular y las ciudades y los mundos mlti-
ples regidos por lo que el subttulo denomina "economas de
escala" introducen la pluralidad en el corazn mismo de la
exigencia de justificacin. El trmino de referencia ya no es
la abstraccin procesal de Rawls, sino la antinomia aparente
entre el holismo de los socilogos durkhekmanos y el indivi-
dualismo metodolgico profesado por la teora econmica.
Ambas obras, a pesar de las diferencias que sealamos; se
relacionan con un pluralismo que aborda en cierto modo al
revs el foco unitario de juridicidad que el Estado-nacin cons-
tituye en nuestra tradicin occidental, y ms precisamente re-
publicana. - ciales. Importa pues examinar la naturaleza de. esta conexin.
Hay una trampa en a.cual no- quisiera caer, la de una
comparacin trmino por trmino que derivara en la simple
yuxtaposicin de dos breves monografas.
Al margen de las diferencias conceptuales entre aquello t
que uno llama esfera y el otro ciudad, insistir en dos pre-'
guntas. La primera concierne a la naturaleza diferente de los
proyectos y los criterios de distincin que de ellos resultan.
La segunda y ms importante, aunque dominada por la pre-
cedente, concierne a las nuevas posibilidades de articulacin
de la comunidad poltica y de su justicia que se abren con
estos dos proyectos que podemos denominar de pluralismo
jurdico. En efecto, si estas dos 'obras trastocan nuestra con-
cepcin republicana de la unicidad del foco de juridicidad^
resumida por el concepto de soberana del pueblo, a .su vez
nos invitan a trastocarlas, a preguntarles qu es para ellas; a
fin de cuentas, la justicia o la justificacin en cuanto trmino
2 Le Boltanski y Laurent Thvenot, 'De la Justificaron: les cono-
imes de lagramleur, Pars, Gallimard, 1991.
. LA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. 121
singular, al cabo de Ja gran gira por la multiplicidad y la di-
versidad de-los focos'de derecho.
DOS PROYECTOS DE PLURALIZACION
Abordando las dos obras a partir del proyecto-que les da im-
pulso y los criterios de distincin que se desprenden de di-
chos proyectos, prestamos atencin a las diferencias que se
expresan en los subttulos de ambas. Por una parte, "defensa
del pluralismo y la igualdad", y-por la otra "las economas de
escala". Qu s e dice con ello?' . . . .
El proyecto de Walzr enfatrza la igualdad, pero el crite-
rio de diferenciacin est dado, por la nocin.de bienes so-
La igualdad, despus de Soln, Pericles, Iscrates, Aristteles,
se convierte en sinnimo de justicia, con lo cual se supone
que .la justicia rige la distribucin de partes iguales o desigua- .
les, en los diversos sentidos que describiremos. Digamos que
la justicia, en sentido distributivo, identifica la idea de igual-
dad con la de reparto justo. Las dificultades comienzan cuan-
do descartamos la igualdad simple -aritmtica, deca
Aristteles- expresada en la- frmula "a cada cual la. misma
parte". Se admite, que slo una sociedad represiva podra im-
ponerla, y ello en detrimento de todos. Qu hay entonces
de la igualdad'.compleja? -La reivindicacin de dicha igualdad
se revea esencialmente reactiva y correctiva, en sntesis, abo-
licionista: lo. que desea abolir es. la dominacin. He aqu el
proyecto: ' . . - . " . ' . , .
La meta del. igualitarismo poltico es una sociedad libe-
. rada de la dominacin. (Pag. XIII.)
Nada de ello, como veremos, ocurre en 'Boltanskry
Thvenot. Ahora bien, por qu.se manifiesta la dominacin
en nuestras sociedades? Esencialmente por el modo- de repartir
los bienes sociales. Cmo, hacer para que ningn bien social
122 _ LO JUSTO.
sirva- de medio de dominacin? Con esta pregunta asociamos
el proyecto con el criterio, a saber el principio de diferencia-
cin de los bienes sociales. Aqu nos servirn de gua tres aser-
tos ligados entre s:
. 1) los bienes Aciales son-mltiples, irreductiblemente;
2) cada cual reposa sobre un simbolismo comn (Wal-
zer habla de shared understandings)]
3) cada cual desarrolla, a partir de la comprensin que
tienen de ellos los grupos afectados, una lgica interna; a sa-
ber razones que rigen la extensin de la validez y el lmite
de la reivindicacin. '
- Estos tres asertos valen como criterio de identificacin
de los bienes afectados, de diferenciacin de los simbolismos
implcitos, de delimitacin de las esferas aludidas. .
Vemos as que el proyecto contrarrestar la dominacin
y-el triple criterio ligado a la.nocin de bienes sociales se
articulan entre s. La nocin de igualdad compleja aparece pues
como .concepto resultante de la interseccin entre el proyec-
to de combatir la-dominacin y el programa de diferencia-
cin de-las esferas de justicia. La idea- compleja de igualdad,
as como la idea simple de igualdad, es un concepto contes-
tatario, -"abolicionista". A partir de ahora podemos presumir
que el inters-en la diferenciacin 'prevalecer-sobre el de la
integracin. Pero esto ser el tema de nuestra segunda parte.
- Si- ahora^ echamos una ojeada sobre la- lista abierta (ppen-
wded) propuesta por Walzer, reparamos en varias caracters-
ticas-que podran-asombrar. Ante todo-s'e- impone una
impresin de; improvisacin, ms precisamente, de brcolage
en el sentido d Lvi-Strauss. Este efecto es sin duda delibe-
rado: si es verdad que los bienes sociales son heterogneos,
las razones que rigen su apreciacin son en s mismas incon-
mensurables. Una rpida recorrida de los ttulos lo confirma.
Comenzamos por la nacionalidad Qnembersbip): cmo dis-
tribuir el dentro y el fuera de la-comunidad poltica entre na-
cionales y extranjeros?. Se. contina con la proteccin social
(provisin), esencialmente la seguridad y la asistencia a-, los
ms desprotegidos, con la: pregunta: qu necesidades (neds)
. LA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. 123
suponen una obligacin de atenderlas y un derecho correla-
tivo? De all pasamos al dinero.y a las mercancas, con la pre-
gunta "Qu se puede comprar.o no con dinero?", y-se
responde a la pregunta con- una lista tan completa como sea
posible de aquello^ qu no sea venal. As, pues, al tratar so-
bre la significacin legtima que se. asocia con la nocin de
bienes comerciales decidimos los lmites asociados con la no-
cin de mercado y economa de mercado. A continuacin se
consideran los puestos (office) abiertos a concursos reglamen-
tados, con un grupo de preguntas referentes a los exmenes
y los jueces, y principalmente si todos los empleos (Jobs) se
deben erigir en cargos. Se trata de'la cuestin del buen dere-
cho y de los lmites de la nocin de servicio pblico y de
funcionario. Curiosamente se contina con la nocin de tra-
bajos-serviles, sucios o degradantes Qoardworti), considerados
como valores negativos que se deben repartir equitativamen-
te sin regimentar a todo el mundo. De all se pasa a los ocios,
los cuales, en cuanto bienes positivos, no'se reducen'a la pe-
reza, -ni- a. las vacaciones, sino -que presiden la distribucin
del-tiempo, social y los ritmos de actividad de la ciudad. No
nos asombra leer a continuacin largas pginas consagradas
a-la educacin; es un bien social en la medida en que la trans-
misin de conocimiento y -la formacin de la autonoma perr
sonal remiten a la evidencia del simbolismo social; un captulo
de preguntas concernientes a la justicia versa sobre la-com-
prensin de este bien. Quin ensea? A quin? Bajo el con-
trol de-cules instancias?-Y, sobre-todo, cmo asegurar la
igualdad de oportunidades sin caen en sistemas represivos por
exceso de celo pedaggico? El lector,-formado enjilosofa po-
ltica, se asombrar de toparse luego con tres captulos con-
sagrados a las relaciones de parentesco .y afectla la gracia
divina, a la lucha por .el reconocimiento:.Es ocasin de repe-
tir, que laxista- de los bienes sociales es inmensa y jams -se
cierra, si tenemos en cuenta la amplitud' de los simbolismos
compartidos, la lgica interna de.los bienes, considerados y
sobre todo la delimitacin que deriva, de los. espacios de vali-
dez,-quin negar qu la filiacin, el.matrimonio o la.igual-
124 . LO JUSTO.
dad de los sexos plantean cuestiones de distribucin, y que
la querella entre las iglesias y los Estados reclaman la con-
tencin de las pretensiones rivales, elevadas gradualmente una
sobre otra a lo largo de una lnea de demarcacin tan costo-
samente conquistada? Por ltimo, el reconocimiento es un bien
social bajo la forma de ttulos, honores, recompensas y pre-
cios, pero tambin de castigos. - .
Aquello que distribuimos as entre nosotros es la estima,
no la autoestima; el respeto, no el respeto por s mismo;
la deiTOta, no ei sentido de derrota; y la relacin con el
primero y segundo trmino de.cada pares Indirecta e
incierta. (Pag. 273.). , ."
Como vemos, la nocin de bienes sociales se .extiende
muy lejos, hasta la esfera de la intimidad, y los problemas de
distribucin-justa nos persiguen hasta los confines-del fuero
interno-. - ;
Pero llego al ltimo, captulo, cuyo lugar en este edificio,
o mejor dicho esta enumeracin, ocupar el centro de las re-
flexiones crticas de nuestra segunda parte, cuando nos pre-
guntaremos sobre ios recursos de concentracin ofrecidos por
uno-u otro pluralismo jurdico. Este captulo se titula,"Poder
poltico". Es notable que el mismo no presente ninguna defi-
nicin: alusiva al Estado, aunque enumere, sin detenerse en
ello, la soberana, la autoridad y el poder-de. decisin. El: po-
der es estudiado,-y temido y combatido, -como un bien, y por
ende como bien distribuido. Si es as, es porque ningn otro
bien plantea-de modo tan crtico el problema de las. fronte-
ras: est colonizado-por el dinero y ia competencia de los
expertos, 'incluso-el sexo,'e invade otras esferas, al punto de
dar a la tirana su forma ms visible. -Cmo contenerlo den-
tro de. sus fronteras? Procediendo como con el dinero; tras
preguntarnos qu no puede comprarse en virtud de la lgica
inherente a los bienes venales, confeccionaremos de la mis-
ma manera la lista de' aquello que no .puede hacer el poder
poltico: tolerar la esclavitud, corromper la justicia, discrimi-
nar entre los justiciables, controlarla religin,-confiscar o gravar
. tA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. 325
abusivamente la propiedad, arrogarse el monopolio de la en-
seanza, restringir las libertades fundamentales. Para Walzer,
sin embargo, la pregunta acerca de aquello que puede o no
puede el poder poltico precede y domina la pregunta de sa-
ber quin gobierna. Retomando la manida metfora del pilo-
to y la navegacin, proclama orgullosamente que corresponde
a los pasajeros escoger el destino y medir los riesgos, no al
piloto. Aqu Walzer est muy cerca de Hannah rendt, para
quien el poder procede de la conjuncin de voluntades y no
de una instancia superior. .
En este sentido, el peligro ms importante para nuestras
sociedades viene de la coalicin entre la propiedad en- cuan-
to poder sobre las cosas y el poder poltico que se ejerce so-
bre los hombres. De ah la urgencia permanente de una justa
delimitacin de las esferas. El lector se preguntar con inquie-
tud s el poder poltico es un bien como los dems. En cun-
to "instancia crucial de la justicia distributiva", no es l mismo
el custodio de las fronteras? Y, en virtud de ello, no plantea
un problema totalmente especfico de autolimitadn, ora por
la va constitucional o por todo otro medio? All tocamos algo
que en la segunda parte, denominar la paradoja de lo polti-
co, a.saber, que-lo poltico parece constituir tanto una esfera
de la justicia entre las dems como el envoltorio, de todas las
esferas. - .
Pasando de Walzer a Boltanski-Thvenot, nos llama la
atencin la diferencia, tanto en el nivel del proyecto como
en la criteriologa resultante del mismo; a la pareja formada
por el requerimiento de igualdad compleja y la investigacin
de los bienes sociales, responde otra conjuncin: el requeri-
miento de justificacin y la investigacin de los rdenes de
magnitud. Estas grandes diferencias se refieren a situaciones
iniciales; diferentes: en Walzer, es la tirana, forma perversa de
la dominacin; en Boltanski y.Thvenot es el conflicto, la dis-
puta, lo diferente, en sntesis, la discordia. La dominacin re-
clama 'una estrategia de contencin, la discordia una estrategia
de justificacin, consistente en una batera de argumentos para
hacer valer en los litigios. As- asociado con el requerimiento
726" .LO JUSTO.
de justificacin, el sentimiento de la injusticia no constituye
una motivacin menos fuerte en el marco del desacuerdo que
en el de la dominacin; la violencia acecha la discordia, pues
sta no logra elevarse al nivel del discurso. Tal es la pregun-
ta de donde procede- la obra: cmo justificar el acuerdo y
superar .el desacuerdo sin sucumbir a la violencia?
Este proyecto exige una metodologa, o mejor dicho una
criteriologa, que consiste, como en Walzer, en un trabajo de
diferenciacin. Por eso en la segunda parte se plantea un pro-
blema idntico de articulacin. Pero aqu la diferenciacin no
recae sobre los bienes sociales y la comprensin comn que
tenemos de ellos, sino sobre los principios de escala. La dife-
rencia no es fcil de precisar: digamos que primero buscar
mos formas de equivalencia -y por ende generalidades- entre
los actor es"sociales, resultantes de su recurso a principios l-
timos de legitimacin en las situaciones de acuerdo y des-
acuerdo. Estos principios se revelan en -ultima instancia
mltiples. - . " . ' :
. En la regresin hacia argumentos cada vez ms. anterio-
res, es preciso detenerse en alguna parte; la necesidad de esta
detencin, en las operaciones de justificacin no puede, no in-
teresar al jurista" que reflexiona sobre la relacin entre juicio
y sentencia: sentencia en la deliberacin, sentencia en la con-
frontacin de reivindicaciones, ltima palabra pronunciada, en
el debate del s-mismo consigo mismo o: del s-mismo con el
otro. Pero esto no es todo: an no.hemos introducido la .idea
de-escala-y economa de escala. Los rdenes de generalidad
qu corresponden a las formas de justificacin no slo son
maneras de clasificacin sino escalas de evaluacin: pensa-
mos en Pascal.y sus "tamaos- de establecimiento"; nuestros
autores han pensado en ello. Si los principios de justificacin
rigen valores de escala,-ello impone que la idea'de justifica-
cin .supone la de valer ms o valer menos en las pruebas de
justificacin. - . - ." .- . dicia de todos, y las personas slo estn unidas 'por la
He aqu lo que- en Boltanski y Thvenot ocupa el lugar
que en "Walzer ocupa la idea de heterogeneidad de los bie-
nes sociales, -a saber, la pluralidad de los'principios de justifi-
. LA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. 127
cacin invocados cuando los actores sociales intentan defen-
der su causa o fundamentar la crtica en situaciones de dis- .
cordia. .
No quisiera que, por preocupacin didctica, esta oposi-
cin, se llevara demasiado lejos. Un parentesco aproxima' es-
tos dos proyectos de pluralizacin de la idea de justicia. 'Ello
es visible en los prstamos implcitos entre uno y otro. As, la
nocin de los bienes sociales desarrolla una lgica interna de
fuerte carga prescriptiva (qu tenemos derecho a comprar o
no); en este sentido, la nocin de comprensin comn se une
con la de justificacin. En sentido inverso, podemos decir que
las diversas escalas- se prestan a .la. distribucin como los bie-
nes sociales;.la justificacin nace entonces de la justicia ds^
tributiva. A lo sumo, en los dos casos, tambin distribuimos
poder, y por ende satisfaccin y-gozo.-Aun as, sigue-habien-
do una gran distancia entre un proyecto centrado en la igual-
dad, es- decir la limitacin de la dominacin, y un proyecto
centrado en la justificacin, es decir un tratamiento razonable
de los litigios. . - .
Esta diferencia inicial encuentra un- eco en el plano, de
los modelo's a los cuales apuntan las dos empresas.'No es
casual que aqu no se hable de esferas de justicia sino, de ciu--
dades y mundos. Los regmenes-de accin justificada mere-
ceri ser llamados "ciudades",, pues brindan una coherencia
suficiente a un orden de transacciones-humanas. Se los-de-
nomina "mundos" cuando las cosas, los objetos y los disposi-
tivos sirven como-referentes establecidos, a la. manera de-un
"mundo comn"; en-las-pruebas que. surgen en una-ciudad-
dada.--As, en la-"ciudad inspirada";, la escala de las personas
se autoriza por gracia, como un don, sin relacin con el di--
ero, la gloria o la utilidad. En la "ciudad dla opinin",-. la
escala, depende del renombre, de. la opinin ajena. En la "ciu-
dad comercial" se negocian bienes raros, sometidos a la co-
confluencia de apetencias. En la "ciudad domstica",-, que se-
extiende hacia aquello que Harnah rendt llamaba- la famU
lia, reinan-valores de lealtad, fidelidad, reverencia:-La-"ciu-'
12S .LO JUSTO.
dad cvica" reposa sobre la subordinacin del inters propio
de la voluntad de todos, expresada por la ley positiva. En la
"ciudad industrial" -que no debemos confundir con la ciu-
dad mercantil donde la fijacin instantnea de los precios cons-
tituye el valor- predominan reglas funcionales y duraderas
sometidas al principio superior de la utilidad.
Ante todo notamos una semejanza de superficie. El ca-
ptulo "Ciudad mercantil" evoca el captulo "Dinero y mercan-
cas"; la "ciudad cvica" evoca el "poder poltico"; y sera fcil
encontrar equivalencias entre lo que se dice de la "ciudad ins-
pirada", por una parte, y de la "gracia divina1^ por la otra, e
incluso entre la "ciudad domstica" y el "tiempo libre", el "re-
conocimiento" y dems. Pero es dudoso que una correlacin
trmino por trmino- nos lleve demas.ia'do lejos, pues ambos
recurren a metodologas muy diferentes. Walzer apela a una
antropologa cultural a'cuyo juicio la evaluacin de los bie-
nes presenta una relativa coherencia de" estabilidad de largo
plazo. El filsofo procede aqu corno Clifford Geertz en su
"comprensin de las culturas": l se limita a engrosar el trazo
para enumerar los perfiles relativamente estables y durables
de evaluacin; da por sentado que los shared und&rstandings
permiten este procedimiento, que a fin de cuentas ya haba
sido el de Max "Weber en la elaboracin de sus ideal types.
Las ciudades de Boltanski y Thvenot no son ideal types de
evaluaciones compartidas, sino argumentaciones en situacio-
nes, de-acuerdo y de litigio. Por ello la reconstruccin es ms
compleja que una simple duplicacin' de las comprensiones
que operan en un perodo de tiempo prolongado. Esta con-
siste curiosamente .-y felizmente, me atrevera a decir en es-
labonar,- con miras a aclarar las unas por medio de las otras,
obras especulativas recibidas de la tradicin filosfica y teo-
lgica y manuales destinados a los cuadros directivos empre-
sariales y los dirigentes sindicales. .
Esta lectura cruzada se pone en prctica por primera vez
en el marco de la "ciudad mercantil". Los autores toman de
la obra de dam Smith los elementos que garantizan el -esta-
blecimiento de un lazo -comercial; estos elementos constitu-
. LA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. 129
yen, segn la expresin de Smith, los lincamientos de una
"gramtica" que es posible identificar aun en las argumenta-
ciones ms dbiles, peor articuladas, como las de los manua-
les en cuestin. Asimismo, la Ciudad de Dios de san Agustn
lleva a un nivel apropiado el discurso ms dbil articulado
por ciertos genios espirituales, artsticos y marginales que pue-
blan la "ciudad'inspirada". El Contrato social de. Rousseau es
el mayor recurso de la "ciudad cvica". La concepcin del ho-
nor en Hobbes explcita las sutiles reglas jerrquicas de la "ciu-
dad del renombre", donde la escala de las personas depende
de la opinin de los dems. Saint-Simon es el gua en la ex-
plotacin de los discursos sostenidos por quienes l fue "el
primero en llamar industrales. Bossuet y otros moralistas brin-
dan un discurso apropiado para la "ciudad domstica" (sea-
lo al pasar que la filosofa se encuentra reintroducida en el
corazn de las ciencias sociales a ttulo de tradicin argumen-
tativa, lo cual constituye una -justificacin indirecta para ella-
y, para el socilogo y el economista que son nuestros auto-
res, el reconocimiento de su pertenencia a una historia- del
sentido).
La ventaja de Ja metodologa utilizada en De lajustifica-
tion consiste en llevar mucho ms lejos el anlisis conceptual
de aquello que Walzer da por sentado, una vez establecido
el simbolismo que rige tal categora de bienes sociales. De-
seara demostrarlo a propsito de dos subdivisiones donde
ambas' obras parecen superponerse: el lazo comercial y el lazo
poltico. .
En lo concerniente al lazo comercial, Walzer, esencial-
mente preocupado por impedir la intromisin de una esfera
en otra, se limita a sintetizar qu significa repartir, comprar-
vender, canjear; cuenta con una suerte de intuicin esclareci-
da, llevada al rango de lgica interna de los bienes
considerados, para confeccionar la lista de aquello que no se
puede comprar ni vender. Por ltimo, al confeccionar la lista
de los temes derivados de otras categoras de bienes, se es-
pecifica, de manera en cierto modo negativa, el bien comer-
cial en s. A esta operacin de delimitacin responde, en De
130 .LO JUSTO.
lajustification, un trabajo de constitucin de tipo argumenta-
tivo ms que apreciativo del lazo comercial. Se puede hablar
de una verdadera constitucin del bien comn que lleva a
los individuos a superar su.singularidad. Volveremos en la se-
gunda parte sobre el papel que desempea esta nocin de
bien comn, que nuestros autores especifican cada vez. en fun-
cin de la ciudad considerada. As, en el caso de la "ciudad
mercantil", el bien comn est representado por el precio que
concluye la negociacin suscitada por el libre juego de ape-
tencias:
El bien comercial une a las personas por medio de bie-
nes raros sometidos las apetencias de todos, y la com-
petencia de apetencias subordina el precio, asociado con
la posesin de un bien, a los'deseos de los dems.
(Pag. 61.)
Queda claro, pues,- que las reglas que gobiernan el dis-
' positivo del mercado -reglas, dicen los autores, semejantes a
las reglas gramaticales- son las que permiten, en segunda ins-
tancia, criticar la pretensin de la esfera comercial de conta-
minar las otras, esferas. El ejemplo de la ciudad mercantil
presenta una buena ocasin- para afinar la diferencia entre un
enfoque evaluativo y un enfoque argumentativo, sea cual fuere,
su innegable parentesco. ..
Ahora quisiera detenerme en el otro registro donde los
dos anlisis confluyen: el poder poltico, por una parte,- la ciu-
dad cvica, por la otra. Para Walzer, la cuestin del poder toca
a la preocupacin mayor de su obra, a saber el destino de la
dominacin. Como hemos visto, al confeccionar la lista de
aquello que el poder- poltico no tiene - derecho a controlar,
se disean los contornos de la esfera del poder. Pero se da
su constitucin interna por ya comprendida, mientras que en
Boltanski y Thvenot el contrato social suscita una gnesis
conceptual, la que procede de la transferencia de la sobera-
na del cuerpo del-rey a- la voluntad general. Se trata de una.
forma de subordinacin donde el bien comn se define como
"bien pblico". Del compromiso recproco entre los particu-
. LA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. 131
lares y el pblico proceden los grados de escala cvica, se-
gn que la voluntad que impulsa a los ciudadanos sea singu-
lar o est orientada hacia el inters general. En este punto el
anlisis de la ciudad cvica conduce a las mismas perplejida-
des que el anlisis, de la esfera del poder poltico: la ciudad
cvica -la extrela de la palabra ya debera alertarnos- es
una ciudad como las dems? .Su paradoja no consiste en ser
al mismo tiempo el envoltorio de todas las ciudades? Esta per-
plejidad estar en el centro de nuestra segunda parte.
Pero quisiera decir una palabra rns acerca de la dife-
rencia de estrategia de las dos-obras examinadas. Esta se acre-
cienta cuando Boltanski y Thvenot completan su teora de
las "ciudades" con la de los "mundos". Recordar cmo pa-
san nuestros autores del primer tenia al segundo. La atencin
a la-gramtica del lazo constitutivo de cada ciudad" se debe
duplicar segn ellos mediante una atencin a las pruebas don-
de se juzga la aptitud de las personas en funcin de tal o
cual dimensin. Subrayo al pasar la importancia que reviste
para los juristas el momento del juicio, el momento de la sen-
tencia, pues se zanja la disputa y se resuelve la incertidum-
bre concerniente a las.escalas. Lo importante para este anlisis
va ms all; el apoyo en las cosas, los objetos y los dispositi-
vos en las pruebas de aptitud es lo que permite hablar no
slo de "ciudades" sirio de "mundos": "La cuestin del acuer-
do lleva as de la justicia al ajuste". (Thvenot se ha expresa-
do, ms recientemente sobre aquello que l denomina la
"accin-que-conviene".) Quiz sea por esta atencin a los dis-
positivos materiales, comparables al aparato judicial del tri-
bunal, que nuestros autores se alejan rns de la fenomenologa
de los simbolismos comunes y abordan ms adelante una cri-
teriologa del juicio bajo el ttulo de "Juicio puesto a prueba"
(concerniente al .parentesco con el juicio judicial, como se ver
en las pginas 175-176). Es la parte de la obra de Boltanski y
Thvenot que corre nas peligro de ser pasada por'alto. Creo
que es aqu, no obstante, donde el enfoque de nuestros au-
tores- se diferencia ms del de Walzer; el pasaje de la idea de
ciudad a la de mundo permite verificar la gramtica de las
132 .LO JUSTO_
obras de. filosofa poltica con ayuda de los discursos consi-
derados ms prximos a la prctica en manuales destinados
a ios cuadros empresariales y los delegados sindicales; mien-
tras los filsofos guan en ciudades ideales, estos manuales
guan en mundos reales. Ms que prolongar esta confronta-
cin en el plano de la realizacin detallada de los proyectos
de partida, nos volcaremos hacia la crtica pregunta plantea-
da al comienzo de esta leccin.
HACIA LA PARADOJA DE LO' POLTICO
La pregunta era la. siguiente: qu recursos de concentracin
del cuerpo poltico, y por ende de unificacin de los focos
de derecho,'quedan abiertos al cabo de la lectura de una u
otra obra?
No podemos decir que la obra de Walzer -est despro-
vista de todo enfoque abarcador: el tema de la igualdad com-
pleja, tema considerado "abolicionista" y opuesto polarmente
al de la dominacin, atraviesa todas las esferas. Esto los.aproxi-
ma, por as deciiio. El tema figura desde el subttulo: "Defen-
sa del pluralismo y la igualdad". Vale-decir: el pluralismo a
servicio de la igualdad total. Recordemos la frmula ya citada
e n Spberes ofju-stlce; . . . .
La meta- del igualitarismo poltico es una sociedad libe-
rada de la dominacin. (Pag. XtlI.)
Conteste terna Walzer puede entrar en competencia con
Rawls en el nivel de su segundo principio de justicia: ms
fundamentalmente, l nos autoriza a conservar, en el ttulo
mismo de la obra, la palabra justicia en- singular. Todo lo
que -se dice despus acerca del funcionamiento general de
la dominacin surge de aquello que podemos denominar un
formalismo mnimo, que se expresa en la definicin de tr-
minos como monopolio, dominacin, predominio y tirana.
Este formalismo mnimo se expresa luego en la correlacin
. IA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. -733
entre el proyecto abolicionista y la criteriologa de los bie-
nes sociales. En este sentido, podemos considerar como rasgo
formal el triple criterio: heterogeneidad de los bienes socia-
les, simbolismo comn, lgica interna de alcance prescripti-
vo. Pero quisiera insistir en un concepto que an o hemos
expuesto, y que se sita en el punto de encuentro entre el
.proyecto de diferenciacin y la criteriologa extrada de la
nocin de bienes sociales, el concepto de convexin y con-
vertibilidad; la conversin consiste en que un bien dado,
corno el dinero o la riqueza, se erige en'ttulo de valor en
otra esfera de justicia, como el poder poltico. Es el mximo
secreto del fenmeno denominado predominio' (jdomnanc),
definido como
medio de usar ciertos bienes,'el cual no est limitado por
su significacin intrnseca o quien configura sus signifi-
caciones a su propia imagen. (Pag. 11.)
Podramos caracterizarla conversin como violencia sim-
blica. Pero Walzer declara llamativamente: -
Un bien predominante es convertido en otro bien o en
mltiples otros bienes, en funcin de aquello que a me-
nudo se toma por proceso natural pero en rigor consti-
tuye un proceso de orden mgico, comparable a una
alquimia social. (Pag. 11.)
Este asombroso texto, que evoca el famoso captulo del
Capital dedicado al fetichismo de la mercanca,, cuando,la
mercanca cobra un valor mstico, propiciando la fusin de
lo econmico y lo religioso. Walzer recurre varias veces a la
conversin, aunque la deja, sin ms reflexin, en-su status
de metfora. Pero no es insignificante, si admitimos con el
autor que
es posible caracterizar sociedades enteras en funcin de
las figuras de conversin que reinan en su seno. (Ibd.)
- Y m s adelante: - . . - -.
134 . LO JUSTO.
La historia no revela ningn bien, predominante nico,
ningn bien naturalmente dominante, sino diferentes cla-
. ses de magias y de pandillas de magos rivales. (Ibd.) .
La reticencia del autor a decirnos ms resulta de la pos-
tura mayor de.su obra, que es de vigilancia en las fronteras,
como si la preocupacin por fundar, por integrar el lazo so-
cial ms vasto, ocultara la tarea de combatir los monopolios
y las tiranas, como si toda empresa de fundacin -aunque
esta interpretacin es personal- estuviera condenada a hacer-
le prfidamente el'juego a la magia de la conversin. ,
Pero puede una teora preocupada exclusivamente por
diferenciar las esferas evitar la cuestin de la integracin de
estas esferas en'un mismo cuerpo poltico? No es que el au-
tor ignore la pregunta. En el momento de afinar-su argumen-
tacin, declara: '. - - ,
La comunidad, poltica es la configuracin [setting] apro-
piada para la:empresa. (Pag. 28.)
Pero el status de esta' configuracin nunca se constituye
en objeto.de una-reflexin aparte. Esta reticencia explica ciertas
anomalas en el tratamiento de la primera y ultima esfera de
justicia: la.nacionalidad y el poder poltico.
En lo concerniente a la primera esfera de justicia, es pre-
ciso observar que todas las dems distribuciones de bienes
se desarrollan en su seno: la nacionalidad no es un bien so-
cial como los dems. -.- . nos de justicia distributiva: en cuanto bien a compartir,- el po-
o lo distribuirnos entre nosotros: ya es nuestro. Lo con-
cedemos a los extranjeros. (Pag. 32.) - .
Y ms adelante:'
La nacionalidad no se puede asignar por medio .de una
instancia externa: su valor depende de una decisin in-
terna. (IbdO
En otras palabras, aqu enfrentamos un fenmeno de au-
toconstitucin que no se deja situar bajo.la gida de la distri-
. LA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. 135
bucin, sino.por la tendencia de la pareja nacional/extranje-
ro. El carcter inslito de este fenmeno de constitucin en
relacin con una idea de justicia distributiva es subrayado una
vez ms por el hecho de que la mayora de los dems bienes
distribuidos resultan ser bienes allende las fronteras, por los
cuales e mundo constituye la ltima instancia distributiva que
podemos denominar self-contained. En cambio, es-preciso se-
alar que
no obstante, con la comunidad poltica nos aproximamos
lo ms posible al bien comn. (Ibd.)
La lectura del ltimo captulo, que en cierto modo respon-
de polarmente al primero, refuerza nuestro embarazo. Como
lo anuncibamos al fin de la primera parte, el poder poltico
es a la vez un bien compartido como los dems y si as se
quiere- el guardin de las fronteras. Pero parece que aquello
que interesa a "Walzer no es el status de la soberana popular y
su eventual indivisibilidad, y por ende la fundacin del cuerpo
poltico, aquello que tocara a la pregunta misma de la fuente
del derecho, sino la eventualidad de. aquello que nos ha pare-
cido la mayor perversin del proceso de evaluacin de los bie:
nes, a saber la conversin inducida'de un bien en otro: de la
riqueza en poder poltico, de^poder poltico en poder religio-
so, etctera. De esta manera se elude la cuestin del funda-
mento unitario del cuerpo poltico. As la obra evita enfrentar
la paradoja que constituye el tratamiento del Estado -en trmi-
der, poltico exige ser devuelto a su lugar entre los bienes; es
un modo de contribuir a desmitificarlo. Pero, dado que no es
nicamente un bien entre otros, dado que es el regulador de
muchas distribuciones, incluidas las- que afectan bienes tan in-
tangibles como los bienes afectivos, msticos, tico-jurdicos, el
poder poltico parece surgir del marco de la justicia distributi-
va y plantear el problema especfico de la autoconstitucin.y
el problema correlativo de la autolimitacin. Por qu el autor
evita plantear el problema del Estado y la soberana en los tr-
minos de esta, paradoja? Sin duda l dira que este problema
136 .LO JUSTO.
ha sido tan tratado que hoy oculta otro que le parece ms ur-
gente, a saber, el problema del gobierno limitado. Su debate
no es pues con Rawls, sobre el punto de los principios de jus-
ticia, sino con Nozick, sobre el punto del gobierno mnimo.
Como el bombero, corre hacia el foco de incendio, el lugar
donde se transgrede una frontera. Aun as, a su entender el
mayor peligro reside en el poder poltico. Pero se puede su-
poner una razn ms fundamental: una filosofa poltica total-
mente construida sobre el tema de la heterogeneidad de los
bienes sociales est mal preparada para plantear el problema-
de la autoconstitucin del cuerpo poltico y los problemas
anexos de su autolimitacin. .-
Cabe entonces preguntarse si una teora de la justifica-
cin, preocupada por diferenciar ciudades y mundos, est.
mejor equipada para enfrentar esta paradoja poltica. A pri-
mera vista, podemos sostener que la obra de Boltanski y Th-
venot est, mejor dotada que la de "Walzer. en consideraciones -
de alcance, abarcador. Al tema de la igualdad compleja res-
ponden largos anlisis consagrados sucesivamente a \zs figu-
ras de la crtica en las situaciones de desacuerdo, uego" a
aquella forma particular de retorno al acuerdo que constituye
la componenda. Este orden, de sucesin, es importante, pues
no vamos directamente a las posibilidades de consenso en k
escala de. una comunidad- polticamente unificada: primero
hacemos un gran desvo por el conflicto entre los mundos.
All es donde ambos proyectos se .parecen de nuevo, y en
dos aspectos, el pluralismo inducido para comenzar una vi-
sin trgica de la accin, el acuerdo en una ciudad teniendo
por precio el desacuerdo entre las ciudades. Pero aquello' que
Walzer trata como -un conflicto entre simbolismos comunes,
en la prolongacin de la heterogeneidad de los bienes, es para
Boltanski y Thvenot un conflicto entre principios de justifi-
cacin, y por ende un ejercicio crtico. La transferencia de un
mundo a otro se caracteriza por una transferencia de argu-
mentos que puede minar el interior de los principios'de es-
cala de tal o cual ciudad, as sometida al fuego del juicio de
sospecha. Esta capacidad de rplica mutua parece estructural
. LA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. 137
y no coyuntura!. El bien comn de una ciudad es vulnerable
a la crtica armada por la visin del bien comn que consti-
tuye el lazo interno de otra ciudad. Nuestros autores son as
llevados a confeccionar el mapa de las crticas dirigidas des-
de un mundo hacia cada uno de los otros cinco mundos. No
entrar aqu en este juego de fuegos cruzados donde hay mu-
chas balas desperdiciadas. Me detendr en una observacin
que me conducir directamente a la cuestin del consenso,
eje del sentido global de la obra:
No existe un punto de observacin, exterior y superior
a cada uno de los mundos, desde donde la pluralidad
de las justicias se pudiera considerar desde arriba, como
un abanico de opciones igualmente posibles. (Pag. 285.)
La ausencia de todo punto de observacin externo es un
tema mayor eri ambas obras. .Qu significa esto para una teo-
ra del consenso? Ofrece sta nuevas aperturas acerca de la
recomposicin de una idea unitaria de justicia?
Ante todo observemos, a modo de transicin, que la cr-
tica ejercida desde un mundo hacia los dems es realizada
por personas capaces de cambiar de mundo, de pertenecer
simultneamente a varios mundos, y por ende de transpor-
tar consigo la visin interna del mundo de donde vienen.
As se presume una teora implcita del trickster. en definiti-
va es el trnsfuga, el traidor, quien permite a nuestros auto-
res escribir:
La posibilidad de salir de la situacin presente y denun-
ciarla apoyndose en un principio exterior y, en conse-
cuencia la pluralidad de los mundos, constituyen pues
la condicin de una accin justificada. (Pag. 289-)
Pero este individuo que salta las murallas est impulsa-
do por la visin de un bien comn que no sea solamente el
de una ciudad, el de un mundo?
He aqu la pregunta en torno de la cual gira en definiti-
va toda la empresa. Es muy difcil responder a esta pregunta
por s o por no.
13S .LO JUSTO.
Al principio del libro, en un nivel todava muy formal
antes de entrar en el laberinto de las ciudades, un poco como
cuando Walzer habla del predominio antes de iniciar su peri-
plo por las esferas, nuestros autores plantean una serie de
axiomas que anticipan directamente la respuesta a nuestra pre-
gunta. El primer axioma est constituido por el principio "de
la comn humanidad de los miembros de la ciudad" (pg. 90-
Esta iguala a todos los hombres en cuanto humanos, exclu-
yendo la esclavitud o la designacin de subhombres. Pero,
en ausencia de diferenciacin, este lazo es no poltico, en la
medida en que slo pone en escena un hombre nico, un
Adm El Edn no es un sitio poltico. El acuerdo perpetuo
de todos con todos no propone nada ms que una utopa,
en el.lmite de toda ciudad: slo con el segundo axioma, el
principio de disimilitud, los miembros de la ciudad pueden
al menos distinguir dos estados posibles; .ya no estamos en
el Edn; comienzan las pruebas para atribuir diferentes esta-
dos. Entonces slo un modelo de humanidad en varios esta-
dos brinda acceso a una vida poltica; por ello es preciso
aadir un axioma suplementario que defina el modelo de "hu-
manidad ordenada" Cpg. 99). Bajo este status, polarmente
opuesto a la utopa de un Edn indiferenciado, se puede ha-
blar de bien comn, pero siempre desde el ngulo de una
ciudad o de un mundo.
Hecha esta reserva, podemos regresar a la cuestin del
consenso o, mejor dicho, de los consensos entre cada ciudad
y las otras cinco. Slo existen figuras de consensos. Parece,
pues, que no es sino en un sentido impropio que uno de
estos ltimos captulos se titula "los consensos para el bien
comn" (pg. 337). Cmo habra un superconsenso en la es-
cala del cuerpo poltico indiviso, cuando el consenso no es
sino una suspensin del disenso, por medio del cual se evita
la violencia? El voto es claro:
El principio encarnado por el consenso resulta frgil, tanto
que no se puede relacionar con una forma de bien co-
mn constitutivo de una ciudad. La instalacin de un con-
.LA PLURALIDAD DE LAS INSTANCIAS DE JUSTICIA. 139
senso no permite ordenar a las personas segn una es-
cala propia. (Pg. 338.)
Al leer la paite del libro consagrada al consenso, nos que-
da la impresin de que los consensos son siempre ms dbi-
les que los lazos internos en las mltiples ciudades. De ello
resulta que si algn bien comn superior es encarado por el
consenso, en cuanto figura general de interaccin, es tan in-
determinado como es frgil el lazo instaurado por el consen-
so. A falta de la utopa del Edn, no se pueden generar sino
consensos siempre amenazados de trocarse en componendas,
segn una inclinacin que evoca e efecto perverso denun-
ciado por Walzer bajo el signo de la conversin.
Me pregunto pues si, tanto en Boltanski y Thvenot como
en Walzer, no se ha subestimado la importancia de a para-
doja de lo-poltico, resultante del hecho de que la ciudad c-
vica es y no es una ciudad como las dems, en todo caso no
en el sentido en que lo son-el mercado, la familia, la ciudad
inspirada. Encuentro un refuerzo para mi perplejidad en la elec-
cin que hacen los autores del Contrato social de Rousseau
como modelo de la ciudad cvica (a propsito de esta desig-
nacin, "ciudad cvica", los autores revelan un titubeo: no se
trata de un pleonasmo?). Si el. Contrato social vale como mo-
delo, es difcil considerarlo como modelo de una ciudad en-
tre otras. No puede ser sino el modelo de una ciudad inclusiva,
puesto que.la voluntad general no tolera coaliciones por de-
bajo o por fuera de s misma. Rousseau las habra llamado
"intrigas".
Estas obseivaciones crticas menoscaban los anlisis de
Walzer y de Boltanski y Thvenot? Estara tentado de atribuir
a estas dos obras el mrito de habernos ayudado a cobrar
conciencia de una situacin indita, en todo caso impensable
en los trminos de nuestra tradicin republicana y jacobina,
a saber que el Estado, en cuanto fiente de derecho, se en-
cuentra situado hoy en la incmoda situacin de una entidad
llamada a comportarse a la vez como todo y como parte, como
continente y como contenido, como instancia inclusiva y como
140 .LO JUSTO.
JUICIO ESTTICO
regin incluida. Es as como las reservas de nuestros autores, Y JUICIO POLTICO
confesas o no, se convierten en nuestro propio embarazo. Es- SEGN HANNAH ARENDT
tos anuncian tiempos difciles para el derecho. No ser me-
nos difcil, en los decenios venideros, conciliar la indivisible
soberana popular con la proliferacin de focos de derecho,
que conciliar esta soberana indivisible con las nuevas insti-
tuciones- postnaconaleSj cuando no supraestatales, que tam-
bin crearn derecho. As como deberemos generar una
situacin compleja, nacida del encabalgamiento de varias ins-
tancias de juridicidad en e nivel estatal y supraestatal, tam-
bin deberemos tratar de generar una situacin simtrica
surgida del encabalgamiento de varias fuentes de juridicidad
en el nivel infraestatal; tal situacin es consecuencia de la fi-
gura de la paradoja poltica. '

El -objetivo de este ensayo es poner a prueba la tesis de Han-

nah Arendt expuesta en el tercer Volumen.(lamentablemente
inconcluso y postumo) de su trada TJjmking, Willing, Jud-
ging,1 tesis segn la cual sera posible extraer del Corpus kan-
tiano, situado bajo el ttulo convencional de filosofa .de la
historia, una teora del juicio poltico que-, satisfara los crite-
rios aplicados al juicio esttico en la tercera Crtica, la Crti-
ca de la facultad de juzgar,..

1 La trada se deba titular The Ufe oftheMind. Del tercer volumen

slo nos han llegado las Lectures on.Kant's Political Phosophy, el semi-'
nario sobre la Crtica de la facultad de juzgar y el ensayo de. Ronald
Beiner (publicados por la University of Chicago Press, 1982). Bajo el t-
tulo Juger. Sur a pbosopbe politique de Kant se public en Editions d
Seuil en 1991- Myriam RevaulLd'Allonnes tradujo, adems del "Post-scnp-
tum" del tomo I de La ve de l'espiit (La peiise), las Confrences sur la
phllosophiepoliiique de Kant. Al final de la obra hay un ensayo interpre-
tativo que ella sum al de Ronald Beiner bajo el ttulo "Le courage de
juger". - .
142 .LO JUSTO.
EL JUICIO,ESTTICO: KANT
Antes de abordar las hiptesis de Hannah rendt, quiz con-
venga hacer una rpida evocacin de los anlisis que Kant
consagra al juicio reflexivo, cuyo juicio esttico es una de sus
dos expresiones, acentuando su capacidad de ser extrapola-
das ms all del campo cubierto por la tercera Crtica. S no
voy directamente al anlisis del juicio esttico y me demoro
en el concepto general de juicio reflexivo, es con la finalidad
de dejar margen para una interpretacin alternativa de la fi-
losofa poltica de Kant, que permanecera situada bajo la gida
del juicio reflexivo pero no exclusivamente en su uso estti-
co. Partir pues de la conjuncin, bajo el concepto general
de juicio reflexivo, del juicio esttico y del juicio teleolgico.
Digamos ante todo que esta conjuncin exiga una revi-
sin profunda de la concepcin misma de juicio. Toda la tra-
dicin filosfica hasta Kant reposaba sobr la definicin lgica
del juicio como acto predicativo (dar-un predicado a un suje-
to). -La inversin fundamental que se opera despus, de Kant
consiste en sustituir la idea de atribucin (o' predicacin) por
la idea de subordinacin, es decir de un acto por el cual un
caso es "puesto bajo" una regla. La gran novedad de la terce-
ra Crtica respecto de la primera es que admite un desdobla-
miento de la idea de subordinacin: en la primera Crtica,
sta procede de abajo arriba, por as decirlo, de la regla ha-
cia e hecho de la experiencia; es el juicio determinante, as
llamado porque, en la aplicacin de la regla a un caso, el
juicio confiere a la experiencia un valor de verdad consisten-
te en la objetividad (sin referencia a la idea de adecuacin a
la cosa en s = X). La Crtica de la facultad de juzgar se sita
en la hiptesis de un funcionamiento inverso d la subordi-
nacin: para un caso dado "buscamos" la regla apropiada bajo
la cual situar la-experiencia singular; el juicio es "solamente"
reflexivo, porque el sujeto trascendental no determina ningu-
na objetividad umversalmente vlida, sino que slo tiene en
cuenta los procedimientos que sigue la mente en la opera-
. JUICIO ESTTICO Y JUICIO POLTICO SEGN HANNAH ARENDT. 143
cin de subordinacin, procediendo en cierto modo de abajo
para arriba.2 Conviene tener en cuenta esta amplitud de la
nocin de juicio reflexivo para la continuacin de la discu-
sin. No obstante, no podemos silenciar la prioridad que Kant
mismo otorga al juicio esttico en relacin con el'juicio te-
leolgico. "Esta prioridad deriva de que el orden natural pen-
sado bajo la idea de finalidad tiene una dimensin esttica
en virtud de su relacin con el sujeto y no con el objeto. El
orden nos toca en aquello que nos agrada. Asimismo, el jui-r
ci esttico es reivindicado por el juicio teleolgico como el
primer componente del juicio reflexivo, por ende de la re-
flexin-pura. En la seccin VII de la introduccin, Kant pue-
de escribir:
El objeto es pues llamado bello y el-poder de juzgar .
partir, de tal placer (y en consecuencia de manera um-
versalmente vlida) se denomina gusto.
No se puede decir lo mismo del orden mecnico:, ste
no agrada, pues no responde a ninguna expectativa (Absichf)
que se pueda engaar o tergiversar. Parece lcito, pues, situar
el juicio del gusto a la cabeza, de una investigacin que pare-
ce primero destinada a agotarse en una reflexin sobre la fi-
nalidad natural de los organismos vivientes. La frgil unidad
de las dos partes de la tercera Crtica reposa sobre esta posi-
bilidad de desplazar el acento haca el placer del orden, o
bien hacia su estructura teleolgica. La esttica trascendental,
librada a s misma, correra el riesgo de caer en el psicologis-
mo; la teleologa trascendental, en el naturalismo. Lo que ga-
rantiza cierta primaca del juicio del gusto en relacin con
el juicio teleolgico es el parentesco nas inmediatamente re-
conocible entre lo bello y nuestra expectativa de un placer
puro.
2 El autor cita la traduccin francesa: Critique de a facult dejuger,
introducton IV, AK, V. 179, Pan's, Gallmard, Bibothque de la Pllade,
H,pg.933.
144 .LO JUSTO.
Dicho esto, retendremos dos rasgos del juicio del gusto:
primero, el hecho de que el gusto sea un. juicio; luego, que
su comunicabilidad asegure su universalidad. Estos dos ras-
gos constituyen los dos ejes principales de la "analtica de lo
bello" (que luego sera completada por una "analtica de lo
sublime").
a) Primero es asombroso que un sentido ms ntimo que
la vista o el odo, a saber el gusto (Gescbmack"), sea el sopor-
te de un juicio. Siguiendo a Gradan, Kant subraya ante todo
su carcter inmediatamente discriminatorio (su capacidad para
distinguir lo bello de lo feo), a continuacin su apego a lo
particular, y por ltimo su capacidad para la reflexin.-Pero
sobre qu reflexiona el gusto? Sobre el libre juego de las fa-
cultades -representativas, esencialmente la imaginacin (y su
carcter espontneo) y el entendimiento (en cuanto funcin
de orden). 'El placer esttico que resulta de la reflexin sobre
este juego es placer puro. Es placer puro porque el juicio del
gusto no nos hace conocer nada del objeto, ni en s, ni como
fenmeno de conocimiento. Por lo dems, el placer puro es-
capa asimismo a la censura de la moral, dado que su apego
al juego de la imaginacin y del entendimiento asegura su
carcter desinteresado. El carcter reflexivo de este juicio re-
posa en el hecho de que no se hace- sobre una propiedad de
la cosa bella sino sobre el estado del libre juego de las facul-
tades representativas. Para subrayar la extraeza de este mo-
mento "cualitativo", Kant arriesga dos paradojas que han
intrigado a todos los intrpretes. Primero, la paradoja de algo
que place sin concepto, es decir sin intencin objetvadora y
sin pretensin de verdad. Esta, paradoja se explica por la opo-
sicin entre intencin objetivadora, por ende conceptualiza-
dora, e intencin reflexiva aplicada al juego de la imaginacin
y del entendimiento. Esta primera paradoja se presta a la
suerte de transposicin fuera del campo esttico que inten-
ta Hannah Arendt. Retengamos pues esta idea de un libre jue-
go cuyos dos polos son el entendimiento, es decir una funcin
ce ordenamiento, y la imaginacin, es decir una funcin de
invencin, de creatividad, de fantasa.
. JUICIO ESTTICO Y JUICIO POLTICO SEGN HANNAH ARENDT. 145
La segunda paradoja por la cual Kant subraya la extra-
eza del placer incluido en el juicio del gusto es la idea de
una finalidad sin fin, enunciada en el ttulo del "tercer mo-
mento" de la analtica de lo bello (X). Finalidad significa aqu
una composicin interna tal que las partes se adecen entre
s y con el todo; es la finalidad que encontramos en la orga-
nizacin de los seres animados y sobre la cual trata la segun-
da parte de la Crtica de la facultad de juzgar. Pero es una
"finalidad sin fin", en el sentido de que no es querida y pro-
yectada, como ocurre en la relacin entre medios y fin en las
tcnicas constitutivas de la praxis humana. Una flor bella pre-
senta esta composicin armoniosa sin remitir- a una actividad
intencional.
b) Es pues inesperado que el juicio del gusto pretenda
universalidad. Acaso no se presta a discusiones interminables?
Solucin:-el gusto se presta a una orginalsima forma de uni-
versalidad, a saber la comunicabilidad. El gusto es un sentido
compartido. Lo compartido es la reflexin sobre el libre jue-
go de las facultades representativas. El gusto es pues univer-
salizable de un modo en que lo son las representaciones
objetivas o las exhortaciones prcticas del libre albedro. La
ecuacin entre universalidad y comunicabilidad carece as de
precedentes en las otras dos crticas. Es preciso comprender
el alcance paradojal de dicha comunicabilidad: es una verda-
dera paradoja, en el sentido de que nada parece rns inco-
municable que un placer puro. Pero en la medida en que el
placer nace de 3a contemplacin de la finalidad ntima, es decir
de las relaciones de conveniencia instituidas por el libre jue-
go de las facultades, este placer puede ser compartido, e ideal-
mente por todos. Estimar una cosa bella es admitir que esta
cosa "debe contener un principio de satisfaccin para todos"
(ttulo del '6: "Lo bello es aquello que est representado sin
concepto como objeto de una satisfaccin universal"). Des-
prender la universalidad de la objetividad, asociarla con aque-
llo que place sin concepto y que presenta la forma de la
finalidad sin deber ser tratado como el medio de un fin pro-
yectado y querido, todo ello constituye un avance muy osa-
146 .LO JUSTO.
do en la cuestin de la universalidad, puesto que la comuni-
cabilidad no deriva de una universalidad apriorstica. Es ten-
tador buscar esta paradoja de la comunicabilidad, instauradora
de universalidad, en otros campos aparte del esttico (sobre
todo en el campo poltico, pero tambin en el histrico o even-
tualmente jurdico).
En la analtica de lo bello, Kant slo explora las implica-
ciones ms fciles de aprehender: as, la ejemplaridad de lo
bello en cuanto'apela una "continuacin" '(Nach/alg) que
no sea una imitacin (Nacbabmung), so pena de dejar de ser
un juicio, es decir un discernimiento crtico. Tal distincin entre
continuar e imitar allana el. camino a vastas consideraciones
sobre la dialctica entre tradicin e innovacin.
No nos dejemos desorientar porque aqu Kant haya re-
currido al conocido topos llamado del "sentido comn", pues
todo su esfuerzo consiste en distinguir este sentido comn
de un consenso emprico (que sera precisamente el efecto
sociolgico de una imitacin servil). El "cuarto momento" de
la "analtica de lo bello", consagrado a la "modalidad" del jui-
cio del gusto, versa precisamente sobre la necesidad que se
asocia con esta'comunicabilidad universal del sentimiento de
lo bello (encontramos en.Gadamer, en la primera parte de
Vent 'et mtbode, un largo-anlisis de la tradicin del "sent1 les. No seguiremos a Kant en esta va por la cual lo esttira
do comn", tan despreciada y controvertida, pero tambin tari
difcil de evaluar con precisin, por ejemplo en el vocabula-
rio de la ejemplaridad, donde se cruzan historicidad y peren-
nidad). '' '. - ' .
: c) Aqu no heios dicho nada de la "analtica de lo subli-
me1-', que Kant aadi a su-analtica de lo bello. Lejos de debi-
litar las paradojas d aquello que place sin concepto y de la
finalidad sin fin, lo sublime las exalta. Aqu Kant quiso expli-
car los-diferentes funcionamientos del juego de la imaginacin
y del entendimiento: un juego armonioso, proporcionado, tran-
quilizador, y' un juego discordante, desproporcionado, cuyo ex-
ceso suscita un desborde de pensamiento. Esta 'dialctica del
imaginario judicatorio tambin tiene paralelismos fuera de la
esttica/ Estirando el libre juego de la imaginacin y del en-
juicio ESTTICO Y JUICIO POLTICO SEGN HANNAH ARENDT. 147
tendimiento -de la fantasa y del orden, por as decirlo- has-
ta un punto cercano a la ruptura, lo sublime abre el espacio
donde podrn insertarse algunos de los procedimientos que
contribuyen a la construccin del juicio reflexivo en otros cam-
pos aparte del esttico. Lo sublime, a su vez, puede cobrar
dos formas. En lo sublime "matemtico", nuestra imaginacin
es excedida, rebasada, devorada por aquello que es "grande
absolutamente", es decir, sin parangn: la facultad de juzgar
aprecia sin medirlo aquello que es en s desmedido, desme-
surado. El trabajo de la imaginacin, al no poder igualarse
por un progreso infinito a la grandeza desconcertante de lo
sublime, encontrar equivalentes notables en otros registros
aparte del esttico, sobre todo en lo sublime negativo de los
acontecimientos monstruosos de-'la historia. En cunto a lo
sublime "dinmico", procede de la inadecuacin entre nues-
tras fuerzas y las de una naturaleza que nos aplastara si no
estuviramos protegidos de sus golpes; esta desmesura tam-
bin encontrar paralelismos al margen de lo esttico. Es ver-
dad que'Kant no se interes en estas posibilidades de extra-
polacin, sino en la abertura de lo "esttico a lo tico",
asegurada por lo sublime: en efecto, lo sublime esttico con-
tribuye a manifestar- nuestra superioridad como seres mora-
apunta en direccin de lo tico. Nos detendremos en el tra-
bajo de una imaginacin que invita a "pensar ms".
d) No podemos limitar la crtica del juicio esttico a la
"analtica de lo bello", ni siquiera magnificada por la de lo
"sublime". Es preciso tener en cuenta la "Dialctica del genio
y del gusto", que culmina en el pargrafo 48. Hasta aqu he-
mos podido hablar de lo bello sin especificar s el juicio del
gusto atae a un producto de la naturaleza ("esta rosa es be-
lla") o una obra creada por un artista humano. Kant quiso
retardar el momento del "hacer", con el objeto de no permi-
tir que la finalidad externa interfiriese con la finalidad sin fin
de lo bello en cuanto tal. Por eso la primaca de la naturale-
za se reafirma en el corazn mismo de la investigacin de las
bellas-artes. . "
148 .10 JUSTO.
Las beas artes son arte slo en la medida en que po-
seen ante todo la apariencia de la naturaleza. ( 45.)
Es preciso, en efecto, que la finalidad visible en los pro-
ductos de las bellas artes no parezca intencional, aunque lo
sea: el significado de este ttulo es sorprendente al principio.
La belleza artstica es subordinada por segunda vez a la be-
lleza natural por la tesis segn la cual el genio del que pro-
cede la obra de arte es un don natural:
El genio, se dice, es el talento (el don natural) que per-
mite dar al arte sus reglas. ( 46.) .
Ello no impide que genio y gusto se opongan, ponien-
do as un lmite a esta preocupacin de subordinar el-arte a
la naturaleza. Kant va tan lejos como es posible en esta opo-
sicin: mientras que el gusto reflexiona aposteror, el genio
inventa sin reglas,.en cierto modo adelantndose a s mismo.
La" funcin creadora, fuente de originalidad, se opone a la fun-
dn discriminatoria del gusto. Y s las grandes obras.son ejem-
plares, su ejemplaridad, ms an que la de la naturaleza, es
todo lo contrario de la imitacin servil y repetitiva, Es aqu
donde cobra todo su sentido la oposicin entre "continuar" e
"imitar". Es preciso pues acordarlo:
Para juzgar objetos bellos en cuanto tales, es necesario
el gusto; pero para las bellas artes mismas, es decir para
producir tales objetos, es necesario el genio. ( 48.)
Esto es a expensas del gusto? Hasta cierto punto:
El gusto es slo una facultad de juzgar, y no una capaci-
d a d d e creacin. ( 48.). . . .
Kant, al parecer a regaadientes, asegura un'igual juego
al genio y a gusto. -
El gusto, como la facultad de juzgar en general, es la dis-
ciplina.(o el adiestramiento) del genio, le roe. severamente
las alas, o civiliza o lo pule; pero lo gua al mismo tiem-
. JUICIO ESTTICO Y JUICIO POLTICO SEGN HANNAH ARENDT. 149
po, indicndole a qu aplicarse, y hasta dnde extenderse
para permanecer conforme a un fin; y, en la medida en
que el gusto aporta orden y claridad al tropel de los pen-
samientos, les brinda asidero y los vuelve capaces de sus-
citar un asentimiento duradero pero igualmente universal,
dignos de la posteridad y de una.cultura siempre en mar-
cha. ( 50.)
Esta competencia entre el gusto y el genio cobrar la
mayor importancia cuando la transpongamos al plano del jui-
cio poltico. En manos de Hannah rendt, se convertir en la
oposicin entre el espectador cosmopoltico y el agente de la
historia. Una cuestin semejante a a planteada por la con-
frontacin entre gusto y genio surgir, as en el campo, polti-
co. Tendr la ltima palabra el espectador desinteresado de
los-grandes acontecimientos que, sin embargo, slo' se inser-
tan en la historia amparados por una ejemplaridad compara-
ble a la del genio?
DEL JUICIO ESTTICO AL JUICIO POLTICO:
HANNAH RENDT
>
El intento de Hannah rendt en el tercer volumen de su tri-
loga cuyo carcter inconcluso, insistamos, no se debe per-
der de vista- se entiende ante todo como una apuesta, la
proclama de que resulta ms fructfero tratar de extraer una
concepcin del juicio poltico a partir de la teora del juicio
del gusto qu asociar esta concepcin con la teora del juicio
teleolgico a travs de una filosofa de la historia. Es una
apuesta difcil, porque los lazos entre la filosofa de la histo-
ria y el juicio teleolgico son inmediatamente perceptibles en
la obra kantiana, dado que Kant escribi su filosofa de la
historia, mientras que la filosofa poltica que Hannah rendt
atribuye a Kant es en gran medida una reconstruccin, aun-
que no sea incoactiva nifaunWirtual.
150 .LO JUSTO.
El inters que an se atribuye a un texto como La idea
de una historia universal desde el punto de vista cosmopolti-
co (1784)3 reside precisamente en que, a pesar de la impron-
ta de la teleologa natural, esta filosofa de la'historia procura
instalar.una filosofa poltica. .Es verdad que esta filosofa po-
ltica no es una filosofa del juicio poltico: se limita a articu-
lar la tarea poltica asignada a la especie humana sobre la
finalidad natural, es decir, sobre las disposiciones innatas de
esta especie. La expresin "desde el punto de vista cosmo-
poltico" expresa la singularidad de este lugar-bisagra. Las nue-
ve proposiciones del ensayo intentan establecer gradualmente
las condiciones de posibilidad de la'transicin entre teleolo-
ga natural y ciudadana mundial: de cosmos' a polis, podra-
mos decir. El giro del ensayo se encuentra en las proposiciones
V, VI y VII, donde se afirma que la naturaleza, a travs de la
"insociable sociabilidad" que rige las relaciones de una hu-
manidad no esclarecida, ejerce su presin sobre la especi
humana, a la cual deja por lo dems totalmente desarmada.
En estas tesis, que desarrollan la dimensin .propiamente po-
ltica del ensayo, la constitucin de una sociedad civil "que
administre el derecho de manera universal" no est presenta-
da como un regalo de la naturaleza sino corno una tarea, ms
precisamente un "problema" a resolver. La naturaleza no pro-
pone una solucin, sino que impone a la vez un problema y
el impulso para resolverlo. Es comprensible, que este proble-
ma se declare "el ms difcil"; es as "el que la especie huma-
na resolver el ltimo" (proposicin .sexta). As, la naturaleza
"dispone" el orden cosmopolco, pero delega en los hom-
bres la tarea de'llevar a cabo esta empresa. . -. - . . -
A mi entender, el esbozo-de-filosofa del juicio poltico*
que propone Hannah Arendt en la- prolongacin del juicio es-
ttico no se puede disociar de la filosofa explcita de la his-
toria, cuyos momentos fuertes acabamos de evocar, y ello por
3 El autor cita la traduccin francesa: Idee d'nne bistore universelle
aupoin de me cosmopolltiqtie, AK^ Vm; 15 y ss., Pars, Gallmard, Bblica
thque de la Pliade, II, pgs. 187 y ss; '
.JUICIO ESTTICO Y JUICIO POLTICO SEGN HANNAH ARENDT.
'tres razones. Ante todo, el ensayo de 1784 se puede situar
ventajosamente bajo el signo del juicio reflexivo, y ello a des-
pecho de una anterioridad de casi diez aos respecto del en-
sayo sobre la Crtica de la facultad de juzgar. El concepto
de "constitucin civil perfecta", al cual est consagrada la sp-
tima proposicin del ensayo, no est proyectado como una
idea bajo la cual se subordinan los signos empricos de un
desarrollo prometedor de la especie humana? En este sentido
es muy instructiva la novena proposicin:
Es sin duda un proyecto extrao, y en apariencia absur-
do, querer componer una historia a partir de una idea
del curso que el mundo debera seguir s estuviera adap-
tado a ciertas metas razonables; parece que con seme-
jante intencin slo podemos lograr una novela.
Y por qu no es una novela? En la serie de respuestas
de Kant a esta sospecha, veo aquello que propongo llamar la
vislumbre de un juicio reflexivo que todava no.est explci-
to. Primera razn:
Si se nos permite admitir que la naturaleza, aun en el
juego de la libertad humana, no procede sin plan ni'de-
signio final, esta idea bien podra resultar utilizable. Y,
aunque tenemos una vista demasiado miope para pene-
trar el mecanismo secreto de su organizacin, esta Idea
podra servimos de hilo conductor para presentar como
un sistema, al menos en su conjunto, aquello que sin ello
sera una suma de actos humanos desprovistos de plan.
La Idea, sirviendo de hilo conductor en el paso de la
suma al sistema, no tiene la naturaleza del juicio reflexivo?
No es sueo antojadizo ni imperativo trascendental, sino idea
rectora. De ah m sugerencia: el juicio poltico que Hannah
Arendt aisla no sera entonces la nica extrapolacin posible
de la teora crtica del juicio reflexivo. Segunda razn: la Idea
que sirve de hilo conductor al punto de vista cosmopoltico
de la historia no tiene por garanta sino los signos, los snto-
mas, los indicios que alimentan

152 __ LO JUSTO.
la esperanza de que despus de muchas revoluciones
ocurridas en esta transformacin, llegar a establecerse
un da aquello que la naturaleza tiene, por designio su-
premo, a saber una situacin cosmopoltica universal.
(Octava proposicin.)
No es la misma constelacin de signos positivos que re-
coger el juicio poltico, segn el anlisis de Hannah rendt?
Y ltima razn: la nota de esperanza con que termina el en-
sayo de 1784 no slo no es ajena a lo que llamaremos juicio
poltico, sino que le es consustancial, en la medida en que,
como veremos, el juicio poltico no puede estar contenido en
la retrospeccin, sino que conlleva una dimensin prospecti-
va, incluso "proftica".
S, en su tentativa de reconstruir una filosofa del juicio
poltico, Hannah rendt cree poder sortear la filosofa de la
"historia, es porque sta no - tiene por tema a los ciudadanos
tomados individualmente, sino' a la especie humana tomada
como una totalidad, como lo plantea la primera proposicin
del ensayo de 1784. Otro motivo: aunque podramos consi-
derar que la filosofa de la historia de Kant qued eclipsada
por las de Vico, Hegel o Marx, su presunta filosofa del juicio
poltico no resultara amenazada por dicho desafecto. Ms an,
sera la promesa de una filosofa crtica y no especulativa de
la historia, la cual suscitara una mirada sobre historias frag-
mentarias estrechamente solidarias del juicio poltico. En este
sentido, Hannah rendt ha podido crear legtimamente la sos-
pecha de que una filosofa de la historia que sea tributaria de
una filosofa de la naturaleza "y se oriente deliberadamente
hacia el futuro de la especie humana encubra un. inters diri-
gido hacia lo poltico en cuanto tal, es decir, en cuanto dis-
tinto de la simple sociabilidad.
Dicho esto, el primer tema de tal filosofa poltica sera
la pluralidad implcita en el anhelo de vida conjunta que es
sostn de lo poltico, y dicha condicin de pluralidad ofrece
un parentesco evidente con la exigencia de comunicabilidad
implcita en el juicio del gusto. No slo este concepto salido
. JUICIO ESTTICO Y JUICIO POLTICO SEGN HANNAH RENDT.
- 153
de la tercera Crtica recibe una aclaracin decisiva de su em-
pleo en el marco del juicio poltico, sino que a su vez ofre-
cera los medios-para una reinterpretacin poltica del juicio
del gusto. Recordemos la paradoja: cmo comprender que
el gusto, sentido ms ntimo que la vista y el odo, se consi-
dere comunicable por excelencia en cuanto discernimiento
inherente al placer? La transicin entre la ntima subjetividad
del gusto y la comunicabilidad que afianza su universalidad
quedaba asegurada por el sentido comn. Podemos pues pre-
guntarnos si ste no es, al menos por destino, ya que no por
esencia, una dimensin poltica, la condicin y el efecto de
la. vida conjunta que es' constitutiva de un cuerpo poltico.
Hannah rendt llega al punto de distinguir el uso latino del
sents communis de la nocin.popular de sentido comn en
cuanto escala sociolgica dada. El snsus communis es un sen-
tido de comunidad que las gentes del comn comparten sin
el. auxilio de los filsofos. Pero su status de exigencia reque-
rida lo distingue'de todo dato emprico.
El segundo tema sera el de la particularidad del juicio
poltico, comparable con la del juicio esttico ("&ta.rosa es
bella"); as comprendido, el juicio poltico no tendera a su-
prirnir sino a justificar la particularidad de los acontecimien-
tos histricos. Pero no es una particularidad cualquiera, sino
ejemplar. Este rasgo -la ejemplaridad de lo particular- es co-
mn al juicio del gusto y al. juicio histrico. En ello reside la
justificacin del concepto de snsus communis: aquello que
el setKtts communis -distingue y reconoce es la ejemplaridad
de lo particular. En este sentido la proximidad entre la ejem-
' plardad de los grandes acontecimientos que nos infunden es-
peranza y la ejemplaridad de las cosas o las obras bellas
brindara un nuevo punto de apoyo para una filosofa del juicio
poltico ya liberada de-la tutela de la finalidad natural. A la
luz del tema de la ejemplaridad es posible reconocer el valor
indicativo, sintomtico, de acontecimientos tales como la Re-
volucin Francesa.
En tercer lugar, sera preciso subrayar la primaca del pun-
to de vista retrospectivo del espectador sobre.el punto de vis-
154 .LO JUSTO.
ta prospectivo'de los actores de la historia. As reencontrara-
mos la oposicin que exista- en el plano esttico entre gusto
y genio, entre el discernimiento de- uno y la creatividad del
otro. Para, dicho espectador la significacin de ciertos aconte-
cimientos notables del pasado cobra valor de germen de es-
peranza, frente a la melancola que alimentaria un sentimiento
no reflexivo. En este sentido, la contradiccin aparente que
surge de diversas evaluaciones de Kant acerca de la Revolu-
cin Francesa! encuentra aqu su solucin. As, en El conflicto
de las facultades,4 Kant escribe:
En la .especie humana, debe sobrevenir alguna experien-
cia que, en cuanto acontecimiento, indique en esta es-
pecie una disposicin y una aptitud para ser causa del
progreso hacia lo mejor y (dado que ste debe ser el
acto de un ser dotado de libertad) para ser su artfice;
pero podemos 'predecir de un.acontecimiento que es efec-
to de una causa dada cuando se producen las circuns-
tancias que desembocan en ello. (Seccin 2, 5.)
Pero lo importante es que dicho acontecimiento cobra
1 juicio del gusto, el uso pblico del pensamiento crtico ya ex-
sentido- en la retrospeccin, y para un espectador no com-
prometido en la produccin del mismo (en este caso, la Re-
volucin Francesa):
Se trata slo de la- manera de pensar de los espectado-
res, la cual se traduce, pblicamente en este juego de las
grandes revoluciones y la cual, a" pesar- del peligro,, de
los graves, inconvenientes que-podra suscitar dicha par-
cialidad, manifiesta un inters universal, aun as desnte-
resado, por los protagonistas de una parte contra los de
.otra, demostrando as (a causa de la universalidad) un
carcter de-la humanidad en- general y tambin (a causa
del desinters) una caracterstica -moral de la misma, al
4 S autor cita la' traduccin francesa d Gibelin, le conflit desfactil-
ts, en trois-sectons (1798), ?zs,Vn, 1935. - remos por los peligros de una estetizcin de la.-poltica, pero
. JUICIO ESTTICO Y JUICIO POLTICO SEGN HANNAH ARENDT. 155
menos en el fondo, que no slo permite esperar el pro-
greso hacia lo mejor, sino que constituye en s tal pro-
greso en la medida en que se puede lograr.
A pesar del Terror, esta revolucin
encuentra en el nimo de todos los espectadores (que
no estn comprometidos en este juego) una simpata de
inspiracin que toca de cerca el entusiasmo y cuya ma-
nifestacin misma expona al peligro, el'cual en conse-
cuencia no deba tener ms causa que una disposicin
moral del gnero humano.
Como vemos, este texto de 1798 no disocia el juicio po-
ltico del punto de vista cosrnopolco del ensayo de. 1784. -
As, el desinters, la retrospeccin y-la comunicabilidad
constituyen rasgos que estn a la par. Si estos rasgos del jui-
cio del-gusto pueden-ser extendidos de manera convincente
de la esttica.a la poltica, es porque se asocian.con el juicio
reflexivo en todas sus aplicaciones posibles; en el plano'del
presa el juzgar:en su mayor generalidad: el.pargrafo 40-ce
la Crtica de la facultad de juzgar habla de "comunicabilidad
general (o universal)". Y esta comunicabilidad est expresa-
mente ligada a una "operacin de la reflexin" (ibd.)1.
Todos estos rasgos se resumen'en la-bella expresin "modo
de pensamiento ampliado" que nos propone el pargrafo 40
de la Crtica de la facultad de juzgar. Esta ampliacin proyec-
ta la mirada crtica ms all d la inmediatez sociolgica y la
orienta hacia otros juicios posibles, puesto que la imaginacin
invita a "ponerse en el lugar de todo otro". Imaginar ro es slo
representarse.una cosa ausente,,sirio tambin ponerse en lu-
gar de otro ser humano, prximo o lejano.
Podemos seguir a Hannah rendt en su intento de aproxi-
mar la comunicabilidad del juicio esttico, ^Ja."simpata de ins-
piracin" que un acontecimiento poltico decisivo puede suscitar
en "el nimo de.todos los espectadores". Luego nos preocupa-
156 .LO JUSTO.
es preciso hacer justicia al feliz hallazgo por el cual la Esttica
se ve elevada al punto de vista poltico y, por qu no, al pun-
to de vista cosmopoltico, en la medida en que el ciudadano
del mundo kantiano es, como dice Hannah rendt, un Weltbe-
trachter, un espectador del mundo, es la mirada distanciada
de un espectador que encuentra el camino de la esperanza en
los angustiados testimonios de los horrores de la historia.
No obstante, podemos oponer dos series de reservas a
esta notable.reconstruccin. Las primeras ataen a la disyun-
cin excesiva entre orientacin prospectiva del juicio teleol-
gico propio de.un texto como La idea de una historia
universal desde el punto de vista cosmopoltico y el juicio re-
trospectivo del espectador en el plano esttico y poltico. La
ejemplaridad reconocida a las obras de arte y a los- grandes
acontecimientos no constituira una garanta de esperanza s
la ejemplaridad no sirviera de apoyo, sino de prueba, a la
esperanza. Cmo podra la contemplacin del pasado con-
vertirse en expectativa- orientada hacia el porvenir sin una te-
leologa subyacente? La esperanza aparece en Kant como un
puente entre la mirada del testigo y la espera del profeta. Re-
cordemos la ltima frase de la octava proposicin de La
idea..., que evoca
la esperanza [...] que al fin lograr un da establecerse
[...] una situacin cosmopoltica universal. .
Este lazo entre retrospeccin y esperanza se encuentra
enunciado en trminos casi idnticos en el texto citado antes
de Conflicto de las facultades., Y tambin en 1798 se habla
de "historia proftica del gnero human".
En la especie humana, debe sobrevenir alguna experien-
cia que, en cuanto acontecimiento, indique en esta es-
pecie una disposicin y una aptitud para ser causa del
progreso hacia lo mejor [...]
El concepto, de disposicin, contina- siendo el nexo en-
tre el punto de vista teleolgico .y el punto de vista cosrno-
. JUICIO ESTTICO V JUICIO POLTICO SEGN HANNAH ARENDT. 157
poltico: por su intermedio, el juicio teleolgico y el juicio es-
ttico unen sus paradigmas en el proyecto de una filosofa
poltica que declaramos no escrita. Sin esta conjuncin, po-
dra Kant decir esto de la Revolucin Francesa?
Tal fenmeno en la historia de la humanidad no se olvi-
da... 5
El pargrafo 7 se titula, precisamente, "Historia proftica
de la humanidad": los signos, retrospectivos para e juicio re-
flexivo, son prospectivos'en cuanto a las proyecciones auto-
rizadas por la "disposicin" con que la naturaleza ha provisto
al hombre en cuanto ser destinado al estado cosmopoltico.
Estas observaciones atenan, sin suprimirla, la paradoja de la
distancia entre el punto d vista del espectador y el punto de
vista del moralista de la. accin, al que podemos considerar
anturevolucionario. No obstante, nada dice qu el juicio del.
espectador condene irremediablemente la iniciativa prctica
del revolucionario: as como el gusto no tendra nada que juz-
gar sin el genio creador, el espectador de la Revolucin no
tendra nada que admirar sin la audacia del revolucionario.
Slo Hegel pretender resolver esta paradoja en el fa-
moso pasaje que cierra el captulo VI de la Fenomenologa
del Espritu, consagrado al '"perdn" que ejercen uno respec-
to del otro, el hombre de accin y el alma bella; S se puede
hallar en 'Kant un puente entre los dos puntos 'de vista, pare-
ce que "debemos buscarlo en el papel adjudicado a la opi1
nn letrada, nico publico poltico competente a ojos de Kant,
en tanto sujeto del juicio retrospectivo emitido sobre la 'histo-
ria pasada y de la esperanza fundada en la "disposicin" re-
cibida de manos de la naturaleza. De lo contrario, no vemos
cmo el entusiasmo del espectador podra incorporarse a la
anticipacin, prudente y moderada, de un progreso definiti-
vo de la humanidad. Slo la opinin letrada es capaz de unir,
en la percepcin de tales acontecimientos, la significacin que
5 Le conflit des facultes, seccin 2, 7.
158 .LO JUSTO.
podemos asignar al juicio reflexivo y el valor de signo, de
sntoma, de que se apropia la esperanza, cuando convierte la
retrospeccin en expectacin. . fecundas acerca del lazo entre retrospeccin y prospeccin,
Una segunda lnea crtica sera la siguiente: el lugar reque-
rido para los ciudadanos activos y prospectivos, en un texto como
el Proyecto de paz perpetua (1795); no est mejor definido por
la Doctrina del derecho (1796) que por una extrapolacin del
juicio del gusto? El Proyecto permite una reflexin acerca de la
guerra paralela a la que acabamos de exponer acerca de la Re-
volucin. Tambin la guerra recibe dos interpretaciones diferen-
tes, una para el espectador y otra para el actor. Slo para el
primero es forjadora de sentido, mientras que es absolutamente
condenable en un proyecto que slo pueda dirigirse a los acto-
res de la historia en.curso. En cuanto estratagema de la natura-
leza, la guerra no es accesible y, al parecer, tolerable sino para
el espectador. En cambio, como empresa sometida al juicio mo-
ral, es intolerable, y absolutamente condenable.- En el Proyecto,
la guerra es aquello que no debe ser:
No debe haber ninguna guerra. Ningn Estado debe [solft
inmiscuirse por la fuerza en la constitucin y. el gobier-
no de otro Estado". (Seccin 1, 5.)
Aquello que aqu prolonga el "designio final" de ia na-
turaleza, es decir, la instauracin de un todo, cosmopoltico,
es una obligacin propiamente jurdica^ y los acontecimien-
tos que celebra el juicio poltico tienen lugar en la articula-
cin de este designio de la naturaleza con este yeto de la razn
prctica. . . .
No se debe, pues, hipostasiar el juicio del espectador,
aunque l pueda abrazar la escena en su totalidad, como lo
hace .a fin de cuentas la filosofa de la. historia universal. Todo
aquello que podemos sugerir es que la reflexin, al abordar
acontecimientos pasados, revela su dimensin prospectiva al
amparo del distanciamiento crtico. Sera preciso, pues, no li-
gar reflexin y retrospeccin de manera unvoca. De lo con-
trario, cmo los acontecimientos pasados apareceran como
preados de promesas y, por consiguiente, de porvenir?
. JUICIO ESTTICO Y JUICIO POLTICO SEGN HANNAH ARENDT. 159
A m juicio, en la Doctrina del derecho, tratada muy se-
veramente por Harrnah Arendt, encontraramos sugerencias
puesto que la Doctrina del derecho constituye una bisagra en-
tre el punto de vista de la ciudadana y el punto de vista cos-
mopoltico, surgiendo de una filosofa de la historia. Y ello
en virtud del poder proyectivo de sus exploraciones acerca
del Estado de derecho y la paz entre los Estados. La filosofa
del derecho ocupara as una posicin de intermediaria entre
las "disposiciones" nacidas de la finalidad natural y de la exi-
gencia moral de un Estado de derecho en el seno de las ciu-
dades y entre las ciudades. No se podra cargar todo este peso
nicamente sobre el juicio reflexivo.
Lo que quiz deba retenerse a favor de la interpretacin
de Hannah Arendt es que el juicio reflexivo impide que la
.filosofa kantiana de la historia se vuelque en una "filosofa de
tipo hegeliano donde el Espritu pasara a relevar a la natura-
leza, y donde la estratagema de la razn reemplazara la es-
tratagema de la naturaleza. Ms ac de ese paso, decisivo en
que el Espritu sustituye a la especie humana en la posicin
de'sujeto de la historia, el ciudadano del mundo-permanece,
como dice Hannah Arendt, un espectador del mundo, y el
juicio reflexivo no se reconcilia con la regla de la razn prc-
tica, al menos mientras no se pase por alto la mediacin de
la Doctrina del derecho. El nico indicio de conciliacin para
un filsofo crtico es la ejemplaridad que da una punta de
futuridad a la comunicabilidad y, por ello, una dimensin "pro-
ftca" al juicio reflexivo mismo.
 INTERPRETACIN
Y ARGUMENTACIN

El presente estudio naci de una conferencia dictada en el

marco de un seminario de-la Ecole Nationale de la Magstra-
ture} bajo el ttulo aparentemente unvoco de la interpreta-
cin. No obstante, .lo que aqu se propone, bajo un ttulo
doble, es un anlisis donde-la interpretacin se acopla con
una operacin presuntamente rival, a saber la argumentacin.
Cmo justificar esta polarizacin, cuyo primer efecto es com-
plicar el juego, en el momento en que filsofos y juristas, mo-
ralistas y magistrados, procuran elaborar una concepcin
unificada del debate, la fase del proceso de a cual antes he-
mos demostrado que se despliega, entre el momento de in-
certidumbre caracterstica de la apertura del proceso y el
momento del pronunciamiento de la sentencia, donde se pone
fin a la- incertidumbre inciaL mediante una palabra dicha por
el derecho. Aqu se trata, pues, de la coherencia epistemol-
gica del debate, en e sentido judicial del trmino. Antes de-
bemos preguntarnos si, entre el sentido amplo dado en este
seminario a la nocin de interpretacin, considerada sinni-
mo de aplicacin (aplicacin de la norma jurdica a una que-
rella), podernos asignar a esta nocin una acepcin ms
restringida que justifique la oposicin con la argumentacin,
al menos en un primer abordaje. Pregunta pertinente, pues

m

162 .LO JUSTO.
entre otras cosas hemos caracterizado "el debate como lucha
verbal que se sustrae a la violencia y? ms precisamente, como
asalto de argumentos, con lo cual se subraya el conocido giro
agonista del debate en el recinto del tribunal. Lo ms'impor-
tante es saber, pues, si es preciso atenerse a una concepcin
puramente antinmica de la polaridad interpretacin/argumen-
tacin o si, como yo creo, debemos tratar de elaborar una
versin propiamente dialctica de esta polaridad.
A decir verdad, el actual estado de la discusin no pare-
ce, a primera vista, orientado hacia dicho tratamiento dialc-
tico. Nuestras lecturas nos han llevado al encuentro, por una
parte, de un autor como Ronald Dworkin,1 que denomina la
segunda parte de su obra A Matter of Principie con el ttulo
"La ley corno interpretacin", al parecer sin dejar margen para
una eventual confrontacin entre interpretacin y argumenta-
cin. Por otra parte nos topamos con tericos de la argumen-
tacin jurdica como Robert lexy, en Theorie derjuristischeii
Argumentaron,2 y Manuel Atienza, con Teora de la argumen-
tacin jurdica? para quienes la argumentacin jurdica se
debe considerar una provincia aparte, aunque subordinada,
en el-seno de una teora general de la argumentacin prcti-
ca, sin ,que la interpretacin se reconozca jams como un com-
ponente original del discurso (Diskurs) jurdico.
A despecho de esta situacin, sobre la cual nos explaya-
remos, cre poder extraer argumentos de las flaquezas inter-
nas de estas posiciones para sostener la tesis de que una
hermenutica jurdica- centrada en la temtica del debate re-
quiere una concepcin dialctica de las relaciones entre in-
terpretacin y argumentacin. Me alentaba en esta empresa
la analoga que crea .ver entre el par interpretar/argumentar,
1 Ronald Dworkin, A Matter of Principie, Part Two, "Law as Intrpre-
tstion", Oxford University Press, 1985.
2 Robert Alexy, Tjeore der jurstiscben Argumentaron, Suhrkamp,
1978. La traduccin inglesa se titula 'A Tijeoty of Legal Argumentaron,
Oxford, Clarendon Press, 1989.
3 Manuel Atienza, Teora de la argumentacin jurdica, Madrid, 1989.
. INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN.
en el plano epistemolgico, y el par comprender/explicar, en
el plano jurdico, cuya estructura dialctica ya he mostrado,
tratndose de teora del texto, de teora de la accin o de teora
de la historia:
' DWORKIN: DE LA INTERPRETACIN
A LA ARGUMENTACIN?
En 'la presentacin de las ideas de Dworkin sobre el tema,
acentuar lo que denomino el marco estratgico en cuyo seno
se apela a la nocin de interpretacin, con la finalidad mani-
fiesta -de buscar dentro, de los lmites propios de este marco
las razones del ocultaniiento de la problemtica de la argu-
mentacin que, por razones inversas, ocupa toda la escena
de la teora de la argumentacin jurdica en lexy y Atienza.
Es notable que Dworkin plantee la cuestin de la inter-
pretacin partiendo de una discusin precisa y penetrante
deja paradoja que constituye para la prctica jurdica lo ms
concreto, los hard cases, "las causas difciles". Tenemos pues
una estrategia que parte de una perplejidad que nace de la
prctica efectiva del juez y desde all se eleva a considera-
ciones' generales concernientes a la coherencia de la prcti-
ca judicial.
En este camino el autor de A Matter of Principie encuentra
la cuestin de la relacin entre derecho e interpretacin.
La posicin privilegiada que se otorga a las "causas dif-
ciles" en A Matter of Principie no es accidental. Los har ca-
ses constituyen ya una piedra de toque en Taking Rights
Serously^ y en el ensayo que citaremos ms adelante, "Is Law
a System of Rules?".5
4 Ronald Dworkin, Taking Rights Serously, Harvard University Press,
1977.
5 "Is Law a System of Rules?", en Ronald Dworkin (comp.), Tfce Pbi-
losopby ofLeiiv, Oxford University Press, 1977 (6a edicin en 1991).
 164 .LO JUSTO.
. INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN.
165
Cundo encuentra el juez una causa difcil? Cuando nin-
cidad de sentar precedentes preserva la calificacin jurdica
guna de las disposiciones legales surgidas de. las'leyes exis-
de la decisin emitida por el poder discrecional.
tentes parece constituir la norma por la cual dicha causa podra
De ah el problema tal como lo ve Dworkin: cmo'jus-)
situarse; se podra decir, en lenguaje kantiano, que las causas
tifcar la idea de que siempre hay una respuesta vlida, sin
difciles constituyen una prueba del juicio reflexivo. Por qu
caer en lo. arbitrario, o bien en la pretensin del juez- de eri-
entonces batallar con el encarnizamiento y la sutileza que ex- girse e n legislador? . . .
hibe Dworkin contraja tesis de la no ansiver? Para oponerse
En este.instante crtico la teora jurdica se encuentra con
a la teora positivista del derecho, que. es el blanco perma-
el. modelo del texto literario y el submodelo del texto narrati- i
nente de Dworkin. Segn dicha teora, reducida a sus rudi-
vo, el cual se convertir, bajo la pluma de Dworkin, en para-;
mentos, las leyes son presuntamente aprobadas por alguien digma del texto literario. -.
que est en posicin de mando, y se identifican por su "pe-
Demormonos un instante'en el plao de una teora, ge-
digr", con lo cual la intencin del legislador constituye un
neral del texto literario: la disyuncin que se opera en la cr- '
corolario de este primer axioma: por lo dems, se supone que
tica literaria entre la significacin inmanente del texto y-la
rigen disposiciones no equvocas (aqu vemos asomar la cues-
intencin del.autor encuentra un paralelismo en la teora ju- .
I n hermenutica, la cual est ligada con el carcter irreduc-
rdica, en ia disyuncin que se opera entre el sentido ce la
tiblemente equvoco de los textos); tercer axioma: s ninguna
ley y la instancia de decisin que el. positivismo jurdico sita
respuesta a la pregunta planteada parece contenida en el de-
en la. fuente del derecho. La empresa literaria reviste un ca-
recho-vigente, el juicio de la causa se remite al poder discre-
rcter cannico para la teora jurdica por el hecho de que la
cional del juez. . . ' :
interpretacin se apoya en. los permisos del texto, tal como
La refutacin de estas tres tesis rectoras se convierte en
se ofrece a" la cadena de lectores. Aquello 'que a regaadien-
base de una teora de la interpretacin. Ante todo, el sentido
tes llamamos la imprecisin o la vaguedad del texto literario -
de una. ley. no deriva de su pedigr; como diramos en trmi-
ya no es ua figura de debilidad sino de fuerza,, para aquello
nos-de una teora no intencional del texto literario, el sentido
que podemos denominar simtricamente' Ja "empresa judicial".
de la ley, si existe, se debe buscar en el texto y sus conexio-
Es entonces cuando el modelo narrativo cobra un relie-
nes intertextuales, y no en el propsito de un legislador, for-
ve particular, dado que la interpretacin apela visiblemente,
ma simtrica jurdica de-la-Intencin atribuida al.autor de un
en la reconstruccin del sentido del texto, a relaciones"-de con-
texto literario. Adems, como admiten:-tericos positivistas
veniencia, de justeza o de ajuste, entre la interpretacin pro-
como Hart, aun as leyes ms explcitas poseen una open stntc-
puesta para un pasaje difcil y la interpretacin del conjunto
ture,. en el sentido de. un texto abierto a interpretaciones cons-
de la obra. Reconocernos en este ajuste, este fit, el. famoso
tructivas no previstas. Pero es la refutacin de la tercera tesis,
principio hermenutco de la interpretacin mutua de la par-
la del papel de comodn atribuido al poder discrecional del
te y de! todo. Pronto, veremos desde qu punto de vista la
juez, lo que abre directamente el camino de una.- teora de la empresa jurdica se puede considerar una obra que forma un
interpretacin; si la "discrecin" del juez es la nica rplica al
todo. -Pero digamos desde ahora'que la apreciacin de-una
silencio de la ley, la alternativa es fatal para toda caracteriza-
relacin de conveniencia,'de justeza o de ajuste, escapa a -la
cin jurdica de la decisin: o bien es'arbitraria, 'en el sentido alternativa entre lo demostrable y lo arbitrario. Estamos en .un
de estar fuera de la. ley, o bien no entra en el derecho sino al
plano donde la controversia es posible, pero donde un- crti-
amparo de la pretenden legislativa que reviste; slo la capa- co puede pretender que una interpretacin vale ms que' otra,
166 .LO JUSTO.
que es ms probable, ms plausible, ms aceptable (debere-
mos precisar todos estos trminos). Ahora parece que la tesis
de la no answer era a su vez solidaria de la tesis de la de-
mostrabilidad, es decir, segn Dworkin,.de un juicio sosteni-
do con argumentos cuya verdad se impondra a cualquiera
que comprendiera el idioma en el cual se enuncia la propo-
sicin jurdica. Es quizs en este punto donde Dworkn, ce-
gado por la tesis rival de la demostrabilidad, saltea el momento
en que la interpretacin debera apelar a una teora de la ar-
gumentacin que a su vez escapa a la alternativa entre lo de-
mostrable y lo. arbitrario. Podemos atribuir este fallo de
razonamiento a una preocupacin tal vez excesiva por refu-
tar la tesis no ansiver, que procura instituir un rgido vnculo
entre la solucin de las causas difciles y la tesis de la de-
mostrabilidad de las proposiciones jurdicas.
Pero llevemos ms lejos la explotacin del modelo lite-
rario bajo su forma narrativa. En qu contexto hay que si-
tuarse-para ver la investigacin del "ajuste" interpretativo
verificado por aquello.que Dworkin denomina los "datos de
coherencia narrativa"? Hay que salir del caso aislado y pun-
tual-de un juicio determinado para situarse en la perspectiva
de una historia de la "empresa judicial", y por ende tener en
cuenta la dimensin temporal de esta empresa. Aqu Dworkin.
recurre a la fbula de una cadena de .narradores, cada cual
sumando su captulo a la redaccin de una historia cuyo sen-
tido global ninguno de ellos determina por s mismo, aunque
debe presumirlo si adopta como regla la bsqueda.de la co-
herencia mxima. Esta anticipacin de la coherencia narra-
tiva, conjugada con la comprensin de los captulos previos
de una historia que cada narrador encuentra ya comenzada,
. otorga a la bsqueda del ajuste una doble garanta; por una
parte, los precedentes; por la otra, la intencin presunta del
conjunto jurdico en tren de elaboracin,- En otras palabras,
por una parte, la cosa juzgada, por la otra, el perfil anticipa-
do de la empresa jurdica considerada en su historicidad. Es
as. como el modelo del texto -sobre todo del texto narrati-
vo- brinda una alternativa aceptable ante la tesis no answer
. INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN. 167
acerca de los har cases, y al mismo tiempo ante la concep-
cin positivista del derecho.
Lamentablemente, Dworkin no aprovecha la ocasin para
coordinar su nocin general de//, y ms precisamente la ver-
sin narrativista del fit, con una. teora de la argumentacin
que bien podra adaptarse en virtud del criterio de coheren-
cia, aunque sta no sea reductible. a la coherencia narrativa.
Los sinnimos propuestos integridad, identidad no aaden
mayor precisin a la nocin de coherencia, demasiado inde-
terminada. A lo sumo se apela a conceptos que encontramos
en Toulrnin,6 tales como "peso" (ueighi), "importancia" (re/e-
vanc), "garanta" (warranf) o "refutacin" O'ebuttal),los^cim-
les nacen de una teora incoactiva de la argumentacin, como
dirn Alexy y tienza.
Podemos preguntarnos, pues^.por qu Dworkin no ha
buscado ua'teora ms afinada de la argumentacin. Por cierto
no es por falta de sutileza, puesto que se destaca por su elo-
cuencia en el debate, sino' por razones nas profundas que
comprenderemos mejor si cotejamos la seccin "Lawt.and
Interpretation" de A Matter of Principie con el ensayo "Is Law
a System of Rules?" de The Pbhsophy of Laiu. Este ensayp
revea que Dworkin est menos interesado en la formalidad
de los argumentos que en su sustancia y, digmoslo sin ro-
deos, en su sustancia 'moral y poltica. La concepcin del de-
recho que propone este, notable artculo reposa sobre una
jerarqua de los diversos componentes normativos del derer
cho. Se repite la querella con el positivismo de'Hart. Aqu se
denuncia la complicidad entre la rigidez jurdica, que- se aso-
cia con la idea de regla unvoca, y el decisionsmo, que pro-
cura ensalzar el poder, discrecional del juez. La univocidad; i
se dice con insistencia, es una caracterstica de las reglas..No
conviene a los principios que, en ltima instancia, son de n-|
dol tico-jurdica. El derecho establecido, en cuanto sistema
de reglas, no agota el derecho en cuanto empresa poltica.
6 T. Toulmin, The Uses ofArgument, Cambridge University Press, -1958.
168 .LO JUSTO.
En qu medida contribuye esta distincin entre princi-
pios y regias a ia teora hermenutica del juicio judicial? En
que son los principios, ms que las regas, los que contribu-
yen a la resolucin de las causas difciles. Pero estos princi-
pios, a diferencia ce las reglas, no son identificables por su
pedigr (quin los ha dictado, la costumbre, el poder, una le-
gislatura inasible, los precedentes), sino por su fuerza norma-
tiva propia. A diferencia de las reglas de segundo grado, tales
como las "reglas de reconocimiento" de Hart, su status tico-
poltico excluye la univocidad. Se deben interpretar en cada
oportunidad. Y se puede decir que cada interpretacin "obra
a favor" de tal o cul solucin, "pesa" ms o menos, inclina
sin necesitar, por hablar como Leibniz. Es preciso hablar de
un peso que se debe evaluar en cada oportunidad., y sobre
todo hay que sentir, el sense of appropriateness que se ha de-
sarrollado en la historia de la profesin y del pblico educa-
do. No es posible proceder a una enumeracin completa de
las excepciones, as como no es posible hacer una recorrida
completa por los.-principios en vigencia. El vocabulario de
muchas sentencias' abunda en expresiones de common. latu}
de derecho consuetudinario, tales como irracional, negligen-
te, injusto, significativo, y marca el lugar de la interpretacin
hasta en el enunciado de la sentencia.
Comprendemos que esta concepcin flexible y no codi-
ficable de la interpretacin se rebele contra el formalismo de
una teora-de la argumentacin jurdica. Dworkin est mucho
ms interesado en el horizonte tico-poltico sobre el cual se
destacan los principios, irreductibles a reglas. Asume todos los
inconvenientes: el 'carcter incesante de la controversia, que
no se puede compensar sino mediante el fuerte consenso de
una sociedad democrtica (aqu encontrarnos al ltimo Rawls
y su'"consenso por superposicin"); la fragilidad de los jui-
cios remitidos a la-capacidad de aceptacin de las diversas
auditoras -afectadas (las partes querellantes, la comunidad ju-
rdica, los juristas doctrinarios). Dworkin reencuentra aqu, tal
vez sin ser consciente de ello, las dificultades expuestas por
la escuela de la recepcin del texto en teora literaria.
. INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN.
169
Pero no quisiera despedirme de Dworkin sin haber sub-
rayado los mritos de su concepcin. Al modelo del texto debe
una concepcin de la ley liberada de aquello que l llama su
pedigr. Al modelo de la narracin, a despecho de cierta inge-
nuidad frente al desarrollo contemporneo de las teoras de la
narratividad, debe la asuncin de la "prctica lega" en su de-
sarrollo histrico, erigiendo ia "historia legal" en marco inter-
pretativo. Por ltimo, debe a la distincin entre principios y
reglas una concepcin general del derecho inseparable "de una
teora poltica sustantiva". Este inters fundamental lo aleja, fi-
nalmente, de una teora formal de la argumentacin jurdica.
DE LA ARGUMENTACIN
A LA-INTERPRETACIN?'
La estrategia desarrollada por especialistas del argumento ju-
rdico tales como Alexy y Atienza es muy diferente.-Esencial-
mente se trata de abordar la argumentacin como un caso'
especial de la discusin prctica normativa general, y por ende
de inscribir el pequeo crculo de la argumentacin jurdica
en el gran crculo de la argumentacin prctica general. Par-
tiremos de ella, pues, a ttulo de Begmndung, es decir- de jus-
tificacin o fundamehtacin.7
Nos importa pues el contacto entre los dos niveles, dado
que en los constreimientos y procedimientos particulares del
argumento jurdico se corre el riesgo de articular la interpre-
tacin sobre la justificacin, aunque Jos autores slo lo ha-
gan espordicamente (en este sentido Atienza insiste ms que
Alexy en un intento de conciliacin, como lo sugiere su exa- .
men de las causas que l denomina trgicas).8
7 El traductor ingls usa jiistiftcation y el traductor espaol, en este
caso t.enza,fundamenlacin.
8 Unas palabras sobre el vocabulario. En alemn, sobre todo en el
alemn de Habermas y su escuela, Disktifs significa tanto discurso en ge-
170 .LO JUSTO.
Detengmonos un momento en el plano del discurso
prctico normativo. Los tres trminos merecen una explica-
cin. Por prctico entendemos todo el dominio de las inte-
racciones humanas; ste se considera, con mayor precisin,
desde el punto de vista de las normas que lo rigen y que en
cuanto normas aspiran a la correccin (Ricbttgbet, cotrect-
ness, rectitud), y ello por medio de un intercambio de argu-
mentos cuya lgica no satisface la simple lgica formal, sin
por ello ceder a lo arbitrario del decisionismo, ni a.la pre-
sunta intuicin de las teoras morales intuicionistas, lo cual
pone el concepto de poder discrecional bajo fuerte sospecha.
El concepto de discurso impone cierto formalismo, precisa-
mente el de la argumentacin, al punto de que los trminos
discurso y argumentacin tienden a superponerse.
Se trata pues de saber cmo-se define la pretensin de
rectitud, de correccin. La respuesta se toma de Haberrnas y
la escuela de Erlangen: la correccin es la pretensin que eleva
la.inteligibilidad, dado que.admite el criterio de la comunica-
bilidad unversalizable. Un buen argumento, idealmente, no
slo sera comprendido sino considerado plausible y acepta-
ble por todas las partes afectadas. En este horizonte de con-
senso universal se'sitan las reglas formales de todo discurso
que aspire a la .correccin.- Estas reglas, en nmero pequeo,
como veremos, constituyen lo esencial de la pragmtica uni-
versal del discurso, cuyo aspecto normativo se-debe subrayar
.de cara a toda reduccin a la argumentacin estratgica que
rige la negociacin, la cual-est-sometida a constreimientos
de toda suerte y busca el xito, no la correccin. . versal son pocas, pero bastan para una tica del discurso. Al-
neral, es decir concatenacin de frases, como discurso en el sentido de
discusin, y por ende de concatenacin de argumentos (el ingls ha adop-
tado dscourse y el espaol discurso; en francs el trmino discows est,
admitido en el sentido de discusin basada en argumentos). Es as que
habamos de tica del discurso o de la discusin.
[Y. del T.; Por su parte, el Diccionario de la lengua espaola de la
Real Academia Espaola define "discutir" de esta manera: "Examinar y ven-
tilar, atenta y particularmente, una materia, haciendo investigaciones muy
menudas sobre sus circunstancias. 2. Contender y alegar razones contra el
parecer d e l otro".] ' " " -
. INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN. 171
Ante la objecin, que acude de inmediato a la mente,
de que semejante consenso es inalcanzable e irrealizable, res-
pondemos que el carcter contrafctco de la idea de correc-
cin legitima su status trascendental, qu asimilamos con una
tarea incesante. A la objecin de que esta fundamentacn es
en s misma insuficiente, respondemos que es precisamente
la tarea de la argumentacin jurdica completar las reglas ge-
nerales del discurso normativo en un campo particular, el del
derecho. Y por "ltimo, a la objecin de que en virtud de su
carcter ideal la teora de la argumentacin puede servir de
coartada para distorsiones sistemticas, respondemos que el
ideal del acuerdo potencial encierra-en .s mismo las condi-
ciones para una crtica en regla de los acuerdos empricos ob-
tenidos por diversos grados de extorsin, o surgidos de
intereses mancomunados, o ms generalmente representati-
vos de un equilibrio de hecho entre los'poderes en conflicto.
. . Cuando procuramos precisar las modalidades ahora ex-
presables de esta pragmtica, parece que la universalizacin
posible de un argumento es aquello que constituye la correc-
cin. Pronto .veremos qu significa .esto-en el plano jurdico.
Ello implica que aqu nos limitaremos -a repetir a Kant? No,
responden los habermasianos: el principio- de universalidad
opera, en una situacin dialogal, mientras que en Kant per-
manece confinado al monlogo interior (lo cual, sealo al pa-
sar, es muy discutible, y por cierto falso en el plano de la
filosofa kantiana del derecho). . .
- Como ya hemos dicho, las reglas de la pragmtica uni-
gunas rigen el ingreso en el discurso, digamos el acto de tomar
la palabra: todos tienen igual derecho a intervenir, nada est
prohibido-de palabra. Otras reglas acompaan el discurso o
discusin en todo su curso: cada cual debe acatar la exigen-
cia de dar razones y, si es posible, el mejor argumento, o de
justificar el rechazo. Esta regla constituye la regla general de
justificacin. Otras reglas rigen el desenlace del discurso: cada
cual debe aceptar las consecuencias de una decisin si se sa-
tisfacen necesidades1 bien argumentadas..Notemos,que esta
172 __ .LO JUSTO.
ltima regla ya est en la bisagra de lo formal y de lo sustan-
cial (o de lo material), en virtud de su recurso a las nociones
de necesidad o de inters.9 Es entonces cuando algo similar
a una interpretacin se inserta en el discurso, pues las-nece-
sidades o intereses surgen de la comprensin y la aprecia-
cin y, para ser entendidos o recibidos, primero deben
someterse a la prueba de una evaluacin compartida por parte
de comunidades de tamao variable.10 Como aqu estamos en
el plano de la comunicabilidad, los intereses y necesidades
ingresan en el discurso reglamentado en trminos de com-
prensin comn. La normatividad formal no puede prescin-
dir de la normatuidad presunta por la cual una posicin
particular se anuncia corno discutible, es decir, en sentido pro-
pio, corno plausible. Este carcter discutible es subyacente a
ideas tales como Offenheit (openness, apertura). Por ltimo,
-una decisin que se toma en un marco discursivo limitado
est sometida a condiciones de aceptabilidad en el plano de
aquello, que Perelman11 llamaba auditora universal. decir
verdad, hay toda una serie, de auditoras, tratndose de la re-
cepcin por parte de otras instancias discursivas, acuciadas
tambin y de maneras concretamente diferentes, por la pre-
tensin de correccin (o rectitud). . neral.
Al cabo de esta rpida evocacin de las reglas constitut-
vas del discurso prctico racional general, podemos convenir
en que, por su carcter contrafctco, la nocin de situacin
ideal del discurso ofrece un horizonte de correccin a todo dis-
curso donde los participantes busquen convencer por medio
9 Hay una situacin comparable a la que encontrarnos en Teora de
la justicia de Rawls, cuando se habla de "bienes sociales bsicos" a distri-
buir. .
10 Encontramos el equivalente de la nocin kantiana de mxima, que
se corresponde con el hecho de que los deseos empricos deben haber
retenido cierta generalidad, digamos la de un plan de accin, incluso de
un plan de vida, para prestarse a criterios de universalizacin.
11 Chain Perelman, le misonnabk et e draisonnabk en droit, 1984;
Traite de l'argutnentation. La nouette rbtoriqne, 1988; Ethique et droit,
1990, Bruselas, Editions de l'universit de Bruxelles. .
. INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN. .773
de argumentos: el tdeal.no slo est anticipado, sino que ya
est operando. Pero tambin es preciso' subrayar que lo for-
mal no se puede insertar en un discurso salvo si se articula
sobre expresiones pblicas de intereses, por ende de necesi-
dades marcadas por interpretaciones previas en cuanto a su
legitimidad, y constitutivas de aquello que antes hemos deno-
minado su carcter discutible. Aqu lexy introduce, aunque
sin insistir en ello, la nocin de interpretacin, invocando
las reglas que. rigen la interpretacin de las necesidades
propias o ajenas como generalizabas o no.12
Esta admisin no constituye una concesin fatal al for-
malismo de la teora, siempre y cuando insistamos en que es
en el seno'del discurso donde los protagonistas exponen nk '
pretensin a la correccin de su propio discurso. Entonces
llegamos a la cuestin de aquello que es discursivamente po-
sible en una situacin histrica dada. Sin ello ni siquiera po-
dramos hablar dla capacidad de problematizar, supuesta -y
requerida- en cada uno de los protagonistas del discurso.
Ha llegado el.'momento de caracterizar el discurso jur-
dico como especie particular del gnero discurso prctico ge-
Ante todo es preciso evocar la diversidad de lugares don-
de se desarrolla el discurso jurdico, antes de hablar de las
restricciones que imponen las limitaciones especficas del dis1
curs jurdico. La instancia judicial, que tomar como instan-
cia paradigmtica, con sus cortes, tribunales y jueces, es slo
uno de los mbitos donde se desarrolla el discurso jurdico:
por encima est la instancia legislativa,'productora de leyes,
y al costado la instancia de los juristas, expresndose por me-
dio de aquello que los tericos de lengua alemana llaman dog-
mtica jurdica. Habra que aadir, con Perelman, la opinin
pblica y, en el lmite,'el auditorio universal, a cuya discu- I
; Robert Alexy, A Theory ofLegal Argumentaiion, pg. 133-
&m
174 .LO JUSTO.
siri se someten las teoras de los juristas, las leyes aproba-
das por los cuerpos legislativos y las decisiones tomadas por
las instancias judiciales. De todas ellas, la instancia judicial est
sometida a las restricciones ms fuertes, las ms capaces de
abrir un abismo entre el discurso- prctico general y el discur-
so judicial. Ahora insistiremos sobre estas restricciones.
Ante todo, la discusin se desarrolla en un recinto insti-
tucional propio (tribunales y cortes). En este recinto, no to-
das las preguntas estn abiertas desde un principio, sino slo
aquellas que se insertan en el marco codificado del proceso.
En el proceso mismo, los papeles estn distribuidos en forma
desigual (el acusado- no est presente voluntariamente, sino
que es citado). La deliberacin se somete a reglas procesales
que tambin estn codificadas. Agreguemos adems que la
deliberacin sucede en tiempo limitado, a diferencia de la dog-
mtica,jurdica y, hasta cierto, punto, las deliberaciones de la
instancia legislativa. Por ltimo, la discusin ante la instancia
judicial no termina por un "acuerdo y tampoco busca, al me-
nos en una primera aproximacin,, el acuerdo; juzgar consiSr
te en zanjar una cuestin y por ende en separar las paites,
en instituir, corno hemos se'alado, una justa distancia entre
ellas. Y tampoco debemos perder de vista la obligacin legal
de juzgar que. pesa sobre el juez.. . . .
En qu se transforman, en estas condiciones restrictivas,
las reglas del discurso normativo general? Alexy y.los defen-
sores de aquello que se ha dado, en llamar la. teora, estndar
insisten en la filiacin a partir de. la aspiracin a la, correccin
que es comn a todo discurso normativo, antes de hacer hin-
capi sobre las caractersticas propias del discurso jurdico. Su
tesis es que la. aspiracin a la. correccin de un argumento
jurdico no difiere en nada de-la de todo discurso normativo,.
La. norma general est implcita^. Idealmente, el .perdedor, el
condenado, estn incluidos en el reconocimiento de esta as-
piracin presuntamente compartida por todas las partes pre-
sentes. Esta suposicin implcita se expresa en ciertos sistemas
jurdicos por medio de la obligacin de justificar la decisin.
Pero, aunque-la-decisin no se justifique, pblicamente, al
. INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN. 175
menos se sustenta en los argumentos empleados. Por eso un
juez no puede al mismo tiempo pronunciar sentencia sobre
una causa y declarar que su sentencia-es injusta. Esta contra-
diccin en el desempeo es tan flagrante como la del hablante
que dijera que el gato est sobre la alfombra y que l no lo
cree.13 La tesis vale tambin para un argumento a contrario:
si la argumentacin jurdica no tuviera por horizonte el dis-
curso normativo general en procura de la correccin, no se
podra -dar sentido a la idea de argumentar racionalmente. Si
se deben aportar nuevas restricciones a la. teora de la .discu-
sin normativa, las mismas deben armonizar con las reglas
formales sin debilitar de ninguna manera las segundas.
Dicho esto, qu lugar se puede dar a la interpretacin?
El trnsito de la argumentacin a la interpretacin parece im-
ponerse en el plano que Alexy caracteriza-cmo' "justificacin
interna!', para oponerlo a la "justificacin externa".^ justifi-
cacin interna concierne a la coherencia lgica entre las pre-
misas y la conclusin; ella, caracteriza la argumentacin, como
inferencia. . . , .
. A mi entender, el silogismo jurdico no se puede, reducir
a la va directa deja subordinacin de un caso a una regla,
sino que adems debe satisfacer el reconocimiento de la pro-
piedad de la aplicacin de tal norma a tales casos.. Aqu nos
reencontramos con la regla de conveniencia evocada por
Dworkin; la aplicacin de una regla es. una, operacin muy
compleja donde la interpretacin de los hechos y la interpre-
tacin de la norma se condicionan.mutuamente, antes de lle-
gar a la calificacin por la cual se. dice que tal comportamiento
presuntamente delictivo cae bajo tal norma que supuestamente
se ha .infringido. Para comenzar por la interpretacin, de los
hechos, es preciso enfatizar la multitud, de maneras en que
13 Surge una aplicacin inmediata. En el plano penal, ningn pro-
yecto educativo, ningn inters en la resocializacin del condenado, esta-
ra justificado y qur no pudiera ser eficaz si el condenado no fuera tratado
como un ser raciona!, capaz cuando rnenos de comprender los'argumen-
tos opuestos a su comportamiento delictivo.

-176 .LO JUSTO.
una concatenacin fctica se puede examinar y, por cierto,
narrar. Aqu habra que extender la investigacin a todo el
campo prctico que recorre Wilhelm Schapp.14 No hemos ter-
minado de desovillar con certidumbre los hilos, de la historia
personal del acusado, y tal manera de leer su concatenacin
ya est orientada por la presuncin segn la cual tal concate-
nacin sita el caso bajo tal regla. Decir que "a" es un caso
particular de "d", es decidir que el silogismo jurdico vale para
l. El silogismo es jurdico, -y no simplemente prctico, por-
que a subordinacin es problemtica -en s misma. Bastar
con aadir reglas suplementarias, como sostienen los defen-
sores de la argumentacin? lexy escribe;
. / . Cuando hay dudas.sobre el conocimiento de si "a" es
un "d" o un "m", se debe elaborar una regla que resuel-
. - va la cuestin.15
El argumento surge de la regla de universalizacin; si
no hubiera manera de asegurarse de que "a", como "b" y
como "c", es un caso de "d", entonces violaramos la regla
de universalizacin. Es preciso, pues, proceder- por grados
de descomposicin hasta encontrar un empleo de las expre-
siones de la ley cuya aplicacin en un caso dado no dej
margen para la disputa. Pero esta condicin, que rio obs-
tante es formal, puede cumplirse siempre? La subordinacin,
aun una descomposicin gradual, puede prescindir de
una interpretacin conjunta de la norma y de los hechos por
ajuste mutuo? Por m parte, yo dira que la interpretacin
ha devenido el organon de' la inferencia. Para decirlo en tr-
minos kantianos, la interpretacin es el camino que sigue la
imaginacin-productiva en la operacin del juicio reflexivo,
La pregunta que se plantea es: bajo qu regla situar tal caso?
14 Wilhelm Schapp, In Geschichten verstrickt, Wiesbaden, B. Heymann,
1976, y Vittoro Klostermann, 1983; hay traduccin francesa de J. Greisch,
Empotr dcms des bistoires, Cerf, 1992. ' ;
'5 Qp. cit., pg. 228.
t;.
. INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN. 177
La universalizacin no vale entonces sino corno regla de con-
trol del proceso de ajuste mutuo entre la norma interpreta-
da y el hecho interpretado. En este sentido, la interpretacin
no es externa a la argumentacin, sino que constituye su
organon. Aun la idea de casos semejantes reposa sobre la
interpretacin de una analoga: siempre se debe interpretar
tanto la norma que cubre como el caso que es cubierto, para
que funcione el silogismo jurdico, el cual, a partir de aqu,
no difiere del silogismo prctico -general.16 Llego a la con-
clusin de que la interpretacin est incorporada a la justifi-
cacin desde el nivel de aquello que Alexy denomina
justificacin interna, donde slo est en juego la coherencia
lgica de la inferencia.
Al margen del papel de la interpretacin en el plano ms
formal de la inferencia jurdica;.me parece que es indscuti-.
ble el entrecruzamiento de la argumentacin y de la interpre-
tacin en el nivel de aquello que lexy denomina "justificacin
externa".
Recordemos ;que la limitacin ms fundamental que en-
cuentra la argumentacin jurdica depende del hecho de
que el juez no es el legislador, sino que l aplica la. ley, es
decir incorpora :a sus argumentos el-derecho vigente.-All
encontramos el carcter vago del lenguaje jurdico, los po-'
sibles conflictos entre normas, el silencio provisorio de la
ley en las "causas' difciles" (los har cases de Dworkin),
la oportunidad y a menudo la necesidad de escoger entre
la letra y el espritu de la ley. No obstante,-al'aplicarla no
slo se reconoce la norma como constreidora, sino que
ponernos a prueba su versatilidad y ejecutamos plenamn-
16 Los autores corno Engisch y Larentz -citados por R. Alexy, op. cit.^
pg. 228, nota 44^ subrayan la funcin llamada de "descubrimiento" en la
operacin de justificacin y hablan de hermenutica jurdica. Alexy remite
al aspecto de la descripcin psicolgica del proceso este momento de "des-
cubrimiento" y lo discierne de la justificacin. Pero acaso la argumenta-
cin jurdica no tiene por caracterstica primera no separar descubrimiento
y justificacin? . . . .
178 .LO JUSTO.
te el juego de la doble interpretacin de a ley y de los
hechos.17
En el segundo rango hay que situar los azares y tanteos
de la investigacin' propiamente emprica. Es oportuno recor-
dar que la interpretacin de aquello que cuenta como hecho,
y como hecho pertinente en el rado de investigacin de la
causa en cuestin,- concierne en igual grado a la justificacin
interna y a la justificacin externa. Los "hechos" de .tal causa,
no slo su evaluacin sino su. simple descripcin, son objeto
de mltiples disputas legales donde, una vez-nas, se entrela-
zan la interpretacin de la norma y la -interpretacin de los
hechos. Tambin aqu es lcito citar a Dworkin, cuando repi-
te con insistencia que los "hechos" de una causa no son sino
datos en bruto, pero que estn cargados de sentido, y por
ende son interpretados,. l/[,vfiK^M<?>* - 43 TtWKtitfn (,'to'btydt*
Podemos situar'en tercer lugar, siempre en e! plano de
la justificacin de las premisas, el.recurso-a la teora jurdica,
a lo que Alexy denomina dogmtica jurdica. Aqu se impone
un paralelismo con la distincin introducida por Dworkin entre
regla y principio.. Ya hemos podido notar que el recurso a
los principios difiere del, recurso a las reglas. La regla constri-
e, los .principios "inclinan", "pesan" ms o menos a favor de
tal o cual tesis, etctera. . .. .-.-.-
: En este estadio podemos, comprender el-recurso a. los
"cnones de 'interpretacin", como los llamaba Savigny -en su
Systeme du, dro romain contemporain (1841).-Podemos dar
una versin formal de ellos, diciendo, que consisten en inter-
17 Por cierto se puede aislar aquello que los autores denominan "ar-
gumentos jurdicos especiales", tales como analoga, argumento a contra-
ro, argumento afortori, argumento por el absurdo, etctera. Pero si operan
en la frontera de lo formal y de lo sustancial, no .tienen nada de especfi-
co para el derecho; los reencontramos en otros dominios del discurso. Asi-
mismo, Alexy y otros autores los reformulan en el marco de la inferencia
lgica. En este sentido, el lugar .destinado a la analoga es particularmente
ejemplar (vase R. Alexy, op. cit., pg. 280 y ss.), como se revela en esta
frase: "Podemos tratarla corno una variante de la regla de universalizacin
comn al discurso prctico general y jurdico" (ibd., pg. 282).
. INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN. 179
pretar la norma N segn \V. Esta interpretacin se puede re-
ducir a una simple disputa semntica, pero tambin puede
introducir un argumento "gentico" cuando se invoca la in-
tencin del legislador en asociacin con el distingo entre el
espritu y la letra de una norma. Tambin aqu Alexy coinci-
de con Dworkin-sin saberlo. Nada es ms controvertido que
invocar la intencin del legislador: el legislador ha querido
que interpretemos N segn W? Buscaba una meta ulterior,
ms all de:la norma N? Un argumento que invoque la inten-
cin del legislador se debe "pesar" en relacin con otros. De-
todos modos, aunque la intencin fuera conocida, no sera
unvoca. En este sentido, todos los argumentos "genticos" o
de pedigr, como dice Dworkin, deben constar bajo la misma
rbrica que los argumentos histricos o comparativos. Por l-
timo, el recurso a la teora y los argumentos llamados-siste-
mticos no se alejan de la hermenutica, sino, que
curiosamente nos llevan de vuelta a ella por sus mltiples as-
pectos de plurivocidad. . -
Se debe examinar aparte el argumento del precedente.18
En cierto sentido, no se trata de; justificacin externa, puesto
que el precedente, una vez .reconocido como caso semejan-
te, no cuestiona ningn' otro criterio -salvo e de su aptitud
para la universalizacin (tratar de manera'semejante los ca-
sos semejantes). Pero lo problemtico es-el reconocimiento
de la similitud;, decir que tal solucin sienta .un precedente es
efectuar una seleccin en el thesatirus de fallos de la justicia.
En qu aspecto dos causas son. semejantes? Volvemos al "pe-
sado" respectivo de las semejanzas -y las diferencias.. Si nos
pusiramos de acuerdo.,sobre stas, an deberamos saber cu-
les semejanzas y cules'diferencias son pertinentes en la cau-
sa examinada. Por ciertOj podemos adoptar la regla de. poner
la carga de la argumentacin en aquello que refute un prece-
dente ya establecido.y abogue por la excepcin. En este sen-
tido, Perelman invocaba .una suerte -de principio de, inercia
R. Alexy,.op.cit., pgs. 274-279.1
180 .LO JUSTO.
en apoyo de Ja apelacin al precedente: vista la inercia, del
juicio adquirido, se requieren buenas razones para desviarse
de la tendencia adquirida. El precedente asegura, estabilidad,
seguridad y confianza para tomar una decisin. Aqu los for-
mulistas sealan que esta justificacin demasiado sociolgica
del recurso al precedente no reglamenta el problema de la
estructura, argumentativa del precedente.- Tienen razn. Pero
es precisamente esta estructura argumentativa la que movili-
za la interpretacin. El precedente remite a la similitud, la cual
no es dada, n inventada, sino construida. En el vocabulario
de Dworkin, es -un caso de interpretacin constructiva. El he-
cho de-argumentar a favor o en. contra supone-que somete-
mos a la prueba de la imaginacin la hiptesis d la semejanza
o de la diferencia. . dico en virtud'del cual una causa se subordina a una regla.
. Por ltimo, debemos dejar un lugar,' como, exige Atien-
za, para las causas insoluoles en el estado actual del dere-
cho; Dworkin va demasiado lejos al afirmar que-simpre hay
una respuesta justa a la cuestin planteada para' s -har ca~
sasy-para contrarrestar la intrusin del poder discrecional en
la- concepcin positivista- del derecho. Las causas trgicas d
que habla enza apelan a un sentido difcilmente formaliza-
bl de la equidad o, podramos decir, a un sentido de la jus-
teza, ms que de la justicia. . ' .'
;- Llegado al final de esta discusin, tal vez-el lector me
conceda que el entrecruzarniento entre argumentacin e in-
terpretacin en-el plano judicial es simtrico del entrecruza-
miento entre "explicacin-y comprensin, en el plano de las
ciencias del discurso y del- texto. De cara a un enfoque pura-
mente dicotmico de la famosa polaridad, yo haba termina-
do mi defensa de un tratamiento dialctico con una frmula
aforstica: "Explicar ms para comprender mejor". Como con-
clusin del debate sobre interpretacin y argumentacin, pro-
pongo una frmula vecina que restituya su compleja unidad
a la epistemologa del debate judicial El punto, donde, inter-
pretacin y argumentacin se complementan es el punto de
interseccin de la va regresiva y ascendente de Dworkin y la
va progresiva y descendente de lexy y Atienza. La primera
-INTERPRETACIN Y ARGUMENTACIN. 1S1
proviene de la aguda pregunta planteada por las causas dif-
ciles y de all se eleva al horizonte tico-poltico de la "em-
presa judicial" considerada en su desarrollo histrico. La
segunda proviene de una teora general de la argumentacin
vlida para toda otra forma de discusin prctica normativa y
considera la argumentacin jurdica como una provincia su-
bordinada. La primera va llega a la interseccin en el mo-
mento en que la teora de la interpretacin encuentra la
pregunta planteada por el modelo narrativo de los criterios
de coherencia del juicio en materia jurdica. La segunda llega
a ese punto cuando los procedimientos de interpretacin, para
dar cuenta de la especificidad de la argumentacin jurdica,
encuentran su pertinencia como organon del silogismo jur-
Por otra parte, rrie he arriesgado a sugerir otra analoga que
no es la de la dialctica entre explicar y comprender, a saber,
a del juicio reflexivo en el sentido de la Crtica de la facul-
tad de juzgar, donde la interpretacin es el camino que si-
gue la imaginacin productiva cuando el problema no consiste
en aplicar una regla conocida a un caso presunto y correcta-
mente descrito, como en el juicio determinante, sino en "ha-
liar" la regla bajo la cual es apropiado situar un hecho que
exige ser interpretado. Habra que mostrar que no cambia-
mos realmente de problemtica cuando pasamos de la analo-
ga entre la pareja interpretar/argumentar y la pareja
comprender/explicar a la analoga con el juicio reflexivo. Esto
sera objeto de otra discusin, de la cual hallamos un eco en
otro ensayo de este volumen,19
19 Vase "Juicio esttico y juicio poltico segn Hannah Arendt". En
el curso de este ensayo, dimos por sentado que la "teora kantiana del jui-
cio reflexivo ilustrada en la famosa tercera Crtica por el anlisis del juicio
del gusto y el anlisis del juicio teleolgco podfa recibir otras aplicacio-
nes aparte de las propuestas por Kant, siguiendo el camino abierto por
Hannah Arendt en su obra inconclusa juger. La epistemologa del debate
judicial podra constituir otra de las extensiones fuera del marco trazado
por Kant, junto, por ejemplo, al juicio histrico y el juicio mdico.
 1L ACTO DE JUZGAR

He querido situarme en el punto .terminal del intercambio-de

. argumentos en que consiste el proceso para abordar el tema
propuesto, ya que el acto d juzgar se realiza al final del fa-
llo. Propongo discutir una suerte de fenomenologa de- este
acto. - . . . . .
Distinguir una finalidad inmediata, en.virtud de la cual
juzgar significa zanjar una.cuestin con.'miras a> poner trmi-
no a la incertidumbre, y una finalidad mediata; sin-duda ms
disimulada, que consiste en la aportacin del juicio a la paz
pblica. Propongo efectuar el recorrido que va de la finali-
dad inmediata a la finalidad mediata. . . . .
Juzgar,-insisto; es--zanjar una cuestin. Esta primera fina-
lidad deja el acto de juzgar -en el sentido judicial de-la pala-
bra/ a saber, estipular en calidad de juez- en. la prolongacin
del sentido no tcnico, no judicial del acto, de juzgar, cuyos
componentes y criterios evocaremos rpidamente.
En el sentido'usual de la palabra, el-trmino juzgar abarca
una gama de significados mayores que propongo clasificar se-
gn aqullo que denominar un orden de densidad crecien-
te. Primero, en el sentido dbil, juzgar es opinar; una opinin
se expresa en relacin con algo. En un sentido un poco ms
fuerte, juzgar es evaluar;-as se introduce un-elemento jerr-
184 .LO JUSTO.
quico, que expresa preferencia, apreciacin, aprobacin. Un
tercer grado de fuerza manifiesta el encuentro entre el aspec-
to subjetivo y ei aspecto objetivo dei juicio; aspecto objetivo:
alguien considera una proposicin como verdadera, buena,
justa, legal; aspecto subjetivo: alguien adhiere a esta proposi-
cin. Por ltimo, en un nivel ms profundo, al que alude Des-
cartes en su Cuarta meditacin, el juicio procede de la
conjuncin del entendimiento y de la voluntad: el entendi-
miento que examina lo verdadero y lo falso, la voluntad que
decide. As hemos llegado al sentido fuerte de la palabra juz-
gar: no slo opinar, evaluar, considerar verdadero, sino en l-
tima instancia tomar partido. Nos proponemos partir de este
sentido habitual para llegar al sentido propiamente judicial del
acto de juzgar. ' - '
En el sentido judicial, en efecto, el juicio interviene en
la prctica social; en el nivel del intercambio de discursos que
Jrgen Habermas asocia con la actividad comunicaconal, al
amparo del fenmeno principal de esta prctica central que
es el proceso. En" el marco del proceso, el acto de juzgar re-
capitula todas "las acepciones usuales: opinar, evaluar, tener
por verdadero o justo, tornar partido. .
Aqu se nos plantea el interrogante de saber en qu con-
diciones el acto de juzgar en su forma judicial se puede con-
siderar autorizado o competente. En mi artculo "Lo justo entre
lo legal y lo bueno",1 yo consideraba cuatro-condiciones:
1) la existencia de leyes escritas; .
2) la presencia de un marco institucional: tribunales, juz-
gados, etctera;.. .
3) la intervencin de personas calificadas, competentes,
independientes, que consideramos "encargadas de juzgar"; y
4) un curso de-accin constituido por el proceso, aludido
un poco antes, cuyo punto final consiste en dictar sentencia.
Por cierto, nas.all de esta sentencia -en francs bien
llamada arret, "detencin"- siempre es posible deliberar, en
Paul Ricceur, LecturesI, Autor dupolitique, Seuil, 1991, pgs. 176-195.
.ELACTO DE JUZGAR. 185
el sentido de que todo juicio invoca un "pero" ms all de s
mismo; no obstante, es caracterstica del juicio en el plano
judicial ntenumpir el intercambio de argumentos mediante
un punto final, aunque sea provisorio, al menos mientras que-
den abiertas las vas de apelacin; pero habr un punto .o un
momento para un fallo definitivo que la fuerza pblica san-
cionar.
Antes de mostrar por qu no podemos atenernos a esta
definicin del acto de juzgar, totalmente delimitada por las
condiciones del proceso, es importante subrayar la necesidad
social que se asocia con esta finalidad que hemos denomina-
do inmediata, consistente en la interrupcin de la incertidum-
bre. En los lmites estrictos, del proceso, el acto de juzgar
aparece como la fase terminal de un drama con varios perso-
najes: las partes o sus representantes, el ministerio pblico,
el juez del distrito, el jurado popular, etctera. Por lo dems,
este acto terminal aparece como Ja clausura de-un proceso
aleatorio; en este-sentido, esto es similar a una partida de aje-
drez: las reglas del juego son conocidas, pero ignoramos cmo
se llevar a trmino cada partida; el proceso es- al derecho
aquello que la partida de ajedrez es a la regla: en ambos 'ca-
sos, es preciso llegar -hasta, el final para-conocer la conclu-
sin. Es as q u e - e l - f a l l o - p o n e fin a una deliberacin
virtualmente indefinida. A pesar de las limitaciones que men-
cionaremos dentro de un instante, el-acto de juzgar, al sus-
pender el azar del proceso, expresa' la- fuerza- del derecho;
ms an, dice el derecho en una situacin singular.
El acto de juzgar expresa la fuerza.''del1 derecho -merced
a la doble relacin que entabla con la ley.- Por una parte, pa-
rece simplemente aplicar la-ley a un caso; es lo que Kant lla-
maba juicio "determinante". Pero tambin consiste en una
interpretacin de la ley, ya que ningn caso se limita a- ser la
ejemplcacin de una regla; siempre en lenguaje kantiano,
podemos decir que el acto de juzgar deriva del juicio "reflexi-
vo", el cual consiste en buscar una regla para un caso nuevo.
En esta segunda acepcin, el fallo'de justicia no se limita a
poner trmino a un proceso, sino que genera un caudal de
186 .10 JUSTO.
jurisprudencia, puesto que crea un precedente. El. aspecto sus-
pensivo del acto de juzgar, al final de un curso deliberativo
no agota, pues, el sentido de este acto.
Antes de explayarme, deseo' decir que el ejercicio del acto
de juzgar, considerado dentro de los lmites estrechos del pro-
ceso, acontece cmodamente'en un funcionamiento general
de la sociedad, considerada por "Rawls como un vasto siste-
ma de distribucin de partes. En efecto, podemos represen-
tar el acto de juzgar bajo la gida de la idea de justicia
distributiva: una sociedad dada desarrolla un plan de reparto
de funciones, entre las cuales no todas se miden en trminos
monetarios ni se pueden .asignar como un pedido comercial.
Una sociedad dada distribuye bienes de toda especie, comer-
ciales y no comerciales. Tomado en sentido amplio, el acto
de juzgar consiste en deslindar estas esferas de actividad, en
delimitar las pretensiones de unos y otros, y en corregir las
distribuciones injustas, cuando la actividad 'de una parte con-
siste en.inmiscuirse en el campo de ejercicio de otras partes.
En este sentido, el. acto, de,juzgar consiste en separar; el tr-
mino alemn Ureil lo expresa bien (7*6*7- significa parte); se
trata de hacer la parte de uno y'la parte del otro. El acto de
juzgar es pues el- acto que re-parte, el acto, que a-parta, un
acto de separacin. Aqu no digo nada original, dado que la
antigua definicin romana -suim cuique tribuere, "a cada uno
lo suyo"- se. orientaba implcitamente hacia este anlisis. Ade-
ms, toda, la. filosofa del derecho de Kant reposa sobre esta
distincin entre "lo mo" y "lo tuyo", sobre, el acto que esta-
blece un lazo entre lo uno y lo otro..
Estas consideraciones acerca del acto de zanjar, en el sen-
tido de separar, allanan el camino de la decisiva ampliacin
anunciada al comienzo de este artculo.. Por qu no pode-
rnos detenernos en lo que hemos denominado la finalidad in-
mediata del acto de juzgar, a saber poner trmino a la
ncertidumbre? Porque el proceso no es sino la forma codifi7
cada de un fenmeno ms amplio, a saber el conflicto. Es
importante, pues, situar el proceso, con sus precisos procedi-
mientos, en el trasfondo de un-fenmeno social ms consi-
_ EL ACTO DE JUZGAR. 187
derable, inherente al funcionamiento de la sociedad civil y
situado en el origen de la discusin pblica.
Pues hasta ah debemos llegar: detrs del proceso hay
conflicto, disenso, querella, litigio;, y en el trasfondo del con-
flicto hay violencia. El lugar de la justicia se encuentra as
delineado como parte del conjunto de opciones que una so-
ciedad opone a la violencia, conjunto que define el Estado
de derecho. En Lectures I, rindo homenaje a Eric \Yeil, que
introduce su gran obra, Lgica de la filosofa con una larga
meditacin acerca de la relacin entre discurso y violencia.
En. cierto modo, todas las operaciones a que hemos aludi-
_ do, desde la deliberacin y la decisin, hasta el fallo, mani-
-flestan la opcin a favor del discurso y en contra de la
violencia. . '. .
Slo se mide plenamente el alcance de est .eleccin con-
' tra la violencia y a favor del discurso si. cobramos conciencia
de la-amplitud del fenmeno de la violencia."Sera errneo
reducir la violencia a la agresin, aun ampliada ms all de
la agresin fsica -golpes, heridas, muerte, trabas a la liber-
tad, secuestro, etctera-,. sin tener en cuenta la ms tenaz de
las formas d la- violencia, a saber la venganza, en otras pala-
bras la pretensin del individuo de hacer justicia por .s mis-
mo. En el fondo la. justicia no slo se opone a la violencia en
sentido lato, as como a la violencia disimulada y a todas las
violencias sutiles que acabamos de mencionar, sino tambin
a ese simulacro de justicia que constituye la venganza, el acto
de hacer justicia por su cuenta. En este sentido, el acto fun-
damental -por el cual podemos decir que la justicia se funda
en.una sociedad- es el acto por el cual la sociedad quita a
los individuos el derecho y. el poder de hacer justicia por s
mismos, el acto por el cual el poder pblico confisca este po-
der de decir y aplicar el derecho; ms-an, es en virtud de
esta confiscacin-que las operaciones ms civilizadas de-la
justicia, sobre todo en la esfera penal, conservan la marca vi-
sible de esa violencia original que es la venganza. En mu-
chos sentidos, el castigo, sobre todo si conserva algn vestigio
de la vieja idea de expiacin, es una forma .atenuada, filtra-
 1 --
188 .LO JUSTO.
da, civilizada de la venganza. Esta persistencia de la violen-
cia-venganza hace que slo lleguemos al sentido de la justi-
cia mediante el desvo de la protesta: contra la injusticia. Con
frecuencia el grito "Es injusto!" expresa la verdadera natura-
leza de la sociedad y el lugar que an ocupa en ella la vio-
lencia con. una intuicin ms certera que todo discurso racional
o razonable sobre la justicia. . un componente ms sustancial que el puro procedimiento de
Llegados a este punto, se- plantea el interrogante 'acerca
de la finalidad ltima del acto de .juzgar. Retomando el anli-
sis del acto de juzgar a- partir, de la- considerable operacin
en que ha consistido para el Estado arrebatar a los individuos
el ejercicio' directo de la justicia, y-ante todo de la justicia-
venganza, parece que el horizonte del acto de juzgar es algo
ms que la seguridad, es la paz social. En qu confluyen esta
finalidad ltima y la definicin inicial del acto de juzgar por
su finalidad inmediata, poner fin a la incertidumbre al zanjar
un conflicto? Hemos dicho que zanjar es separar, trazar una
lnea entre "lo tuyo" y "lo mo". La finalidad de la paz social
revela- en filigrana algo ms profundo, que toca al reconoci-
miento mutuo: no hablemos de reconciliacin, y menos de
amor y perdn, que no son dimensiones-jurdicas, sino de
reconocimiento, En qu sentido? Pienso que el acto de juz-
gar alcanza su meta cuando el que-ha ganado el proceso an
se siente capaz d decir; "M -adversario, el que ha perdido,
sigue.siendo un.sujeto de derecho como yo;.su causa, mere-
ca ser escuchada; l tena argumentos plausibles y stos-fue-
ron escuchados". Pero el reconocimiento-no sera completo
si estas palabras no pudieran ser dichas por el que perdi, el
que no tuvo la razn, el condenado: l debera-poder decla-
rar que la sentencia que le quita la razn no es un acto de
violencia sino de reconocimiento. . . ' : - = -
A qu visin de la sociedad nos conduce esta reflexin?
Un poco ms lejos, creo yo, que la concepcin de la socie-
dad como ''distribuidora de partes que-siempre debera des-
lindar para determinar cules-pertenecen a'unoS'y cules1 a
otros-Sera la visin-de la-sociedad como' proyecto de co^
operacin; a fn.-de -cuentas, esta expresin figura en las pri-"
_ EL ACTO DE JUZGAR. 389
meras lneas de la Teora de ajusticia de John Rawls,2 obra
donde prevalece, empero, el anlisis de la sociedad como sis-
tema de distribucin. Ahora es pertinente esta pregunta: qu
hace que la sociedad sea algo rns que. un sistema de distri-
bucin? Mejor dicho: qu hace que la distribucin sea un r-
gano de la cooperacin? Es aqu donde debemos introducir
la justicia, a saber, algo parecido a un bien comn, consis-
tente en valores compartidos; aqu aludimos a la dimensin
comunitaria que subyace a la dimensin puramente procesal
de la estructura social. Tal vez encontremos en la metfora
del reparto los dos aspectos que procur coordinar aqu; en
repaiio hay parte, es decir, aquello que' nos aparta: m parte
no es vuestra parte; pero el reparto es tambin aquello que
nos hace compartir, es decir, en el sentido fuerte de la pala-
bra, tomar parte, participar.
Estimo pues que el acto de juzgar tiene por horizonte
un frgil equilibrio entre los dos componentes del reparto:
aquello que deslinda mi parte de la vuestra y aquello que hace
que cada uno de nosotros participe en la sociedad.
Esta justa distancia entre los copartcipes o socios agra-
viados, demasiado atrapados en el conflicto y demasiado ale-
jados por la ignorancia, el odio o el desprecio, resume muy
bien, a mi entender, los dos aspectos de! acto de juzgar: por
una parte, zanjar, poner fin a la incertidumbre, separar las par-
tes; por la otra, lograr que cada cual reconozca la parte que
el otro toma en la misma sociedad que- l, en virtud de lo
cual el ganador y el perdedor del proceso habran obtenido
su justa parte en este proyecto de cooperacin que es la so-
ciedad.
2 John Rawls, A Theory ofjustice, Cambridge, Massachusetts, The
Belknap Press of Harvard University Press, 1971.
I

I SANCIN, REHABILITACIN,
PERDN
I

I
I

Los responsables del .coloquio Justicia o venganza1 me han con-

fiado la tarea de introducir la seccin situada bajo la gida de
las palabras "sancin, rehabilitacin, perdn". Creo que la con-
tribucin de un filsofo consiste, aqu como en situaciones an-
logas, en la de un analista interesado en aportar una elucidacin
conceptual, en ayudar a reconocer lo que est en juego y su
finalidad. En .una"primera aproximacin, lo que se propone a
nuestro examen es una trayectoria: una trayectoria que comienza
con la sancin (alguien es condenado), se prolonga, en ciertas
circunstancias y.dentro de ciertos lmites, en un proyecto de
restauracin (alguien recobra sus derechos, sus facultades cvi-
cas o jurdicas perdidas), y por ltimo, en circunstancias an
ms especficas, alguien se beneficia con un perdn que no se
le debe: renunciamos a castigarlo, restablecemos su estima p-
blica y su estima por s mismo. .
Todo ello en una primera aproximacin.
Pronto nos asalta una duda: se trata de una trayectoria
continua? Las instancias habilitadas para sancionar, rehabili-

1 Justice ou vengeance, coloquio organizado el 30 de abril de 1994

por el peridico La Croix, l'Eunement, Pars, Editions du Centurin, 1994,
pgs. 93-107. .
192 .LO JUSTO.
tai" y perdonar son las mismas? Y s aade otra duda: se tra-
ta del mismo sujeto, continuamente pasivo, del cual decimos
que es sancionado, es rehabilitado, es perdonado? Para eluci-
dar estas dudas, debemos avanzar corriente arriba. Lo que apa-
rece como primer trmino de la trada discontinua y aleatoria
de la sancin, la rehabilitacin y el perdn, constituye en la
realidad de la experiencia judicial el ltimo tema de una se-
cuencia mejor encadenada, a lo largo de la cual se decide y
cobra cuerpo aquello que es el eje mismo de nuestra interro-
gacin, a saber la diferencia entre venganza y justicia. En el
momento- de la sancin, ya est decidida una cosa esencial:
se ha "dictado sentencia; el sujeto que era formalmente ino-
cente es declarado culpable, y por ende pasible de castigo, y
por ende sometido a la pena. Dado que la trayectoria pro-
puesta comienza demasiado tarde, deja atrs la separacin que
aqu nos preocupa, la distancia entre justicia y venganza. -
El motivo es que este- corte se realiza en forma previa a
la sancin^ en el proceso., Y la sancin misma no cobra senti-
do de penalidad sino porque ella cierra y corta el proceso.
Es pues en la estructura del proceso, tal como debera dsa-
.rrollarse en un Estado de derecho, donde debemos buscar el
principio del corte entre venganza y justicia. A veces deci-
mos que vengarse es hacer justicia por s mismo. Pero la pa-
labra justicia no debera figurar en ninguna definicin de la
venganza, excepto en el sentido arcaico y- sagrado de una jus-
ticia vindicativa, vengativa,- sobre la cual volveremos luego.
Por el momento, slo nos.referiremos a la venganza elemen-
tal, emocional, salvaje, la que desea inscribir el castigo en -la.
estela misma del crimen. Entonces se nos plantea el interro-
gante de saber por qu medios, con qu recursos, en nom-
bre de qu instancia, el proceso rompe con dicha venganza.
Antes de descomponer el proceso en sus elementos es-
tructurales, podemos caracterizarlo globalmente en estos tr-
minos: consiste en establecer una justa distancia entre la
infraccin que desencadena la clera privada y pblica y el
castigo, infligido por la institucin judicial. Mientras que la ven-
ganza hace cortocircuito entre ambos sufrimientos, el padeci-
.SANCIN, REHABILITACIN, PERDN. 193
do por la vctima y el infligido por el vengador, el proceso se
interpone entre ambos, instituyendo la justa distancia que aca-
bamos de mencionar.
Recapitulemos, pues, los medios por los cuales el ejercicio
del derecho, penal instaura el abismo entre la violencia y la
palabra de la justicia.2 Cuatro elementos parecen constituir las
condiciones estructurales de todo debate.
1) Ante todo se supone un tercero, que no forma parte
del debate-y est calificado para abrir un espacio de discu-
sin. Bajo el ttulo general .de terceros podemos situar tres
instancias .diferentes: primero, la institucin de un Estado dis-
tinto de la sociedad civil y que, en virtud de ello, se arroga
el uso de la violencia legtima (mltiples variantes histricas
pueden expresar esta relacin entre ei poder del Estado y la
sociedad civil, segn la naturaleza del consenso establecido
entre los grupos que componen la segunda); en segundo lu-
gar, es preciso- considerar como tercero la institucin judicial,
en cuanto distinta de los dems poderes del Estado (tambin
aqu la relacin vara segn el modelo de separacin de los
poderes o de las autoridades); no dejemos de'aadir como
tercer componente del tercero el modo particular de recluta-
miento del personal judicial; el tercero cobra aqu la figura
humana del juez. Es importante ponerlo en escena desde un
principio, en la medida en que los jueces son hombres* como
nosotros, pero estn elevados por encima de nosotros para
zanjar conflictos, al cabo de pruebas calificadoras destinadas
a corroborar la aceptabilidad de la. sentencia, sobre lo cual
nos explayaremos ms adelante. -
2 Por el anlisis que sigue, estoy en deuda con Dens Salas, Dupro-
cspenal, Pars, PUF, 1992, pgs. 216-262.
194 .LO JUSTO.
2) El tercero no se encuentra ubicado en la situacin neu-
tra requerida salvo como parte de un sistema jurdico que ca-
lifica al tercero estatal como Estado de derecho. Este sistema
jurdico consiste esencialmente en leyes escritas, cuya inscrip-
cin y conservacin representan una considerable conquista
cultural gracias a la cual el poder del Estado y el poder jur-
dico se instauran conjuntamente. Corresponde a las leyes de-
finir los delitos, pero asimismo establecer una proporcin entre
la infraccin y el castigo. La primera operacin contribuye a
poner distancia respecto de la violencia, al posibilitar a.cali-
ficacin de los delitos como infracciones definidas y denomi-
nadas de la manera ms unvoca posible. Por lo dems, el
establecimiento de una doble escala de delitos y sanciones,
segn una regla de proporciones, al sumarse a la calificacin
ce' los delitos, permite situar todo acto incriminado con la
mayor precisin posible, no slo en la enumeracin de los
delitos sino .en su escala.. . . . . .
3). En tercer lugar viene el componente esencial para brin-
dar a toda la estructura su titulla saber, el. debate. -Su fun-
cin es conducir la causa pendiente desde un estado de
incertidumbre hasta un estado de certidumbre. Para ello es
importante que el debate ponga en escena una pluralidad de
protagonistas que en conjunto -juez, fiscal, abogados de las
partes- contribuyan a la instauracin de aquello que hemos
denominado justa distancia, esta vez entre el--querellante, y
el acusado. El .concepto de pluralidad de los protagonistas
aporta una correccin importante a la mera idea de "un terce-
ro que juzga. La distancia instaurada por. esta clula de deba-
te, transforma a la vctima de carne y hueso y al presunto
culpable en "partes del proceso", en demandante y acusado.
Pero an no hemos'dicho lo esencial: es importante que-el
debate sea oral y contradictorio, y est - establecido por. me-
dio de un procedimiento conocido que se impone a todos
los protagonistas del debate. El debate se presenta entonces
como una lucha de palabras; argumento contra argumento,
siendo las armas iguales y las mismas para una y otra parte.
Por ltimo, subrayemos que el debate promueve al sujeto pa-
.SANCION.-REHABIUTACION, PERDN. 195
sivq de nuestra..primera aproximacin -alguien que es juzgar
do a actor del proceso. Luego mediremos la. importancia .de
esta mutacin, cuando recorramos la secuencia que .va de la
sancin a la rehabilitacin y al perdn. , -
4) Para terminar, unas palabras sobre el cuarto compor
nente. estructural del proceso: la sentencia. Por ella se esta-
blece legalmente la culpabilidad; Por ella,- el acusado cambia
de status jurdico: de presunto inocente a culpable declara-
do. Esta mutacin deriva de la nica virtud performativa de
la. palabra que dice el derecho en una circunstancia determir
nada.. Querra insistir,-al c'abo de e.sta primera parte, eva ex-
presin decir el-derecho. Antes de mostrar la virtud teraputica
del camino de la rehabilitacin, la palabra que dice el dere-
cho tiene mltiples efectos: pone fin a una incertidumbre; asig-
na a las partes del-proceso los lugares que determinan la justa
distancia entre venganza y justicia; por ltimo (y tal vez so-
bre todo) reconoce como actores a los mismos que han co-
metido la ofensa y.que sufrirn la pena. En este efecto,reside
la rplica ms. significativa dada por -la justicia a la violencia.
En ella se resume la suspension.de la venganza. . .
Ahora podemos -regresar a la secuencia' propuesta a nuestro
examen: sancin-rehabilitacin-perdn. > . - - . /:
Sancin
An no hemos dicho lo esencial en lo concerniente la la san-
cin, al calificar como sentencia .el acto terminal del proceso.
La punicin reviste su carcter penal al cabo de la ceremonia'
de lenguaje donde se consuma la ruptura con la venganza y,
donde la violencia se ha desplazado hacia la palabra. S, el
"castigo" se encuentra a justa distancia del "delito". Pero no
se ha dicho a quin se-debe la-sancin,, cules son los desti-
196 .LO JUSTO.
natarios de a sancin. No obstante, la respuesta a esta pre-
gunta da sentido a la sentencia en cuanto sancin penal.
Si reseamos nuevamente los componentes estructurales
del proceso, debemos decir que en primer trmino la san-
cin se debe a la ley; no ms a la ley que a la vctima, sino
que se debe a la vctima porque se debe a la ley. Kant -y
Hegel confluyen en este punto en la idea d que la sancin
restablece el derecho. Para uno como para el otro, la ley ex-
presa el cuerpo de convenciones morales que garantizan l
consenso mnimo del cuerpo poltico, consenso que se resu-
me en la idea de orden. Respecto de este orden, toda infrac-
cin es un atentado contra la ley, una perturbacin del orden.
Podemos dar una.versin religiosa de esta idea segn la cual
atribuimos a la ley un orden inmutable, garantizado por ins-
tancias divinas; pero una versin secular ha sustituido poco a
poco la idea de' ofensa a los dioses- y ha cobrado la forma
laica de orden social perturbado, de paz pblica amenazada.
En una- y otra versin de la transgresin, la punicin tiene
por primera funcin reparar un problema pblico, en snte-
sis, restablecer el orden. Hege da a este proceso la-forma
dialctica de la negacin de una negacin: al desorden que
niega el orden responde la negacin del desorden que resta-
blece el orden.3
Ahora, bien, no podemos dejar de preguntarnos en qu
sentido la sancin se puede considerar debida a la vctima.
La respuesta parece ir de suyo: acaso la reparacin no. es de-
bida a la persona de carne y hueso, tanto o ms que a la ley
abstracta? Es verdad, pero an as debemos aclarar en qu se
distingue esta reparacin de-la venganza. Conviene despejar
la duda que sugiere la desapasionada observacin del sabio
que medita sobre la dudosa validez de los" castigos: acaso
stos no agregan, en la balanza csmica de bienes y de ma-
les, un sufrimiento a un sufrimiento? Castigar no es, esen-
cialmente, y a fin- de cuentas, hacer sufrir? Y qu de'cir de
Hege!, Principios de la filosofa del derecho:
.SANCIN, REHABILITACIN. PERDN. 197
los castigos que no son reparaciones, en el sentido de res-
tauracin del estado anterior, como en el caso manifiesto del
homicidio o los crmenes ms graves? Tal vez el castigo res-
tablezca el orden, pero no devuelve la vida. Estas observa-
ciones desapasionadas invitan a hacer hincapi en. el sentido
moral.de la sancin; es preciso volver a lo que hemos co-
mentado sobre la palabra que dice el derecho; Como se ha
sugerido al pasar, la vctima es reconocida pblicamente como
ser ofendido y humillado, es decir, excluido del rgimen de
reciprocidad por aquel que hace del crimen la instauracin
de una distancia injusta. Este reconocimiento pblico no es
trivial: la sociedad declara al querellante corno vctima al de-
clarar al acusado como culpable. Pero el reconocimiento puede
seguir un camino ms ntimo, tocante a la autoestima^ Aqu
se puede decir que algo se restaura, bajo nombres tan diver-
sos como honor, buena reputacin, respeto e, insisto, autoes-
tima, es decir, la dignidad asociada con la calidad moral de
la persona humana. Tal'vez sea lcito dar un p'aso ms y su-
gerir que este reconocimiento ntimo, tocante a la autoesti-
ma, puede contribuir al trabajo.de duelo por-el cual el alma
herida se reconcilia, consigo misma, al interiorizar la figura del
objeto amado perdido. All tendramos una explicacin- algo
inesperada de las famosas palabras del apstol: "La verdad
os har libres". Huelga aadir que; en los grandes procesos a
los que han dado lugar los desastres del siglo, este trabajo de
duelo no se ofrece nicamente a las vctimas, si existen toda-
va, .sino a sus descendientes, parientes y allegados, cuyo do-
lor merece-ser honrado. En este trabajo de duelo, que prolonga
el reconocimiento pblico del ofendido, es posible. vislum-
brar una versin moral y no .slo esttica de la catharsis que
ofrece, segn Aristteles, el espectculo trgico. .
. An nos queda por preguntar si Ja sancin dice algo a
la opinin pblica. La respuesta debe ser afirmativa. La opi-
nin pblica, es. el vehculo y el amplificador, el portavoz del
deseo de venganza. Insistamos sobre el efecto de publicidad,
en el sentido de "hacer pblico", dado por los medios, a 'la
ceremonia del proceso y a la promulgacion.de las.penas. Esta
198 .LO JUSTO.
publicidad debera consistir en-una educacin en la equidad,
al" disciplinar el impuro deseo-vengativo. El primer umbral de
sta educacin est constituido por la indignacin, cuyo nom-
bre an no1 hemos pronunciado, la' cual,- mal distinguida de
la 'sed de'venganza, .comienza ya a distanciarse de ella, cuan-
do apela.a -la dimensin de injusticia del mal cometido.. En
este sentido, la indignacin ya. est medida por el sentido de
la ley y- afectada por el problema pblico que deriva de. la
infraccin. La indignacin tiene adems la virtud' de ligar la
emocin causada por el espectculo de lesa ley con la emo-
cin suscitada por el espectculo de la persona humillada. Por.
todo ello, la indignacin 'constituye e.l sentimiento bsico-" a
partir del cual se puede educar al pblico en materia de igual-
dad. En sntesis, la sancin tambin dice algo a la- opinin
pblica, lo cul sera coronado por cierta catharsis de la ven-
ganza.-- - ' ' . . . :
Queda la ltima pregunta: -en qu y hasta.qu punto la cuencia en la cual ingresaremos ahora.
sancin s debe al culpable condenadd?-L& respuesta a esta
pregunta condiciona el ordenamiento de la secuencia sancin-
rehabilitacin-perdn. Al principio de nuestro itinerario, el su-
jeto penal se consideraba implcitamente pasivo: ser'castigado,,
ser rehabilitado, ser'indultado,1 estados que presuntamente're-
corre el reo. Pero el proceso, como sealamos, ya haba he-
cho de l un actor, un protagonista del'debate! De que otro
modo podra convertirse en protagonista, en actor de la san1
cin? No sera preciso'decir, al menos como aspiracin ideal,
que'la sancin habra alcanzado su meta, cumplido su finali-
dad,-si la pena fuera, si no aceptada, al menos comprendida
por quien la sufre? Esta idea lmite, que tal vez deberamos
llamar idea reguladora; estara -implcita en la- idea de recono-
cimiento: reconocimiento del querellante como vctima, reco-
nocimiento del acusado como culpable. Ahora bien, si el
reconocimiento sigue su trayecto en la intimidad del ser ofen-
dido, con-la forma de'reparacin de la-autoestima, el reco-
nocimiento de la propia culpabilidad no es la forma simtrica
de^este-reconocimiento que (a vctima hace de s misma? Digo
qu es la-idea reguladora de. la condena. Si la sancin debe
.SANCIN, REHABILITACIN, PERDN. 199
tener un futuro, -bajo las formas que mencionaremos de-la re-
habilitacin y del perdn, no es preciso que, desde el pro-
nunciamiento de 'la sancin, el acusado se sepa reconocido
al'menos, como ser racional, responsable, es decir autor de
sus actos? Hegel llevaba la paradoja-hasta el extremo de sos-
tener 'que la pena de muerte, a la cual slo puede ser some-
tido un ser humano, era^un modo de "honrar al culpable en
cuanto ser racional". Por cierto tenemos razones ms fuertes
para rechazar la pena de muerte, partiendo de la idea'de un
Estado -que, al limitar su propia pulsin de venganza, se pro-
hibe portarse como un criminal bajo la figura del verdugo. Al
menos podemos retener, del "argumento de Hegel, que slo
un ser"razonable puede-ser castigado. Mientras la sancin no
sea reconocida como razonable por el. condenado,, no afecta
al mismo' en cuanto ser razonable. Este fracaso de la sancin
en el logro de su meta en el. marco, del proceso abre la se-
'"
. . Rehabilitacin - - . - . . - . - .
Por qu querer dar una continuacin a la sancin? No po-
dramos quedarnos ah si la ley, la vctima y la opinin pbli-
ca estn satisfechas? La falta de reconocimiento de la sancin
por parte del condenado nos lleva nuevamente a !a nocin,
d'justa distancia,- introducida al-comienzo de. esta meditacin.
La sancin no es, 'de manera general, recibida por el conde-
nado cmo exceso de- distancia, exceso figurado, fsica, y geo-
grficamente, en la condicin-del reo, cuyo encarcelamiento
marca la exclusin de la ciudad? Y este exceso no est signi-
ficado simblicamente por las penas accesorias: prdida de
la estima pblica y privada, prdida de capacidad jurdica-y
cvica? D ah nace -la idea de una" continuacin para la san-
cin, con miras a reducir gradualmente este exceso de dis-
tancia y restablecer la justa distancia.. -
. . : Hablando de rehabilitacin, los autores del programa del
coloquio quiz no hayan' pensado especficamente en el sen-
200 .LO JUSTO.
tido estrictamente jurdico de la rehabilitacin. Aunque hayan
tenido razn en hacer hincapi sobre el sentido asociado co-
mnmente con este trmino, a saber el conjunto de medidas
que acompaan la ejecucin de la pena, con miras a restau-
rar la capacidad del condenado para volver a ser ciudadano
pleno al concluir su pena, no es intil, aun en ausencia de
toda competencia jurdica, demorarse un instante en las for-
mas propiamente jurdicas de la rehabilitacin, puesto que la
idea que .preside las-operaciones concernientes es el resta-
blecimiento de los derechos, la capacidad, el status jurdico
que una persona haba perdido.
Aqu debemos considerar dos situaciones principales. Pri-
mero, la rehabilitacin automtica y Q.pleno derecho a la cual
tiene acceso todo condenado despus de purgar su pena y
el transcurso de un lapso proporcional entre el nivel de la
infraccin y el nivel de la instancia que infligi la sancin. El
nuevo cdigo penal francs (113/1'6) dice.que la rehabilita-
cin de pleno derecho "borra todas las incapacidades y ruin-
dades". Es preciso subrayar el verbo borrar, verbo clave para
la continuacin de la secuencia que-concluye en el indulto.
Este "borrn" reviste un carcter de excepcin, tratndose de
una interrupcin solemne de !a sancin cuando ella no es de
pleno derecho. Aqu pensamos en las grandes rehabilitacio-
nes de las'vctimas de purgas,-constitutivas de crmenes de
Estado ejecutados por regmenes totalitarios, y cuyos efectos
regmenes menos totalitarios o roas democrticos procuran ate-
nuar, borrando sus huellas en aras del honor restablecido de
las vctimas o de sus derechohabientes. Tambin pensamos
en la reparacin de presuntos enores judiciales. ..
Dada la rareza de estas situaciones, se trata de procedi-
mientos muy complejos que se atienen al cdigo -de procedi-
miento penal y estatuyen sobre la calidad del demandante, la
del beneficiario y la de la instancia de instruccin. No me en-
redar en estas cuestiones de procedimiento que nada aa-
den a la finalidad buscada por la rehabilitacin de pleno
derecho- y que hemos visto manifestada en las expresiones
"borrar incapacidades",- "restablecer derechos", es decir, rest-
.SANCIN. REHABILITACIN, PERDN. 201
tuir una capacidad humana fundamental, a de ciudadano que
goza de derechos cvicos y jurdicos.4
Evidentemente nos referirnos a las ideas de-borrn, de
restablecimiento, de restitucin, cuando procuramos introdu-
cir un proyecto de rehabilitacin en la ejecucin de ,1a pena.
Se trata de otorgar al condenado la capacidad para volver a
ser un ciudadano pleno al concluir la pena, y por ende a po-
ner fin a la exclusin fsica y simblica que supona el encar-
celamiento.
No abordar aqu el examen de los proyectos de reedu-
cacin que buscan la resocjalizacin de los condenados. De-
rivan de aquello que podramos denominar la pedagoga de
la pena. Me limitar 'a algunas proposiciones que pueden con-
tribuir a la clarificacin conceptual del trmino rehabilitacin,
en la lnea general de mi exposicin. Primero sugiero que re-
flexionemos sobre la proposicin, formulada entre otros por
Antoine Carapon, de introducir, el concepto de continuidad
del espacio pblico, con miras'a 'inscribir el lugar del espacio
carcelario en el seno y.no en las afueras de la ciudad: no
retendr sino una.aplicacin particularmente significativa d
este concepto que, al menos en mi conocimiento, es todava
muy nuevo. Las infracciones cometidas en el espacio carce-
lario no deberan someterse a los mismos tribunales-que to-
das las infracciones cometidas en el espacio de la jurisdiccin
del Estado? Otro componente de la reeducacin para la. so-
ciabilidad: habra que situar en una misma esfera todos los
aspectos de la ejecucin de la- pena ajenos a la seguridad,.
trtese de salud, trabajo, 'educacin,'ocio, derecho de visita,
inciuso de expresin normal de la sexualidad, etctera. La idea
rectora que congrega las mltiples medidas que surgen de es-
tas aportaciones es la de borrar la incapacidad, de restituir la
capacidad. En esta perspectiva se debera retornar la discu-
sin sobre la duracin de las penas. Si no-abordamos nica-
4 Vase MireJe'Delraas-Marty, Pour un'droit cotnniun, Pars, Seui!,
1994-
202 .LO JUSTO.
mente el punto de. vista-de la segundadles decir, la legtima
proteccin de la sociedad, debemos tener en cuenta lo vivi-
do por el prisionero durante el tiempo de -la pena: segn al-
gunos estudios acerca de,-la psicologa del convicto a los que
he tenido .acceso, se deduce que el tiempo, de la pena es vi-
vido en diferentes modalidades: en el-segmento temporal ms
prximo al proceso, el tiempo se vive-bajo la acechanza del
recuerdo de esta prueba; en el tiempo medio de la pena, la
adaptacin al entorno carcelario ocupa toda la preocupacin
del prisionero; por ltimo, en el. tramo terminal de la. pena,
las perspectivas de liberacin tienden a ocupar todo el. espa-
cio mental. De ello-resulta que la-concatenacin de estas fi-
guras-sucesivas de lo vivido en el tiempo de-la pena difieren
totalmente segn la duracin de la pena. Podemos presumir
que ms all de cierta duracin .la ejecucin de la pena equi-
vale-a un .proceso de desocializacin acelerada. La exclusin
engendra una bestia feroz'y no una .persona libre,-a expen-
sas- de todo proyecto de reinsercin. Esta "perspectiva inquie-
tante no dej'a .de tener, repercusiones .en los aspectos de
seguridad" de la ejecucin de la pena. Permtaseme decir que
la.nocin de- "perpetuidad real". constituye una flagrante ne-
gacin de toda idea" de rehabilitacinj y por ello la negacin
absoluta de. todoi proyecto de restablecimiento, en la ejecu-
cin-misma de la- pena, de una- justa distancia entre el reo y
el resto de la sociedad.. . " ' - . -. '- '..
..: . .. Amnista e-ndulto , -., . .;.
No podramos pasar directamente de la idea de rehabilitacin
a la do. perdn sin decir-.una palabra sobre, dos; disposiciones
que podemos considerar, intermedias:'la amnista y el indul-
to. Podemos pasar rpidamente sobre la segunda, pues con-
siste en un privilegio real, que tiene los mismos efectos que
la rehabilitacin en la medida en que borra las penas princi-
pales y las penas secundarias. Debernos demoramos .ms en
la amnista, en la medida en que esta clase de rehabilitacin.
.SANCIN, REHABILITACIN, PERDN. 203
no procede de la instancia jurdica sino de la instancia polti-
ca, a saber, en principio, del Parlamento, aun si en.los he-
chos el pilotaje de la operacin est a cargo del ejecutivo. S
me detengo en la cuestin de la- amnista es porque, a des-
pecho de las apariencias, no prepara d ninguna manera para
la justa comprensin de la idea del perdn. En muchos senti-
dos constituye su anttesis. La amnista,- que el rgimen repu-
blicano francs llev a su gran consumacin con la amnista
de los communards, consiste en un borrn que va mucho
ms all de la ejecucin de las penas. A la prohibicin de
toda accin judicial, y por ende a la interdiccin-de toda per-
secucin de los criminales, se aade la prohibicin de evocar
los hechos mismos bajo su calificacin criminal. .Se trata pues
de una autntica amnista institucional que invita .a actuar
como s el hecho-no hubiera sucedido.5'Varios autores han
observado con inquietud lo que;hay de mgico, incluso de
desesperado, en .la empresa-de borrar aun los rastros de los
acontecimientos traumticos, como si alguna Vez pudiramos
borrar la mancha de-sangre de la mano de lady Macbeth. Qu
se. busca aqu? Sin -duda la -reconciliacin', nacional. En este
sentido, es perfectamente legtimo.reparar por medio .del ol-
vido los desgarrones del cuerpo social. Pero podemos inquie-
tarnos por el-precio que se1 pagar por esta reafirmacin (que
he denominado mgica y- desesperada) del carcter indivisi-
ble del cuerpo poltico soberano. Se requiere una concepcin
jacobina 'de un Estado que identifica su presunta racional!1
dad. con lo universal para que sea preciso borrar peridica-
mente los rastros dlas fechoras cometidas por-unos-y por
otros, y.cuyo recuerdo constituira una-negacin viviente-de
la pretensin del Estado racional; El costo es enorme. Esta
increble pretensin de borrar los rastros de las discordias -p-
blicas contiene todas las fechoras del olvido. En este sentido
la amnista es lo contrario del perdn, el cual, como insistre-
5 S. Gacoii, "L'oubli nstitutinnel", en "Oublioris nos crims", revista
/iwre>ien/-N0..l44,-abr de. 1994, pgs. 98-111. "v -. ^
204 .LO JUSTO.
mos, requiere la memoria. Corresponde pues al historiador
(cuya tarea es dificultada por esta instauracin del olvido ins-
titucional) contrarrestar por medio del discurso el intento seu-
dojurdico de borrar los hechos. Su tarea cobra entonces un
giro subversivo, en la medida en que por ella se expresa la
nmesis de la-huella.
Perdn.
Es difcil situar correctamente la idea del perdn en la trayec-
toria trazada por los-tres trminos, sancn-rehabilitacin-per-
dn. Podemos decir de l dos cosas contradictorias, pero
quizs igualmente necesarias,- incluso complementarias, con-
cernientes al vnculo entre el perdn y todas las formas jur-
dicas concernientes a.la sancin,-la rehabilitacin, el indulto
y la amnista.. Por una parte, el perdn no pertenece ai orden
jurdico, n siquiera al mbito del derecho. Habra que hablar
de l. como .Pascal habla de la caridad en el .famoso pasaje
sobre los "tres rdenes": orden de los cuerpos, orden de los
espritus,- orden de la caridad. El perdn escapa al derecho
tanto por su-lgica como por su finalidad. Desde un punto
de vista, que podemos llamar epistemolgico, surge de una
economa del don, en virtud de la lgica de prodigalidad que
lo articula y que debemos oponer a la lgica de la equiva-
lencia que rige en la justicia; en este sentido el perdn es un
valor no;slo suprajudicial sino supratico. Pero tambin es-
capa al derecho por su finalidad. Para comprenderlOj es pre-
ciso, decir quin puede ejercerlo. En trminos absolutos, slo
puede ser la vctima. En este -sentido,^ el perdn nunca es de-
bido. Slo puede ser pedido, y. el pedido puede ser legtima-
mente-rechazado.-En-esta medida, el perdn debe ante todo
haber encontrado lo imperdonable, es decir, la deuda infini-
ta, el mal irreparable. Dicho esto, aunque no es debido, no
carece de finalidad. Y esta finalidad se relaciona con la me-
moria. Su "proyecto" no es borrar la memoria: no es el olvi-
do, al contrario, su proyecto, que es cancelar la deuda, es
.SANCIN, REHABILITACIN, PERDN. 205
incompatible con el de cancelar el olvido,6 El perdn es una
suerte de curacin de la memoria, el logro de su duelo; libe-
rada del peso de la deuda, la memoria es liberada para gran-
des proyectos. El perdn da un futuro a la memoria.
Aun as, cabe preguntarse si el perdn no tiene un efec-
to secundario en el orden jurdico, en la medida que, al es-
capar de l, lo sobrevuela.
Dir dos cosas a este respecto. Por una paite, en cuanto
horizonte de la secuencia sancin-rehablitacin-perdn, ste
constituye una recordacin permanente del hecho de que la jus-
ticia es solamente humana y que no podra erigirse en juicio de-
finitivo. Por lo dems, no "podramos considerar como influencias
del perdn sobre la justicia todas las manifestaciones de compa-
sin y buena voluntad en el seno mismo de la administracin
de la justicia, como s la justicia, tocada por la gracia del per-
dn, buscase en su esfera propia este extremo que con Aristte-
les llamamos equidad? Para terminar, deseara sugerir la siguiente
idea: no corresponde al perdn acompaar a la justicia en su
esfuerzo para erradicar en el plano simblico el componente sa-
grado de la venganza, al cual hemos aludido al comienzo? la
justicia no slo procura disociarse de la venganza salvaje, sino
de la venganza sagrada en virtud de la cual la sangre llama a la
sangre, y que aspira al ttulo de justicia. En el plano simblico
ms profundo, se trata de la separacin entre Dik, justicia de
los hombres, y Thernis, ltimo y tenebroso refugio de la ecua-
cin entre Venganza (con mayscula) y Justicia (tambin con ma-
yscula). No corresponde al perdn ejercer sobre esta sagrada
malevolencia la catharsis que permitir aflorar una sagrada be-
nevolencia? La tragedia griega, ante todo la Qrestada, nos ense-
a que las Erinias (las Furias) y las Eumnides (las Benvolas)
son las mismas. En un fragmento fulgurante de los Principios de
la filosofa del derecho, Hegel seala:
Las Eumnides duermen, pero el crimen las despierta.7
6 Le Fardan, Biiser la dette et 'otibli, dirigido por Oliver Abel, Ed-
tions utrement, 1992.
? Apndice, 101.
 JLA CONCIENCIA Y LA LEY.
CUESTIONES FILOSFICAS

El 'presente 'estudio naci del rechazo inicial al-dilema apa-

rentemente insoluole que opondra -la ley, en cuanto inmu-
table, universal,-constrictiva, objetiva, y'la. conciencia,
supuestamente variable, .circunstancial, espontnea y 'subje-
tiva por excelencia. ' -. - -..
El" dilema queda- fijado, en cierto modo, cuando lo po-
nemos-bajo la custodia malvola de categoras mutuamente
excluyentes tales como el dogmatismo y el situaconismo. -
El problema no consiste slo en refutar este aparente di-
lema,-.sino en construir un'modelo plausible de correlacin
entre los trminos de una alternativa paralizante. Para sustraer-
nos a este aparente dilema,-propongo-distinguir, varios nive-
les donde la ley y la'Conciencia se complementaran, en cada
oportunidad y de-diferente manera, 'en la constitucin-pro-;
gresiva d e l a expresin moral. -.- - . : . - . . '

En un primer nivel que podemos considerar fundamental,

pondr del lado de la ley la. ms. elemental discriminacin
entre el bien y- el mal y. del; lado de la conciencia el surg-
208 __ . LO JUSTO.
miento de una conciencia personal constituida por su rela-
cin con esta discriminacin primaria. En este nivel funda-
mental, quiz no convenga hablar de ley en el sentido fuerte
de obligacin moral ni de conciencia en el sentido de aca-
tamiento del deber. En un sentido ms aristotlico que kan-
tiano, adoptar, siguiendo a mi amigo Charles Tayor en
Sources of the Self,1 la expresin "evaluaciones fuertes", en-
tendiendo por ello las evaluaciones ms estables de la con-
ciencia comn que, por su estructura binaria, expresan cada
cual a su modo aquello que acabamos de denominar discri-
minacin entre el bien y el mal; en-este sentido la expe-
riencia moral comn dispone "de un vocabulario de
extraordinaria riqueza que otorga a la pareja de lo bueno y
lo malo una considerable cantidad de variantes. Pensemos
tan slo en pares de trminos tales como honorable y ver-
gonzoso, digno e indigno, admirable y abominable, sublime
e infam, deleitable y repulsivo, noble y vil, exquisito y ab-
yecto, sin olvidar la pareja venerable/injustificable de Jean
Nabert. Hayque partir de esta rica paleta para desplegar las
implicaciones de la expresin evaluacin fuerte.
El trmino evaluacin expresa el-'hecho de que la. vida
humana no es moralmente neutra sino que, estando someti-
da a examen, segn e precepto socrtico, se presta a una
discriminacin bsica entre aquello que es aprobado como
mejor y aquello que es reprobado como peor. Si el trmino
ley no conviene a este nivel elemental, a menos en el senti-
do estricto que acabamos de mencionar, las evaluaciones fuer-
tes presentan una serie de caractersticas que nos ponen en
el camino del sentido normativo asociado, con la idea de ley.
Aparte del trabajo reflexivo de discriminacin expresado por
la variedad de predicados evaluativos que hemos enumera-
do, debemos tener en cuenta todo aquello que Tayor pone
bajo el ttulo de aniculacin, a saber el intento de ordenar
''Charles Tayor, Sources of the Self. TheMakingbftbeModern'Mihd,
Cambridge, Massachusetts, Harvard'University Press, 198?. .-
. LA CONCIENCIA Y LA LEY. CUESTIONES FILOSFICAS. 209
las evaluaciones fuertes, a las cuales la heterogeneidad cuali-
tativa de los bienes buscados por su interposicin impone cier-
ta dispersin; a este trabajo de coordinacin se aaden los
intentos de jerarquizaran que permiten hablar, con Charles
Taylr, de bienes de rango superior, de hypergoods-. en estos
intentos vemos las diversas tipologas de virtudes y vicios que
ocupaban el lugar que conocemos en los tratados de moral
de los antiguos, los medievales incluso los moralistas de la
poca clsica. Estas clasificaciones servan para- marcar/sea-
lar el nivel intermedio de la reflexin moral, a medio camino
.entre las evaluaciones fuertes tomadas en su dispersin es-
pontnea y el propsito unificador del buen vivir, -a saber, el
deseo de una vida lograda, que-constituya en cierto modo, la
linea de fuga en el horizonte de las evaluaciones fuertes.
". - He all lo que pongo desde un principio en el'polo de
la ley. Qu pondr en el polo de la conciencia? Tambin aqu
seguir la sugerencia de Charles Tayor, uniendo la idea del
s-mismo (sel/) con la idea del bien (gooct). Esta correlacin
expresa el hecho de que la-pregunta "Quin?" (quin soy
yo?), que preside toda bsqueda de identidad personal, en-
cuentra un esbozo de respuesta en las modalidades de adhe-
sin por las cuales respondemos a la solicitacin de
evaluaciones fuertes. En este sentido, podramos correlacio-
nar con. diferentes variantes de la discriminacin del bien y
del mal maneras de oentai-se en lo que Charles Tayor.de-
nomina el espacio moral, maneras de sostenerse en el instan-
te y de mantenerse en la duracin.
En cuanto ser moral, yo soy ei que se orienta, se -sostie-
ne y se mantiene en el espacio moral; y la conciencia, al me-
nos en este primer nivel, no es.otra cosa que esta orientacin,
este sostn y este mantenimiento.
-.- El anlisis que sugiero aqu, en una lnea que podra-
mos llamar neoaristotlica,-atestigua hasta qu punto la pre-
gunta "Qu debo hacer?" viene segunda respecto de la ms
elemental pregunta acerca de cmo deseara llevar mi vida.
Digamos,-para concluir este primer punto, que Ja polaridad
de donde deriva la polaridad -ley/conciencia se puede resu-
210 . LO JUSTO.
mir.en-los trminos de la pareja evaluaciones ftieres-adh e~
sin fuerte. . - . cho a la venganza, el. derecho- penal instaura una justa dis-
Pasemos al segundo nivel. Al revelar el sentido de la obliga-
cin moral y su doble negativo, la prohibicin, la ley alcanza
el status-normativo que le reconoce el uso comn.'Para el
anlisis que propongo, sacar partido del hecho de que el
trmino: ley alude indiferentemente al registro del derecho y
al de la moralidad. Luego veremos hasta qu punto la com-
prensin'de este lazo entre lo tico y lo jurdico es necesaria
para una justa apreciacin del papel de la conciencia en este
nivel. Propongo pues que abordemos la problemtica de la
norma-por el lado de la legalidad, para "mostrar-cmo el mo-
vimiento por el cual la legalidad remite a' la moralidad se lo-
gra en la remisin dla moralidad a la conciencia.
Nos demoraremos en tres caractersticas de lo legal, pues
designan el punto de anclaje de la.- dialctica de interioriza-
cin-que acabo de citar. ' gla: se requiere una regla para justificar la excepcin a la regla,
-Primero, la prohibicin es-el rostro severo que nos mues-
tra la ley; El-Declogo mismo-se enuncia-en, esta 'gramtica
de imperativos negativos: no matars, no dars falso testimo-
nio, etctera. A-primera vista, estaramos tentados de percibir
en la-prohibicin slo su dimensin represiva, incluso, si nos
ponemos del lado de Netzsche, podemos verla corno una si-
mulacin del odio al deseo. As corremos' el riesgo de no te-
ner, en cuenta lo que podemos denominar la funcin
estructurante de: la prohibicin. Lvi-Strauss lo haba demos-,
trado brillantemente en el caso de la prohibicin tal vez ms
universal,, la-del.incesto. Al prohibir a los hombres de tal clan,
tribu o grupo social que tomen como compaera sexual a su;
madre, su hermana o su hija, la prohibicin instituye la dis-
tincin entre el lazo social de alianza y el lazo puramente bio-
lgico de procreacin.-Podramos hacer una demostracin,
similar para la. prohibicin del homicidio," aunque-'proceda de
.LA CONC1ENCIAY LA LEY. CUESTIONES FILOSFICAS. 211
una justicia vengativa: al quitar a la vctima el presunto dere-
tancia entre dos violencias, la del crimen y la del castigo.2-No
sera difcil hacer la misma demostracin con- la prohibicin
del' falso testimonio, la cual, al proteger la institucin del len-
guaje, instaura el vnculo de confianza mutua entre los miem-
bros de una comunidad lingstica. - -
El segundo rasgo comn de la norma jurdica y la nor-
ma' moral es su aspiracin a la universalidad. Digo aspira-
cin porque, en el plano emprico, las normas sociales varan
en el espacio y en el tiempo. Pero es-esencial que, a pesar
de esta relatividad de hecho, y a travs de ella,'se busque
una validez de derecho. La prohibicin del homicidio perde-
ra su carcter normativo si' no la juzgramos vlida para to-
dos, en todas las circunstancias y sin excepcin. Aunque en
una segunda etapa procuremos-justificar las excepciones tr-
tese de la ayuda a la persona en peligro, de la guerra en la
controvertida hiptesis de la-guerra justa, o, durante milenios,
de la pena de. muerte-,'el intento-de dar cuenta de las ex-
cepciones constituye un homenaje a la universalidad de la re-
una suerte de regla suspensiva, que reviste la misma exigen-
cia de legitimidad, de validez, que la regla bsica. ' . .
El tercer rasgo que deseara sealar concierne al lazo entre
la norma y \& pluralidad humana. -Lo que est prohibido, uni-
versalmente condenado, abarca en ltima ^instancia una-serie
de males infligidos a otro. Un s-mismo y un otro son as los
protagonistas de. la norma tico-jurdica. Tanto el derecho
como la moral suponen,: pues, aquello que Kant llamaba el
estado de."insociable sociabilidad" que vuelve tan frgil el lazo
interhumano.3 De cara a esta permanente amenaza de desor-
2 Vase el artculo "Sancin, rehabilitacin, perdn", en este volu-
men.
3 El autor cita la traduccin francesa de L. Ferry: Idee d'une bistoire
imiverselleaupoint de'uiiecosmopoUtqiie, 4a proposicin, Pars, Gallimard,
Bibliotheque de la Plade, IT, pg. 192.
212 .LO JUSTO.
den, la ms.elemental exigencia del derecho, deca el propio
Kant en su Doctrina del derecho,4 es separar lo mo de lo tuyo.
Aqu encontramos nuestra idea de la justa distancia, aplicada
para delimitar las esferas confluyentes de las libertades indi-
viduales. Atengmonos a estos tres rasgos -en aras del argu-
mento que sigue: papel estructurante de la prohibicin,
aspiracin a la validez universal, ordenamiento de la plurali-
dad humana, y estmulo al movimiento-que, yendo dla le-
galidad a la moralidad, desemboca en la nocin de conciencia
moral, en cuanto contrapartida de la ley.
En lo concerniente al primer rasgo, el papel de lo prohi-
bido, lo que'distingue fundamentalmente Ja legalidad de la
moralidad salta a los ojos: la.legalidad slo pide una obedien-
cia externa,, aquello que Kant denominaba 'simple conformi-
dad a la ley, para distinguirla del respeto a.la ley por amor al'
deber;, a este'carcter externo de la legalidad se. suma otro
rasgo que la-distingue de la moralidad, a-saber la autoriza-
cin de la correccin fsica, con. miras a restaurar el derecho,
a. dar satisfaccin a las vctimas, en sntesis, a conceder la l-
tima palabra/a la ley. Dado que la: simple conformidad con la
legalidad tambin.;se apoya en el temor al castigo, se com-
prende que el trnsito de- la mera legalidad -a la verdadera
moralidad se pueda-asimilar.con.un proceso de interioriza-
cin de la norma; - , ; - la-figura del respeto mutuo que las personas se deben unas
. En-cuanto al segundo rasgo, la aspiracin de la.legali-
dad a la universalidad, la moralidad presenta una segunda
modalidad de interiorizacin. A la idea de un legislador ex-
temo se opone-la de una. autonoma personal, en el sentido
fuerte del trmino autonoma, interpretado por Kant como le-
gislacin que una libertad se da a, s misma. Por la autono-
ma, una voluntad-razonable emerge de. lo meramente
arbitrario, colocndose bajo la sntesis de la libertad y la ley.
La admiracin que nos puede suscitar el elogio kantiano de
* Kant, Mtaphysique des mceurs, 1a parte, "Doctrine du droit", tra-
duccin francesa de Phlonenko, Pars, Vrin,-1971.
-lA CONCIENCIA Y LA LEY. CUESTIONES FILOSFICAS,. 233
la autonoma no debe impedimos apreciar la dimensin-del
precio que se paga por esta internalizacn de la ley tomada
desde su ngulo universal. Slo una regla formal, como la
prueba de universalizacin a la cual deben someterse todos
nuestros proyectos; todos nuestros planes de vicia, en snte-
sis, todo aquello que Kant denomina las mximas de la ac-
cin, puede aspirar a -la clase de universalidad de que suele
carecer la mera legalidad social.
Es verdad que este formalismo encuentra su contraparti-
da cierta en la elevacin al -plano de la pura moralidad del
tercer rasgo que hemos reconocido en la legalidad, a saber,
el papel que la norma desempea en cuanto principio de or-
den en el plano de la pluralidad humana. Este carcter dial- .
gico o dialogal de la norma se expresa principalmente entre
los discpulos contemporneos de Kant, en Rawls y su Teo-
ra de la justicia, en Habermas y su Etica de ki discusin. Kant
ya tena en cuenta esta pluralidad de los'sujetos morales en
el segundo imperativo categrico, que ordenaba tratar a la
humanidad, en nuestra propia persona y en la persona de otro,
como un fin en s mismo y no slo como un medio. En- la
idea de justicia, segn Rawls, y de argumentacin, segn Ha-
bermas, vemos enteramente desplegadas las-implicaciones dia-
lgcas o dialogales del Asegundo imperativo categrico, bajo
a otras. . - . . -
Dicho esto, no nos cuesta comprender -en qu. sentido
el proceso de interiorizacin, por el cual la mera legalidad
social se eleva a moralidad, cumple su: curso en la concien-
cia moral. En este -estadio de nuestra meditacin, la concien-
cia no es otra cosa que la obediencia ntima a la Jey en cuanto
ley, por puro respeto .por ella y no por mera conformidad al
enunciado de la regla- La palabra- decisiva es respeto. En un
clebre captulo de Ja Crtica de la razn prctica? Kant lo
5 Kant, Critique de la raisonpurepratiqtie, "Analytque", captulo in,
"Des mobiles de la raison platique", Pars, Galmard, II, pg. 95.
214 .LO JUSTO.
convierte en mvil nico de la vida moral. Es un sentimien-
to, s, pero el nico sentimiento que la razn, con su sola
autoridad, inscribe en nosotros. Hacindose eco de Rousseau
y de su clebre elogio de la "voz de la conciencia", Kant ve
en este sentimiento no slo la humillacin de nuestra sensi-
bilidad vida de satisfacciones egostas sino la exaltacin de
nuestra humanidad por encima del reino animal. Pero no nos
asombrar encontrar designados como voz de la conciencia
todos los rasgos de .la legalidad social, interiorizados corno
pura moralidad. La voz de la conciencia es ante todo la voz
de la prohibicin, estructurante, s, pero, rigurosa. Es tambin
la-.voz de lo universal, cuya intransigencia'hemos menciona-
do. Por ltimo, bajo los rasgos de la idea de justicia y bajo el
acicate de una tica de la-discusin, la ".voz de la. conciencia
suma a "estos ra'sgos.de rigor e intransigencia el de la'impar-
cialidad: Imparta!/ la voz de la conciencia me dice .que toda
vida otra es tan importante como la ma, por retomar la're-
ciente-frmula de Thomas Nagel en. Igualdad y parcialidad.6
.. He aqu, hasta dnde puede avanzar una meditacin so~
bre la conciencia en su relacin con la ley, tomada en su ni-
vel radicalmente formal. Tres palabras la definen: rigor,
intransigencia, [imparcialidad. - -
Cabe preguntarse s podemos quedarnos all. El respeto
kantiano no es cosa sin importancia, sobre todo si desarrolla-
mos sus implicaciones dialogales, como en una tica de la
justicia y una tica de la discusin. Pero son reconocidas real-
mente las .-personas en su-singularidad insustituible, cuando
el respeto se dirige ms a. la.ley que:a las personas,-a-quie-
nes se ne-por.mera expresin, de una humanidad abstrac-
ta? Y cmo lo seran ellas, aun bajo el signo de la idea de
imparcialidad, si ponemos entre parntesis las adhesiones fuer-
tes correlativas-de las evaluaciones fuertes de que hablaba^
mos en la primera parte,- bajo el horizonte de la bsqueda
6 Thomas Nagel, Sgalit etparialit (1990, traduccin francesa, Pa-
rs, PUF, 1994.
. LA CONCIENCIA Y LA LEY. CUESTIONES FILOSFICAS. 275
del buen vivir? De esta duda procede la investigacin-de un
tercer nivel de la correlacin entre ley y conciencia.
La tercera etapa de nuestro recorrido se consagrar a. lo que
podramos denominar el juicio moral en situacin. Por qu
considerarlo algo distinto? No podemos remitir este estadio
a la simple idea de una aplicacin de la norma general.a un
caso particular? Pero, al margen de que el juicio moral en si-
tuacin no se remite a la simple idea de'aplicacin, como ve-
remos ms adelante," sta misma est lejos de reducirse, a la
idea simplista que nos hemos hecho d ella. Aplicar una nor-
ma a- un caso particular es una operacin extraordinariamen^
te compleja, que implica un estilo de interpretacin irreducti-
ble a la mecnica.del silogismo prctico; El .derecho, tambin
aqu, constituye una buena introduccin a la dialctica del jui-
cio moral en situacin. El complejo proceso a cuyo -trmino
un caso queda colocado bajo una norma comporta.dos,pro-
cesos, entrelazados de interpretacin.? En un aspecto, el del
: caso considerado, el'problerna consiste en reconstituir una his-
toria plausible,.verosmil,1-de la historia o ms-bien del entre-
lazamiento de historias constitutivas-de aquello que denomi-
namos un caso, o mejor dicho una, causa. Pero el dbate, pieza
central del proceso, revela cuan dificultoso es desprender un
relato, unvocamente verdadero del enfrentamiento- entre las
versiones rivales que proponen las partes en pugna.- -La difi-
cultad no. es menor- en.el aspecto de la norma: no siempre es
inmediatamente claro que tal caso se deba colocar bajo tal
norma. Lo que llamamos calificacin de un acto litigioso de-
riva- de una tarea de interpretacin aplicada a la norma mis-
ma. Las causas recientes; tal como la de la sangre contamina-
7 Vase l* ensayo "Interpretacin y argumentacin", en este'-volu-
'- men.
 216 .LO JUSTO.
da, nos han enseado en qu medida es controvertida la de-
cisin aparentemente sencilla de designar en el coiptis jurdi-
co la norma que conviene aplicar en tal caso particular. La
aplicacin est tambin en la encrucijada de una doble cade-
na de interpretacin, del lado de los hechos y del lado de la
regla: el juicio en situacin llega as al punto de interseccin
,- de estas dos lneas de interpretacin. Podemos decir que ar-
gumentacn e interpretacin son inseparables, constituyen-
| do la argumentacin la trama lgica y la interpretacin la tra-
ma inventiva del proceso que desemboca en una decisin.
Cul es pues la relacin entre ley y conciencia? Sera err-
neo pensar que la idea de ley ha desaparecido del juicio en
situacin. Se trata, en'efecto, del decir el'derecho en una cir-
cunstancia determinada. En este sentido, la sentencia dictada
no tendra significacin jurdica si no se considerase equitati-
va, en el sentido que da .Aristteles al trmino equidad cuan-
do la norma reviste una singularidad igual a la del caso
considerado. En cuanto a la conciencia, no es. otra que la n-
tima conviccin que habita en el alma del juez o del jurado,
pronunciando, el juicio en equidad. En este sentido podemos
decir que la equidad del juicio es el rostro objetivo cuyo co-
rrelativo subjetivo es la ntima conviccin. El lazo entre la n-
tima conviccin y el acto .de la palabra, consistente en. decir
el derecho en una circunstancia particular, sustrae el juicio en
situacin de lo arbitrario puro.
Pero an no hemos examinado sino una- categora de los
juicios morales en situacin, la que .'podemos ubicar bajo el
ttulo .de la aplicacin. No obstante, hay muchas otras ocasio-
nes para ejercer el juicio moral en situacin. La aplicacin su-
pone la existencia de un coipus de leyes relativamente
homogneo y no cuestionadas, al menos en el momento- del
proceso. Existen, sin embargo; muchas situaciones embara-
zosas donde a referencia a la ley resulta problemtica. .Ante
todo es preciso considerar el caso donde varas normas se
contradicen, como vemos en la tragedia griega cuando, por
ejemplo, Electra y Crente sirven a sendas dimensiones espi-
rituales respetables, pero bajo un ngulo estrecho que los vuel-
. LA CONCIENCIA Y LA LEY. CUESTIONES FILOSFICAS. 217
ve incompatibles y provoca la muerte de los antagonistas. Este
elemento trgico de la accin apela a lo que Sfocles deno-
mina tophronein, el acto de "juzgar sabiamente": es la virtud
que Aristteles elevar al rango, de pbronesist trmino que los \s tradu
ducir por sabidura prctica, o mejor an, por sabidura de
juicio..La primera parte de este estudio nos prepar para esta
confrontacin con modalidades de lo trgico de la accin,
dado que las evaluaciones fuertes se relacionan con bienes
heterogneos y a veces concurrentes. Esta tragedia de la ac-
cin ha sido desterrada de la .concepcin puramente formal
de la obligacin moral, reducida a la prueba de universaliza-
cin de la mxima. Tambin es desconocida en la concep-
cin rawlsiana de la justicia, por lo cual la-confrontacin entre,
bienes sustanciales ha desaparecido en aras de una regla pu-
ramente formal de procedimiento. Tambin ha desaparecido
de una tica de la discusin, que se sita en una perspectiva
donde las convicciones se reducen a convenciones que los
protagonistas del debate presuntamente han superado, ponin-
dose, en una postura.denominada posconvencional. Es pro-
pio de todo formalismo, al eliminar la referencia al buen vivir,
eludir las'situaciones de conflicto ligadas a=la evaluacin'de
los bienes relacionados'con los votos del buen vivir.
Pero cuando echamos lo trgico- por la puerta, regresa
por la ventana, toda vez que se tenga en cuenta la diversi-
dad irreductible de los bienes sociales bsicos, algo que una
teora abarcadura de-la justicia no puede dejar de hacer:.en-
tonces enfrentamos aquello que-Rawls, en una versin reno-
vada de su teora de "'la justicia, denomina "desacuerdos
razonables".8 Me agrada-esta expresin que enmarca bien-la
virtud de la,prudencia. La fragmentacin de los ideales polti-
cos y las esferas de justicia y, en el dominio jurdico, la nmU
tlplicacin de las fuentes .de derecho y la abundancia de
8 Vase el ensayo'1 "Despus de Teora de la justicia de John Rawis'
en este volumen.
21S .LO JUSTO_

.GRADECIM1ENTOS
cdigos de jurisdiccin, nos invitan a tomar con suma serie-
dad la idea del desacuerdo razonable.
Las cosas -se agravan an ms cuando no slo entran en
conflicto las normas, sino que el respeto debido -a la norma
universal se enfrenta con el respeto debido a las-personas sin-
gulares. Estamos ante lo trgico de la accin, cuando la nor-
ma es reconocida como parte del debate en el conflicto que
la opone a las solicitudes que hace la miseria humana. La sa-
bidura de juicio consiste en elaborar consensos frgiles don-
de se procura zanjar menos entre el bien y el mal, entre lo
blanco y lo negro, que entre- lo gris y-lo gris, o, caso alta-
mente trgico, entre lo malo y lo peor.
La conciencia queda reducida as a lo arbitrario, como ale-
gan las morales sitacionistas? En absoluto. Como el juez en-
cargado de decir el derecho en una situacin singular, el
moralista, frente a lo.trgico de la.accin, dice lo mejor o lo El autor y Editions Esprit agradecen a las revistas y editores que
menos malo, tal como se manifiesta al cabo de un debate donde han otorgado amablemente la autorizacin para reproducir los tex-
tos que componen este volumen.
las normas no-han pesado menos que'las'personas.'En este
sentido, su ntima conviccin tiene por objetivo lo mejor apa- "Le concept "de responsabilit. Essai d'analyse smantique":
rente en las circunstancias. Por lo dems, si'este mejor aparen- conferencia dictada en el Institu des Hautes Etudes pour la Justice
te nace,--por conservar el vocabulario-forjado en torno del'juicio (IHEJ) publicada en_spn, noviembre de 1994.
jurdico en situacin,' de un juego entre argumentacin e inter- "Aprs Thorie de lajustice de John Rawls": E Chatelet, O. Du-
pretacin, la decisin'tomada al'trmino del debate entre un hamel y E. Pisier (cmps.), Dictionnaire des ceuvrespolitiques, Pa-
s-mismo y otro s-mismo;, en-el corazn de. lo-que podemos rs, PUF, 1995.
llamar el fuero .interno,, el foro privado, merecer ser llamada "La pluralit des instances de justce", conferencia dictada en
sabia en la.medida' en que surja de una clula consultiva, se- el Institu des Hautes Etudes pour la Justice (IHEJ).
gn el modelo de nuestro consejo nacional consultivo de oV "Jugement esthtique et jugernent politique selon Hannah
ca-, o-sobre el modelo del pequeo crculo que rene a padres, Arendt", publicado en la Revue semestrielle d'anthropologie et
d'histoire, por el Centro Droit et Cultures, Pars, L'Harmattan, 1994.
mdicoSj psiclogos^ religiosos ante'l lecho de un moribun-
do. Lia''sabidura de-juicio siempre debe practicarse entre va- "Interprtation et/ou argumentaton", texto modificado de una
conferencia dictada en el coloquio "Qu es la justicia?", 6-10 de
rios-y el juicio de sabidura pronunciarse-entre .varios; La diciembre de 1993, en la Universidad de Dresden.
conciencia, merece realmente el nombre de conviccin. Con-
"L'acte de juger", conferencia dictada en el Institut des Hautes
viccin es el nuevo nombre que recibe la adhesin fuerte de Etudes pour la Justice (IHEJ) y publicada en Esprit, julio de 1992.
nuestro primer anlisis, despus de haber atravesado el rigor,
"Sanction, rhabilitation, pardon", conferencia pronunciada
la intransigencia y la imparcialidad de la moral abstracta, y dentro del coloquio organizado el 30 de abril de 1994 por La Croix,
de haber enfrentado la tragedia de la accin.., , .. . l'Evnement, publicada en fijstice ou vengeance, Pars, Editions du
Centurin, 1994.
220 .LO JUSTO

NDICE
"La conscience et la ioi. Enjeux philosophiques", conferencia
pronunciada en el coloquio "La conscience dans la socit contem-
poraine", organizado por el Ordre des Avocis au Barreau de Pars,
en la escuela Cathdrale,-junio de 1994,

Prlogo " 7
Quin es el sujeto del derecho? 27
El concepto de responsabilidad Ensayo de anlisis semntico . 39
Es posible una teora puramente procesal de la justicia?
A propsito de Teora de la justicia, de John Rawls . . . . 69
Despus de Teora de ajusticia, de John Rawls 97
La pluralidad de las instancias de justicia 119
Juicio esttico y juicio poltico segn Hannah Arendt -l4l
Interpretacin y argumentacin , l6l
El acto de juzgar 183
Sancin, rehabilitacin, perdn 191
La conciencia y la ley. Cuestiones filosficas 207