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Mrcio Andr Lopes Cavalcante

Processo excludo deste informativo por no ter sido concludo em virtude de ter sido suspenso: RE 574706/PR.

NDICE
DIREITO CONSTITUCIONAL
CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
Na ADI a causa de pedir aberta.

COMPETNCIAS LEGISLATIVAS
Estado-membro pode legislar sobre a concesso, por empresas privadas, de bolsa de estudos para professores.

DEFENSORIA PBLICA
Para que a DPE atue no STJ necessrio que possua escritrio de representao em Braslia.

DIREITO PENAL
CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA
Receber propina sob o disfarce de doaes eleitorais oficiais e tipificao penal.

CRIMES DA LEI DE LICITAES


O crime do art. 89 da Lei 8.666/93 exige dano ao errio?
Critrios para verificao judicial da viabilidade da denncia pelo art. 89.

DIREITO PROCESSUAL PENAL


NULIDADES
A investigao criminal contra Prefeito dever ser feita com o controle jurisdicional do TJ.
Declaraes colhidas em mbito estritamente privado sem acompanhamento de autoridade pblica no
apresentam confiabilidade.
A denncia contra Prefeito por crime em licitao municipal deve indicar sua participao ou conhecimento acerca
dos fatos.
Em caso de denncia envolvendo crime do DL 201/67 e delito diverso, dever ser assegurada a defesa prvia para
ambas as imputaes.

DIREITO TRIBUTRIO
IMUNIDADES TRIBUTRIAS
Os livros eletrnicos gozam de imunidade tributria.
Os componentes eletrnicos que fazem parte de curso em fascculos de montagem de placas gozam de imunidade
tributria

ICMS
Inconstitucionalidade de lei estadual que concede iseno de ICMS para empresas patrocinadoras de bolsas de estudo.
Inconstitucionalidade de lei estadual que concede vantagens no parcelamento do ICMS para empresas que
aderirem a programa de gerao de empregos.

Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 1


DIREITO CONSTITUCIONAL

CONTROLE DE CONSTITUCIONALIDADE
Na ADI a causa de pedir aberta

Importante!!!
O STF, ao julgar as aes de controle abstrato de constitucionalidade, no est vinculado aos
fundamentos jurdicos invocados pelo autor.
Assim, pode-se dizer que na ADI, ADC e ADPF, a causa de pedir (causa petendi) aberta.
Isso significa que todo e qualquer dispositivo da Constituio Federal ou do restante do bloco
de constitucionalidade poder ser utilizado pelo STF como fundamento jurdico para declarar
uma lei ou ato normativo inconstitucional.
STF. Plenrio. ADI 3796/PR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 8/3/2017 (Info 856).

Imagine a seguinte situao:


O Paran editou a Lei n 15.054/2006 prevendo que as empresas privadas que aderissem a um
determinado programa de gerao de empregos no Estado teriam direito a vantagens no parcelamento de
dbitos do ICMS.
Vale ressaltar que esta Lei foi de iniciativa parlamentar.

ADI
O Governador do Estado ajuizou ADI alegando que a referida lei seria:
a) formalmente inconstitucional por vcio de iniciativa (deveria ter sido proposta pelo Executivo);
b) materialmente inconstitucional por ofensa ao princpio da isonomia;

O STF rejeitou esses dois argumentos, mas resolveu declarar a Lei inconstitucional com base em um
terceiro fundamento que no foi alegado pelo autor da ADI: o de que a Lei violou o art. 155, 2, XII, g,
da CF/88, que prev que qualquer benefcio fiscal relacionado com ICMS somente pode ser concedido
aps deliberao dos Estados.

Isso possvel? O STF poder declarar uma lei inconstitucional com base em outro fundamento jurdico
que no foi alegado pelo autor da ADI?
SIM.
O STF, ao julgar as aes de controle abstrato de constitucionalidade, no est vinculado aos
fundamentos jurdicos invocados pelo autor.
Assim, pode-se dizer que na ADI, ADC e ADPF, a causa de pedir (causa petendi) aberta.
Isso significa que todo e qualquer dispositivo da Constituio Federal ou do restante do bloco de
constitucionalidade poder ser utilizado pelo STF como fundamento jurdico para declarar uma lei ou
ato normativo inconstitucional.
STF. Plenrio. ADI 3796/PR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 8/3/2017 (Info 856).

Por outro lado, pelo fato de a causa de pedir ser aberta, se o STF julgar improcedente uma ADI, isso quer
dizer que o Tribunal afirmou que a lei impugnada no violou nenhum dispositivo da Constituio Federal,
quer tenha sido invocado pelo autor ou no (STF. 1 Turma. RE 372535 AgR-ED, Rel. Min. Carlos Britto,
julgado em 09/10/2007).
Veja como Nathalia Masson explica o tema:
"Quanto aos fundamentos, no vale a regra da adstrio. Isso significa que o Supremo Tribunal no
se vincula aos fundamentos jurdicos apresentados na pea inaugural, de forma que a causa de

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pedir pode ser considerada aberta. Assim, o legitimado ativo est obrigado a apresentar a
fundamentao do seu pedido, sob pena de, no o fazendo, a Corte no conhecer a ao direta;
todavia a Corte pode julgar com base em fundamentos diversos. Para ilustrar, imaginemos que o
legitimado ativo ingresse com uma ADI alegando a inconstitucionalidade da lei "X", que instituiu
um tributo, ao argumento de que ela violou o princpio da legalidade. O STF decide pela
procedncia do pedido, no entanto, por fundamento diverso: a lei em anlise no afetou o
princpio da legalidade, ao contrrio, inconstitucional por ofensa ao princpio da anterioridade
tributria.
importante reconhecer a necessidade de a Corte percorrer todos os dispositivos constitucionais
para decidir, afinal, quando ela afirma que uma determinada lei constitucional, isso importa no
reconhecimento de sua compatibilidade com todos os preceitos da Constituio. Por isso, no
basta que o STF avalie somente os fundamentos apresentados pelo autor, eis que a lei no pode
ser considerada constitucional s porque no ofende o parmetro indicado pelo legitimado ativo
nos fundamentos: ela constitucional somente se alm de no ofender o parmetro
constitucional indicado pelo legitimado, no ofender tambm nenhum outro dispositivo
constitucional." (MASSON, Nathalia. Manual de Direito Constitucional. 3 ed., Salvador: Juspodivm,
2015, p. 1106-1107).

COMPETNCIAS LEGISLATIVAS
Estado-membro pode legislar sobre a concesso, por empresas privadas,
de bolsa de estudos para professores

constitucional lei estadual que preveja a possibilidade de empresas patrocinarem bolsas de


estudo para professores em curso superior, tendo como contrapartida a obrigao de que
esses docentes ministrem aula de alfabetizao ou aperfeioamento para os empregados da
empresa patrocinadora.
Essa lei insere-se na competncia legislativa do Estado-Membro para dispor sobre educao e
ensino, prevista no art. 24, IX, da CF/88.
STF. Plenrio. ADI 2663/RS, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 8/3/2017 (Info 856).

A situao concreta foi a seguinte:


O Estado do Rio Grande do Sul editou a Lei n 11.743/2002 prevendo que empresas privadas poderiam
patrocinar bolsas de estudos para professores em faculdades particulares. Em contrapartida, tais
professores ficariam obrigados a lecionar, durante determinado tempo, para cursos de alfabetizao ou
aperfeioamento dos funcionrios das empresas patrocinadoras. Apenas a ttulo de curiosidade, veja a
redao da Lei:
Art. 1 As empresas que patrocinarem bolsas de estudo para professores que ingressam em curso superior,
em atendimento ao disposto pelo 4 do art. 87 da Lei n 9.394, de 20 de dezembro de 1996, que dispe
sobre as diretrizes e bases da educao nacional, podero, em contrapartida, exigir dos beneficirios que
lhes prestem servio para implementao de projetos de alfabetizao ou de aperfeioamento de seus
empregados, bem como outras atividades compatveis com sua formao profissional.
Art. 2 - Os servios a que se refere o art. 1 sero prestados aps a concluso do curso, por tempo
proporcional ao perodo em que vigorou a bolsa, no podendo ultrapassar a 4 (quatro) anos, nem obrigar
o beneficirio a mais de 2 (duas) horas dirias de trabalho.

Essa Lei constitucional? O Estado-membro poderia ter tratado sobre o tema?


SIM.

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O art. 24, IX, da CF/88 prev que de competncia concorrente legislar sobre educao e ensino. Confira:
Art. 24. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre:
IX - educao, cultura, ensino, desporto, cincia, tecnologia, pesquisa, desenvolvimento e inovao;

O STF afirmou que, por fora do princpio federativo, que garante autonomia aos Estados-membros,
necessrio que se abandone qualquer leitura inflacionada centralizadora das competncias normativas da
Unio, bem como sugere novas searas normativas que possam ser trilhadas pelos Estados-Membros,
Municpios e Distrito Federal. Em outras palavras, sustentou-se que se deve dar uma interpretao que
favorea mais a autonomia legislativa dos Estados-membros, DF e Municpios.

O STF, antigamente, possua uma postura mais rgida em aceitar que leis estaduais, distritais ou municipais
trouxessem ideias normativas inditas, no previstas na legislao federal. No entanto, h algum tempo
houve overruling, ou seja, a superao desse antigo entendimento jurisprudencial e agora a Corte vem
admitindo que os demais entes federativos tratem sobre esses assuntos, desde que no contrariem
expressamente a lei federal ou normas da CF. Vejas as palavras do Min. Luiz Fux:
A prospective overruling, antdoto ao engessamento do pensamento jurdico, possibilita ao STF rever
sua postura em casos de litgios constitucionais em matria de competncia legislativa, viabilizando o
prestgio das iniciativas regionais e locais, ressalvadas as hipteses de ofensa expressa e inequvoca a
norma da Constituio.

Em suma:
constitucional lei estadual que preveja a possibilidade de empresas patrocinarem bolsas de estudo
para professores em curso superior, tendo como contrapartida a obrigao de que esses docentes
ministrem aula de alfabetizao ou aperfeioamento para os funcionrios da empresa patrocinadora.
Essa lei insere-se na competncia legislativa do Estado-Membro para dispor sobre educao e ensino,
prevista no art. 24, IX, da CF/88.
STF. Plenrio. ADI 2663/RS, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 8/3/2017 (Info 856).

DEFENSORIA PBLICA
Para que a DPE atue no STJ, necessrio que possua escritrio de representao em Braslia

Ateno! Defensoria Pblica


A Defensoria Pblica Estadual pode atuar no STJ, no entanto, para isso, necessrio que
possua escritrio de representao em Braslia. Se a Defensoria Pblica estadual no tiver
representao na capital federal, as intimaes das decises do STJ nos processos de interesse
da DPE sero feitas para a DPU.
Assim, enquanto os Estados, mediante lei especfica, no organizarem suas Defensorias
Pblicas para atuarem continuamente nesta Capital Federal, inclusive com sede prpria, o
acompanhamento dos processos no STJ constitui prerrogativa da DPU.
A DPU foi estruturada sob o plio dos princpios da unidade e da indivisibilidade para dar suporte
s Defensorias Pblicas estaduais e fazer as vezes daquelas de Estados-Membros longnquos, que
no podem exercer o mnus a cada recurso endereado aos tribunais superiores.
STJ. 6 Turma. AgRg no HC 378.088/SC, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 06/12/2016.
STF. 1 Turma. HC 118294/AP, rel. orig. Min. Marco Aurlio, red. p/ o ac. Min. Roberto Barroso,
julgado em 7/3/2017 (Info 856).

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Imagine a seguinte situao adaptada:
Joo, assistido pela Defensoria Pblica do Estado do Amap, foi condenado pela prtica de um crime,
processo que tramitou na Justia Estadual.
Foi interposta apelao, tendo o Tribunal de Justia mantido a sentena.
O Defensor Pblico preparou e interps recurso especial contra o acrdo.
O Ministro Relator no STJ, monocraticamente, negou seguimento ao Resp.
Como a DPE/AP no possui representao (escritrio) em Braslia, a Defensoria Pblica da Unio foi
intimada da deciso do Ministro.
Como a DPU no recorreu, houve trnsito em julgado.
Alguns meses depois, o Defensor Pblico estadual consultou o processo na internet e descobriu o que
aconteceu. Diante disso, impetrou habeas corpus alegando que houve nulidade, considerando que a
DPE/AP quem deveria ter sido intimada da deciso do Ministro (e no a DPU).

A tese do Defensor Pblico estadual ter sucesso nos Tribunais Superiores?


NO. A Defensoria Pblica Estadual pode atuar no STJ, no entanto, para isso, necessrio que possua
escritrio de representao em Braslia. Se a Defensoria Pblica estadual no tiver representao na
capital federal, as intimaes das decises do STJ nos processos de interesse da DPE sero feitas para a
DPU. Nesse sentido:
Enquanto os Estados, mediante lei especfica, no organizarem suas Defensorias Pblicas para atuarem
continuamente nesta Capital Federal, inclusive com sede prpria, o acompanhamento dos processos em
trmite nesta Corte constitui prerrogativa da Defensoria Pblica da Unio - DPU.
STJ. 6 Turma. AgRg no HC 378.088/SC, Rel. Min. Sebastio Reis Jnior, julgado em 06/12/2016.

A DPU foi estruturada sob o plio dos princpios da unidade e da indivisibilidade para dar suporte s
Defensorias Pblicas estaduais e fazer as vezes daquelas de Estados-Membros longnquos, que no podem
exercer o mnus a cada recurso endereado aos tribunais superiores.

DIREITO PENAL
CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA
Receber propina sob o disfarce de doaes eleitorais oficiais e tipificao penal

Determinado Senador solicitou e recebeu de uma construtora R$ 500 mil, valor destinado
sua campanha poltica. A quantia foi repassada pela construtora no diretamente ao Senador,
mas sim ao partido poltico, como se fossem doaes eleitorais oficiais. Ao pedir o valor, o
Senador teria se comprometido com a construtora a manter Joo como Diretor da Petrobrs.
Isso era de interesse da construtora porque Joo, em nome da estatal, celebrava contratos
fraudulentos com a empresa. O Senador foi reeleito e, com sua influncia decorrente do cargo,
conseguiu manter Joo na Diretoria.
Em um juzo preliminar, para fins de recebimento da denncia, o STF entendeu que a conduta
do Senador, em tese, configura a prtica dos seguintes crimes:
Corrupo passiva (art. 317, caput e 1, do CP);
Lavagem de dinheiro (art. 1, caput, da Lei n 9.613/98).
STF. 2 Turma. Inq 3982/DF, Rel. Min. Edson Fachin, julgado em 7/3/2017 (Info 856).

Imagine a seguinte situao adaptada:


Determinado Senador solicitou e recebeu de uma construtora R$ 500 mil, valor destinado sua campanha
poltica.
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A quantia foi repassada pela construtora no diretamente ao Senador, mas sim ao partido poltico, como
se fossem doaes eleitorais oficiais.
Ao pedir o valor, o Senador teria se comprometido com a construtora a manter Joo como Diretor da
Petrobrs. Isso era de interesse da construtora porque Joo, em nome da estatal, celebrava contratos
fraudulentos com a empresa.
O Senador foi reeleito e, com sua influncia decorrente do cargo, conseguiu manter Joo na Diretoria.

Em tese, supondo que os fatos narrados so verdadeiros, como se poderia qualificar penalmente a
conduta do Senador?
O Senador praticou, em tese, dois crimes:
Corrupo passiva (art. 317, caput e 1, do CP);
Lavagem de dinheiro (art. 1, caput, da Lei n 9.613/98).

Art. 317. Solicitar ou receber, para si ou para outrem, direta ou indiretamente, ainda que fora da funo
ou antes de assumi-la, mas em razo dela, vantagem indevida, ou aceitar promessa de tal vantagem:
Pena recluso, de 2 (dois) a 12 (doze) anos, e multa.
1 A pena aumentada de um tero, se, em consequncia da vantagem ou promessa, o funcionrio
retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional.

Art. 1 Ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de


bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de infrao penal.

Em um caso parecido com este, o STF recebeu a denncia contra o Senador acusado.
STF. 2 Turma. Inq 3982/DF, Rel. Min. Edson Fachin, julgado em 7/3/2017 (Info 856).
Segundo entendeu o STF, o repasse de propina ao parlamentar teve por finalidade a manuteno do
Diretor no cargo, fosse pela no interferncia nessa nomeao e no funcionamento do esquema
criminoso, fosse pelo apoio poltico, para sua sustentao, por parte do parlamentar, forte candidato
reeleio e nome de relevo de partido poltico, agremiao partidria da base do Governo Federal e uma
das responsveis pela Diretoria de Abastecimento da estatal.
A propina foi paga sob o disfarce de doaes eleitorais oficiais realizadas por empresa empreiteira que
fazia parte do esquema criminoso em questo em favor do diretrio estadual do partido do parlamentar.
Os Ministros entenderam que havia indcios suficientes para o recebimento da denncia.

Se condenado, o Senador poder receber a causa de aumento de pena prevista no art. 327, 2 do CP?
NO. O 2 do art. 327 do CP prev:
Art. 327 (...)
2 - A pena ser aumentada da tera parte quando os autores dos crimes previstos neste Captulo forem
ocupantes de cargos em comisso ou de funo de direo ou assessoramento de rgo da administrao
direta, sociedade de economia mista, empresa pblica ou fundao instituda pelo poder pblico.

Conforme a jurisprudncia pacfica do STF:


O simples fato de o ru exercer um mandato popular no suficiente para fazer incidir a causa de
aumento do art. 327, 2, do CP. necessrio que ele ocupe uma posio de superior hierrquico (o STF
chama de "imposio hierrquica").
STF. 2 Turma. Inq 3982/DF, Rel. Min. Edson Fachin, julgado em 7/3/2017 (Info 856).

No caso concreto, o Senador no exercia funo de superior hierrquico na Petrobrs, de forma que no
se deve aplicar a referida causa de aumento.

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CRIMES DA LEI DE LICITAES
O crime do art. 89 da Lei 8.666/93 exige dano ao errio?
Critrios para verificao judicial da viabilidade da denncia pelo art. 89

O crime do art. 89 da Lei 8.666/93 exige resultado danoso (dano ao errio) para se consumar?
1 corrente: SIM. Posio do STJ e da 2 Turma do STF.
2 corrente: NO. Entendimento da 1 Turma do STF.

O objetivo do art. 89 no punir o administrador pblico despreparado, inbil, mas sim o


desonesto, que tinha a inteno de causar dano ao errio ou obter vantagem indevida. Por essa
razo, necessrio sempre analisar se a conduta do agente foi apenas um ilcito civil e
administrativo ou se chegou a configurar realmente crime.
Devero ser analisados trs critrios para se verificar se o ilcito administrativo configurou
tambm o crime do art. 89:
1) existncia ou no de parecer jurdico autorizando a dispensa ou a inexigibilidade. A
existncia de parecer jurdico um indicativo da ausncia de dolo do agente, salvo se houver
circunstncias que demonstrem o contrrio.
2) a denncia dever indicar a existncia de especial finalidade do agente de lesar o errio ou
de promover enriquecimento ilcito.
3) a denncia dever descrever o vnculo subjetivo entre os agentes.
STF. 1 Turma. Inq 3674/RJ, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 7/3/2017 (Info 856).

A Lei de Licitao (Lei n 8.666/93) prev alguns tipos penais.


O art. 89 tipifica como crime a dispensa ou inexigibilidade indevida de licitao. Veja:
Art. 89. Dispensar ou inexigir licitao fora das hipteses previstas em lei, ou deixar de observar as
formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade:
Pena deteno, de 3 (trs) a 5 (cinco) anos, e multa.
Pargrafo nico. Na mesma pena incorre aquele que, tendo comprovadamente concorrido para a
consumao da ilegalidade, beneficiou-se da dispensa ou inexigibilidade ilegal, para celebrar contrato com
o Poder Pblico.

OBRIGATORIEDADE DE LICITAO
Regra: obrigatoriedade de licitao
Como regra, a CF/88 impe que a Administrao Pblica somente pode contratar obras, servios, compras
e alienaes se realizar uma licitao prvia para escolher o contratante (art. 37, XXI).

Exceo: contratao direta nos casos especificados na legislao


O inciso XXI afirma que a lei poder especificar casos em que os contratos administrativos podero ser
celebrados sem esta prvia licitao. A isso, a doutrina denomina contratao direta.

Resumindo:
A regra na Administrao Pblica a contratao precedida de licitao. Contudo, a legislao poder
prever casos excepcionais em que ser possvel a contratao direta sem licitao.

CONTRATAO DIRETA
A Lei de Licitaes e Contratos prev trs grupos de situaes em que a contratao ocorrer sem licitao
prvia. Trata-se das chamadas licitaes dispensadas, dispensveis e inexigveis. Vejamos o quadro
comparativo abaixo:

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Dispensada Dispensvel Inexigvel
Art. 17 Art. 24 Art. 25
Rol taxativo Rol taxativo Rol exemplificativo
A lei determina a no realizao A lei autoriza a no realizao da Como a licitao uma disputa,
da licitao, obrigando a licitao. Mesmo sendo indispensvel que haja
contratao direta. dispensvel, a Administrao pluralidade de objetos e
pode decidir realizar a licitao pluralidade de ofertantes para
(discricionariedade). que ela possa ocorrer. Assim, a
lei prev alguns casos em que a
inexigibilidade se verifica porque
h impossibilidade jurdica de
competio.
Ex.: alienao de bens imveis Ex.: compras de at R$ 8 mil. Ex.: contratao de artista
provenientes de dao em consagrado pela crtica
pagamento. especializada ou pela opinio
pblica para fazer o show do
aniversrio da cidade.

Procedimento de justificao
Mesmo nas hipteses em que a legislao permite a contratao direta, necessrio que o administrador
pblico observe algumas formalidades e instaure um processo administrativo de justificao.

CRIME DO ART. 89
Tipo objetivo
O crime do art. 89 da Lei n 8.666/93 ocorre se o administrador pblico...
dispensar a licitao fora das hipteses previstas em lei;
inexigir (deixar de exigir) licitao fora das hipteses previstas em lei; ou
deixar de observar as formalidades pertinentes dispensa ou inexigibilidade (as formalidades esto
previstas especialmente no art. 26 da Lei).

Desse modo, haver o crime tanto na hiptese em que a licitao dispensada mesmo sem lei
autorizando ou determinando a dispensa, como na situao em que a lei at autoriza ou determina, mas o
administrador no observa os requisitos formais para tanto.

Norma penal em branco


Como as hipteses de dispensa e inexigibilidade esto previstas na Lei n 8.666/93, este tipo penal
taxado como:
norma penal em branco (porque depende de complemento normativo);
imprpria, em sentido amplo ou homognea (o complemento normativo emana do legislador);
do subtipo homovitelnea ou homolga (o complemento emana da mesma instncia legislativa).

Exige-se resultado danoso (dano ao errio) para que este crime se consuma?
Existe polmica atualmente sobre o tema:
SIM. Posio do STJ e da 2 Turma do STF NO. Entendimento da 1 Turma do STF
O crime do art. 89 da Lei n 8.666/93 no de mera O tipo penal do art. 89 da Lei de Licitaes prev
conduta, sendo necessria a demonstrao do dolo crime formal, que dispensa o resultado danoso
especfico de causar dano ao errio e a configurao para o errio.
do efetivo prejuzo ao patrimnio pblico. STF. 1 Turma. Inq 3674/RJ, Rel. Min. Luiz Fux,
STJ. 6 Turma. HC 377.711/SC, Rel. Min. Nefi julgado em 7/3/2017 (Info 856).

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Cordeiro, julgado em 09/03/2017.
O crime do art. 89 da Lei 8.666/93 formal,
Para que haja a condenao pelo crime do art. 89 consumando-se to somente com a dispensa ou
da Lei n 8.666/93, exige-se a demonstrao de inexigibilidade de licitao fora das hipteses
que houve prejuzo ao errio e de que o agente legais. No se exige, para sua configurao, prova
tinha a finalidade especfica de favorecimento de prejuzo financeiro ao errio, uma vez que o
indevido. Assim, mesmo que a deciso de dispensa bem jurdico tutelado no se resume ao
ou inexigibilidade da licitao tenha sido incorreta, patrimnio pblico, mas coincide com os fins
isso no significa necessariamente que tenha buscados pela CF/88, ao exigir em seu art. 37, XXI,
havido crime, sendo necessrio analisar o prejuzo licitao pblica que assegure igualdade de
e o dolo do agente. condies a todos os concorrentes. Tutela-se,
STF. 2 Turma. Inq 3731/DF, Rel. Min. Gilmar igualmente, a moralidade administrativa, a
Mendes, julgado em 2/2/2016 (Info 813). probidade, a impessoalidade e a isonomia.
STF. 1 Turma. AP 971, Rel. Min. Edson Fachin,
julgado em 28/06/2016.

Tipo subjetivo
Para a configurao da tipicidade subjetiva do crime previsto no art. 89 da Lei 8.666/93, exige-se o especial
fim de agir, consistente na inteno especfica de lesar o errio ou obter vantagem indevida. Esse
entendimento pacfico na jurisprudncia do STF e STJ:
Para a caracterizao da conduta tipificada no art. 89 da Lei 8.666/1993, indispensvel a demonstrao,
j na fase de recebimento da denncia, do elemento subjetivo consistente na inteno de causar dano ao
errio ou obter vantagem indevida.
STF. 2 Turma. Inq 3965, Rel. Min. Teori Zavascki, julgado em 22/11/2016.

Critrios para analisar se houve a prtica do art. 89


O objetivo do art. 89 da Lei n 8.666/93 no punir o administrador pblico despreparado, inbil, mas sim
o desonesto, que tinha a inteno de causar dano ao errio ou obter vantagem indevida.
Por essa razo, necessrio sempre analisar se a conduta do agente foi apenas um ilcito civil e
administrativo ou se chegou a configurar realmente crime.
Para que se configure o ilcito administrativo basta que o administrador pblico tenha agido
desobedecendo qualquer aspecto da lei (simples violao ao princpio da legalidade). Por outro lado, para
que se afirme ter havido crime, necessria uma conduta planejada e voltada finalisticamente com o fim
de obter um proveito criminoso de qualquer natureza.
Em um caso concreto julgado pelo STF, o Min. Luiz Fux props a anlise de trs critrios para se verificar se
o ilcito administrativo configurou tambm o crime do art. 89 da Lei n 8.666/93.
Esses critrios permitem que se diferencie, com segurana, a conduta criminosa definida no art. 89 da Lei
n 8.666/93 das irregularidades ou ilcitos administrativos e de improbidade, intencionais ou negligentes.

1 critrio: existncia de parecer jurdico autorizando a dispensa ou a inexigibilidade


O primeiro critrio consiste na existncia de parecer jurdico lavrado idoneamente pelo rgo competente.
O parecer do corpo jurdico, quando lavrado de maneira idnea, sem indcio de que constitua etapa da
empreitada criminosa, confere embasamento jurdico ao ato, at mesmo quanto observncia das
formalidades do procedimento.
Assim, o parecer jurdico favorvel dispensa ou inexigibilidade impede que se puna o administrador por
crime, j que demonstra, desde que inexistentes outros indcios em contrrio, que ele no tinha cincia da
ilicitude.
Se existe parecer afirmando ser legal a medida, o agente no pode ser condenado porque ele estava em
erro quanto ao elemento do tipo, qual seja, a circunstncia fora das hipteses legais (art. 20 do CP).

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2 critrio: a denncia dever descrever o elemento subjetivo especial (dolo especfico) do agente
O segundo critrio a ser observado a indicao, na denncia, da especial finalidade de lesar o errio ou
promover enriquecimento ilcito dos acusados.
Mesmo para aqueles que defendem que o crime definido no art. 89 da Lei 8.666/1993 formal
(independe da prova do resultado danoso), ainda assim, para que a conduta do administrador seja
considerada criminosa, exigvel que a denncia narre a finalidade do agente de lesar o errio, de obter
vantagem indevida ou de beneficiar patrimonialmente o particular contratado, ferindo, com isso, a razo
essencial da licitao (a impessoalidade da contratao).

3 critrio: a denncia dever descrever o vnculo subjetivo entre os agentes


Como ltimo critrio, destacou a necessria descrio do vnculo subjetivo entre os agentes.
Assim, a imputao do crime definido no art. 89 da Lei n 8.666/93 a uma pluralidade de agentes exige a
descrio da existncia de vnculo subjetivo entre os participantes para a obteno do resultado
criminoso. No basta que a denncia narre o ato administrativo formal eivado de irregularidade.

DIREITO PROCESSUAL PENAL

NULIDADES
A investigao criminal contra Prefeito dever ser feita com o controle jurisdicional do TJ
Declaraes colhidas em mbito estritamente privado sem acompanhamento
de autoridade pblica no apresentam confiabilidade
A denncia contra Prefeito por crime em licitao municipal
deve indicar sua participao ou conhecimento acerca dos fatos
Em caso de denncia envolvendo crime do DL 201/67 e delito diverso,
dever ser assegurada a defesa prvia para ambas as imputaes

Neste julgado, podemos destacar quatro importantes concluses:


I O prefeito detm prerrogativa de foro, constitucionalmente estabelecida. Desse modo, os
procedimentos de natureza criminal contra ele instaurados devem tramitar perante o
Tribunal de Justia (art. 29, X, da CF/88). Isso significa dizer que as investigaes criminais
contra o Prefeito devem ser feitas com o controle (superviso) jurisdicional da autoridade
competente (no caso, o TJ).
II Deve ser rejeitada, por ausncia de justa causa, a denncia que, ao arrepio da legalidade,
baseia-se em supostas declaraes, colhidas em mbito estritamente privado, sem
acompanhamento de qualquer autoridade pblica (autoridade policial, membro do Ministrio
Pblico) habilitada a conferir-lhes f pblica e mnima confiabilidade.
III A denncia contra Prefeito por crime ocorrido em licitao municipal deve indicar, ao
menos minimamente, que o acusado tenha tido participao ou conhecimento dos fatos
supostamente ilcitos. O Prefeito no pode ser includo entre os acusados unicamente em
razo da funo pblica que ocupa, sob pena de violao responsabilidade penal subjetiva,
na qual no se admite a responsabilidade presumida.
IV Se o ru denunciado por crime previsto no art. 1 do DL 201/67 em concurso com outro
delito cujo rito segue o CPP, ex: art. 312 do CP, art. 90 da Lei n 8.666/93, o magistrado ou
Tribunal, antes de receber a denncia, dever dar oportunidade para que o denunciado
oferea defesa prvia. No pode a defesa prvia ser concedida apenas para a imputao

Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 10


referente ao art. 1 do DL 201/67. A defesa prvia antes do recebimento da denncia
prevista no art. 2, I, do DL 201/67, que considerado procedimento especial e, portanto,
prevalece sobre o comum.
STF. 1 Turma. AP 912/PB, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 7/3/2017 (Info 856).

Imagine a seguinte situao hipottica:


Joo era Prefeito.
Um empresrio da cidade procura Pedro, lder da oposio, em sua casa, e relata que teria havido fraudes
em uma licitao realizada no Municpio.
Pedro reduz a termo (digita e imprime) as declaraes do empresrio, que assina o documento.
No dia seguinte, Pedro vai at a Delegacia de Polcia levando as declaraes e o Delegado instaura
inqurito policial para apurar os fatos.
Antes de o inqurito ser concludo, terminou o mandato de Joo.
Com o fim das investigaes, a autoridade policial remeteu os autos ao Ministrio Pblico, que ofereceu
denncia contra diversos servidores do Municpio e tambm contra Joo (ex-Prefeito), imputando-lhe a
prtica de dois crimes: art. 90 da Lei n 8.666/93 e art. 1, I, do Decreto-Lei n 201/67:
Art. 90. Frustrar ou fraudar, mediante ajuste, combinao ou qualquer outro expediente, o carter
competitivo do procedimento licitatrio, com o intuito de obter, para si ou para outrem, vantagem
decorrente da adjudicao do objeto da licitao:
Pena - deteno, de 2 (dois) a 4 (quatro) anos, e multa.

Art. 1 So crimes de responsabilidade dos Prefeitos Municipal, sujeitos ao julgamento do Poder Judicirio,
independentemente do pronunciamento da Cmara dos Vereadores:
I - apropriar-se de bens ou rendas pblicas, ou desvi-los em proveito prprio ou alheio;

Vale ressaltar que o empresrio delator no foi ouvido no inqurito policial e a denncia foi apresentada
com base nas declaraes por ele prestadas perante Pedro.
O juiz recebeu a denncia com relao ao crime do art. 90 da Lei n 8.666/93 e, quanto ao delito do art.
1, I, do Decreto-Lei n 201/67, determinou a notificao de Joo para apresentar defesa escrita, nos
termos do art. 2, I, do DL 201/67:
Art. 2 O processo dos crimes definidos no artigo anterior o comum do juzo singular, estabelecido pelo
Cdigo de Processo Penal, com as seguintes modificaes:
I - Antes de receber a denncia, o Juiz ordenar a notificao do acusado para apresentar defesa prvia, no
prazo de cinco dias. Se o acusado no for encontrado para a notificao, ser-lhe- nomeado defensor, a
quem caber apresentar a defesa, dentro no mesmo prazo.

Dessa forma, no rito do DL 201/67, exige-se que, antes do recebimento da denncia, o magistrado confira
a possibilidade de o denunciado apresentar uma resposta preliminar. Somente aps analisar esta resposta
que o juiz decide se recebe ou no a denncia. Essa resposta preliminar no existe no procedimento
comum do CPP.
Aps Joo ter apresentado a resposta preliminar, o juiz, que j havia recebido a denncia quanto ao crime
do art. 90 da Lei de Licitaes, recebeu agora a denncia pela prtica do art. 2, I, do DL 201/67.

Segundo o STF, agiu corretamente o magistrado?


NO. A denncia deveria ter sido rejeitada por ser manifestamente inepta (art. 395, I, do CPP) e por faltar
justa causa para o exerccio da ao penal (art. 395, III).
Em um caso parecido com este, a 1 Turma do STF identificou a existncia de quatro vcios:

1) Violao ao controle jurisdicional da investigao pelo TJ


O Prefeito detm prerrogativa de foro, constitucionalmente estabelecida. Desse modo, os
Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 11
procedimentos de natureza criminal contra ele instaurados devem tramitar perante o Tribunal de Justia
(art. 29, X, da CF/88). Isso significa dizer que as investigaes deveriam ter sido feitas com o controle
jurisdicional da autoridade competente (no caso, o TJ).
STF. 1 Turma. AP 912/PB, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 7/3/2017 (Info 856).

No inqurito policial foram adotadas medidas de investigao contra uma autoridade com prerrogativa de
foro sem que o Tribunal competente tenha autorizado. Segundo entendeu o Min. Relator Luiz Fux, houve
usurpao da competncia do Tribunal de Justia para supervisionar as investigaes, o que representa
vcio que contamina as apuraes referentes ao detentor de prerrogativa de foro.

2) A denncia baseou-se em declaraes sem f pblica e mnima confiabilidade


A denncia, ao arrepio da legalidade, fundou-se em supostas declaraes, colhidas em mbito
estritamente privado, sem acompanhamento de qualquer autoridade pblica (autoridade policial,
membro do Ministrio Pblico) habilitada a conferir-lhes f pblica e mnima confiabilidade.
STF. 1 Turma. AP 912/PB, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 7/3/2017 (Info 856).

3) A denncia no narrou a participao do acusado


Os indcios que serviram de fundamento denncia no indicaram, nem mesmo minimamente, que o
ex-Prefeito acusado tenha tido participao ou conhecimento dos fatos supostamente ilcitos.
Assim, no tendo sido provado o liame subjetivo entre o ento Prefeito e os supostos beneficirios dos
recursos pblicos, pode-se afirmar que no houve a demonstrao do dolo e da participao do Prefeito
na prtica criminosa.
STF. 1 Turma. AP 912/PB, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 7/3/2017 (Info 856).

O Prefeito foi includo entre os acusados unicamente em razo da funo pblica hierarquicamente
superior dos demais envolvidos, sem que tenha havido indicao mnima de sua participao no crime,
evidenciando-se, por conseguinte, a violao responsabilidade penal subjetiva, em contraposio
objetiva, cuja demonstrao repele a responsabilidade presumida.
A denncia afirma que o acusado responsvel apenas porque a licitao foi realizada em sua gesto,
raciocnio que no pode ser admitido.

4) No foi oportunizada defesa prvia ao acusado quanto ao delito do art. 90 da Lei n 8.666/93
Como vimos, o ru foi denunciado pela prtica de dois delitos: o art. 90 da Lei n 8.666/93 (que segue o
rito do CPP) e o art. 1, I, do DL 201/67 (que possui um rito prprio previsto neste mesmo DL).
O art. 2, I, do DL 201/67 exige que, antes do recebimento da denncia, seja garantido ao denunciado
oferecer defesa prvia.
Como a denncia imputava os dois crimes ao acusado, antes de o juiz receber a denncia por qualquer dos
dois delitos, deveria ter dado a oportunidade da defesa prvia. Como se tratava de uma s denncia, no
poderia o magistrado ter recebido primeiro quanto ao delito do art. 90 e depois quanto ao art. 1, I.
Para o STF:
O recebimento da denncia quanto ao crime licitatrio no observou o direito de resposta preliminar do
acusado, previsto em procedimento especial, que prevalece sobre o comum.
STF. 1 Turma. AP 912/PB, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 7/3/2017 (Info 856).

Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 12


DIREITO TRIBUTRIO

IMUNIDADES TRIBUTRIAS
Os livros eletrnicos gozam de imunidade tributria
Os componentes eletrnicos que fazem parte de curso em
fascculos de montagem de placas gozam de imunidade tributria

Importante!!!
A imunidade tributria constante do art. 150, VI, d, da Constituio Federal (CF), aplica-se ao
livro eletrnico (e-book), inclusive aos suportes exclusivamente utilizados para fix-lo.
STF. Plenrio. RE 330817/RJ, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 8/3/2017 (repercusso geral) (Info 856).
A imunidade da alnea d do inciso VI do art. 150 da CF/88 alcana componentes eletrnicos
destinados, exclusivamente, a integrar unidade didtica com fascculos.
STF. Plenrio. RE 595676/RJ, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 8/3/2017 (repercusso geral) (Info 856).

Imunidade tributria
Imunidade tributria consiste na determinao feita pela Constituio Federal de que certas atividades,
rendas, bens ou pessoas no podero sofrer a incidncia de tributos.
Trata-se de uma dispensa constitucional de tributo.
A imunidade uma limitao ao poder de tributar, sendo sempre prevista na prpria CF.
As normas de imunidade tributria constantes da Constituio objetivam proteger valores polticos,
morais, culturais e sociais essenciais e no permitem que os entes tributem certas pessoas, bens, servios
ou situaes ligadas a esses valores.

Imunidade do art. 150, VI, d, da CF/88


O art. 150, VI, d, da CF/88 prev que os livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso
gozam de imunidade tributria quanto aos impostos:
Art. 150. Sem prejuzo de outras garantias asseguradas ao contribuinte, vedado Unio, aos Estados, ao
Distrito Federal e aos Municpios:
VI instituir impostos sobre:
d) livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso.

Vamos estudar um pouco mais sobre esta previso:

Nomenclatura
chamada pela doutrina de imunidade tributria cultural ou de imprensa.

Razo de sua existncia


Esta imunidade foi prevista pelo legislador constituinte como uma forma de fomentar a difuso da cultura,
do ensino e da liberdade de expresso, evitando que tais manifestaes fossem impedidas ou dificultadas
por fora do pagamento de impostos.

Histrico desta imunidade


O Min. Dias Toffoli, em rico voto no RE 330817/RJ, aponta as razes histricas que motivaram a previso
desta imunidade.
No perodo histrico conhecido como Estado Novo (1937 a 1945), o Governo cobrava elevado imposto dos
jornais que divulgavam ideias contrrias ao regime quando estes importavam papeis. Por outro lado,
concediam benefcios fiscais aos jornais partidrios do Governo. Era uma forma de censura indireta.

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A Constituio Federal de 1946, com o intuito de acabar com este controle estatal da imprensa, conferiu
imunidade tributria ao papel e, alm disso, com o objetivo de estimular a produo editorial, tambm
estendeu esta imunidade para os livros.
A Constituio Federal de 1967 manteve a imunidade, prevendo que era vedado criar imposto sobre o
livro, os jornais e os peridicos, assim como o papel destinado sua impresso (art. 20, III, d).
A Constituio Federal de 1969 (para alguns, apenas uma Emenda Constitucional CF/67) manteve a
imunidade, com pequena alterao em seu texto.

Imunidade objetiva
As alneas a, b e c do inciso VI do art. 150 da CF/88 tratam de imunidade subjetiva.
A imunidade desta letra d (imunidade cultural) classificada com objetiva (ou real). Isso porque recai
apenas sobre bens (livros, jornais, peridicos e o papel) e no se refere a impostos pessoais.
A aplicao da imunidade independe da pessoa que os produza ou que os comercialize; ou seja, no
importa se se est diante de uma editora, uma livraria, uma banca de jornal, um fabricante de papel, um
vendedor de livros, do autor ou de uma grfica, pois o que importa imunidade o objeto e no a
pessoa. (Min. Dias Toffoli).

Exemplos dessa imunidade


Quando o livro sai da grfica, no paga IPI; quando vendido pela livraria, no paga ICMS; quando
importado, no paga Imposto de Importao.

Esto fora da imunidade cultural


Pelo fato da imunidade cultural no ser subjetiva, a grfica, a livraria e o importador pagaro IR por conta
da renda que obtiverem. Isso porque as pessoas (sujeitos) que trabalham com livros, jornais, peridicos
etc. no gozam de imunidade.
De igual forma, no qualquer bem que goza da imunidade, mas to-somente os livros, jornais, peridicos
e o papel destinado a sua impresso. Assim, por exemplo, a imunidade no abrange:
os carros da editora/jornal (devero pagar IPVA);
os imveis da editora/jornal (devero pagar IPTU).

O contedo do jornal, da revista ou do peridico influencia no reconhecimento da imunidade? O Fisco


pode cobrar o imposto se a revista no tiver contedo cultural?
NO. No importa o contedo do livro, jornal ou peridico. Assim, um livro sobre piadas, um lbum de
figurinhas ou uma revista pornogrfica gozam da mesma imunidade que um compndio sobre Medicina
ou Histria.
Em suma, todo livro, revista ou peridico imune, considerando que a CF/88 no estabeleceu esta
distino, no podendo ela ser feita pelo intrprete (STF RE 221.239/SP).

Imunidade incondicionada
A norma constitucional que prev a imunidade cultural dotada de eficcia plena e aplicabilidade
imediata, no precisando de lei para regulament-la. Por essa razo, classificada como uma imunidade
incondicionada (no depende do preenchimento de nenhuma condio prevista em lei, bastando ser livro,
jornal, peridico ou o papel destinado sua impresso).

Conceito de livros
O conceito de livro deve ser utilizado em sentido amplo. Assim, incluem-se aqui os manuais tcnicos e as
apostilas (STF RE 183.403/SP).

Livros veiculados em formato digital (e-books) esto abrangidos pela imunidade?


SIM. A imunidade de que trata o art. 150, VI, d da CF/88 alcana o livro digital (e-book). O STF,
apreciando o tema sob a sistemtica da repercusso geral, fixou a seguinte tese:

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A imunidade tributria constante do art. 150, VI, d, da Constituio Federal (CF), aplica-se ao livro
eletrnico (e-book), inclusive aos suportes exclusivamente utilizados para fix-lo.
STF. Plenrio. RE 330817/RJ, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 8/3/2017 (repercusso geral) (Info 856).

Segundo afirmou o STF, a imunidade do art. 150, VI, d, da CF/88 no abrange apenas os livros
produzidos pelo mtodo gutenberguiano.
Antes de prosseguir na explicao do julgado, importante esclarecer uma curiosidade: Johann Gutenberg
foi um alemo que, no sculo XV, teria inventado (ou aperfeioado) a mquina de impresso tipogrfica.
Antes dele, os livros eram todos manuscritos. Assim, o primeiro livro impresso do mundo foi feito na
mquina desenvolvida por este alemo. Trata-se de uma Bblia em latim, que ficou historicamente
conhecida como a Bblia de Gutemberg.
Desse modo, quando o STF fala em livro produzido pelo mtodo gutenberguiano, o que ele est
querendo dizer livro impresso.
Voltando ao julgado.
O livro pode ser veiculado em diversos tipos de suporte, seja ele tangvel (ex: papel) ou intangvel (ex:
digital). Alis, no passado, os livros j foram feitos de diferentes materiais: entrecasca de rvores, folha de
palmeira, bambu reunido com fios de seda, placas de argila, placas de madeira, pergaminho (proveniente
da pele de carneiro) etc.
Isso tudo nos leva concluso de que o papel apenas um elemento acidental no conceito de livro.
Quando se fala que algo um elemento acidental, isso significa que ele pode existir ou no. Ao contrrio,
quando se diz que algo um elemento essencial, obrigatoriamente ele tem que estar presente.
O papel um elemento acidental (e no essencial) do conceito de livro. Em outras palavras, existe livro
mesmo sem papel.
Nas palavras do Min. Dias Toffoli: o suporte das publicaes apenas o continente (corpus
mechanicum) que abrange o contedo (corpus misticum) das obras e, portanto, no o essencial ou o
condicionante para o gozo da imunidade.
O fato de os livros eletrnicos permitirem uma maior capacidade de interao com o leitor/usurio (a
partir de uma mquina), em comparao com os livros contidos nos cdices (livros impressos em papel),
no motivo para se negar a eles a imunidade tributria. O aumento dessa interao natural e est
ligado ao processo evolutivo da cultura escrita trazendo novas funcionalidades como a busca de palavras,
o aumento ou a reduo do tamanho da fonte etc. Alm disso, o usurio pode carregar consigo centenas
de livros armazenados no leitor digital. Isso tudo facilita a difuso da cultura.

Os e-readers, ou seja, aparelhos eletrnicos utilizados exclusivamente para ler livros digitais tambm
gozam da imunidade tributria? Ex: um Kindle (Amazon), Lev (Saraiva), Kobo (Livraria Cultura) tambm
estariam protegidos pela imunidade tributria?
SIM. O avano na cultura escrita fez com que fossem criadas novas tecnologias para o suporte dos livros,
como o papel eletrnico (e-paper) e o aparelho eletrnico para leitura de obras digitais ( e-reader).
Tais aparelhos tem a funo de imitar a leitura em papel fsico. Por essa razo, eles esto igualmente
abrangidos pela imunidade cultural, por equipararem-se aos livros tradicionais.
Assim, a partir de uma interpretao teleolgica conclui-se que a regra de imunidade alcana tambm os
aparelhos leitores de livros eletrnicos (e-readers) confeccionados exclusivamente para esse fim.
Vale ressaltar que a maioria dos e-readers possuem algumas funcionalidades acessrias ou
rudimentares, como a possibilidade de acesso internet para fazer o download dos livros digitais,
dicionrios, possibilidade de alterao de tipo e tamanho da fonte, marcadores, espaamento, iluminao
do texto etc. Essas funcionalidades so acessrias e tm por objetivo permitir a funo principal: a leitura.
Por essa razo, mesmo com essas funcionalidades, os e-readers so considerados como um suporte
utilizado exclusivamente para fixar o livro eletrnico e, portanto, gozam de imunidade.

possvel ler livros digitais em smartphones, tablets e laptops. Isso significa que eles tambm
devem gozar de imunidade tributria?
Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 15
NO. O STF afirmou que a imunidade tributria aplica-se ao livro eletrnico e aos suportes
exclusivamente utilizados para fix-lo.
Um smartphone, um tablet ou um laptop no podem ser considerados suportes
utilizados exclusivamente para fixar um livro eletrnico. Ao contrrio, tais aparelhos possuem centenas de
funcionalidades e a leitura de livros digitais neles apenas uma das possibilidades, podendo at mesmo
ser considerada secundria.
Dessa forma, os tablets no gozam da imunidade tributria prevista no art. 150, VI, d, da CF/88.

Imagine que o livro digital est contido dentro de um CD-Rom, sendo assim vendido para o pblico. Esse
CD-Rom gozar de imunidade tributria?
SIM. Neste caso, o CD-Rom apenas um corpo mecnico ou suporte. Aquilo que est nele fixado (seu
contedo textual) o livro. Por essa razo, tanto o suporte (o CD-Rom) quanto o livro (contedo) esto
abarcados pela imunidade do art. 150, VI, d, da CF/88.

A imunidade tributria alcana tambm o audiolivro (udio book)?


SIM. Para que seja considerado livro e possa gozar da imunidade no necessrio que o destinatrio
(consumidor) tenha necessariamente que passar sua viso pelo texto e decifrar os signos da escrita.
Dessa forma, a imunidade alcana o denominado audio book (audiolivro), ou seja, os livros gravados em
udio e que estejam salvos em CD, DVD ou qualquer outro meio.
Essa a concluso a que se chega a partir de uma interpretao teleolgica da norma, que tem por
objetivo garantir a liberdade de informao, a democratizao e a difuso da cultura, bem como a livre
formao da opinio pblica.
Vale relembrar que os audiolivros cumprem importante funo social por permitirem levar cultura e
informao aos cegos e tambm aos analfabetos.

Havia um argumento no sentido de que durante os debates da constituinte de 1988 foi aventada a
possibilidade de se incluir os livros digitais na imunidade e que isso teria sido expressamente rejeitado, o
que revelaria a inteno do legislador de restringir o benefcio ao livro fsico. Essa alegao
pertinente?
NO. Segundo defendeu o Min. Dias Toffoli, o argumento de que a vontade do legislador histrico foi
restringir a imunidade ao livro editado em papel no se sustenta em face da prpria interpretao
histrica e teleolgica do instituto.
Ainda que se partisse da premissa de que o objetivo do legislador constituinte de 1988 tivesse sido
restringir a imunidade, seria de se invocar, ainda, a interpretao evolutiva, mtodo interpretativo
especfico das normas constitucionais.
Os fundamentos racionais que levaram edio do art. 150, VI, d, da CF/88 continuam a existir mesmo
quando levados em considerao os livros eletrnicos, inequvocas manifestaes do avano tecnolgico
que a cultura escrita tem experimentado.
Utilizando-se de uma interpretao evolutiva da norma, chega-se concluso de que os livros eletrnicos
esto sim inseridos no mbito dessa imunidade tributria.

Componentes eletrnicos que compem o material didtico. Imagine a seguinte situao: determinada
editora comercializa fascculos (uma espcie de apostila) nas quais ensina como montar computadores.
O consumidor que compra esses fascculos recebe tambm, dentro deles, pequenos componentes
eletrnicos para que ele possa aplicar, na prtica, aquilo que est lendo na apostila. Quando a editora
vai adquirir esses componentes eletrnicos para colocar nos fascculos, tais bens sero tambm imunes?
SIM. A parte impressa (fascculos) e o material demonstrativo (componentes eletrnicos) formam um
conjunto com o qual se ensina como montar as placas de computadores.
O Min. Marco Aurlio afirmou que o dispositivo constitucional que garante imunidade tributria a livros,
jornais, peridicos e ao papel destinado a sua impresso deve ser interpretado de forma ampliada para
abranger peas e componentes a serem utilizados como material didtico que acompanhe publicaes.

Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 16


O art. 150, inciso VI, d, da CF/88 deve ser lido de acordo com os avanos tecnolgicos ocorridos desde
sua promulgao, em 1988. Desde ento, ocorreram diversos avanos no campo da informtica.
O Direito, a Constituio e o STF no podem ficar avessos s transformaes, sob pena de se tornarem
obsoletos. Afirmou ainda que, na medida do possvel, o Supremo deve ser intrprete contemporneo das
normas. Para o Ministro, o constituinte originrio no poderia antever tamanho avano tecnolgico.
No caso concreto, essas pequenas peas nada representam sem o curso terico, ou seja, as ditas
pecinhas nada mais so do que partes integrantes dos fascculos, estando, portanto, esse conjunto
abarcado pela referida imunidade tributria.
O STF apreciou o caso sob a sistemtica da repercusso geral e fixou a seguinte tese:
A imunidade da alnea d do inciso VI do art. 150 da CF/88 alcana componentes eletrnicos
destinados, exclusivamente, a integrar unidade didtica com fascculos.
STF. Plenrio. RE 595676/RJ, Rel. Min. Marco Aurlio, julgado em 8/3/2017 (repercusso geral) (Info 856).

Jornais
Os jornais gozam de imunidade, mesmo que contenham publicidade em seu corpo (anncios, classificados
etc.), considerando que isso constitui fonte de renda necessria para continuar a difuso da cultura
(Ricardo Alexandre).
Contudo, algumas vezes, junto com o jornal vm alguns folhetos separados contendo publicidade de
supermercados, lojas etc. Tais encartes publicitrios no so parte integrante (indissocivel) do jornal e
no se destinam difuso da cultura (possuem finalidade apenas comercial), razo pela qual NO gozam
de imunidade (RE 213.094/ES).

Papel
O papel utilizado para a impresso de livros, jornais e peridicos tambm imune.
No importa o tipo e a qualidade do papel. Basta que ele seja utilizado para a produo de livros, jornais e
peridicos.

Filmes e papeis fotogrficos


A imunidade pode abranger filmes e papeis fotogrficos:
Smula 657-STF: A imunidade prevista no art. 150, VI, d, da Constituio Federal abrange os filmes e
papeis fotogrficos necessrios publicao de jornais e peridicos.

Chapas de impresso: NO so imunes


A imunidade tributria prevista no art. 150, VI, "d," da CF/88 deve ser interpretada finalisticamente
promoo da cultura e restritivamente no tocante ao objeto, na medida em que alcana somente os
insumos assimilveis ao papel.
STF. 1 Turma. ARE 930133 AgR-ED, Rel. Min. Edson Fachin, julgado em 23/09/2016.

Listas telefnicas: so imunes


A edio de listas telefnicas goza de imunidade tributria prevista no art. 150, VI, "d", da CF/88.
A imunidade tributria prevista em prol de livros, jornais, peridicos e o papel destinado a sua impresso,
ostenta carter objetivo e amplo, alcanando publicaes veiculadoras de informaes genricas ou
especficas, ainda que desprovidas de carter noticioso, discursivo, literrio, potico ou filosfico.
STF. 1 Turma. RE 794285 AgR, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 24/05/2016.

Papel para propaganda: no imune


Os veculos de comunicao de natureza propagandstica de ndole eminentemente comercial e o papel
utilizado na confeco da propaganda no esto abrangidos pela imunidade definida no art. 150, VI, "d",
da CF/88, uma vez que no atendem aos conceitos constitucionais de livro, jornal ou peridico contidos
nessa norma.
STF. 2 Turma. ARE 807093 ED/MG, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, julgado em 05/08/2014.

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Servios de distribuio de livros, jornais e peridicos: NO so imunes
A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firme no sentido de que a distribuio de peridicos,
revistas, publicaes, jornais e livros no est abrangida pela imunidade tributria da alnea d do inciso
VI do art. 150 da CF/88.
STF. 2 Turma. RE 630462 AgR, Rel. Min. Ayres Britto, julgado em 07/02/2012.

Servios de composio grfica: NO so imunes


Segundo o STF, as prestadoras de servios de composio grfica, que realizam servios por encomenda de
empresas jornalsticas ou editoras de livros, no esto abrangidas pela imunidade tributria prevista no
art. 150, VI, d, da CF.
As empresas que fazem composio grfica para editoras, jornais etc. so meras prestadoras de servio e,
por isso, a elas no se aplica a imunidade tributria.
STF. 2 Turma. RE 434826 AgR/MG, rel. orig. Min. Cezar Peluso, red. p/ o acrdo Min. Celso de Mello,
julgado em 19/11/2013 (Info 729).

ICMS
Inconstitucionalidade de lei estadual que concede iseno de ICMS
para empresas patrocinadoras de bolsas de estudo

inconstitucional lei estadual que concede, sem autorizao de convnio interestadual,


deduo de ICMS para empresas que patrocinarem bolsas de estudo para professores.
O Estado-membro s pode conceder iseno de ICMS se isso tiver sido combinado com os
demais Estados-membros/DF por meio de um convnio. o que prev o art. 155, 2, XII, g,
da CF/88 e o art. 1 da LC 24/75.
STF. Plenrio. ADI 2663/RS, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 8/3/2017 (Info 856).

A situao concreta foi a seguinte:


O Estado do Rio Grande do Sul editou a Lei n 11.743/2002 prevendo que empresas privadas poderiam
patrocinar bolsas de estudos para professores em faculdades particulares. Em contrapartida, o art. 3 da
Lei autoriza que a empresa patrocinadora deduza do ICMS que ela paga 50% do valor gasto com a bolsa de
estudos. Em outras palavras, a empresa recebe um incentivo fiscal de ICMS por estar patrocinando a bolsa.

Essa previso do art. 3 desta Lei constitucional? O Estado poderia ter concedido este incentivo de ICMS?
NO. O Estado-membro s pode conceder iseno de ICMS se isso tiver sido combinado com os demais
Estados-membros/DF por meio de um convnio. o que prev o art. 155, 2, XII, g, da CF/88 e o art. 1
da LC 24/75:
CF/88
Art. 155 (...) 2 (...)
XII - cabe lei complementar:
(...)
g) regular a forma como, mediante deliberao dos Estados e do Distrito Federal, isenes, incentivos e
benefcios fiscais sero concedidos e revogados.

LC 24/75
Art. 1 As isenes do imposto sobre operaes relativas circulao de mercadorias sero concedidas ou
revogadas nos termos de convnios celebrados e ratificados pelos Estados e pelo Distrito Federal, segundo
esta Lei.

Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 18


Assim, a concesso unilateral de benefcios fiscais relativos ao ICMS sem a prvia celebrao de convnio
intergovernamental considerada inconstitucional pelo STF.
O objetivo dessa vedao o de evitar a chamada guerra fiscal, ou seja, que os Estados-membros
fiquem concedendo benefcios para tornarem-se mais atrativos para a instalao de empresas em seus
territrios. Veja uma ementa recente que espelha esse entendimento:
(...) Revela-se inconstitucional a concesso unilateral, por parte de Estado-membro ou do Distrito Federal,
sem anterior convnio interestadual que a autorize, de quaisquer benefcios tributrios referentes ao
ICMS, tais como, exemplificativamente, (a) a outorga de isenes, (b) a reduo de base de clculo e/ou de
alquota, (c) a concesso de crditos presumidos, (d) a dispensa de obrigaes acessrias, (e) o diferimento
do prazo para pagamento e (f) o cancelamento de notificaes fiscais. (...)
(STF. Plenrio. ADI 4635 MC-AgR-Ref, Rel. Min. Celso de Mello, julgado em 11/12/2014)

O pacto federativo reclama, para preservao do equilbrio horizontal na tributao, a prvia deliberao
dos Estados-Membros para concesso de benefcios fiscais relativamente ao ICMS, na forma prevista no
art. 155, 2, XII, g, da CF e como disciplinado pela LC 24/1975, recepcionada pela atual ordem
constitucional. Por esse motivo, o art. 3 da Lei 11.743/2002 inconstitucional. Ao conceder benefcio
fiscal de ICMS sem a antecedente deliberao dos Estados-Membros e do Distrito Federal, houve uma
tpica exonerao tributria que pode gerar guerra fiscal, em desarmonia com a Constituio.
Em suma:
inconstitucional lei estadual que concede, sem autorizao de convnio interestadual, deduo de
ICMS para empresas que patrocinarem bolsas de estudo para professores.
O Estado-membro s pode conceder iseno de ICMS se isso tiver sido combinado com os demais
Estados-membros/DF por meio de um convnio (art. 155, 2, XII, g, da CF/88 e o art. 1 da LC 24/75).
STF. Plenrio. ADI 2663/RS, Rel. Min. Luiz Fux, julgado em 8/3/2017 (Info 856).

Ex nunc
Ao julgar uma lei inconstitucional, em regra, esta deciso produz efeitos ex tunc (retroativos). Assim, a lei
inconstitucional desde o momento em que ela foi promulgada.
No entanto, possvel que o STF module os efeitos da deciso que julga determinada lei contrria CF.
Em outras palavras, permite-se que o STF determine que os efeitos da declarao de inconstitucionalidade
somente valham a partir da deciso proferida (ex nunc) ou ainda a partir de determinada data futura
(efeitos prospectivos).

Lei 9.868/99:
Art. 27. Ao declarar a inconstitucionalidade de lei ou ato normativo, e tendo em vista razes de segurana
jurdica ou de excepcional interesse social, poder o Supremo Tribunal Federal, por maioria de dois teros
de seus membros, restringir os efeitos daquela declarao ou decidir que ela s tenha eficcia a partir de
seu trnsito em julgado ou de outro momento que venha a ser fixado.

Mesma regra pode ser encontrada no art. 11 da Lei n. 9.882/99.

Regra: efeitos EX TUNC (retroativos)


Excepcionalmente o STF pode, pelo voto de, no mnimo, 8 Ministros (2/3):
* restringir os efeitos da declarao; ou Desde que haja razes de:
* decidir que ela s tenha eficcia a partir de seu trnsito em * segurana jurdica; ou
julgado; ou * excepcional interesse social.
* de outro momento que venha a ser fixado.

No caso concreto, o STF decidiu conferir efeitos ex nunc, afirmando que a lei deveria ser considerada
inconstitucional a partir da publicao da ata de julgamento.

Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 19


ICMS
Inconstitucionalidade de lei estadual que concede vantagens no parcelamento do ICMS
para empresas que aderirem a programa de gerao de empregos

inconstitucional lei estadual que concede, sem autorizao de convnio interestadual,


vantagens no parcelamento de dbitos do ICMS para empresas que aderirem a programa de
gerao de empregos.
O Estado-membro s pode conceder benefcios de ICMS se isso tiver sido previamente
autorizado por meio de convnio celebrado com os demais Estados-membros e DF, nos termos
do art. 155, 2, XII, g, da CF/88 e o art. 1 da LC 24/75.
A concesso unilateral de benefcios de ICMS sem previso em convnio representa um
incentivo guerra fiscal.
STF. Plenrio. ADI 3796/PR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 8/3/2017 (Info 856).

Imagine a seguinte situao:


O Paran editou a Lei n 15.054/2006 prevendo que as empresas privadas que aderissem a um
determinado programa de gerao de empregos no Estado teriam direito a vantagens no parcelamento de
dbitos do ICMS.

Essa lei constitucional?


NO.
inconstitucional lei estadual que concede, sem autorizao de convnio interestadual, vantagens no
parcelamento de dbitos do ICMS para empresas que aderirem a programa de gerao de empregos.
O Estado-membro s pode conceder benefcios de ICMS se isso tiver sido previamente autorizado por
meio de convnio celebrado com os demais Estados-membros e DF, nos termos do art. 155, 2, XII,
g, da CF/88 e o art. 1 da LC 24/75.
A concesso unilateral de benefcios de ICMS sem previso em convnio representa um incentivo
guerra fiscal.
STF. Plenrio. ADI 3796/PR, Rel. Min. Gilmar Mendes, julgado em 8/3/2017 (Info 856).

No caso concreto, o STF decidiu conferir efeitos ex nunc sob o argumento de que a lei vigorou por muitos
anos e a no modulao apenaria (puniria) as empresas que a tivessem cumprido, gerando insegurana
jurdica.

EXERCCIOS
Julgue os itens a seguir:
1) A ao direta de inconstitucionalidade possui causa de pedir aberta. ( )
2) O STF, ao julgar as aes de controle abstrato de constitucionalidade, no est vinculado aos
fundamentos jurdicos invocados pelo autor. ( )
3) inconstitucional lei estadual que preveja a possibilidade de empresas patrocinarem bolsas de estudo para
professores em curso superior, tendo como contrapartida a obrigao de que esses docentes ministrem
aula de alfabetizao ou aperfeioamento para os empregados da empresa patrocinadora. ( )

Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 20


4) Enquanto os Estados, mediante lei especfica, no organizarem suas Defensorias Pblicas para atuarem
continuamente nesta Capital Federal, inclusive com sede prpria, o acompanhamento dos processos no
STJ constitui prerrogativa da DPU. ( )
5) O prefeito detm prerrogativa de foro, constitucionalmente estabelecida. Desse modo, os
procedimentos de natureza criminal contra ele instaurados devem tramitar perante o Tribunal de
Justia, com o controle jurisdicional da autoridade competente. ( )
6) Deve ser rejeitada, por ausncia de justa causa, a denncia que, ao arrepio da legalidade, baseia-se em
supostas declaraes, colhidas em mbito estritamente privado, sem acompanhamento de qualquer
autoridade pblica (autoridade policial, membro do Ministrio Pblico) habilitada a conferir-lhes f
pblica e mnima confiabilidade. ( )
7) Os livros eletrnicos no gozam de imunidade tributria. ( )
8) A imunidade tributria constante do art. 150, VI, d, da Constituio Federal no se aplica aos leitores
de livros eletrnicos. ( )
9) A imunidade da alnea d do inciso VI do art. 150 da CF/88 alcana componentes eletrnicos
destinados, exclusivamente, a integrar unidade didtica com fascculos. ( )
10) inconstitucional lei estadual que concede, sem autorizao de convnio interestadual, deduo de
ICMS para empresas que patrocinarem bolsas de estudo para professores. ( )

Gabarito
1. C 2. C 3. E 4. C 5. C 6. C 7. E 8. E 9. C 10. C

OUTRAS INFORMAES

CLIPPING DA R E P E R C U S S O G E R A L
DJe de 6 a 10 de maro de 2017

REPERCUSSO GERAL EM ARE 1.018.459-PR


RELATOR: MIN. GILMAR MENDES
EMENTA: Recurso Extraordinrio. Repercusso Geral. 2. Acordos e convenes coletivas de trabalho. Imposio de contribuies
assistenciais compulsrias descontadas de empregados no filiados ao sindicato respectivo. Impossibilidade. Natureza no tributria da contribuio.
Violao ao princpio da legalidade tributria. Precedentes. 3. Recurso extraordinrio no provido. Reafirmao de jurisprudncia da Corte.

CLIPPING DO D JE
6 a 10 de maro de 2017

AG. REG. NO ARE N. 750.614-RN - RELATOR: MIN. EDSON FACHIN


AGRAVO REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO. DIREITO ADMINISTRATIVO E PREVIDENCIRIO. APOSENTADORIA.
INCORPORAO DA GRATIFICAO DE DESEMPENHO DA ATIVIDADE DO SEGURO SOCIAL GDASS. PARIDADE. IMPOSSIBILIDADE. AGRAVO
REGIMENTAL IMPROVIDO. IMPOSIO DE MULTA.
1. firme o entendimento desta Corte no sentido de que o termo inicial para o pagamento diferenciado das gratificaes de desempenho
entre os servidores ativos e inativos a data da homologao do resultados das avaliaes. Precedentes.
2. O artigo 40, 4, da Constituio Federal no tem o alcance de garantir aos servidores inativos o recebimento de vantagens de natureza
pro labore faciendo, as quais devem ser pagas de acordo com a legislao de regncia.
3. Agravo regimental a que se nega provimento, com aplicao de multa, nos termos do art. 1.021, 4, do CPC.
Ext N. 1.468-DF - RELATORA: MIN. ROSA WEBER
EMENTA: EXTRADIO INSTRUTRIA. CONCORDNCIA DO EXTRADITANDO. CONTROLE DE LEGALIDADE DO PEDIDO EXTRADICIONAL.
CRIME DE HOMICDIO. CRIME AGRAVADO DE ARMAS. CORRESPONDNCIA COM OS DELITOS TIPIFICADOS NOS ARTIGOS 121 DO CDIGO
PENAL E 14 DA LEI 10.826/2003. DUPLA INCRIMINAO CONFIGURADA. PRESCRIO. INOCORRNCIA. INEXISTNCIA DE BICES LEGAIS
EXTRADIO. EXIGNCIA DE ASSUNO DE COMPROMISSOS PELO ESTADO REQUERENTE.

Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 21


1. Pedido de extradio formulado pelo Governo da Sucia que atende aos requisitos da Lei 6.815/1980.
2. A concordncia defensiva com o pleito extradicional no afasta o controle da legalidade por este Supremo Tribunal Federal. Precedentes.
3. Crime de homicdio e crime agravado de armas que correspondem aos delitos previstos nos arts. 121 do Cdigo Penal e 14 da Lei
10.826/2003, respectivamente. Dupla incriminao atendida.
4. Inocorrncia de prescrio ou bice legais.
5. O compromisso de detrao da pena, considerando o perodo de priso decorrente da extradio, deve ser assumido antes da entrega
do preso, no obstando a concesso da extradio. O mesmo vlido para os demais compromissos previstos no art. 91 da Lei 6.815/1980.
AG. REG. NA ACO N. 779-RJ - RELATOR: MIN. DIAS TOFFOLI
EMENTA: Agravo regimental em ao cvel originria. LC N 86/97 e alteraes posteriores. Emenda Constitucional n 42/03. Artigo 91,
3, ADCT. Regra de transio. Desonerao tributria do imposto sobre operaes que destinem mercadorias ao exterior. Pretenso do Estado
agravante de compensao integral pelas perdas decorrentes da arrecadao do ICMS exportao. Inexistncia de dispositivo legal que obrigue a
Unio a fazer a compensao integral. Precedentes. Observncia da metodologia de clculo prevista no Anexo da Lei Complementar n 87/96 e
em suas alteraes posteriores. Agravo regimental no provido.
1. Os critrios de repasse dos recursos tendentes a compensar as perdas dos estados, do Distrito Federal e dos municpios com as
desoneraes do ICMS nas operaes com exportaes j se encontravam previamente traados no Anexo da Lei Complementar n 87/96 e em
suas alteraes posteriores, mesmo antes da Emenda Constitucional n 42/2003, a qual incluiu o art. 91 no Ato das Disposies Constitucionais
Transitrias. A pretenso do Estado agravante de compensao integral pelas perdas decorrentes da arrecadao do ICMS exportao no
sobressai, a priori, do art. 91 do ADCT; tampouco h na Lei Complementar n 87/96 determinao nesse sentido. Precedentes.
2. O art. 91, 3, do ADCT dispe, expressamente, que, enquanto no for editada a lei complementar a que se refere o caput do mesmo
dispositivo, com a definio do montante a ser entregue pela Unio aos Estados e ao Distrito Federal, permanece vigente o sistema de entrega de
recursos previsto no art. 31 e Anexo da LC n 87/96, com a redao dada pela LC n 115/02. Observncia, no caso consoante aferio pericial
das regras estabelecidas na legislao para o clculo do montante repassado. Ausncia de direito compensao integral pelas perdas decorrentes
da arrecadao do ICMS importao.
3. Agravo regimental no provido.

TRANSCRIES
Com a finalidade de proporcionar aos leitores do INFORMATIVO STF uma compreenso mais
aprofundada do pensamento do Tribunal, divulgamos neste espao trechos de decises que tenham
despertado ou possam despertar de modo especial o interesse da comunidade jurdica.

Direito Administrativo - Concurso Pblico - Exame Psicolgico (Transcries)


Rcl 25.209-MC/SP*
RELATOR: Ministro Edson Fachin
DECISO: Trata-se de reclamao ajuizada por Yuri Dimitre Sanchez em face de sentena prolatada pelo Juzo da 6 Vara da Fazenda Pblica do
Foro central da Comarca de So Paulo, que considerou vlida a eliminao do reclamante do concurso pblico para ingresso na graduao de soldado
da Polcia Militar de 2 classe, em virtude de sua inabilitao na fase de exame psicolgico. A deciso foi assim fundamentada (eDOC 12):
A realizao de exames psicolgicos para ingresso na carreira policial militar est prevista no Decreto n 54.911/09, sendo certo que a
legislao aplicvel espcie est expressamente indicada no edital. A avaliao psicolgica realizada como etapa do concurso de ingresso nos
quadros da Polcia Militar do Estado de So Paulo observou o princpio da legalidade.
()
A Administrao fixou o perfil psicolgico exigido do candidato no edital. E se o impetrante insurge-se contra o edital, competia-lhe
impugn-lo no prazo previsto para tanto, pois no se pode admitir que as regras sejam aceitas em um primeiro momento pelos candidatos, e
somente quando afastados do certame, ou seja, quando a situao pessoal lhes convm, apresentem impugnao.
O impetrante aceitou as regras do edital por ocasio da sua inscrio no concurso pblico para ingresso no cargo de Soldado PM 2
Classe, de modo que a Smula Vinculante n 44 do Supremo Tribunal Federal no o ampara, pois na verdade, o autor no pretende questionar
a aplicao do exame psicolgico, mas sim afastar o resultado desfavorvel obtido em uma das etapas do concurso, o que no se pode admitir,
sob pena de violao ao princpio da isonomia.
A Smula Vinculante dever ser invocada quando da publicao do edital de abertura do concurso pblico para preenchimento de
cargos vagos na Administrao Pblica.
Ademais, se a regra contida no edital no respeita comando constitucional, como sustentado na exordial, cabvel no caso somente a
anulao do concurso, no havendo como ser admitido a no submisso de determinado candidato, por motivos pessoais, sob pena de flagrante
violao aos princpios da isonomia, legalidade, impessoalidade, moralidade e publicidade.
O critrio utilizado pela Administrao no afronta qualquer garantia constitucional do impetrante, pois garante a isonomia entre os
candidatos, e atende ao interesse pblico.
O requisito exigido justo e razovel, alm de atender ao interesse pblico, pois visa garantir a condio do candidato para o
desempenho do cargo.
()
O impetrante foi reprovado nos exames psicolgicos por no apresentar as caractersticas de personalidade necessrias para o bom
desempenho das atividades policiais previstas no Anexo G do edital do certame, tendo apresentado inadequao aos nveis dos parmetros
exigidos no perfil e contraperfil psicolgico estabelecido para o cargo de Soldado PM 2 Classe nos seguintes itens: capacidade de liderana,
relacionamento interpessoal e falta de domnio psicomotor.

Informativo 856-STF (20/03/2017) Esquematizado por Mrcio Andr Lopes Cavalcante| 22


A administrao justificou minuciosamente os motivos que levaram reprovao do candidato, bem como a metodologia e testes
aplicados, o que afasta qualquer alegao de arbitrariedade ou discriminao do ato.
O laudo psicolgico juntado aos autos demonstrou que a avaliao foi feita de forma objetiva e bem fundamentada quanto s razes que
levaram ao reconhecimento da inaptido do autor.
O reclamante aduz, em suma, que a previso da fase de exame psicolgico consta apenas do Decreto 54.911/2009 e que no h lei que a
preveja. Assim, em razo da ausncia de previso legal expressa, haveria ofensa Smula Vinculante 44. Por essa razo, a deciso do juzo singular
acabou por violar a regra constitucional que exige lei para a previso do exame. Requer o reclamante, em sede de liminar, a autorizao para que
prossiga no certame e, ao fim, a anulao da deciso reclamada. Aduz, como periculum in mora, o fato da continuidade do certame e a possibilidade
de classificao em posio inferior aos demais candidatos.
, em sntese, o relatrio.
Decido.
A reclamao destina-se a preservar a competncia e a autoridade das decises do Supremo Tribunal Federal quando ocorrer a usurpao de
sua competncia ou, nos termo do art. 102, 2, da CR, quando decises judiciais ou atos administrativos contrariarem deciso proferida por esta
Corte em sede de controle concentrado de constitucionalidade ou que, nos termos do art. 102, 3, tambm da CR, o enunciado de smula vinculante.
Em casos de relevncia e fundado receio de dano irreparvel, possvel ao Relator, nos termos do art. 989 do Cdigo de Processo Civil, deferir
medida liminar a fim de suspender o ato impugnado.
Esto presentes os pressupostos processuais para o deferimento da medida. Com efeito, no que tange relevncia do argumentos apresentados,
esta Corte h muito consolidou o entendimento segundo o qual apenas por lei pode a Administrao submeter os candidatos em concurso pblico ao
exame psicotcnico como requisito para o ingresso no cargo. De fato, a Smula 686 da Corte assentou que s por lei se pode sujeitar a exame
psicotcnico a habilitao de candidato a cargo pblico.
Posteriormente, quando do julgamento do AI 758.533 QO-RG, Rel. Ministro Gilmar Mendes, Pleno, DJe 13.08.2010, o Tribunal confirmou o
entendimento em sede de repercusso geral. Confira-se:
Questo de ordem. Agravo de Instrumento. Converso em recurso extraordinrio (CPC, art. 544, 3 e 4).2. Exame psicotcnico.
Previso em lei em sentido material. Indispensabilidade. Critrios objetivos. Obrigatoriedade. 3. Jurisprudncia pacificada na Corte.
Repercusso Geral. Aplicabilidade. 4. Questo de ordem acolhida para reconhecer a repercusso geral, reafirmar a jurisprudncia do Tribunal,
negar provimento ao recurso e autorizar a adoo dos procedimentos relacionados repercusso geral.
(AI 758533 QO-RG, Relator(a): Min. GILMAR MENDES, julgado em 23/06/2010, REPERCUSSO GERAL - MRITO DJe-149 DIVULG
12-08-2010 PUBLIC 13-08-2010 EMENT VOL-02410-04 PP-00779 )
A confirmao do precedente em sede de repercusso geral levou a Corte a, posteriormente, aprovar o enunciado da Smula Vinculante 44,
cuja redao idntica Smula 686.
Registre-se que diversos so os precedentes que aplicam esse entendimento aos concursos pblicos para a Polcia Militar, no se
vislumbrando, por ora, qualquer distino que pudesse eximir o acrdo reclamado da observncia da orientao do Supremo Tribunal Federal. Isso
porque, nos termos do art. 927, II, do Cdigo de Processo Civil, os tribunais devem observar os enunciados da smula vinculante, somente podendo
afast-los se, nos termos do art. 489, VI, do CPC, demonstrarem a distino do caso em julgamento relativamente ao precedente desta Corte.
No caso em exame, a inobservncia da Smula foi justificada ao fundamento de que A realizao de exames psicolgicos para ingresso na
carreira policial militar est prevista no Decreto n 54.911/09, sendo certo que a legislao aplicvel espcie est expressamente indicada no
edital. A avaliao psicolgica realizada como etapa do concurso de ingresso nos quadros da Polcia Militar do Estado de So Paulo observou o
princpio da legalidade. (eDOC 12, p. 2).
O embasamento em decreto no atende a necessidade indicada pelo precedente desta Corte, como j puderam assentar os seguintes precedentes:
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXAME PSICOTCNICO.
NECESSIDADE DE LEI. MATRIA INFRACONSTITUCIONAL. PRECEDENTES. 1. A exigncia do exame psicotcnico, prevista somente por
Decreto, no serve como condio para negar o ingresso do servidor na carreira da Polcia Militar, 2. A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal est
pacificada quanto necessidade de lei em sentido formal para exigncia de exame psicotcnico. 3. Para divergir da concluso a que chegou o Tribunal a
quo, necessrio se faria o exame da legislao infraconstitucional 4. Agravo regimental improvido.
(AI 676675 AgR, Relator(a): Min. ELLEN GRACIE, Segunda Turma, julgado em 08/09/2009, DJe-181 DIVULG 24-09-2009 PUBLIC 25-09-2009
EMENT VOL-02375-08 PP-02126)
A exigncia de exame psicotcnico, como requisito ou condio necessria ao acesso a determinados cargos pblicos, somente possvel, nos
termos da Constituio Federal, se houver lei em sentido material que expressamente o autorize, alm de previso no edital do certame.
necessrio um grau mnimo de objetividade e de publicidade dos critrios que nortearo a avaliao psicotcnica. A ausncia desses requisitos
torna o ato ilegtimo, por no possibilitar o acesso tutela jurisdicional para a verificao de leso de direito individual pelo uso desses critrios.
Segurana denegada.
(MS 30822, Relator(a): Min. RICARDO LEWANDOWSKI, Segunda Turma, julgado em 05/06/2012, PROCESSO ELETRNICO
DJe-124 DIVULG 25-06-2012 PUBLIC 26-06-2012)
Assim, relevantes os fundamentos trazidos pelo reclamante, o requisito da urgncia tambm se faz presente, a fim de que no se delongue a
possibilidade de participao em curso para o ingresso na carreira.
Ante o exposto, com fulcro nos arts. 989, II, do Cdigo de Processo Civil, determino a suspenso do ato reclamado at o julgamento final da
presente reclamao, com a imediata inscrio do Reclamante no curso previsto pelo Edital DP-1/321/2015, ou equivalente, fornecido pela Polcia
Militar do Estado de So Paulo.
Solicitem-se informaes da autoridade reclamada, nos termos do art. 989, I, do Cdigo de Processo Civil.
Aps, cite-se o Estado de So Paulo, nos termos do art. 989, III, do Cdigo de Processo Civil.
Publique-se.
Braslia, 06 de maro de 2017.
Ministro EDSON FACHIN
Relator
*deciso publicada no DJe em 9.3.2017

Secretaria de Documentao SDO


Coordenadoria de Jurisprudncia Comparada e Divulgao de Julgados CJCD
CJCD@stf.jus.br

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