7.2.

Obligaciones y derecho del vendedor

Los principales derechos y obligaciones del vendedor derivados de la emisin

de una factura conformada son:

Entregar los bienes contenidos en la factura (bienes objeto de transferencia),

los cuales debern coincidir con los descritos en el documento.
Hacer la entrega en el domicilio fijado en la factura o, en todo caso, en el
domicilio del adquiriente.
Derecho a exigir el pago del precio consignado en la factura, segn ocurra el
vencimiento de o las cuotas (armadas) pendientes de pago. En caso de mora,
podr solicitar el pago extrajudicial o judicialmente a travs del ejercicio de
las acciones cambiarias.
El vendedor podr inspeccionar el estado y conservacin de la mercadera
afecta de considerarlo necesario. Esta facultad se justifica en su inters en
que la garanta mantenga su valor ante una eventual ejecucin.

VIII. LA PRENDA

La prenda es un derecho real de garanta, tena como funcin asegurar al acreedor

el cumplimiento y satisfaccin de su crdito, mediante un poder especial que se le
confiere sobre la cosa dada en garanta. El deudor entrega al acreedor un bien
mueble de su propiedad en garanta del crdito, constituyndose la prenda sobre el
bien mueble entregado.

La prenda otorga a su titular la posibilidad de vender la cosa sobre la que tiene el

derecho en el caso de que el crdito garantizado devenga impagado. En el caso de
existir un remanente una vez saldada la deuda, el remanente es propiedad del
antiguo propietario de la cosa.

En el caso de que el deudor cumpla con las obligaciones garantizadas por la prenda,
el acreedor pignoraticio deber devolverle la posesin de la cosa dada en prenda,
en el mismo estado de conservacin y uso que en el que le fue entregada.
 Luis ngel ARAGON precisa que:

"La prenda es un derecho real de garanta. Esencialmente es un contrato accesorio

que versa sobre bienes muebles, garantizando el cumplimiento de determinada
obligacin. Se distingue el contrato por la entrega material del bien dado en prenda
que hace el deudor al acreedor.

Se denomina pignorar al hecho de dar el mueble en prenda. Se usa, tambin la

palabra empear denotando el acto de entregar el bien empeado que garantizar
el pago de lo adeudado".

Es decir, esta definicin, si bien es cierto hace referencia a la prenda tanto como
derecho real como contrato, tambin es cierto que no las diferencia, lo cual en todo
caso debe ser materia de celosos estudios por parte de los tratadistas, no slo
peruanos, sino tambin extranjeros. En esta definicin no se advierte que la prenda
no slo poda constituirla el deudor, sino tambin era posible que la prenda la
constituya un tercero, el cual por cierto no es deudor ni acreedor sino que es
garante.

Por ejemplo si A otorga un crdito a B, el garante no es ninguno de los dos sino que
lo es C.

Para Eleodoro ROMERO ROMAA la prenda es el:

"Contrato por el cual un deudor o un tercero entrega al acreedor una cosa mueble
o un crdito en seguridad del cumplimiento de una obligacin".

Segn esta definicin se considera a la prenda como contrato y no como derecho

real, lo cual debe ser estudiado en forma celosa por parte de la doctrina, no slo
nacional sino tambin extranjera. Adems se precisa que el bien que garantiza es
una cosa, por lo cual es claro que segn esta definicin quedan fuera del margen
de aplicacin los bienes incorporales, dentro de los cuales podemos citar: los
derechos de autor, las marcas, patentes, nombres comerciales, entre otros.
 Jorge Eugenio CASTAEDA precisa sobre la prenda lo siguiente:

"Contrato por el que se entrega al acreedor o a un tercero un bien mueble para la

seguridad de su crdito, dndole la facultad de venderlo y de pagarse con
preferencia a otros acreedores del producto de su venta si el deudor no cumple con
la obligacin garantizada.

No slo es una cosa la que puede entregarse al acreedor o al tercero; es un bien, o

sea un derecho de crdito. Un crdito no es una cosa y, sin embargo, puede servir
de garanta prendaria.

La definicin se refiere a la prenda clsica, o sea aquella prenda que importa el

desposeimiento de la garanta de parte del deudor o del tercero que da la prenda;
pero no comprende a las prendas sin desplazamiento, o sea aquellas prendas en
que la garanta permanece en poder del deudor.

En la prenda de derecho civil la tradicin es indispensable. Como advierte

Josserand el contrato se forma re, por la tradicin, que es la que sirve de causa a la
obligacin del deudor.

Slo debe tratarse de bienes muebles que se pueden enajenar, que son
comerciales. Y ello porque es posible que sean embargados y, posteriormente,
vendidos judicialmente.

La prenda clsica que nuestro cdigo (el de 1936) legisla, no admite la prenda de
bienes muebles futuros, ya que es requisito esencial que se entregue el bien y ello
sera de cumplimiento imposible tratndose de bien futuro. En cambio la prenda
agrcola puede constituirse sobre bienes muebles por venir.

La prenda es contrato unilateral porque slo impone la obligacin de restitucin a

quien recibe la cosa de manos del dador de la prenda (acreedor o tercero)".

Para Jorge AVENDAO VALDEZ la prenda es la:

"Garanta real que consiste en la afectacin expresa que se hace de un bien o varios
bienes al cumplimiento de una obligacin. El bien, afectado, que generalmente es
de propiedad del deudor, queda as marcado o destinado a que con su importe se
haga pago el acreedor en caso de incumplimiento de su deudor. Para aqul ya no
tiene importancia que este ltimo sea solvente o no, porque su garanta no est
constituida por el total del patrimonio, sino de modo preferente por el bien afectado.
Por esto se habla de garanta real, en el sentido que es la cosa la que garantiza".

En esta definicin se precisa que la prenda es un derecho real y no se precisa que

slo puede constituirse la misma sobre muebles y no sobre inmuebles y se afirma
que es la cosa la que garantiza, pero lo que realmente garantiza no es la cosa sino
el derecho de propiedad sobre la misma, sin embargo, estos temas han sido
descuidados por parte de la doctrina peruana, pero no por parte de la doctrina
extranjera.

Elvira MARTINEZ COCO afirma que la prenda es el:

"Derecho real por el que se individualiza un bien mueble, afectndosele como

garanta del cumplimiento de una obligacin".

Es decir, esta autora nacional prescinde de la calidad de contrato de la prenda,

calificando por tanto a la misma de derecho real y precisando que recae sobre
bienes muebles, sin embargo, debemos precisar que la prenda no recae sobre los
indicados bienes sino sobre el derecho de propiedad u otro que recaiga sobre el
bien.

8.1. Funcin econmica:

Muchas veces el cumplimiento de obligaciones generadas en los acuerdos de

voluntad efectuados entre las personas, en sus relaciones reguladas por el derecho
privado, necesitan ser garantizadas, para lo cual surgen tipos contractuales como
la prenda que permiten mediante otras obligaciones accesorias cumplir con el
propsito de dar seguridad a quien es acreedor de esas obligaciones.

En el derecho civil la prenda tiene una doble relacin con el ordenamiento

jurdico, a saber:

a) Es un derecho real propiamente tal, toda vez que se predica de aquel

derecho que se tiene sobre una cosa sin respecto a determinada persona.

b) Es un contrato entendido como ttulo para la generacin de ese derecho

real. El contrato, como tal, es real, en tanto que se perfecciona con la entrega
de la cosa, es decir, implica que frente al ordenamiento civil no se puede
entender la prenda sin la tenencia de la cosa.

En el derecho comercial, en cambio, la prenda tiene varios usos comunes

dados la gran preponderancia de negocios jurdicos con bienes muebles que
realizan los comerciantes.

La prenda en el derecho comercial, entonces, demanda mayor agilidad, que

se traduce en que el contrato ya no se perfecciona con la entrega de la cosa
-como ocurre en las relaciones reguladas por el Cdigo Civil- sino con el mero
consentimiento prestado por las partes, permitindose la constitucin de
prenda con o sin tenencia.

En este sentido, el contrato de prenda comercial es consensual, cuando se

trata de prenda con tenencia, y solemne cuando se trata de prenda sin
tenencia, donde se requiere que se constituya por instrumento privado
inscrito.

8.2. Caractersticas

En lneas generales, las caractersticas de la prenda son:

 Es accesoria a la obligacin cambiaria, puesto que respalda el pago del
precio adecuado (en su caso, tambin los intereses) y se extingue una vez
cancelado el monto adecuado.
Confiere al comprador o adquiriente la calidad de depositario de los bienes.
No se produce el desplazamiento ni la inscripcin de la prenda (dado que no
recae en bienes sujetos a registro) ms bien el propio comprador es instituido
en depositario como si se hubiera producido una entrega jurdica.
La prenda con la cual se afecta a la mercadera transferida tiene que ser
primera y preferencial.

8.3. Requisitos de validez:

Debe ser gravado por el propietario del bien.
Que el bien se entregue fsica o jurdicamente al acreedor, a la persona
designada por ste que se le denomina depositario o a la persona que
sealen ambas partes.

8.4. CLASES DE PRENDAS

a) Prenda con desplazamiento: Cuando el bien dado en garanta es entregado
fsicamente al acreedor o a un tercero que debe guardarlo (depositario).
b) Prenda sin desplazamiento: Tiene como caracterstica que el bien dado en
garanta queda en poder del deudor. Esta es la excepcin a la regla y slo
es permitido cuando expresamente la Ley lo autoriza, tal es el caso de la
prenda industrial, minera, agrcola, entre otras.
c) Prenda jurdica: Se entiende entregado jurdicamente el bien al acreedor,
cuando queda en poder del deudor, pero procede nicamente respecto de
bienes muebles inscritos, como es el caso de los vehculos, acciones u otros
ttulos registrables. A esta prenda se le conoce en otras legislaciones como
Hipoteca Mobiliaria.

Otra clasificacin:
a) Prenda mercantil: Es aquella que tiene por objeto asegurar el cumplimiento
de una obligacin comercial. Debe constar siempre por escrito.
b) Prenda industrial: Toda persona natural o jurdica dedicada a la actividad
industrial, podr constituir prenda industrial sobre maquinarias, equipos,
herramientas, medios de transporte y dems elementos de trabajo, as como
las materias primas, semielaboradas, los envases y cualquier producto
manufacturado o en proceso de manufactura, manteniendo su tenencia y
uso.
El contrato de prenda industrial debe celebrarse por escritura pblica o por
documento privado con firmas legalizadas notarialmente. Es obligatoria su
inscripcin en el Registro de Bienes Muebles, Registro de Prenda Industrial
de los Registros Pblicos.
c) Prenda agrcola: Otorgada por un agricultor o ganadero, quien da en
garanta equipos, maquinaria, herramientas e instrumentos de labranza
usados en la agricultura; ganado de toda especie y sus productos; los frutos
de cualquier naturaleza, ya se hallen pendientes o separados de la planta;
las maderas cortadas o por cortar.

El deudor conserva la posesin de los bienes dados en prenda, teniendo

derecho a usarla.

El contrato de prenda agrcola constar por escritura pblica o documento

privado con firmas legalizadas notarialmente y se Inscribir en el Registro de
Bienes Muebles, Registro de Prenda Agrcola de los Registros Pblicos.

d) Prenda minera: Pueden darse en prenda todos los bienes muebles

destinados a la industria minera y los minerales extrados y/o beneficiados
de propiedad del deudor.

El contrato de prenda minera debe constar por escritura pblica e inscribirse

en el Registro de Bienes Muebles - Registro de Minera de los Registros
Pblicos.
e) Prenda de transporte: Otorgada por una empresa de transporte legalmente
constituida, sobre sus unidades de pasajeros o de carga. La prenda es sin
desplazamiento bajo la modalidad de prenda jurdica y el contrato debe
otorgarse por escritura pblica e inscribirse en el Registro de Bienes
Muebles, Registro de Propiedad Vehicular de los Registros Pblicos, del
lugar donde se encuentra matriculado el vehculo.
f) Prenda naval: Constituida sobre maquinaria, equipos, motores, redes,
herramientas y otros bienes muebles destinados a la actividad naviera o
pesquera.
g) Bonos de prenda: Tambin conocidos como Warrant, mediante el cual un
Almacn General reconoce haber recibido en depsito de su legtimo
propietario, determinada mercadera, otorgando un Certificado de Depsito,
con el que se acredita la recepcin de los bienes.
h) Prenda tacita: La Ley presume que cuando un Banco que tiene en su poder
un bien prendado, concede otro crdito al mismo deudor, se entiende que
este segundo crdito se encuentra protegido por la misma garanta, bajo el
rgimen de la prenda tcita, salvo estipulacin en contrario (art. 170 de la Ley
GSF).

8.5. EXTINCION DE LA PRENDA:

No existen disposiciones en nuestro Cdigo que de modo expreso se refieren a

esta materia. salvo el artculo 993, que establece la obligacin que tiene el
acreedor de devolver la prenda cuando se cumple la obligacin; lo cual ms que
una forma de extincin de la prenda, es una consecuencia de ella.

En doctrina se reconocen las siguientes formas de extincin de la prenda, que

consideramos con efectos en nuestro derecho.

a) Extincin de la obligacin principal. -Esto es consecuencia de que la

prenda es un derecho accesorio. Y a lo comentamos anteriormente y slo nos
queda reiterar que la forma ordinaria como se extingue la obligacin es por el
pago (cumplimiento, en trminos genricos). Sin embargo, tambin puede
extinguirse la obligacin de algn otro de los modos previstos en la ley civil:
compensacin, transaccin, novacin, etc , aun cuando en este ltimo caso la
extincin de la prenda ocurre solamente si la novacin es por cambio de deudor.

b) Confusin: Puede ocurrir que el acreedor prendario adquiera la propiedad

de la cosa empeada. En esta eventualidad la prenda se extingue, ya que ella
debe recaer necesariamente sobre cosa ajena. Desde luego que en este caso
el crdito subsistir, an cuando sin la garanta prendaria especfica.

c) Renuncia: Esta forma de extincin de la prenda admite dos formas: expresa

y tcitas. Esta ltima se produce, como ya hemos dicho anteriormente, por el
solo hecho de que el acreedor devuelva la prenda a su propietario.

Queda por examinar, en lo que respecta a la extincin de la prenda, lo que ocurre

en caso de que prescriba extintivamente el derecho del acreedor a hacer efectivo
su crdito. El plazo de prescripcin que rige en esta materia es el de la accin
personal es decir 15 aos (art. 1168' inc. 2 del C. C.).

Es evidente que el deudor no puede reclamar a su acreedor la devolucin de la

prenda mientras la obligacin est vigente y el plazo de la prescripcin est
corriendo. Su pretensin sera improcedente; y ciertamente el derecho no puede
exigir que se cumpla con un trmite de esta naturaleza a fin de que no se derive
un efecto perjudicial.

La prescripcin extintiva extingue; es decir, hace desaparecer, pone trmino. Si

esto ocurre con el crdito, el cual jurdicamente desaparece por virtud de la
prescripcin.

El plazo para el ejercicio d 9 las acciones reivindicatoria y "pignoraticia directa",

antes referidas, es el mismo que el de la prescripcin adquisitiva larga, que en
materia de bienes muebles es de cuatro aos (art. 892). Este plazo se cuenta a
partir del momento en que se extingui la prenda. A su vencimiento, el ex-
acreedor prendario adquiere el dominio de la cosa.
IX. RELACIONES CAUSALES ENTRE VENDEDOR Y COMPRADOR Y
EJECUCIN DE LA GARANTIA

9.1. Relaciones causales entre vendedor y comprador:

Lo encontramos tipificado en el artculo 168.1 de la ley de ttulo valores, Ley N

27287 en la que se refiere que:

Cualquier accin o reclamo que tuviera el comprador o adquiriente contra el

vendedor o transfiriente, por vicio oculto o defecto del bien, podr ser dirigida
solo contra este ltimo o contra su endosatario en procuracin; sin tener derecho
a retener, respecto a terceros, los bienes ni el precio pendiente de pago, ni
demorar el pago segn la fecha o fechas sealadas en la factura conformada.

9.2. Ejecucin de la garanta

Ante el incumplimiento del pago del crdito sealado en el ttulo valor, el

comprador deber poner a disposicin los bienes descritos en la factura
conformada. Al primer requerimiento de su legtimo tenedor. De no hacerlo, el
comprador estara cometiendo el delito de apropiacin ilcita, tipificado en el
artculo 190" del Cdigo Penal.

Ahora bien. La disposicin de los bienes depender de si son fungibles o no

fungibles. Si los bienes fuesen fungibles. Es decir que pueda ser reemplazados
por otros de su misma especie (un saco de arroz o un televisor), el comprador
podr entregar otros bienes de su misma naturaleza- clase, especie, calidad y
valor o entregar su valor en dinero. Si. Por el contrario, los bienes fuesen no
fungibles. Es decir que posean una individualidad y no puedan ser reemplazados
(una joya o un caballo pura sangre). el comprador deber entregar los mismos
bienes sealados en el ttulo valor o. en su defecto, su impone en dinero.

Si opta por el pago en dinero, deber hacerlo por lo menos por al monto de la
suma insoluta, sus intereses y gastos incurridos por el tenedor, con el lmate del
monto oral de los bienes consignados en el ttulo valor.
Si entrega los bienes, el tenedor deber solicitar al juez la ejecucin judicial de
los bienes, salvo que se haya acordado previamente que pueda realizar la venta
directa o ejecucin extrajudicial de las mercaderas.

Con respecto a la ejecucin de garanta estipulada en la factura conformada

consideramos que procede su ejecucin o venta extrajudicial al amparo de los
dispuesto por el artculo 1068 del Cdigo Civil puesto que incorpora un derecho
real de prenda) o, de ser el caso, su ejecucin judicial a travs del proceso de
ejecucin de garantas contemplado en los artculos 720 al 724 del cdigo
procesal civil.

La ejecucin extrajudicial proceder naturalmente segn los trminos y

procedimientos estipulados en la factura conformada.

Lo encontramos tipificado en el artculo 168.2 de la ley de ttulo valores, Ley N

27287 en la que se refiere que:

Aun cuando se hubiere acordado la venta directa y extrajudicial de los bienes

descritos en la Factura Conformada, la que se har sin base y al mejor postor,
el tenedor podr optar por su venta judicial , la que proceder por el solo mrito
del protesto o formalidad sustitutoria , salvo que se hubiere liberado de dicho
trmite, determinndose la base para la subasta judicial segn el valor de las
mercaderas consignado en el ttulo sin que se requiera nueva tasacin, salvo
que el tenedor disponga que ella se practique.