ALESSANDRO VERISSIMO DA SILVA, brasileiro, casado,
desempregado, portador da cdula de identidade RG n 20.640.584 e inscrito no CPF/MF sob o n 180.073.118-31, residente e domiciliado na rua Rui de Moraes Apocalipse, n 326 bloco 7 apto 43 Jardim do Tiro Freguesia do So Paulo SP CEP 02842-260, por meio de sua advogada infra-assinada (instrumento de mandato incluso) com escritrio na rua Benjamim Constant, n 153 12 andar sala 1209 Centro So Paulo, vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia propor a presente:
AO DE CONCESSO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ COM
PEDIDO CUMULATIVO EVENTUAL DE AUXLIO-DOENA
em face do INSTITUTO NACIONAL DE SEGURIDADE SOCIAL (INSS),
na pessoa de seu procurador, com endereo na Rua da Consolao, n 1875 11 andar So Paulo SP CEP 01301-100, pelos motivos de fato e de direito a seguir expostos: I - PRELIMINARMENTE
a) GRATUIDADE JUDICIAL
O Requerente pobre no sentido jurdico do termo e no tem condio
de arcar com custas e despesas processuais, sem prejuzo prprio e ou de sua famlia, de forma que faz juz aos benefcios da gratuidade judicial.
II - DOS FATOS
O Requerente segurado do INSS e contribuiu para o RGPS entre:
08/1990 A 08/1991 e de 06/2008 a 01/2014 conforme CNIS em anexo.
O Requerente foi acometido de diversas enfermidades, as quais, no
conjunto, o deixa incapacitado para o trabalho.
Dentre as enfermidades atestadas pelos relatrios, exames e laudos
mdicos em anexo, citam-se CID 87.9 OSTEONECROSE BILATERAL DAS CABEAS FEMURAIS, com acompanhamento regular na seguinte especialidade mdica: Ortopedia/Traumatologia.
O referido problema de sade causa dores articulares, limitao de
fora e dificuldades de movimentao dos membros inferiores, reduzindo bruscamente a capacidade do Requerente em exercer atividade remunerada correlatas sua profisso. A precria sade do Requerente, demonstrado pelos exames, relatrios e laudos mdicos em anexo, deixa evidente que o mesmo no tem capacidade laborativa, o que implica no direito concesso do beneficio por incapacidade, pois, o Requerente depende unicamente da sua fora fsica para sua subsistncia.
O Requerente requereu beneficio de auxilio doena ao Requerido, tendo
sido indeferido NB 31/547.975.665-2 com DER 15/09/2011.
Aps o indeferimento do pedido de auxilio doena, o Requerente
protocolizou pedido de RECURSO BENEFICIO POR INCAPACIDADE em 14/12/2011 que recebeu o n 35752.002612/2011-80 e PASMEM s foi enviado ao rgo julgador em 22/09/2016 e at a presente data no foi julgado, ou seja o Requerente est a mais 5 anos aguardando o julgamento do seu pedido de recurso administrativo. (conforme documentos anexos).
O Requerente est desde a DER 15/09/2011 incapacitado para o
trabalho, mas a cada ano que passa a sua doena esta evoluindo para um grau mais severo, sendo que desde 01/2014 esta total e definitivamente incapacitado para o trabalho, de forma que o INSS no poderia ter negado o beneficio de auxilio doena.
Referido beneficio foi negado em 2011 e at a presente data o seu
pedido de RECURSO NO FOI JULGADO PELO JRPS, o que coloca o Requerente em situao de extrema insegurana, j que efetivamente no rene condies mnimas pra exercer atividade remunerada. Frise-se que para aferio da incapacidade laborativa h que ser considerado, alm do estado clnico do segurado, sua condio scio econmica, conforme pacificado pela TNU no julgamento do processo n 2005.3.00.502606-2, que firmou entendimento no sentido de que Na concesso do benefcio de aposentadoria por invalidez, a incapacidade para o trabalho deve ser analisada do ponto de vista mdico social.
Ademais, insta salientar a novel smula da TNU, in verbis:
Smula 47: Uma vez reconhecida a incapacidade parcial
para o trabalho, o juiz deve analisar as condies pessoais e sociais do segurado para a concesso de aposentadoria por invalidez. Precedentes: n 0023291- 16.2009.4.01.3600 (julgamento 29/02/2012), n 2007.71.95.027855-4 (julgamento 24/11/2011), n 2006.63.02.012989-7 (julgamento 24/11/2011). Grifou-se
Inegvel, portanto, que do ponto de vista mdico-social, que o
Requerente est definitivamente incapacitado para o trabalho, no sendo possvel sua reinsero no mercado de trabalho, concluindo-se de plano que a deciso de negar o benefcio NB 31/547.975.665-2, no pode prevalecer, de sorte que NECESSRIA IMPLANTAO DO BENEFCIO.
E no pode ser outra a deciso a ser tomada no presente feito, pois do
contrrio estar negando ao Requerente os direitos fundamentais da pessoa humana que lhe so assegurados constitucionalmente, dentre eles o direito vida digna, o direito previdncia social, o direito incluso social. Nessa linha de raciocnio, no se pode esperar que a pessoa fique invalida para a vida para lhe conceder a aposentadoria por invalidez, pois nesta hiptese estaria negando todos os direitos acima, alm de fomentar o aumento da pobreza e das desigualdades sociais, resultados contrrios aos objetivos da Repblica Federativa do Brasil, conforme o art. 3, III, da Constituio Federal.
de se registrar que o Requerente no se submeteu a procedimento de
reabilitao profissional, o que nos termos da lei (art. 62, Lei 8.213/91) no autorizaria a cessao do benefcio, mas sua manuteno at concluso desse procedimento, vez que efetivamente o Requerente est com restrio para o exerccio de suas atividades habituais e as nicas hipteses possveis so reabilit-la para outra funo ou ser aposentado por invalidez.
Isso porque, o Requerente depende de unicamente da sua fora fsica
para sua subsistncia e no a possui, s lhe resta ser amparado pelo INSS, vez que esta a funo social da autarquia r.
III DO DIREITO
Estando consolidada a doena, resultando em incapacidade total e
permanente, ou seja, insusceptvel de reabilitao, o Requerente faz jus aposentadoria por invalidez, consoante prescreve o artigo 42, da Lei n 8.213/91, in verbis:
Art. 42. A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida,
quando for o caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de auxlio-doena, for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta condio..
Para a concesso da aposentadoria por invalidez, a DIB dever ser
fixada nos termos dos arts. 43 da Lei 8.213/91, in verbis:
"Art.43. A aposentadoria por invalidez ser devida a partir
do dia imediato ao da cessao do auxlio-doena...
Embora entenda o Requerente que sua incapacidade seja total e
permanente e insusceptvel de recuperao ou reabilitao, na eventualidade de Vossa Excelncia entender que sua incapacidade seja total e temporria e que seja susceptvel de reabilitao, ento far juz a parte autora concesso do beneficio de auxilio doena NB 31/547.975.665-2, indeferido pela autarquia em 15/10/2011, devendo se pagar os valores atrasados, com deduo de valores recebidos por fora de implantao de outro beneficio por incapacidade.
Havendo necessidade de se submeter o Requerente a processo de
reabilitao, o beneficio ora concedido dever ser mantido at a concluso da reabilitao profissional, ou seja, at que a parte Requerente seja dada como reabilitada para o desempenho de outra funo artigo 62 da Lei 8.213/91.
V DO PEDIDO
Diante o exposto, requer:
4.1) a concesso da gratuidade judicial ao Requerente;
4.2) a citao do INSS, para que conteste, sob pena de revelia e
confisso, sendo ao final julgada a presente ao procedente, condenando a autarquia-r:
4.2.1) Na concesso do auxlio doena, NB 31/547.975.665-2, e sua
manuteno at a data da constatao da incapacidade definitiva para o trabalho, abatendo-se, logicamente, eventuais valores recebidos em decorrncia de outro benefcio;
4.2.2) Na concesso e implantao de APOSENTADORIA POR
INVALIDEZ, com data de incio nos termos do art. 43, Lei 8.213/91, com pagamento das parcelas atrasadas desde a DER do beneficio em 15/09/2011, corrigidas e acrescidas dos juros de mora;
4.2.3) A ttulo de pedido cumulativo eventual:
4.2.3.1) para a hiptese de entender o juzo que o Requerente est total,
porm, temporariamente incapacitado para o trabalho e/ou necessite de reabilitao profissional, condenar o INSS na concesso do AUXLIO DOENA NB 31/547.975.665-2, indeferido indevidamente em 15/10/2011 e que at a presente data no foi julgado pela JRPS, mantendo-o, se o caso, at que a r promova a efetiva reabilitao profissional da parte autora, com sua recolocao no mercado de trabalho, com pagamento das parcelas atrasadas, corrigidas e acrescidas dos juros de mora, deduzindo-se eventuais valores recebidos por fora de implantao de outro benefcio por incapacidade. 4.3) condenao do INSS no pagamento das custas processuais, honorrios advocatcios e demais nus da sucumbncia.
A produo de todos os meios de provas em direito admitidas,
notadamente a documental acostada, o processo administrativo postulado, a oitiva de testemunhas que comparecero perante este Juzo independente de intimao e todos os demais que se fizerem necessrios para o deslinde da presente.
Declaro ainda, na forma da Lei n 10.352/01 serem autnticos todos os
documentos juntados na presente demanda.
DO VALOR DA CAUSA
D-se a presente o valor de R$ 69.820,45 (sessenta e nove mil,
oitocentos e vinte reais e quarenta e cinco centavos), to somente para efeito de custas e alada.
Termos em que, Pede deferimento.
So Paulo, 03 de abril de 2017.
ANTNIA VALRIA DE OLIVEIRA BEZERRA
OAB/SP N 299.802 ANEXO-QUESITOS PARA PERCIA MDICA:
1) A parte autora portadora de molstia? A doena pode ser
identificada?Quais so as doenas?
2) Referidas doenas esto consolidadas?
3) Est a parte autora incapacitada para o exerccio da atividade que
exercia habitualmente?
4) Em sendo positivo o quesito anterior, de que forma se manifesta a
incapacidade: a) total e permanente (invalidez) b) parcial e permanente (auxlio acidente) c) total e temporria (auxlio doena)
5) Tendo em vista o estado de sade da parte autora poder ela
continuar a exercer a mesma profisso que exercia antes do incio da doena?
6) Para realizao da atividade que habitualmente exercia h a
necessidade de maior esforo fsico?
7) Poder a parte autora ter seu estado de sade agravado caso
continue desempenhando a mesma profisso?
8) Sendo o caso de alterar a profisso quais seriam as atividades que a
parte autora poderia desempenhar?
9) A parte autora est ou esteve sob tratamento mdico? Caso seja
positiva a resposta desde quando realiza o mesmo?
10) A dosagem e a natureza dos medicamentos utilizados pela parte
autora interferem no desempenho de suas atividades? De que forma?
11) A parte autora necessita de acompanhamento mdico de forma