Você está na página 1de 1113

A

EDITORA ATLAS se responsabiliza pelos vcios do produto no que


concerne sua edio (impresso e apresentao a fim de possibilitar ao
consumidor bem manuse-lo e l-lo). Nem a editora nem o autor assumem
qualquer responsabilidade por eventuais danos ou perdas a pessoa ou
bens, decorrentes do uso da presente obra.
Todos os direitos reservados. Nos termos da Lei que resguarda os direitos
autorais, proibida a reproduo total ou parcial de qualquer forma ou por
qualquer meio, eletrnico ou mecnico, inclusive atravs de processos
xerogrficos, fotocpia e gravao, sem permisso por escrito do autor e
do editor.

Impresso no Brasil Printed in Brazil

Direitos exclusivos para o Brasil na lngua portuguesa


Copyright 2017 by
EDITORA ATLAS LTDA.
Uma editora integrante do GEN | Grupo Editorial Nacional
Rua Conselheiro Nbias, 1384 Campos Elseos 01203-904 So
Paulo SP
Tel.: (11) 5080-0770 / (21) 3543-0770
faleconosco@grupogen.com.br / www.grupogen.com.br

O titular cuja obra seja fraudulentamente reproduzida, divulgada ou de


qualquer forma utilizada poder requerer a apreenso dos exemplares
reproduzidos ou a suspenso da divulgao, sem prejuzo da indenizao
cabvel (art. 102 da Lei n. 9.610, de 19.02.1998).
Quem vender, expuser venda, ocultar, adquirir, distribuir, tiver em
depsito ou utilizar obra ou fonograma reproduzidos com fraude, com a
finalidade de vender, obter ganho, vantagem, proveito, lucro direto ou
indireto, para si ou para outrem, ser solidariamente responsvel com o
contrafator, nos termos dos artigos precedentes, respondendo como
contrafatores o importador e o distribuidor em caso de reproduo no
exterior (art. 104 da Lei n. 9.610/98).

Capa: Danilo Oliveira


Produo digital: Geethik

Fechamento desta edio: 06.09.2016

CIP-Brasil. Catalogao na Publicao


Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ.
J71p

Jorge Neto, Francisco Ferreira

Prtica da reclamao trabalhista / Francisco Ferreira Jorge Neto,
Letcia Costa Mota, Jouberto de Quadros Pessoa Cavalcante;
colaborao Cristiane Carlovich. 1. ed. So Paulo: Atlas, 2017.

Inclui ndice
ISBN 978-85-970-0988-0

1. Direito do trabalho Brasil. 2. Justia do trabalho Brasil. 3. Processo
trabalhista Brasil. I. Mota, Letcia Costa. II. Cavalcante, Jouberto de
Quadros Pessoa. III. Carlovich, Cristiane. IV. Ttulo.

16-35418 CDU: 349.2(81)







Sem Deus no h luz.
Sem Deus no h vida.
Agradeo a Deus por tudo o que Ele representa e proporciona minha
vida.
Sem o amor, nada somos e nada criamos.
Sem a luz, nada somos e nada criamos.
Neire, amada esposa e luz da minha vida, em ti, tudo sou e por todo o
sempre tudo serei.
Como reflexo do nosso amor, nasce mais uma obra, a qual dedicamos ao
nosso Deus, que nos permite viver em harmonia e participar da criao
jurdica na seara literria e acadmica do Brasil.
Ao nosso amado filho Felipe, esprito de luz e sabedoria, dedico o meu
amor, compreenso e amizade. Que o amor e a luz sempre estejam em
seu caminho, querido filho.

Francisco Ferreira Jorge Neto

E tudo quanto fizerdes, fazei-o de corao, como ao Senhor, e no aos


homens. (Colossenses 3:23)
Aos meus pais, que me ensinaram o valor do conhecimento, do trabalho
e da honestidade.

Letcia Costa Mota


Minha eterna gratido a Deus.
A Tiago, Amanda, Tales, Rafael, Aline, Maria Vitria, Gabrielly e
Isabelly presentes de Deus pela alegria e felicidade que trazem e
preenchem meus dias.

Jouberto de Quadros Pessoa Cavalcante


FRANCISCO FERREIRA JORGE NETO
Bacharel em Direito pela USP. Mestre em Direito das Relaes Sociais
Direito do Trabalho pela PUC/SP. Desembargador Federal do Trabalho do
TRT da 2 Regio. Professor convidado no curso de ps-graduao lato
sensu da Escola Paulista de Direito.

LETCIA COSTA MOTA


Bacharel em Direito pela Faculdade de Direito de So Bernardo do
Campo. Especialista em Direito do Trabalho e Direito Processual do
Trabalho pelo curso de ps-graduao do Centro Universitrio Salesiano
de So Paulo. Assessora de Desembargador TRT 2 Regio.

JOUBERTO DE QUADROS PESSOA CAVALCANTE


Mestre em Direito Poltico e Econmico pela Universidade Presbiteriana
Mackenzie. Mestre em Integrao da Amrica Latina pela Universidade de
So Paulo (USP/PROLAM). Doutorando em Direito do Trabalho pela
Faculdade de Direito da USP. Professor da Faculdade de Direito da
Universidade Presbiteriana Mackenzie. Professor convidado no curso de
ps-graduao lato sensu da PUC/PR e em outros cursos. Ex-vice-
coordenador acadmico do curso de ps-graduao em Direito Material e
Processual do Trabalho do Complexo Educacional Damsio de Jesus.
Membro da Academia Paulista de Letras Jurdicas.
Como decorrncia da ampliao de competncia, das diversas
alteraes legislativas, da atuao jurisprudencial intensa do TST nesses
ltimos anos, do advento do NCPC e dos diversos debates que giram em
torno de seus reflexos no processo do trabalho, os autores somaram
esforos para trazer suas experincias profissionais nesta obra.
Os profissionais do Direito, em especial os que atuam na Justia do
Trabalho, constantemente se deparam com dvidas prticas na elaborao
de suas reclamaes trabalhistas e de outras peas processuais.
Somam-se a essas necessidades outras preocupaes como a
elaborao do contedo claro, sinttico, objetivo e com fundamentao
jurdica adequada em suas peas processuais.
Ento, a obra est estruturada em trs partes. Na primeira, o leitor ter
orientaes e sugestes sobre a elaborao da reclamao trabalhista,
considerando as novas exigncias do NCPC, com a indicao dos
requisitos internos e externos da petio inicial, seja no processo civil, seja
no processo do trabalho.
Na sequncia, abordado o instituto da tutela provisria, conforme o
novo Cdigo de Processo Civil, indicando as suas espcies e sua
aplicabilidade ao processo do trabalho.
Por fim, o leitor encontrar mais de 200 modelos de causa de pedir e
pedido, entre eles, alguns relacionados ao reconhecimento do vnculo
empregatcio (fraudes, terceirizaes, cooperativas etc.), verbas de
natureza salarial (adicional de insalubridade, acmulo de funo, horas
extras, frias, verbas rescisrias etc.), verbas de natureza indenizatria
(estabilidades, acidente e doena do trabalho, dano material, moral e
existencial etc.) e questes processuais (competncia material,
competncia territorial, prescrio etc).
Os modelos (todos editveis, de modo que possam ser mais bem
utilizados e adequveis s necessidades) objetivam auxiliar o profissional
em sua atuao forense a elaborar a reclamao trabalhista de forma clara,
sinttica, objetiva e com fundamentao jurdica adequada.
Por isso, a obra destinada aos profissionais do direito, em especial
queles que militam na Justia do Trabalho.

Nota da Editora: o Acordo Ortogrfico foi aplicado integralmente nesta obra.


CAPTULO 1 RECLAMAO TRABALHISTA

1.1. Fundamento jurdico


1.2. Reclamao trabalhista e procedimentos
1.3. Requisitos da petio inicial no processo civil
1.4. Requisitos da reclamao trabalhista no processo do trabalho
1.4.1. Requisitos externos
1.4.2. Requisitos internos
1.4.2.1. Designao da autoridade judicial a quem
dirigida
1.4.2.2. Qualificao das partes
1.4.2.2.1. Informaes complementares
1.4.2.3. Causa de pedir: exposio dos fatos e
fundamentos
1.4.2.4. Tutela provisria
1.4.2.5. O pedido
1.4.2.5.1. Requisitos do pedido
1.4.2.5.2. Pedidos determinados e
genricos
1.4.2.5.3. Pedido fixo
1.4.2.5.4. Pedido alternativo
1.4.2.5.5. Pedidos sucessivos ou
subsidirios
1.4.2.5.6. Pedido nico e pedidos
cumulados
1.4.2.5.7. Pedido de prestaes sucessivas
1.4.2.5.8. Pedido com cominao
1.4.2.6. Requerimentos na reclamao trabalhista
1.4.2.6.1. Opo do autor por audincia
de conciliao ou de mediao
1.4.2.6.2. Citao
1.4.2.6.3. Assistncia judiciria gratuita
1.4.2.6.4. Interveno do Ministrio
Pblico do Trabalho
1.4.2.6.5. Provas
1.4.2.6.6. Despesas processuais e
honorrios advocatcios
1.4.2.7. Valor da causa no processo trabalhista
1.4.2.8. Assinatura do autor ou de seu representante
1.5. Documentos que acompanham a reclamao trabalhista
1.6. Petio inicial e o processo eletrnico
1.7. Emendas reclamao trabalhista
1.8. Aditamento reclamao trabalhista
1.9. Modelo de reclamao trabalhista pelo procedimento
ordinrio
1.10. Modelo de reclamao trabalhista pelo procedimento
sumarssimo
1.11. Modelo de reclamao trabalhista pelo procedimento sumrio
1.12. Modelo de reclamao trabalhista com tutela de urgncia de
natureza antecipatria

CAPTULO 2 TUTELA PROVISRIA

2.1. Fundamento jurdico


2.2. Aplicabilidade ao processo do trabalho
2.3. Tutela provisria e suas espcies
2.4. Competncia jurisdicional
2.5. Tutela provisria de urgncia
2.5.1. Tutela de urgncia de natureza cautelar
2.5.1.1. Tutela cautelar e sua finalidade
2.5.1.2. Tutela cautelar e medida liminar
2.5.1.3. Objeto da tutela provisria de natureza
cautelar
2.5.1.3.1. Modelo de requerimento de
tutela provisria em carter
incidental modelo genrico
2.5.1.3.2. Arresto
2.5.1.3.3. Sequestro
2.5.1.3.4. Busca e apreenso
2.5.1.3.5. Exibio
2.5.1.3.6. Produo antecipada de provas
2.6. Tutela de urgncia de natureza antecipatria
2.7. Requisitos legais
2.8. Dano processual e prejuzo sofrido
2.9. Tutela de evidncia
2.10. Procedimento da tutela de urgncia
2.10.1. Procedimento da tutela antecipada requerida em
carter antecedente
Procedimento da tutela cautelar requerida em carter
2.10.2.
antecedente
2.11. Custas processuais
2.12. Recurso contra a deciso de tutela provisria
2.13. Modelo de tutela de urgncia de natureza antecipatria em
carter antecedente
2.14. Modelo de aditamento (reclamao trabalhista) tutela de
urgncia concedida (de natureza antecipatria em carter
antecedente)
2.15. Modelo de tutela de evidncia tpico especfico da
reclamao trabalhista

CAPTULO 3 MODELOS DE CAUSA DE PEDIR E PEDIDOS

1. Adicional de insalubridade
2. Adicional de insalubridade Profissional de sade que atua
em residncias
3. Adicional de insalubridade Gari
4. Adicional de insalubridade Trabalhador rural exposto ao
calor
5. Adicional de insalubridade e periculosidade Cumulao
6. Adicional de periculosidade Armazenamento de lquido
inflamvel no prdio
7. Adicional de periculosidade Instalador de TV a cabo
8. Adicional de periculosidade Motorista de caminho.
Tanque suplementar de combustvel no veculo
9. Adicional de periculosidade Permanncia em rea de
abastecimento
10. Adicional noturno Aps s 5 horas e regime 12x36
11. Adicional de transferncia
12. Adicional por acmulo de funo
13. Adicional de acmulo de funo Diminuio no nmero
de empregados, com redistribuio das tarefas
14. Acidente de trabalho e a terceirizao Teoria do risco
criado
15. Acidente de trabalho Contrato por prazo determinado e a
garantia provisria Smula 378, item III
16. Anotao do contrato de trabalho em CTPS Obrigao
de fazer. Multa diria
17. Aposentadoria por invalidez Extino do estabelecimento.
Manuteno do contrato de trabalho com o grupo
econmico
18. Aposentadoria por invalidez Manuteno do plano de
sade
19. Assaltos em estacionamento da empresa
Responsabilidade da Reclamada
20. Aviso prvio controvertido Projeo para efeitos de
prescrio bienal
21. Aviso prvio Nulidade. No observncia da reduo da
jornada do art. 488 da CLT
22. Aviso prvio proporcional Lei 12.506/11. Vantagem
estendida somente aos empregados
23. Banco de horas Validade ou no
24. Bancrio Condio de (Smula 55 do TST)
25. Bancrio Horas extras. Afastamento do cargo de
confiana. Art. 224, 2 da CLT
26. Bancrio Divisor. Fundamentao
27. Comisso de conciliao prvia
28. Competncia material Possibilidade de ajuizamento da
ao no domiclio do Autor
29. Conselhos profissionais Contratao sem concurso
pblico. Verbas rescisrias devidas
30. Contrato de trabalho Dados Obrigatrios da causa de
pedir em qualquer petio inicial
31. Contrato de trabalho Perodo sem registro
32. Contrato de trabalho Prazo determinado. Resciso
antecipada. FGTS + 40% devido
33. Contribuio confederativa e assistencial
34. Do convnio mdico
35. Convnio mdico de coparticipao Restabelecimento
36. Cooperativa Fraude. Reconhecimento de vnculo
empregatcio com tomador de servio
37. Correo monetria
38. Correo monetria ndice aplicvel
39. Critrios de apurao
40. Cumulao de pedidos de reconhecimento de vnculo
empregatcio e resciso indireta Possibilidade
41. Dano em ricochete Legitimidade para pleitear
indenizao por dano moral decorrente da morte do
trabalhador
42. Dano esttico Indenizao
43. Dano existencial
44. Dano material Fixao de critrios. Penso
45. Dano material Possibilidade de cumulao do benefcio
previdencirio com indenizao por dano material
46. Dano material Responsabilidade civil. Prejuzo quanto aos
proventos da aposentadoria decorrentes da ausncia do
registro na CTPS da Reclamante
47. Dano moral Acusao indevida de uso de atestado mdico
falso
48. Dano moral Agresso fsica e verbal
49. Dano moral Anotao de CTPS por determinao judicial
50. Dano moral Anotao de atestados mdicos na CTPS
51. Dano moral Apelidos depreciativos. Indenizao
52. Dano moral Assaltos
53. Dano moral Assdio moral
54. Dano moral Assdio moral, depresso, Sndrome de
Burnout. Indenizaes
55. Dano moral Assdio moral institucional/organizacional
56. Dano moral Assdio sexual e insinuaes preconceituosas
57. Dano moral Cmeras de vigilncia em vestirio
58. Dano moral Discriminao. Preferncia sexual
59. Dano moral Dispensa de gestante
60. Dano moral Emprstimo consignado. Negativao do
nome do Reclamante em rgos de proteo de crdito
(SERASA/SPC)
61. Dano moral Excesso de horas de trabalho
62. Dano moral Exigncia de atestado de antecedentes
criminais
63. Dano moral Exigncia da insero do CID em atestados
mdicos
64. Dano moral Exigncia de procedimento mdico como
condio para admisso/promoo no emprego
65. Dano moral E a sua prova. Doena profissional
66. Dano moral E material pela supresso do plano de sade
durante suspenso contratual
67. Dano moral E material. Perda de uma chance
68. Dano moral Supresso do plano de sade
69. Dano moral Fiscalizao de e-mail corporativo
70. Dano moral Gravao do momento da ofensa
71. Dano moral Incluso de nome em lista suja/lista
negra
72. Dano moral. Indenizao No incidncia do imposto de
renda
73. Dano moral Juros e correo monetria
74. Dano moral Justa causa revertida
75. Dano moral Labor durante a licena-maternidade
76. Dano moral Namoro no ambiente de trabalho como
fundamento da dispensa
77. Dano moral No anotao do contrato de trabalho em
CTPS
78. Dano moral Negligncia da Reclamada em regularizar a
situao cadastral do Autor junto ao INSS, obstando o
recebimento de benefcio previdencirio
79. Dano moral Pelo no pagamento das verbas rescisrias
ou atraso no pagamento dos salrios
80. Dano moral cio forado
81. Dano moral Ofensa imagem do reclamante
82. Dano moral Ofensa honra e imagem do reclamante.
Assdio moral
83. Dano moral Proibio do direito de ir e vir do empregado
84. Dano moral Quantificao
85. Dano moral Racismo (injria por preconceito)
86. Dano moral Restrio ao uso do
banheiro/sanitrio/toillete
87. Dano moral Revista ntima
88. Dano moral Revista visual de bolsas e sacolas
89. Dano moral Pela reteno da CTPS
90. Dano moral Vendedor de comrcio varejista
91. Dano moral Trabalho em altura e ausncia de
treinamento e equipamentos
92. Dano moral Trabalho sem condies sanitrias
93. Dano moral Transporte de valores por bancrio
94. Dano moral Uso de imagem
95. Desconsiderao da personalidade jurdica
96. Desconto de imposto de renda A no incidncia dos juros
base de clculo do Imposto de Renda
97. Desconto de imposto de renda e de contribuio
previdenciria
98. Desvio de funo
99. Diferenas salariais Isonomia funcional e salrio
equitativo
100. Dispensa discriminatria E o retorno aps o afastamento
previdencirio
101. Dispensa discriminatria Pelo exerccio do direito de
ao. Nulidade
102. Dispensa discriminatria Participao em movimento
grevista
103. Dispensa discriminatria Empregado dispensado por
prestar depoimento em audincia e dizer a verdade
104. Dono da obra Inaplicabilidade da OJ Responsabilidade.
Acidente de trabalho. Indenizao por danos morais e
materiais
105. DSR Concedido aps o stimo dia de trabalho.
Pagamento em dobro
106. Dumping social
107. Equiparao de funo E demais parcelas que compem
a remunerao
108. Equiparao salarial
109. Equiparao salarial Entre empresas do grupo econmico.
Empregador nico. Possibilidade
110. Estabilidade Acidente de trabalho. Reintegrao. Clusula
normativa
111. Estabilidade Art. 118, Lei 8.213/Doena profissional
112. Estabilidade Gestante, com o pedido de tutela antecipada
113. Estabilidade Integrante da CIPA
114. Estabilidade pr-aposentadoria Reintegrao
115. Estabilidade Pr-aposentadoria
116. Estabilidade provisria Me adotante
117. Estabilidade temporria Por acidente de trabalho
durante o contrato de experincia
118. Expedio de ofcios
119. Falta de homologao Obrigao de fazer entrega de
guias de FGTS e seguro-desemprego e/ou tutela antecipada
para expedio de alvars
120. Frias em dobro
121. Frias no usufrudas no perodo concessivo Pagamento
em dobro
122. Frias prescritas Possibilidade de pedido sem que no se
tenha a prescrio
123. Frias quitadas fora do prazo legal Pagamento em dobro
124. Frias usufrudas no prazo legal Porm pagas em atraso.
Pagamento em dobro + 1/3
125. Frias vencidas Em dobro e proporcionais + 1/3 CF e o
aviso prvio
126. Da folga em dobro aps o 7 dia
127. Foro competente Localidade de So Bernardo do Campo
128. Gestante Estabilidade. Concepo no curso do aviso
prvio
129. Gestante Estabilidade. Contrato por prazo determinado
130. Gestante Estabilidade da gestante no exerccio de cargo
em comisso perante a administrao pblica
131. Gestante Termo inicial para o pagamento da indenizao
substitutiva da estabilidade gestante indevidamente
demitida
132. Gratificao de funo Supresso
133. Gratuidade processual
134. Grupo econmico Polo passivo
135. Honorrios advocatcios Assistncia judiciria
136. Honorrios periciais Justia gratuita
137. Honorrios periciais Responsabilidade pelos honorrios
periciais na execuo
138. Honorrios prvios na justia do trabalho
Incompatibilidade
139. Horas extras Horrio diurno e sem a incluso dos
domingos e feriados em dobro; o trabalhador tem uma folga
semanal compensatria
140. Horas extras Horas extras diurnas e noturnas; o
trabalhador tem uma folga semanal
141. Horas extras Horas extras durante a semana e nos
domingos e feriados, visto que o trabalhador no tem folga
semanal regular
142. Horas extras Afastamento do cargo de confiana
143. Horas extras Atividade insalubre e turnos de revezamento
144. Horas extras Minutos residuais
145. Horas extras Minutos residuais 2 (outra causa de pedir)
146. Horas extras Reduo de jornada pelo empregador.
Aumento posterior
147. Horas extras Registro de ponto por exceo
148. Horas extras Semana espanhola sem previso normativa
149. Horas extras Violao do intervalo intrajornada (art. 71,
CLT)
150. Horas extras Violao do intervalo intrajornada.
Aplicao da Smula 437, item IV, do TST
151. Horas extras Intervalo intrajornada concedido logo aps
o incio da jornada ou antes do trmino
152. Horas extras Intervalo intrajornada gozado nas
dependncias da empresa
153. Horas extras Intervalo para recuperao trmica
154. Horas extras Maquinista ferrovirio
155. Horas extras Motorista aps a Lei 12.619/12
156. Horas extras Jornada mvel e varivel. Empresas de fast-
food
157. Horas extras Operador de telemarketing
158. Horas extras Professor. Intervalo de recreio
159. Horas extras Trabalho externo com controle de jornada
160. Horas extras Violao do intervalo interjornada (art. 66,
CLT)
161. Horas extras Violao do intervalo do art. 384 da CLT
(somente para a mulher trabalhadora)
162. Indenizao adicional Dispensa no trintdio que antecede
a data-base
163. Indenizao Honorrios advocatcios contratuais arts.
389 e 404 do Cdigo Civil de 2002
164. Indenizao Molstia profissional equiparada ao acidente
de trabalho
165. Indenizao por supresso de horas extras Smula 291,
TST
166. Indenizao Responsabilidade solidria da empresa
tomadora. Acidente de trabalho. Vigilante
167. Juros do FGTS
168. Limbo previdencirio Alta mdica pelo INSS. Recusa de
retorno do trabalhador por parte da empresa
169. Multa Anotao do contrato na CTPS
170. Multa Art. 467 da CLT
171. Multa Art. 477 da CLT
172. Multa. Art. 477 da CLT Reconhecimento de vnculo em
juzo
173. Multa Pela prorrogao automtica do contrato de
trabalho
174. Participao nos lucros Pagamento proporcional devido
175. Pastor evanglico Vnculo empregatcio
176. Pedido de demisso Nulidade. Ausncia de homologao
perante o Sindicato
177. Pedido de demisso Vontade viciada. Converso em
resciso indireta
178. Portador de deficincia Lei 8.213/91, art. 93. Conceito de
empresa como empregador e no somente
estabelecimento. Possibilidade de reintegrao
179. Policial militar Vnculo empregatcio
180. Prescrio Absolutamente incapaz. Doena mental
181. Prescrio Da responsabilidade civil decorrente de outros
fatos atinentes relao de emprego (ato ilcito do
empregador). Ao ajuizada antes da vigncia do novo
Cdigo Civil e da EC 45. Ao ajuizada na Justia Comum e
remetida justia do trabalho
182. Prescrio Indenizao por dano moral. Imputao de
crime aps a extino do contrato de trabalho. Dano ps-
contratual
183. Prescrio Interrupo pelo ajuizamento anterior de ao
coletiva
184. Prescrio Interrupo pelo ajuizamento de ao anterior
pelo esplio
185. Prescrio Interrupo por protesto judicial. Ao
cautelar
186. Prescrio Menor de idade. Extenso da suspenso para o
polo ativo
187. Prescrio Unicidade contratual. Aplicao da Smula
156 do TST
188. Reclamatria trabalhista completa Modelo completo,
com os seguintes temas: terceirizao ilcita.
Reconhecimento de vnculo com tomador e pedidos
acessrios: inicial ajuizada em face de dois reclamados,
sendo o 1 Reclamado o tomador de servios e a 2
Reclamada uma empresa terceirizada
189. Regime 12x36 Aplicao do divisor
190. Regime 12x36 Ente pblico. Horas extras
191. Regime 12x36 E reduo ficta. Horas extras noturnas
192. Regime 12x36 Feriados em dobro devidos
193. Regime 12x36 Invalidade pela inexistncia de negociao
coletiva
194. Regime de tempo parcial Salrio proporcional ao piso da
categoria
195. Reintegrao Dependente qumico
196. Reintegrao Dispensa ocorrida durante o gozo de
auxlio-doena previdencirio
197. Reintegrao Portador de doena grave no relacionada
ao trabalho
198. Representante comercial Vnculo de emprego
199. Resciso indireta Atraso de salrios
200. Resciso indireta Irregularidade dos depsitos de FGTS
201. Resciso indireta Nulidade do pedido de demisso. Os
fundamentos fticos e jurdicos do pedido de resciso
indireta. Estabilidade gestante. Art. 10, ADCT
202. Resciso indireta Transferncia obstativa estabilidade
de gestante
203. Responsabilidade solidria Da empresa tomadora de
servios em casos de responsabilidade civil por acidente.
Doena do trabalho. Art. 942 do Cdigo Civil
204. Responsabilidade subsidiria Empresa tomadora da
iniciativa privada
205. Reverso da justa causa
206. Reverso da justa causa Afastamento do abandono de
emprego
207. Reverso da justa causa Participao em greve
208. Salrio pago por fora
209. Seguro-desemprego
210. Seguro-desemprego Expedio de alvar judicial
211. Sobreaviso
212. Sobreaviso 2 (outra causa de pedir)
213. Sucesso Morte do trabalhador. Legislao aplicvel
214. Suspenso Cancelamento de suspenso
215. Terceirizao Distribuio por dependncia ao processo
anterior. Dispensa discriminatria. So postulados, em face
do prestador de servios e tomador de servios (1 e 2
Reclamados)
216. Terceirizao Salrio equitativo. Postulao de direitos
normativos do tomador de servios
217. Terceirizao ilcita Reconhecimento de vnculo com
tomador e pedidos acessrios: inicial ajuizada em face de 3
reclamados, sendo o 1 Reclamado o tomador de servios, o
2 reclamado uma cooperativa de trabalho e o 3 Reclamado
uma empresa terceirizada
218. Unicidade contratual E retificao do registro do contrato
de trabalho em CTPS
219. Uniforme Reembolso dos gastos
220. Vale-transporte
221. Verbas rescisrias Dispensa sem justa causa
222. Vnculo empregatcio Reconhecimento de vnculo
empregatcio
1.1. FUNDAMENTO JURDICO

A CLT trata da reclamao trabalhista e seus requisitos no art. 840. No


processo civil, os requisitos da pea inicial esto elencados no art. 319,
NCPC.
Considerando o novo regramento processual civil e a necessidade do
TST se posicionar, ainda que no de forma exaustiva, sobre a aplicao de
vrias regras e de institutos disciplinados pelo CPC ao processo do
trabalho, foi editada a IN 39, de 15-3-2016.

1.2. RECLAMAO TRABALHISTA E PROCEDIMENTOS

A reclamao trabalhista (petio inicial) o meio material de que o


cidado dispe para ativar a prestao jurisdicional, expondo a relao
jurdica material controvertida e os seus fundamentos jurdicos e legais,
alm do requerimento da respectiva soluo pelo Estado.
Existem trs procedimentos no processo do trabalho, os quais so
fixados em funo do valor da causa: (a) sumrio (dois salrios mnimos,
art. 2, Lei 5.584/70);1 (b) sumarssimo (40 salrios mnimos, art. 852-A,
CLT); (c) ordinrio (acima de 40 salrios mnimos).
O valor da causa critrio obrigatrio na fixao do procedimento.
No existe a fixao de procedimentos pelo critrio material.
No procedimento sumrio, o eventual recurso contra a sentena
somente poder versar sobre matria constitucional (art. 2, 4, Lei
5.584).
Esto excludas do procedimento sumarssimo as demandas em que
parte a Administrao Pblica (direta, autrquica e fundacional) (art. 852-
A, pargrafo nico, CLT).

1.3. REQUISITOS DA PETIO INICIAL NO PROCESSO CIVIL


Na teoria geral do direito processual, a petio inicial deve observar
trs tipos de requisitos:

(a) externos (forma) escrita ou verbal (oral);


(b) internos (contedo) so divididos em: (1) relativos ao processo,
ou seja, as informaes necessrias na elaborao da petio
inicial, tais como: o juiz ou tribunal a que dirigida; os nomes,
prenomes, estado civil, profisso, CPF ou CNPJ, domiclio do
autor e do ru (domiclio fsico e eletrnico e-mail); o valor da
causa; as provas com que o autor pretende demonstrar a verdade
dos fatos alegados; opo do autor pela realizao ou no de
audincia de conciliao ou de mediao (art. 319, NCPC); (2)
relativos ao mrito: o fato e os fundamentos jurdicos do pedido; o
pedido, com as suas especificaes (art. 319, III e IV, NCPC);
(c) complementares referem-se aos elementos que acompanham a
petio inicial, tais como: documentos indispensveis
propositura da demanda (art. 320, NCPC); o instrumento de
mandato do advogado que subscreve a pea (arts. 103 e 104,
NCPC) etc.

1.4. REQUISITOS DA RECLAMAO TRABALHISTA NO


PROCESSO DO TRABALHO

1.4.1. Requisitos externos

A petio inicial trabalhista pode ser escrita (datilografada, digitada ou


manuscrita) ou verbal (art. 840, caput, CLT).
A pea dever ser formulada em duas vias (art. 787, CLT), ou seja,
uma cpia para o reclamante e a outra ir acompanhar a citao da
reclamada. Se for o caso de mais de uma reclamada, ser fornecida uma
via para cada uma.
A petio inicial poder ser apresentada: (a) pelos empregados e
empregadores, pessoalmente, ou por seus representantes, e pelos
sindicatos de classe; (b) por intermdio das Procuradorias Regionais do
Trabalho (art. 839, CLT).
A petio inicial verbal ser distribuda antes de sua reduo a termo
(art. 786, caput, CLT). Distribuda a reclamao,2 o reclamante dever,
salvo por motivo de fora maior, apresentar-se no prazo de cinco dias, ao
cartrio ou secretaria, para reduzi-la a termo, sob pena de perda do seu
direito de reclamar pelo prazo de seis meses (arts. 786, pargrafo nico, e
731, CLT).
No se admite a forma verbal para o inqurito para apurao de falta
grave (art. 853, CLT).
A distribuio das peties iniciais ser feita entre as varas do trabalho
ou os juzes de direito, quando investidos da jurisdio trabalhista (arts.
668 e ss., CLT), pela ordem rigorosa de sua apresentao ao distribuidor,
quando o houver3 (art. 783, CLT).
Feita a distribuio, a reclamao ser remetida vara ou juzo
competente (art. 788, CLT).
1.4.2. Requisitos internos

Os requisitos internos da petio inicial (escrita ou verbal) trabalhista


so os seguintes: (a) a designao da vara do trabalho ou do juiz de
direito,4 a quem for dirigida; (b) a qualificao do reclamante e do
reclamado; (c) uma breve exposio dos fatos de que resulte o dissdio
(causa de pedir); (d) o pedido; (e) a data e a assinatura do reclamante ou
de seu representante. Se verbal, a reclamao ser reduzida a termo, em
duas vias datadas e assinadas pelo escrivo ou chefe da Secretaria (art.
840, 1 e 2, CLT).
A diferena bsica dos requisitos internos da petio inicial trabalhista
em relao ao processo civil repousa nos seguintes aspectos: valor da
causa, o requerimento do autor para a realizao de audincia de
conciliao ou de mediao e o requerimento de provas que se pretendem
produzir.
Apesar da distino que h entre o processo civil e o trabalhista, a
prudncia recomenda ao operador do Direito que observe em sua petio
inicial os requisitos previstos no art. 319, NCPC. Desnecessria a opo
para a realizao (ou no) de audincia de conciliao ou mediao, vez
que a mesma obrigatria na sistemtica da CLT.
No procedimento sumarssimo, alm dos requisitos j citados, tem-se:
(a) o pedido dever ser certo ou determinado e indicar o valor
correspondente; (b) no se far a citao por edital, incumbindo ao autor a
correta indicao do nome e endereo do reclamado (art. 852-B, I e II,
CLT). O no atendimento de tais exigncias importar no arquivamento da
demanda e condenao do autor ao pagamento de custas sobre o valor da
causa (art. 852-B, 1, CLT).

1.4.2.1. Designao da autoridade judicial a quem dirigida

A petio inicial, como mola propulsora do processo, deve ser


encaminhada autoridade judicial competente para apreciar a demanda
trabalhista.
Nos locais onde se tem mais de um rgo jurisdicional competente,
torna-se imperiosa a apresentao da petio inicial junto ao distribuidor
(art. 783, CLT).
A competncia territorial segue os parmetros fixados no art. 651 da
CLT, tendo como regra geral o local da prestao de servios.
A competncia material est delineada no art. 114 da CF e no art. 652,
a, III, da CLT.5

1.4.2.2. Qualificao das partes


Quando da propositura da demanda trabalhista, se o reclamante for
pessoa natural, a petio inicial indicar: (a) nome completo, sem
abreviaturas; (b) estado civil; (c) profisso; (d) nmero de inscrio no
Cadastro Nacional de Pessoas Fsicas (CPF); (e) nmero do documento de
identidade (RG) e respectivo rgo expedidor; (f) nmero da CTPS; (g)
endereo completo, inclusive com cdigo de endereamento postal (CEP);
(h) domiclio eletrnico (e-mail); (i) se houver, nome completo do
assistente ou do representante, sem abreviaturas, o respectivo nmero de
CPF ou CNPJ e domiclio fsico e eletrnico.
No caso do reclamante, como pessoa jurdica, as exigncias so: (a)
nome completo, sem abreviaturas; (b) nmero de inscrio no Cadastro
Nacional de Pessoas Jurdicas (CNPJ); (c) endereo completo, inclusive
com cdigo de endereamento postal (CEP); (d) domiclio eletrnico; (e)
nome do representante legal e sua qualificao; (f) no caso de Sindicato, o
nmero de registro junto ao Ministrio do Trabalho.
Para o reclamado, pessoa jurdica, a petio inicial deve ter: (a) nome
completo, sem abreviaturas; (b) nmero de inscrio no Cadastro
Nacional de Pessoas Jurdicas (CNPJ); (c) nome completo, sem
abreviaturas, e qualificao do representante legal; (d) endereo completo,
inclusive com CEP; (e) domiclio eletrnico; (f) no caso de Sindicato, o
nmero de registro junto ao Ministrio do Trabalho.
Em se tratando de reclamado, pessoa natural, a petio inicial conter:
(a) nome completo, sem abreviaturas; (b) nmero de inscrio no
Cadastro Nacional de Pessoas Fsicas (CPF); (c) nmero do documento de
identidade (RG) e respectivo rgo expedidor; (d) endereo completo,
inclusive com CEP; (e) domiclio eletrnico; (f) se houver, nome completo
do assistente ou do representante, sem abreviaturas, o respectivo nmero
de CPF ou CNPJ e domiclio fsico e eletrnico.
Quando no se tem a possibilidade da obteno dos dados acima
indicados, a parte dever indicar essa circunstncia na petio e que o
declarante responde pela veracidade da afirmao, sob as penas da lei.
Salvo impossibilidade que comprometa o acesso justia, a parte
dever informar, ao distribuir a petio inicial de qualquer ao judicial, o
nmero no cadastro de pessoas fsicas ou jurdicas, conforme o caso,
perante a Secretaria da Receita Federal (art. 15, Lei 11.419/06).
Na Justia do Trabalho, as partes possuem capacidade postulatria (ius
postulandi), sendo dispensada a figura do advogado (art. 791, CLT, Sm.
425, TST). Contudo, devido complexidade das questes jurdicas
(materiais e processuais), no se recomenda a atuao sem a orientao e
acompanhamento de profissional qualificado em qualquer das instncias
da Justia do Trabalho.
O entendimento atual que ius postulandi das partes limitado s
varas do trabalho e aos TRTs (instncias ordinrias), no alcanando a
ao rescisria, a ao cautelar, o mandado de segurana e os recursos de
competncia do TST (Sm. 425, TST).
Devidamente representado por advogado, compete ao mesmo declarar
o endereo fsico e eletrnico em que receber intimaes (art. 106,
NCPC). No atendida essa determinao, antes de determinar a citao do
ru, o juiz mandar que supra a omisso em 5 dias, sob pena de
indeferimento da petio inicial (art. 331, NCPC).
Se houver pedido expresso de que as intimaes e publicaes sejam
realizadas exclusivamente em nome de determinado advogado, a
comunicao em nome de outro profissional constitudo nos autos nula,
salvo se constatada a inexistncia de prejuzo (Sm. 427, TST).
Caso no disponha de informaes ou dados do ru, o autor, na
petio inicial, requerer ao juiz diligncias necessrias sua obteno.
A petio inicial no ser indeferida se, a despeito da falta de
informaes ou dados pessoais do ru, for possvel a citao, ou ainda se
a obteno de tais informaes tornar impossvel ou excessivamente
oneroso o acesso justia.

1.4.2.2.1. Informaes complementares

No mbito do TRT da 2 Regio (So Paulo), a petio inicial


trabalhista dever ter informaes complementares (Consolidao dos
Provimentos e alteraes Provimentos GP/CR 5/2008) (art. 339).
Nos termos do art. 339 da Consolidao dos Provimentos do TRT da
2 Regio, a petio inicial dever obrigatoriamente conter os seguintes
dados:

I reclamante pessoa natural: (a) nome completo, sem abreviaturas; (b)


nmero de inscrio no Cadastro Nacional de Pessoas Fsicas (CPF);
(c) nmero do documento de identidade (RG) e respectivo rgo
expedidor; (d) nmero da CTPS; (e) nmero do PIS/PASEP ou do NIT
(Nmero de Inscrio do Trabalhador no INSS); (f) nome da me; (g)
data de nascimento; (h) endereo completo, inclusive com cdigo de
endereamento postal (CEP); (i) se houver, nome completo do
assistente ou do representante, sem abreviaturas, o respectivo nmero
de CPF ou CNPJ e endereo completo, inclusive com CEP; (j) o valor
atribudo causa.
II reclamante pessoa jurdica: (a) nome completo, sem abreviaturas;
(b) nmero de inscrio no Cadastro Nacional de Pessoas Jurdicas
(CNPJ); (c) nmero do CEI (Cadastro Especfico do INSS); (d)
endereo completo, inclusive com CEP; (e) cpia do contrato social ou
da ltima alterao feita no contrato original, constando o nmero do
CPF dos proprietrios e dos scios da empresa; (f) no caso de
Sindicato, o nmero de registro junto ao Ministrio do Trabalho.

Na hiptese de inexistncia ou na impossibilidade de obteno de


inscries e de documentos previstos nesta Seo, tal circunstncia dever
ser declarada na petio, respondendo o declarante pela veracidade da
afirmao, sob as penas da lei.

1.4.2.3. Causa de pedir: exposio dos fatos e fundamentos

Na exposio da petio inicial, o reclamante deve narrar os fatos


(causa de pedir remota fundamentum actionis remotum) e os
fundamentos jurdicos (causa de pedir prxima fundamentum actionis
proximum) de sua pretenso, de tal modo que resulte o pedido certo e
determinado.
No s o CPC, como a CLT, quanto aos fundamentos da pretenso,
adota a teoria da substanciao (fundamentos fticos e fundamentos
jurdicos: legal, doutrinrio e jurisprudencial).
A exposio dos fatos deve ser clara e precisa, isto , da narrao dos
fatos deve decorrer, logicamente, a concluso. A falta de coerncia ou
lgica dos fatos ou, ainda, a falta de pedido, configuram a inpcia da
inicial (art. 330, I e pargrafo nico, NCPC).
O uso do vernculo (lngua oficial) obrigatrio (art. 192, NCPC); a
exceo o latim. Tecnicamente, expresses em outro idioma devem ser
acompanhadas da verso em portugus.
A ausncia da causa de pedir ou sua impreciso e clareza implicam a
inpcia da petio inicial (art. 330, I e pargrafo nico, II, NCPC) e
consequentemente sua resoluo sem julgamento de mrito (art. 485, I,
NCPC).
No desenvolvimento da causa de pedir, as partes devem expor os fatos
em juzo conforme a verdade (art. 77, NCPC), sendo defeso o uso de
expresses injuriosas (art. 78, NCPC).
Considerando a complexidade das questes jurdicas atuais e o
acmulo de pretenses no processo do trabalho, sugerimos a seguinte
estrutura de desenvolvimento da reclamao trabalhista:

1. Da Passagem na Comisso de Conciliao Prvia (passou na CCP,


no passou na CCP porque no existe, porque inconstitucional
etc.);
2. Do Contrato de Trabalho (informaes fundamentais: incio do
contrato de trabalho, funo exercida, alteraes, jornada de
trabalho, data de extino, causa de extino e ltimo salrio);
3. Das Horas Extras, Das Frias, Dos Depsitos do FGTS etc. (em
cada tpico, alm da narrativa ftica, so necessrios os
fundamentos jurdicos prprios e o fechamento do tpico: por ex.:
assim, espera a condenao da reclamada ao pagamento das horas
extras e seus reflexos em ...). Cada pretenso deve estar em tpico
prprio e com o nome do tpico de forma elucidativa (ex.: Das
Frias no Perodo de 2004 a 2009 ou Das Horas Extras pela
Supresso do Intervalo para Refeio e Descanso).

1.4.2.4. Tutela provisria

No mbito da CLT, tem-se a previso expressa da concesso de


medidas de urgncia para tornar sem efeito transferncia (art. 469, CLT)
considerada abusiva e para determinar a reintegrao de dirigente sindical
estvel afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador (art. 659, IX e
X, CLT).
Nas demais situaes, o reclamante dever invocar os arts. 294 e ss.,
NCPC. Isso poder ocorre em situaes como: (a) reintegrao de
empregado estvel (legal, normativa ou contratual), com a fixao de
multa diria; (b) levantamento dos depsitos fundirios por alvar judicial;
(c) levantamento do seguro-desemprego por alvar judicial; (d) anotao
do contrato de trabalho na CTPS; (e) anotao de baixa ou retificaes na
CTPS; (f) anotao de evoluo salarial na CTPS; (g) fixao de multas,
em dissdios coletivos, para que os grevistas mantenham parte dos
servios em caso dos servios ou atividades essenciais (art. 11, Lei
7.783/89) etc.
A tutela provisria pode ser de urgncia (antecipatria ou cautelar) e
de evidncia, a qual poder ser concedida em carter antecipatrio ou
incidental em relao ao principal (arts. 294 e ss., NCPC).
A temtica legal desenvolvida no Captulo 2.
A IN 39/16 do TST determina que so aplicveis ao processo do
trabalho os arts. 294 e ss., NCPC (art. 3, VI).

1.4.2.5. O pedido

O pedido (petitum), como expresso da pretenso do reclamante, o


objeto da demanda proposta em Juzo (objeto da ao e do processo).
Como decorrncia lgica da causa de pedir, o pedido deve ser certo e
determinado (com as suas especificaes art. 319, NCPC), sob pena de
inpcia da inicial (art. 330, I, NCPC).
O pedido imediato (direto) consiste na prpria providncia
jurisdicional solicitada, podendo ser de conhecimento (declaratria,
constitutiva ou condenatria) e executria. Enquanto o pedido mediato
(indireto) a tutela de um bem jurdico (reparao do direito violado ou
cessao de ameaa a direito), ou seja, aquilo que se pretende obter com a
prestao jurisdicional.
Pela aplicao do princpio da iniciativa processual ou princpio
dispositivo (art. 2, NCPC), o juiz est adstrito ao pedido da parte
(princpio da congruncia), ou seja, dever decidir a lide nos limites em
que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas,
a cujo respeito lei exige a iniciativa da parte (arts. 141 e 492, NCPC).
Em caso de dvida, o pedido deve ser interpretado restritivamente (art.
322, NCPC).
importante lembrar que existem pedidos implcitos, os quais so
conhecidos pelo juiz, independentemente da solicitao expressa da parte:

(a) multa do art. 467 da CLT (a multa de 50% quanto aos ttulos
rescisrios incontroversos no adimplidos quando da audincia
inaugural);
(b) pagamento da indenizao em dobro, quando se torna invivel a
reintegrao (art. 496, CLT; Sm. 396, II, TST);
(c) juros legais6 (Sm. 211, TST);
(d) correo monetria7-8 (Sm. 211, TST);
(e) honorrios advocatcios9 (art. 85, NCPC; art. 322, 1, NCPC).

1.4.2.5.1. Requisitos do pedido


O pedido deve ser certo (expresso) e determinado (aspectos
qualitativos e quantitativos) (art. 324, NCPC).
O pedido na reclamao trabalhista no precisa ser liquidado, de modo
que o reclamante pode relegar o clculo dos seus pedidos para eventual
liquidao de sentena.
No processo civil, quando o autor tiver formulado pedido certo,
vedado ao juiz proferir sentena ilquida (art. 490, NCPC).
Mesmo quando a petio inicial formula um pedido lquido, as
sentenas trabalhistas no indicam os valores do principal quanto aos
ttulos deferidos, relegando para a liquidao o quantum debeatur. Isso
decorrncia da combinao de vrios fatores: o elevado nmero de
processos, logo, de vrias sentenas a serem prolatadas pelo magistrado; a
falta de funcionrios habilitados para os clculos; a impugnao na defesa
quanto aos clculos da inicial; o nmero exagerado de pedidos nas iniciais
trabalhistas etc.
No caso do procedimento sumarssimo, obrigatoriamente, a parte
dever indicar o valor correspondente de cada pedido (art. 852-B, I, CLT),
sob pena de arquivamento da reclamao (resoluo sem julgamento de
mrito) e condenao ao pagamento de custas sobre o valor da causa (art.
852-B, 1).

1.4.2.5.2. Pedidos determinados e genricos

Pedido determinado o que est definido em seu aspecto qualitativo e


quantitativo. Por sua vez, pedido genrico aquele indeterminado na sua
quantidade, contudo, determinado em sua qualidade.
O objeto imediato do pedido no pode ser genrico. Mesmo que a
parte no tenha condies de quantificar o seu pedido, deve formular,
expressamente, o tipo de prestao jurisdicional invocada.
lcito, porm, formular pedido genrico mediato (indireto): (a) nas
aes universais, se no puder o autor individuar na petio os bens
demandados; (b) quando no for possvel determinar, de modo definitivo,
as consequncias do ato ou do fato ilcito; (c) quando a determinao do
valor da condenao depender de ato que deva ser praticado pelo ru (art.
324, NCPC).
No processo trabalhista, no muito comum a presena das aes
universais,10 o que possvel quanto s demais hipteses: (a) as aes de
reparao de ato ilcito pelo acidente de trabalho, no caso de culpa ou
dolo do empregador (art. 7, XXVIII, CF); (b) as aes de prestao de
contas ajuizadas pelo empregador contra o empregado.
Em tais situaes, no possvel ao reclamante mensurar o valor do
pedido da indenizao (perdas e danos; lucros cessantes) ou dos valores
devidos pelo empregado pela prestao de contas.

1.4.2.5.3. Pedido fixo

Pedido fixo o que consiste em um s resultado imediato e mediato,


como, por exemplo, o pagamento da indenizao adicional (art. 9, Lei
7.238/84).

1.4.2.5.4. Pedido alternativo

O pedido ser alternativo quando, pela natureza da obrigao, o


devedor puder cumprir a prestao de mais de um modo (art. 325,
NCPC).
Quando, pela lei ou pelo contrato, a escolha couber ao devedor, o juiz
lhe assegurar o direito de cumprir a prestao de um ou de outro modo,
ainda que o autor no tenha formulado pedido alternativo (art. 325,
pargrafo nico, NCPC).
O pedido alternativo uma decorrncia da obrigao alternativa (arts.
252 a 256, CC).
No processo trabalhista, temos como exemplos de pedidos
alternativos: a comprovao dos recolhimentos fundirios, sob pena de
pagamento da indenizao equivalente; o fornecimento das guias do
seguro-desemprego, sob pena de pagar a quantia equivalente ao benefcio
prejudicado.

1.4.2.5.5. Pedidos sucessivos ou subsidirios

O reclamante pode acumular com o pedido principal um outro pedido,


o qual denominado sucessivo ou subsidirio, para que seja conhecido
pela impossibilidade do conhecimento do primeiro (art. 326, NCPC).
No pedido subsidirio ou sucessivo, a alternncia est presente apenas
na forma e no na essncia, o que no ocorre no pedido alternativo, onde
a obrigao poder ser cumprida pela forma desejada pelo devedor.
No processo trabalhista, como exemplos de pedidos subsidirios ou
sucessivos, tem-se: (a) reintegrao, decorrncia de uma forma de
estabilidade ou sua converso em pecnia (art. 496, CLT); (b) o tempo
disposio, como hora extra ou a aplicao analgica do sobreaviso do
trabalhador ferrovirio (art. 244, CLT).

1.4.2.5.6. Pedido nico e pedidos cumulados


Em tese, para cada ao corresponde um determinado pedido.
Contudo, permitida a cumulao, num nico processo, contra o mesmo
ru, de vrios pedidos, ainda que entre eles no haja conexo (art. 327,
NCPC). Isso uma decorrncia da aplicao dos princpios da economia e
celeridade processuais.
So requisitos de admissibilidade da cumulao dos pedidos: (a)
compatibilidade; (b) competncia do juzo; (c) adequao do tipo de
procedimento (art. 327, 1, NCPC).
No processo civil, quando, para cada pedido, corresponder tipo
diverso de procedimento, admitir-se- a cumulao, se o autor empregar o
procedimento ordinrio (art. 327, 2, NCPC).
Na seara trabalhista, qualquer que seja a natureza do procedimento
(ordinrio, sumrio ou sumarssimo), a prtica forense indica a presena
de vrios pedidos acumulados (em uma s demanda), tais como:
reconhecimento da relao de emprego e anotao na CTPS, horas extras,
frias, adicionais de insalubridade ou periculosidade, adicional noturno,
FGTS, verbas rescisrias etc.

1.4.2.5.7. Pedido de prestaes sucessivas

Quando a obrigao consistir em prestaes sucessivas (prestaes


peridicas), considerar-se-o elas includas no pedido, independentemente
de declarao expressa do autor; se o devedor, no curso do processo,
deixar de pag-las ou de consign-las, a sentena as incluir na
condenao, enquanto durar a obrigao (art. 323, NCPC).
No processo do trabalho, devemos observar: (a) nas prestaes
sucessivas por tempo determinado, a execuo pelo no pagamento de
uma prestao compreender as que lhe sucederem (art. 891, CLT); (b)
tratando-se de prestaes sucessivas, por tempo indeterminado, a
execuo compreender inicialmente as prestaes devidas at a data do
ingresso na execuo (art. 892).

1.4.2.5.8. Pedido com cominao

Se o autor pedir que seja imposta ao ru a absteno da prtica de


algum ato, tolerar alguma atividade, prestar ato ou entregar coisa, poder
requerer cominao de pena pecuniria em seu favor a qualquer momento
do processo (tutela provisria, sentena, execuo etc.), desde que seja
suficiente e compatvel com a obrigao e que se determine prazo razovel
para cumprimento do preceito (art. 537, NCPC). A multa pode ser fixada
ex officio.
O juiz poder, de ofcio ou a requerimento, modificar o valor ou a
periodicidade da multa vincenda ou at mesmo exclu-la, caso verifique
que se tornou insuficiente ou excessiva ou ainda que o obrigado
demonstrou cumprimento parcial superveniente da obrigao ou justa
causa para o descumprimento.
A deciso que fixa a multa passvel de cumprimento provisrio,
devendo ser depositada em juzo, permitido o levantamento do valor aps
o trnsito em julgado da sentena favorvel parte ou na pendncia do
agravo.
A multa ser devida desde o dia em que se configurar o
descumprimento da deciso e incidir enquanto no for cumprida a
deciso que a tiver cominado.
Para efetivar a deciso judicial, o magistrado poder determinar, entre
outras medidas, a busca e apreenso, a remoo de pessoas e coisas, o
desfazimento de obras e o impedimento de atividade nociva, podendo,
caso necessrio, requisitar o auxlio de fora policial (art. 536, 1,
NCPC).
Tais dispositivos so aplicveis ao processo trabalhista, ante a
aplicao subsidiria do processo civil (art. 769, CLT).
No processo trabalhista, comum a solicitao do pedido cominatrio
para a entrega das guias do fundo de garantia e do seguro-desemprego,
como tambm dos pedidos de antecipao de tutela para a reintegrao de
empregador portador de estabilidade legal ou contratual.

1.4.2.6. Requerimentos na reclamao trabalhista

1.4.2.6.1. Opo do autor por audincia de conciliao ou de


mediao

Na nova sistemtica processual, o autor dever indicar a opo pela


realizao de audincia de conciliao ou de mediao (art. 319, VII,
NCPC).
A exigncia legal procura valorizar os meios alternativos de soluo de
conflitos.
Contudo, considerando as peculiaridades do processo do trabalho, o
requisito desnecessrio, vez que a audincia conciliatria trabalhista
obrigatria (art. 846, CLT) (art. 2, IV, IN 39/16, TST).
1.4.2.6.2. Citao

Como regra, o requerimento da citao no processo do trabalho


desnecessrio (art. 840, CLT), uma vez que no se tem o recebimento da
petio inicial pelo magistrado do trabalho e o mandado de citao
expedido pela vara do trabalho (citao pelo correio).
Na vigncia do CPC/73, o requerimento de citao de forma expressa
era requisito da petio inicial no processo civil (art. 282, CPC/73), o que
no mais ocorre com o CPC de 2015.
Em situaes diferenciadas do dia a dia, as quais podem ensejar uma
citao de forma diversa (por oficial ou edital), devem ser requeridas e
justificadas logo de incio.
Na prtica forense, essa situao exigir do advogado um
acompanhamento diferenciado, podendo se fazer necessrio um novo
requerimento direto ao juiz competente.

1.4.2.6.3. Assistncia judiciria gratuita

Como mecanismo de acesso e efetividade da jurisdio, o Estado


prestar a assistncia judiciria integral e gratuita aos que comprovarem
insuficincia de recursos (art. 5, LXXIV, CF), atribuindo tal delegao
Defensoria Pblica (art. 134, CF, art. 185, NCPC).
Assim, todos os necessitados (pessoa natural, jurdica ou ente
despersonalizado) fazem jus ao benefcio (art. 98, NCPC).11-12
O trabalhador no necessita estar desempregado para que tenha direito
aos benefcios da assistncia judiciria (TST 6 T. RR 000845-
33.2010.5.02.0444 Rel. Min. Aloysio Corra da Veiga DJE 15-3-2013).
A assistncia judiciria tambm pode ser prestada por advogados (Lei
1.060/50, Lei 8.604/94).
Disciplinada pela Lei 1.060/50 e pelo CPC, tem regramento especfico
na CLT (art. 790, 3, e 790-A, 790-B).
No processo do trabalho, a assistncia judiciria gratuita tambm
poder ser prestada pela entidade sindical (arts. 14 e ss., Lei 5.584/70).
Essa a forma mais usual de honorrios advocatcios no processo do
trabalho (10% a 20% sobre o valor do crdito do trabalhador) (Smulas
219 e 329, TST).
O NCPC prev que a gratuidade da justia compreende: (a) as taxas ou
as custas judiciais; (b) os selos postais; (c) as despesas com publicao na
imprensa oficial, dispensando-se a publicao em outros meios; (d) a
indenizao devida testemunha que, quando empregada, receber do
empregador salrio integral, como se em servio estivesse; (e) as despesas
com a realizao de exame de cdigo gentico (DNA) e de outros exames
considerados essenciais; (f) os honorrios do advogado e do perito e a
remunerao do intrprete ou do tradutor nomeado para apresentao de
verso em portugus de documento redigido em lngua estrangeira; (g) o
custo com a elaborao de memria de clculo, quando exigida para
instaurao da execuo; (h) os depsitos previstos em lei para
interposio de recurso, para propositura de ao e para a prtica de
outros atos processuais inerentes ao exerccio da ampla defesa e do
contraditrio; (i) os emolumentos devidos a notrios ou registradores em
decorrncia da prtica de registro, averbao ou qualquer outro ato
notarial necessrio efetivao de deciso judicial ou continuidade de
processo judicial no qual o benefcio tenha sido concedido (art. 98, 1).
A Unio responsvel pelo pagamento dos honorrios de perito
quando a parte sucumbente no objeto da percia for beneficiria da
assistncia judiciria gratuita, observado o procedimento disposto nos
arts. 1, 2 e 5 da Resoluo 66/2010 do Conselho Superior da Justia do
Trabalho CSJT (Sm. 457, TST).

1.4.2.6.4. Interveno do Ministrio Pblico do Trabalho

No exerccio de suas atribuies constitucionais (arts. 127 e 129, CF) e


defesa dos interesses metajurdicos (difusos, coletivos e individuais
homogneos), o Ministrio Pblico do Trabalho intervm no processo do
trabalho de natureza individual em situao envolvendo incapazes,
acidente do trabalho (com interesse coletivo), ambiente do trabalho etc.
(LC 75/93; art. 176, NCPC).

1.4.2.6.5. Provas

Como regra, as provas somente sero deferidas em audincia, com a


fixao da litiscontestatio. De modo que, na petio inicial, o reclamante
se limita a fazer um protesto genrico de provas (art. 319, VI, NCPC).
muito comum a necessidade de exibio de documentos. Por ser
uma relao jurdica na qual o empregador o detentor dos documentos,
at para fins da fiscalizao do trabalho, quando tais documentos forem
necessrios ao processo, o reclamante dever fazer uso do pedido de
exibio de documento (art. 396, NCPC), como controle de frequncia.
A prova documental pelo reclamante dever acompanhar a petio
inicial.

1.4.2.6.6. Despesas processuais e honorrios advocatcios


Como regra, no h despesas processuais realizadas antes da
postulao judicial, por falta de previso legal.
As custas processuais sero pagas quando da interposio do recurso
ou ao final do processo (arts. 789 e ss., CLT), de modo que no existem
custas processuais no momento da distribuio da ao.
Ao contrrio do que ocorre no processo civil (justia estadual e na
federal), no processo trabalhista, por falta de amparo legal, tambm no
h despesas de juntada do instrumento do mandato e diligncia de oficial
de justia.
Os honorrios advocatcios (art. 85, NCPC) sofrem restries na
Justia do Trabalho. Prevalece o entendimento de que, na Justia do
Trabalho, a condenao ao pagamento de honorrios advocatcios, nunca
superiores a 20%, no decorre pura e simplesmente da sucumbncia,
devendo a parte estar assistida por sindicato da categoria profissional e
comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro do salrio mnimo ou
encontrar-se em situao econmica que no lhe permita demandar sem
prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia (Lei 5.584/70,
Smulas 219 e 329, TST).
De forma excepcional, cabvel a condenao em honorrios
advocatcios: (a) ao rescisria (Sm. 219, II); (b) nas causas em que o
ente sindical figure como substituto processual e nas lides que no
derivem da relao de emprego (Sm. 219, II e III); (c) exceto nas lides
decorrentes da relao de emprego, os honorrios advocatcios so
devidos pela mera sucumbncia (art. 5, IN 27/05, TST; Sm. 219, IV); (d)
na ao de indenizao por danos morais e materiais decorrentes de
acidente de trabalho ou de doena profissional, remetida Justia do
Trabalho aps ajuizamento na Justia comum, antes da vigncia da EC
45/04, decorre da mera sucumbncia (art. 85, NCPC), no se sujeitando
aos requisitos da Lei 5.584/70 (OJ 421, SDI-I).

1.4.2.7. Valor da causa no processo trabalhista

As expresses valor de alada, valor da causa e valor da


condenao no se confundem.
O valor de alada indica a competncia atribuda ao juzo, em face do
valor da causa (no utilizado pelo processo do trabalho).
Valor da causa a importncia pecuniria que se atribui ao pedido.
No sendo conhecido, dever ser calculado por estimativa.
Valor da condenao o montante estabelecido pelo juzo, quando da
prolao da sentena, para o clculo das custas processuais. Esse valor
tambm atua como critrio de referncia para o recolhimento do depsito
recursal.
No processo civil, o valor da causa deve ser indicado na petio inicial
(art. 319, V, NCPC).
A CLT no contempla o valor da causa como requisito (art. 840),
contudo, atualmente, pela existncia de diversos procedimentos,
inegvel a aplicao subsidiria do CPC (art. 291, NCPC).
Assim, o valor da causa ser fixado: (a) havendo cumulao de
pedidos, a quantia correspondente soma dos valores de todos eles; (b)
sendo alternativos os pedidos, o de maior valor; (c) se houver tambm
pedido subsidirio, o valor do pedido principal; (d) quando houver
prestaes vencidas e vincendas, ser tomado em considerao o valor de
umas e outras. O valor das prestaes vincendas ser igual a uma
prestao anual, se a obrigao for por tempo indeterminado, ou por
tempo superior a um ano; se, por tempo inferior, ser igual soma das
prestaes; (e) havendo interesse exclusivamente moral, o autor estimar o
valor.
No existem custas ou despesas processuais no momento da
distribuio da reclamao trabalhista, as quais sero pagas ao final ou
quando da interposio do recurso.

1.4.2.8. Assinatura do autor ou de seu representante

O ltimo requisito interno da petio inicial trabalhista escrita a


assinatura do reclamante (ius postulandi) ou do representante, a quem
delegou a capacidade postulatria da qual detentor, na Justia do
Trabalho.

1.5. DOCUMENTOS QUE ACOMPANHAM A RECLAMAO


TRABALHISTA

A reclamao trabalhista dever estar acompanhada com os


documentos necessrios sua propositura (art. 787, CLT; art. 320, NCPC).
Os documentos devem ser originais ou autenticados. Nos termos do
art. 830, CLT, o documento em cpia oferecido para prova poder ser
declarado autntico pelo prprio advogado, sob sua responsabilidade
pessoal.
Na prtica forense e com apoio de forte construo jurisprudencial, se
admite o documento em cpia simples.
Por fora da Consolidao das Normas da Corregedoria do TRT da 2
Regio (art. 329), as peties e os documentos devero ser apresentados
seguindo as disposies a seguir, para maior presteza dos servios, em
benefcio do prprio interessado.
As peties devero: (a) estar em papel tamanho A4, sem a utilizao
do verso; (b) estar em texto grafado, preferencialmente, com fonte courier
new, tamanho 12; (c) o texto dever conservar margem esquerda de, no
mnimo, quatro centmetros, para possibilitar sua leitura na formao dos
autos, e margem direita de dois centmetros.
Na primeira pgina do petitrio, o espao superior entre o
endereamento e o incio do texto dever ser de dez centmetros, no
mnimo, para possibilitar a chancela de protocolo e o despacho; (d)
perfurados (dois furos padro).
Os documentos devero: (a) estar numerados sequencialmente no seu
centro superior (exs.: Doc. 1 fl. 1/1; Doc. 2 fl. 1/2; Doc. 2 fl. 2/2); (b)
estar dispostos em ordem lgica e os semelhantes, em ordem cronolgica;
(c) quando com duas faces, ser afixados de modo a viabilizar a leitura de
ambas; (d) quando instrurem o pedido, ser apresentados, por segurana,
em cpias; (e) ser afixados em folha tamanho A4, quando necessrio, que
servir como suporte para at seis documentos, e sobrepostos de modo
que permaneam com, aproximadamente, uma tera parte visvel.
A quantidade de documentos anexados dever ser indicada na parte
central inferior da referida folha.
No caso da petio inicial e documentos que a acompanham, devem
ser: numerados sequencialmente a partir de fls. 3, no canto superior
direito.

1.6. PETIO INICIAL E O PROCESSO ELETRNICO

A Resoluo 136, de 29-4-2014, do Conselho Superior da Justia do


Trabalho (CSJT), instituiu o Sistema Processo Judicial Eletrnico da
Justia do Trabalho (PJe-JT) como sistema de processamento de
informaes e prtica de atos processuais e estabelece os parmetros para
sua implementao e funcionamento.
O PJe-JT admite arquivos com tamanho mximo de 1,5 megabyte,
com resoluo mxima de 300 dpi e formatao A4. Contudo, o sistema
faculta o peticionamento inicial e incidental mediante a utilizao do editor
de texto do sistema ou da juntada de arquivo eletrnico, tipo Portable
Document Format (.pdf), de padro PDFA. Os documentos juntados
devero ter o formato Portable Document Format (.pdf), podendo ou
no ter o padro PDF-A.
As partes ou terceiros interessados que no estejam assistidos por
advogados podero apresentar peas processuais e documentos em papel,
segundo as regras ordinrias, nos locais competentes para o recebimento,
cabendo unidade judiciria digitaliz-los e inseri-los no processo. Citada
regra estende-se aos advogados, em casos urgentes, devidamente
comprovados, em que no for possvel a prtica de atos diretamente pelo
sistema, ou em qualquer outra hiptese de justo impedimento de acesso, a
critrio do magistrado.
A parte ou o advogado poder juntar quantos arquivos se fizerem
necessrios ampla e integral defesa de seus interesses, desde que cada
um desses arquivos observe o limite de tamanho mximo.
Os documentos eletrnicos, os extratos digitais e os digitalizados e
juntados aos autos tm a mesma fora probante dos originais, ressalvada a
alegao motivada e fundamentada de adulterao.
obrigao da parte zelar pela qualidade dos documentos juntados
por qualquer meio, especialmente quanto sua legibilidade. Para tanto,
no se recomenda utilizar papel reciclado, em virtude de dificultar a
respectiva visualizao posterior.
Quando da digitalizao de documentos, os originais devero ser
preservados at a data do trnsito em julgado da sentena ou at o final do
prazo para propositura de ao rescisria, quando esta for admissvel.
A arguio de falsidade do documento original ser processada
eletronicamente na forma da lei processual em vigor.
Os documentos cuja digitalizao mostre-se tecnicamente invivel
devido ao grande volume ou por motivo de ilegibilidade devero ser
apresentados em secretaria no prazo de 10 dias contados do envio de
petio eletrnica comunicando o fato. Aps o trnsito em julgado, os
referidos documentos sero devolvidos, devendo ser preservados pela
parte at o final do prazo para propositura de ao rescisria, se essa for
admissvel.
Os documentos digitalizados e anexados s peties eletrnicas sero
adequadamente classificados e organizados de forma a facilitar o exame
dos autos eletrnicos, podendo o juiz determinar a sua reorganizao e
classificao. A inobservncia ensejar a excluso dos documentos do
feito e, em se tratando de petio inicial, ser observada a regra prevista
no NCPC (art. 321).
O cadastramento do processo, a distribuio da petio inicial e a
juntada da contestao, dos recursos e das peties em geral, todos em
formato digital, devem ser feitos diretamente pelos advogados pblicos e
privados, sem necessidade da interveno da secretaria judicial, situao
em que a autuao ocorrer de forma automtica, fornecendo-se o recibo
eletrnico de protocolo.
Alm dos requisitos legais, a petio inicial deve conter a indicao do
CPF ou CNPJ da parte autora (art. 15, caput, Lei 11.419/06). Ser
fornecido, imediatamente aps o envio da petio inicial, juntamente com
a comprovao de recebimento, as seguintes informaes: (a) nmero do
processo; (b) o rgo julgador para o qual foi distribuda a ao; (c) se for
o caso, a data da audincia inicial, designada automaticamente e da qual
ser o autor imediatamente intimado. Quando for o caso de processos
recebidos em autos fsicos nas unidades judicirias que utilizam
exclusivamente o PJe-JT, o magistrado conceder prazo para que a parte,
que se encontre assistida por advogado, adote as providncias necessrias
regular tramitao do feito no meio eletrnico, inclusive o seu prvio
credenciamento no sistema, caso ainda no haja ocorrido, sob pena de
extino do processo, sem resoluo do mrito (art. 485, III, NCPC).
Citadas providncias ficaro a cargo da secretaria da vara do trabalho, na
hiptese de a parte encontrar-se desassistida por advogado.
1.7. EMENDAS RECLAMAO TRABALHISTA

No processo civil, se o juiz constatar que a petio inicial no atende


aos requisitos exigidos na lei (art. 319, NCPC), ou que apresenta defeitos e
irregularidades capazes de dificultar o julgamento de mrito, determinar
que o autor a emende, ou a complete, no prazo de quinze dias (art. 321,
NCPC).
Se o autor no cumprir a diligncia, o juiz indeferir a petio inicial
(art. 321, pargrafo nico, NCPC).
Alegando o ru, na contestao, ser parte ilegtima ou no ser o
responsvel pelo prejuzo invocado, o juiz facultar ao autor a alterao da
petio inicial para substituio do ru no prazo de quinze dias (art. 338,
NCPC). No mesmo prazo, poder o autor optar em alterar a petio inicial
para incluir o sujeito indicado pelo ru (litisconsorte passivo).
A CLT omissa, devendo ser aplicado subsidiariamente o CPC (art.
796, CLT).
No processo do trabalho, recebida e protocolada a reclamao, o
serventurio da Vara do Trabalho, dentro de 48 horas, remeter a segunda
via da petio, ou do termo, ao reclamado, citando-o, ao mesmo tempo,
para comparecer audincia de julgamento, que ser a primeira
desimpedida, depois de cinco dias (art. 841, caput, CLT).
Pela sistemtica processual trabalhista, ao contrrio do que ocorre no
processo comum, o juiz no tem contato com a pea inicial aps a sua
entrega no cartrio. Geralmente, o conhecimento da demanda pelo juiz s
ocorre quando da realizao da audincia trabalhista.
O magistrado trabalhista, ao tomar conhecimento do contedo da
demanda e, aps o seu exame, constatar a sua inpcia ou que apresenta
defeitos e irregularidades capazes de dificultar o julgamento do mrito,
dever utilizar o art. art. 321, NCPC, concedendo parte o prazo de
quinze dias para a emenda, sob pena do indeferimento da petio inicial
(Sm. 263, TST), sempre garantindo o amplo direito de defesa.13
No processo civil, a extino do processo, pelo indeferimento da
petio inicial, no obsta a que o autor proceda ao ajuizamento de uma
nova demanda, desde que haja a comprovao do pagamento dos
honorrios advocatcios e das custas processuais (art. 486, NCPC).
No processo do trabalho, o ajuizamento ser possvel, sem a
necessidade do pagamento das custas, j que a perempo trabalhista
regulada pelo disposto nos arts. 731 e 732 da CLT.

1.8. ADITAMENTO RECLAMAO TRABALHISTA

Aditamento da petio inicial representa um plus ao pedido inicial


(ampliar, adio, acrescer, aumentar e completar). Ocorre por meio de
uma outra petio, com a exposio dos fundamentos jurdicos e fticos e
o respectivo pedido.
No processo civil, antes da citao, o autor poder aditar o pedido
livremente, ocorrendo sua conta as custas acrescidas em razo dessa
iniciativa (art. 329, NCPC). Aps a citao, poder faz-lo somente com
anuncia do ru, tendo como limite mximo no processo o despacho
saneador (art. 329, II, NCPC).
Pela aplicao subsidiria do CPC, o reclamante, na demanda
trabalhista, dever efetuar o aditamento antes da citao. Aps a citao,
com a anuncia da reclamada.
Como no procedimento trabalhista no h o saneamento do processo,
entende-se que, aps a audincia trabalhista (inicial ou una), o aditamento
no mais ser possvel.
O amplo direito de defesa sempre dever ser preservado, inclusive
com a devoluo do prazo para elaborao da defesa.

1.9. MODELO DE RECLAMAO TRABALHISTA PELO


PROCEDIMENTO ORDINRIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO


DE ________

(10 cm)
FELIPE DIAS, [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [data de
nascimento], [nome da me], [domiclio fsico e
eletrnico e-mail], por seu advogado [nome completo], o
qual receber as intimaes e notificaes [domiclio
fsico e eletrnico e-mail do advogado] [procurao
anexa], vem, presena de Vossa Excelncia, com fulcro
no art. 840, caput e 1, da Consolidao das Leis do
Trabalho, combinado com o art. 319 do NCPC, propor a
presente RECLAMAO TRABALHISTA, pelo procedimento
ordinrio, contra CISPLATINA TRANSPORTES LTDA., [n do
CNPJ], [n do CEI], domiclio fsico e eletrnico e-
mail], pelos fundamentos de fato e de direito abaixo
expostos:

1 CONCILIAO PRVIA
A exigncia do comparecimento junto Comisso de
Conciliao Prvia (art. 625-D, CLT) no procede visto
que:

a) a formalidade prevista no art. 625-D


inconstitucional (art. 5, XXXV), conforme
entendimento do STF (ADINs 2.139 e 2.160);
b) a formalidade do art. 625-D fere o princpio da
igualdade (art. 5, caput, CF/88), j que o
demandado no sofre nenhuma sano material ou
processual pelo no comparecimento Comisso de
Conciliao Prvia;
c) o TST assim decidiu:
RECURSO DE REVISTA. SUBMISSO DA DEMANDA
COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. INEXIGIBILIDADE. 1.
O Excelso Supremo Tribunal Federal, em recente
julgamento de medidas cautelares nas Aes Diretas
de Inconstitucionalidade nos 2.139-DF e 2.160-DF,
decidiu que a ausncia de submisso da demanda
Comisso de Conciliao Prvia no impede o
ajuizamento da Reclamao Trabalhista, por fora do
princpio do livre acesso ao Poder Judicirio,
insculpido no artigo 5, XXXV, da Constituio
(Informativo n 546 do STF, 11 a 15 de maio de
2009). 2. Precedentes da C. SBDI-1, no mesmo
sentido. EQUIPARAO SALARIAL. O Eg. Tribunal de
origem concluiu que foram preenchidos os requisitos
do artigo 461 da CLT. Assim, eventual modificao
do julgado demandaria o revolvimento de fatos e
provas, obstado pela Smula n 126 do TST. Recurso
de Revista no conhecido (TST 8 T. Proc.
3358/2007-513-09-00.7 Rel Min. Maria Cristina
Irigoyen Peduzzi DEJT 4-9-2009).

2 DOS FATOS E FUNDAMENTOS


2.1. Contrato de Trabalho
O Reclamante foi contratado em 1 de janeiro de 1999.
Sempre executou os servios de mecnico de veculos.
A jornada de trabalho era das 6:00 s 14:00, de
segunda a sexta-feira, com 30 minutos de intervalo, e nos
sbados, das 6:00 s 10:00.
No dia 20 de abril de 2016, o Reclamante foi
dispensado de forma injusta pela Reclamada, no recebendo
os seus direitos trabalhistas rescisrios na ntegra.
As verbas rescisrias foram pagas no vigsimo dia aps
o trmino do contrato de trabalho.
Recebeu a ttulo de ltimo salrio o valor de R$
2.000,00.

2.2. Supresso do Intervalo para Refeio e


Descanso
Na vigncia do contrato de trabalho, o Reclamante
tinha intervalo de apenas meia hora para refeio e
descanso.
Quando a jornada diria superior a seis horas, de
acordo com o art. 71 da CLT, o intervalo intrajornada
dever ter a durao mnima de uma e a mxima de duas
horas.
Pela violao do texto legal (art. 71, caput, CLT), o
Reclamante faz jus ao intervalo suprimido integral (de
segunda a sexta-feira), com adicional de 50%, ante o teor
do art. 71, 4 da CLT, combinado com o entendimento
jurisprudencial cristalizado na Smula 437, com reflexos
em frias e abono de frias (art. 142, 5, CLT), 13
salrio (Sm. 45, TST), depsitos fundirios e multa de
40% (Sm. 63), domingos e feriados (Sm. 172 e art. 7,
Lei 605/49), e no aviso-prvio (art. 487, 5, CLT).
As diferenas de 13 salrio, de domingos e feriados e
de aviso-prvio (Sm. 305) devem incidir no FGTS + 40%.

2.3. Multa do Artigo 477 da CLT


As verbas rescisrias foram pagas em 10 de maio de
2016.
O art. 477, 6, da CLT, estabelece que quando o
aviso-prvio indenizado, as verbas rescisrias devem
ser pagas em at dez dias aps o trmino do contrato.
Diante da violao do prazo legal para o pagamento dos
ttulos rescisrios, o Reclamante faz jus ao pagamento da
multa base de um salrio normal.

2.4. Gratuidade Judiciria


A assistncia judiciria engloba o teor da justia
gratuita, como bem aponta Valentin Carrion, in verbis:

Assistncia judiciria o benefcio concedido ao


necessitado de, gratuitamente, movimentar o processo e
utilizar os servios profissionais de advogado e dos
demais auxiliares da Justia, inclusive os peritos.
Assistncia judiciria o gnero e justia gratuita a
espcie; esta a iseno de emolumentos dos
serventurios, custas e taxas (Comentrios
Consolidao das Leis do Trabalho. 25. ed. So Paulo,
Saraiva, 2000, p. 577).

A justia gratuita pode ser reconhecida em qualquer


fase processual (OJ 269, SDI-I) (art. 99, NCPC).
De acordo com a Lei 7.115/83, no seu art. 1, caput, a
declarao pode ser firmada pelo prprio interessado ou
por procurador bastante (OJs 304 e 331, SDI-I) (art. 105,
NCPC).
O Reclamante pessoa humilde, no estando em
condies de arcar com as despesas processuais, portanto,
requer a concesso dos benefcios da justia gratuita
(art. 5, LXXIV, CF; art. 14 e seguintes, Lei 5.584/70;
Lei 7.115/83; art. 98, NCPC).
A declarao de pobreza (doc. 02) atende ao disposto
na legislao.

3 PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Ante o exposto, espera o regular processamento da
presente reclamao trabalhista, com a citao da
Reclamada no endereo indicado, para que comparea em
Juzo, em audincia designada por Vossa Excelncia e
apresente sua defesa em audincia sob pena de incorrer
nos efeitos da revelia.
O Reclamante espera a procedncia dos pedidos para
condenar a Reclamada ao pagamento:

a) do intervalo para refeio e descanso suprimido,


com adicional de 50%;
b) reflexo das horas extras em frias, abono de
frias, 13 salrio, domingos e feriados e aviso-
prvio;
c) de FGTS + 40% sobre as horas extras e reflexo das
horas extras (13 salrio, DSR e feriados e no
aviso-prvio);
d) de multa do art. 477 da CLT.

Outrossim, requer a condenao da Reclamada ao


pagamento de honorrios advocatcios, bem como de
despesas processuais e custas processuais.
Requer-se a concesso dos benefcios da assistncia
judiciria. Pretende-se provar o alegado por todos os
meios em Direito permitidos (art. 5, LVI, CF)
(documentos, testemunhas, vistorias etc.), em especial,
para o depoimento da Reclamada, sob pena de confisso
(Sm. 74, TST).
D-se causa o valor de R$ ________
(_______________).
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado.
OAB n ________

1.10. MODELO DE RECLAMAO TRABALHISTA PELO


PROCEDIMENTO SUMARSSIMO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO


DE ________

(10 cm)
NILTON DOS SANTOS, [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [nome da me],
[data de nascimento], [nome da me], [domiclio fsico e
eletrnico], por seu advogado subscrito [nome do
advogado], o qual receber as intimaes e notificaes
[domiclio fsico e eletrnico e-mail] [procurao
anexa], vem presena de Vossa Excelncia, com fulcro
nos arts. 840, caput e 1, e 852-A, da Consolidao das
Leis do Trabalho, combinado com o art. 319 do Cdigo de
Processo Civil de 2015, propor a presente RECLAMAO
TRABALHISTA, pelo procedimento sumarssimo, contra BOA
VIAGEM TRANSPORTES LTDA. [n do CNPJ], [n do CEI],
[domiclio fsico e eletrnico], pelos fundamentos de
fato e de direito abaixo expostos:

1 CONCILIAO PRVIA
Apesar do entendimento consolidado pelo STF da no
obrigatoriedade de passagem pela Comisso de Conciliao
Prvia, o Reclamante, procurando resolver a questo da
melhor forma possvel, compareceu CCP do seu sindicato
e solicitou o procedimento conciliatrio.
Ocorre que a Reclamada deixou de comparecer no dia da
audincia designada (doc. anexo), obrigando o Reclamante
a se socorrer do Poder Judicirio para garantir seus
direitos trabalhistas.

2 DOS FATOS E FUNDAMENTOS


2.1. Contrato de Trabalho
O Reclamante foi contratado em 3-1-2007 e sempre
exerceu a funo de ajudante de mecnico.
No dia 10-5-2016, o Reclamante foi dispensado de forma
injusta pela Reclamada, no recebendo os seus direitos
trabalhistas rescisrios.
No ato da dispensa, o Reclamante recebeu to somente o
saldo de salrio (dez dias relativos ao ms de maio de
2016).
O ltimo salrio do Reclamante foi de R$ 1.000,00.

2.2. Frias do Perodo Aquisitivo 2013/2014


Na vigncia do contrato de trabalho, o Reclamante no
usufruiu das frias relativas ao perodo aquisitivo de 3-
1-2013 a 2-1-2014 e tambm no as recebeu.
A CLT assegura ao trabalhador o direito percepo
das frias simples quando da dispensa (art. 146, CLT;
art. 7, XVII, CF).
Assim, o Reclamante espera a condenao da Reclamada
ao pagamento das frias 2013/2014 de forma simples, com o
acrscimo constitucional de 1/3.

2.3. Extino do Contrato e das Verbas


Rescisrias
O Reclamante foi dispensado de forma imotivada (doc.)
e no recebeu os seus direitos trabalhistas.
Ao empregado dispensado de forma imotivada, a
legislao trabalhista assegura o pagamento dos direitos
trabalhistas: aviso-prvio 45 dias (art. 487 e
seguintes, CLT; art. 7, XXI, CF e a Lei 12.506/11);
frias proporcionais, acrescidas de 1/3 constitucional
(art. 147, CLT; art. 7, XVII, CF); 13 salrio
proporcional (art. 1, Lei 4.090/62; art. 7, VIII, CF);
liberao dos depsitos fundirios pelo cdigo 01 + 40%
(art. 7, I, CF; art. 10, II, ADCT; art. 18, Lei
8.036/90).
Na apurao das verbas trabalhistas, o aviso-prvio
dever ser considerado para todos os efeitos legais (OJs
82 e 83, SDI-I).
Dessa forma, o Reclamante espera a condenao da
Reclamada ao pagamento das verbas rescisrias, a saber:
aviso-prvio, 13 salrio proporcional (6/12), frias
proporcionais e 1/3 (6/12) e a liberao do FGTS cdigo
01 e a multa de 40%.
O FGTS e a multa de 40% tambm so devidos sobre o
aviso-prvio (Sm. 305, TST) e o 13 salrio proporcional
(art. 15, 6, Lei 8.036).

2.4. Seguro-Desemprego
O Reclamante foi injustamente dispensado pela
Reclamada, sendo que preenche os requisitos do art. 3 da
Lei 7.998/90.
A legislao assegura ao empregado dispensado de forma
imotivada e que atenda aos requisitos legais (art. 3,
Lei 7.998) o direito percepo do seguro-desemprego.
O Reclamante solicita a entrega do formulrio do
seguro-desemprego ou a expedio de alvar judicial para
o levantamento das parcelas, sob pena de indenizao
equivalente.

2.5. Multa do Artigo 477 da CLT


As verbas rescisrias foram pagas em 27 de maio de
2016.
O art. 477, 6, da CLT estabelece que quando o
aviso-prvio indenizado, as verbas rescisrias devem
ser pagas em at dez dias aps o trmino do contrato.
Diante da violao do prazo legal para o pagamento dos
ttulos rescisrios, o Reclamante faz jus ao pagamento da
multa base de um salrio normal.

2.6. Artigo 467 da CLT


A legislao consolidada determina que as verbas
rescisrias incontroversas sejam pagas na primeira
audincia.
Se a empresa no vier a satisfazer as verbas
solicitadas na presente demanda, em primeira audincia,
como se trata de ttulos incontroversos, a sentena
dever observar o acrscimo de 50%, nos termos do art.
467 da CLT.

2.7. Assistncia Judiciria Gratuita


O Reclamante pessoa humilde, no estando em
condies de arcar com as despesas processuais, portanto,
requer a concesso dos benefcios da justia gratuita
(art. 5, LXXIV, CF; arts. 14 e seguintes, Lei 5.584/70;
Lei 7.115/83, art. 98, NCPC).
De acordo com a Lei 7.115/83, no seu art. 1, caput, a
declarao pode ser firmada pelo prprio interessado ou
por procurador bastante (OJs 304 e 331, SDI-I) (art. 105,
NCPC).
A justia gratuita pode ser reconhecida em qualquer
fase processual (OJ 269, SDI-I, TST) (art. 99, NCPC).
A declarao de pobreza (doc. 02) atende ao disposto
na legislao.

3 PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Ante o exposto, o Reclamante espera o regular
processamento da presente reclamao trabalhista, com a
citao da Reclamada no endereo citado, para que
comparea em Juzo, em audincia designada por V. Ex, e
apresente sua defesa em audincia sob pena de incorrer
nos efeitos da revelia.
O Reclamante espera a procedncia dos pedidos para
condenar a Reclamada ao pagamento de:

frias 2013/2014 + 1/3


a) R$ 1.333,33
(forma simples)

b) verbas rescisrias:

frias proporcionais (6/12)


R$ 555,55
+ 1/3

aviso-prvio (45 dias) R$ 1.500,00

13 salrio proporcional
R$ 416,66
(6/12) + 1/3

FGTS + 40% sobre aviso-


R$ 214,66
prvio + 13 salrio

c) multa do art. 477 da CLT R$ 1.000,00


liberao do FGTS pelo
d) cdigo 01 + 40% ou o R$ 1.792,00
equivalente em pecnia

liberao da documentao
para o saque do seguro-
e) R$ 2.400,00
desemprego ou o alvar
judicial

aplicao do art. 467 da


f) R$ 1.902,77
CLT

TOTAL R$ 11.114,97

Outrossim, requer a condenao da Reclamada ao


pagamento de honorrios advocatcios, bem como de
despesas processuais e custas processuais.
Requer tambm a concesso dos benefcios da
assistncia judiciria.
O Reclamante pretende provar o acima exposto por todos
os meios em direito permitidos (art. 5, LVI, CF)
(documentos, testemunhas, vistorias etc.), com destaque,
em especial, para o depoimento da Reclamada, sob pena de
confisso (Sm. 74, TST).
D-se causa o valor de R$ 11.114,97.
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

1.11. MODELO DE RECLAMAO TRABALHISTA PELO


PROCEDIMENTO SUMRIO
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO
DE ________

(10 cm)
NELSON DOS SANTOS, [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [nome da me],
[data de nascimento], [domiclio fsico e eletrnico e-
mail], por seu advogado subscrito [nome completo], o qual
receber as intimaes e notificaes [domiclio fsico e
eletrnico e-mail), [procurao anexa], vem presena
de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 840, caput e
1, da Consolidao das Leis do Trabalho, combinado com o
art. 319 do Cdigo de Processo Civil de 2015 e art. 2,
da Lei 5.584/70, propor a presente RECLAMAO
TRABALHISTA, pelo procedimento sumrio, em face de DIAS
DOS SANTOS TRANSPORTES LOGSTICOS LTDA. [n do CNPJ], [n
do CEI], [domiclio fsico e eletrnico e-mail], pelos
fundamentos de fato e de direito abaixo expostos:

1 CONCILIAO PRVIA
Apesar do entendimento consolidado pelo STF da no
obrigatoriedade de passagem pela Comisso de Conciliao
Prvia, o Reclamante, procurando resolver a questo da
melhor forma possvel, compareceu CCP do seu sindicato
e solicitou o procedimento conciliatrio.
Ocorre que a Reclamada deixou de comparecer no dia da
audincia designada (doc. anexo), obrigando o Reclamante
a se socorrer do Poder Judicirio para garantir seus
direitos trabalhistas.

2 DOS FATOS E FUNDAMENTOS


2.1. Do Contrato de Trabalho
O Reclamante foi contratado pela Reclamada em 1-2-
1999 e sempre exerceu as funes de ajustador mecnico.
No dia 20-5-2016, o Reclamante foi irregularmente
suspenso por um dia por faltar ao trabalho no dia 19 de
maio, o que inadmissvel, visto que apresentou o
competente atestado mdico (doc. 03).
O ltimo salrio do Reclamante foi de R$ 1.000,00.

2.2. Da Falta Justificada e da Injusta Suspenso


No recibo do ms de maio (doc. 04), a Reclamada
descontou do salrio do Reclamante o valor de R$ 66,66 (a
falta do dia 19 e o correspondente DSR), alm de um dia
de suspenso (desconto de R$ 33,33) pela ausncia no dia
19 de maio.
A Reclamada no aceitou o atestado mdico sob o
fundamento de que no foi emitido por mdico do convnio
mdico por ela fornecido aos seus empregados.
Em caso de seguro-doena ou auxlio-enfermidade, o
empregado considerado em licena no remunerada durante
o prazo desse benefcio (art. 476, CLT).
Os primeiros 15 dias de afastamento do empregado em
relao ao trabalho sero pagos pelo empregador (art. 60,
3, Lei 8.213/91). Para tanto necessria a
apresentao do atestado mdico. Em caso de a
incapacidade laborativa ser superior ao limite de 15
dias, o trabalhador ser encaminhado a percia mdica,
para fins de avaliao da necessidade quanto percepo
do auxlio-doena.
As faltas decorrentes de problemas de sade so
justificadas mediante a apresentao de atestado mdico.
Como documento, o atestado mdico deve conter: (a)
tempo de dispensa concedida ao segurado, por extenso e
numericamente; (b) diagnstico codificado, conforme o
Cdigo Internacional de Doena (CID), desde que haja a
expressa concordncia do paciente; (c) assinatura do
mdico ou dentista sobre carimbo do qual conste nome
completo e registro no respectivo Conselho Profissional.
A rigor, para que o atestado seja vlido, deve ser
emitido pelo mdico na seguinte ordem: da empresa, do
convnio fornecido pela empresa ou por profissional da
Previdncia Social (art. 60, 4, Lei 8.213; Smulas 15
e 282, TST).
Apesar do rigor legal, a jurisprudncia tem acatado o
atestado mdico emitido por mdico particular:

ATESTADO MDICO. VALIDADE. Mesmo quando a empresa


possui departamento mdico interno, vlido o atestado
mdico apresentado por empregado e subscrito por
profissional mdico, independentemente de sua
vinculao ao empregador. Apenas por meio de prova
robusta que demonstre a mcula do referido documento
que poder ele ser rejeitado, nus que cabe empresa
provar (TRT 12 R. 3 T. RO 157-2005-010-12-00-0
Rel Maria Aparecida Caitano DJSC 2-12-2005).

ATESTADO MDICO. VALIDADE. FALTAS JUSTIFICADAS.


DESCONTOS SALARIAIS INDEVIDOS. Considera-se vlido o
atestado mdico apresentado pelo empregado, mesmo que
subscrito por profissional no vinculado empregadora.
As faltas so justificadas e os descontos efetuados so
indevidos (TRT 22 R. RO 00591-2006-103-22-00-6
Rel. Laercio Domiciano DJU 11-10-2007 p. 3).

Portanto, dever ser considerada justificada a falta


ocorrida no dia 19-5-2016 para todos os efeitos legais,
consequentemente, cancelada a suspenso ocorrida no dia
20 de maio de 2016 e determinada a restituio dos
valores descontados a ttulo de falta, do descanso
semanal remunerado e do dia da suspenso (R$ 99,99).

3 PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Ante o exposto, espera o regular processamento da
presente reclamao trabalhista, com a citao da
Reclamada no endereo citado, para que comparea em
Juzo, em audincia designada por Vossa Excelncia, e
apresente sua defesa em audincia sob pena de incorrer
nos efeitos da revelia.
O Reclamante espera a procedncia dos pedidos para:

a) que a falta ocorrida no dia 19-5-2016 seja


considerada justificada para todos os efeitos
legais;
b) cancelar a suspenso ocorrida no dia 20-5-2016;
c) restituio dos valores descontados a ttulo de
falta, do descanso semanal remunerado e do dia da
suspenso (R$ 99,99).

Outrossim, requer a condenao da Reclamada ao


pagamento de honorrios advocatcios, bem como de
despesas processuais e custas processuais.
O Reclamante pretende provar o acima exposto por todos
os meios em direito permitidos (art. 5, LVI, CF)
(documentos, testemunhas, vistorias etc.), com destaque,
em especial, para o depoimento da Reclamada, sob pena de
confisso (Sm. 74, TST).
D-se causa o valor de R$ ________
(________________).
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

1.12. MODELO DE RECLAMAO TRABALHISTA COM TUTELA


DE URGNCIA DE NATUREZA ANTECIPATRIA

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA ___ VARA


DE ________

(10 cm)
AMANDA SANTOS, [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [nome da me],
[data de nascimento], [domiclio fsico e eletrnico e-
mail], por seu advogado subscrito [nome e endereo
completo do advogado] [procurao anexa], vem, presena
de Vossa Excelncia, com fulcro no art. 840, caput e
1, da Consolidao das Leis do Trabalho, combinado com o
art. 319 do Cdigo de Processo Civil de 2015, propor a
presente RECLAMAO TRABALHISTA, pelo procedimento
ordinrio, em face de TICIO E CAIO LTDA., [n do CNPJ],
[n do CEI], [domiclio fsico e eletrnico e-mail],
pelos fundamentos de fato e de direito infra expostos:

1 CONCILIAO PRVIA
A exigncia do comparecimento junto Comisso de
Conciliao Prvia no procede visto que:

a) a formalidade prevista no art. 625-D


inconstitucional (art. 5, XXXV), conforme
entendimento do STF (ADINs 2.139 e 2.160);
b) a formalidade do art. 625-D, da CLT, fere o
princpio da igualdade (art. 5, caput, CF/88), j
que o demandado no sofre nenhuma sano material
ou processual pelo no comparecimento Comisso de
Conciliao Prvia;
c) o TST assim decidiu:

RECURSO DE REVISTA. SUBMISSO DA DEMANDA COMISSO DE


CONCILIAO PRVIA. INEXIGIBILIDADE. 1. O Excelso
Supremo Tribunal Federal, em recente julgamento de
medidas cautelares nas Aes Diretas de
os
Inconstitucionalidade n 2.139-DF e 2.160-DF, decidiu
que a ausncia de submisso da demanda Comisso de
Conciliao Prvia no impede o ajuizamento da
Reclamao Trabalhista, por fora do princpio do livre
acesso ao Poder Judicirio, insculpido no artigo 5,
XXXV, da Constituio (Informativo n 546 do STF, 11 a
15 de maio de 2009). 2. Precedentes da C. SBDI-1, no
mesmo sentido. EQUIPARAO SALARIAL. O Eg. Tribunal de
origem concluiu que foram preenchidos os requisitos do
artigo 461 da CLT. Assim, eventual modificao do
julgado demandaria o revolvimento de fatos e provas,
obstado pela Smula n 126 do TST. Recurso de Revista
no conhecido (TST 8 T. Proc. 3358/2007-513-09-
00.7 Rel Min Maria Cristina Irigoyen Peduzzi DEJT
4-9-2009).

2 DOS FATOS E FUNDAMENTOS


2.1. Do Contrato de Trabalho
A Reclamante foi contratada pela Reclamada em 17-12-
2005 para executar as tarefas de promotora de vendas.
Exercia suas funes das 8:00 s 17:00 de segunda-
feira a sexta-feira, com uma hora de intervalo, e aos
sbados das 8:00 s 12:00, totalizando, assim, 44 horas
semanais.
No dia 16-5-2016, a Reclamante, aps comentar com as
colegas de trabalho que estava grvida de dois meses,
veio a ser repreendida verbalmente pelo superior
hierrquico (Sr. Gustavo Massa), que a acusou de estar
atrapalhando o servio.
No dia 20-5-2016, a Reclamante foi dispensada de forma
injusta, no recebendo os seus direitos trabalhistas
rescisrios na ntegra. Recebeu to somente o saldo de
salrio (doc. 05 termo de resciso).
Recebeu como ltimo salrio o valor de R$ 1.000,00.

2.2. Da Estabilidade pela Condio de Gestante


Quando houve a dispensa sem justa causa em 20-5-2016,
a Reclamante estava grvida de dois meses.
A empregada grvida tem garantia de emprego a partir
da confirmao da gravidez e at cinco meses aps o parto
(art. 10, II, b, ADCT; Sm. 244, TST).
Portanto, a Reclamante dever ser reintegrada ao local
e funo que ocupava na empresa, alm de receber o
pagamento dos salrios pelo perodo de afastamento, e que
seja respeitado o seu direito estabilidade por todo o
perodo, com o direito aos salrios vencidos e vincendos
e com suas incidncias em frias, abono de frias, 13
salrio e FGTS (8%, a ser depositado).
Se a reintegrao se mostrar desaconselhvel (art.
496, CLT; Sm. 244, TST), que a estabilidade seja
convertida em pecnia, com o direito percepo dos
salrios desde o dia da dispensa e at o trmino da
estabilidade (art. 10, II, b, ADCT), com observncia dos
reajustes legais e normativos e com incidncia desse
perodo em frias, 13 salrio, abono de frias e FGTS +
40%.
Alm da converso da estabilidade em pecnia, a
Reclamante tambm ter direito percepo de: aviso-
prvio, 13 salrio proporcional de 2009 com a incluso
do aviso-prvio, frias proporcionais e abono com a
incluso do aviso-prvio, FGTS cdigo 01 + 40%, alm da
liberao do seguro-desemprego.

2.3. Da Tutela de Urgncia de Natureza


Antecipatria Reintegrao
Como j se verificou, a Reclamante, apesar do seu
estado gravdico, foi injustamente demitida de forma
imotivada.
Presentes os requisitos dos arts. 294, 300 e
seguintes, NCPC, isto , probabilidade do direito (aviso-
prvio do empregador doc. 03; exame de ultrassonografia
comprobatrio da gravidez doc. 04) e o fundado perigo
de dano (ou o risco ao resultado til do processo), o no
restabelecimento imediato do contrato de trabalho (status
quo ante) poder futuramente tornar a reintegrao da
Reclamante invivel.
Assim, a Reclamante requer a concesso liminar
inaudita altera pars de tutela antecipada para fins de
reintegrao ao emprego.
Requer ainda a fixao de multa diria em caso de
descumprimento da ordem judicial, no importe de R$ 100,00
por dia, em favor da Reclamante.

2.4. Da Multa do Artigo 477 da CLT


At a presente data, as verbas rescisrias no foram
pagas.
O art. 477, 6, da CLT estabelece que quando o
aviso-prvio indenizado, as verbas rescisrias devem
ser pagas em at dez dias aps o trmino do contrato.
Diante da violao do prazo legal para o pagamento dos
ttulos rescisrios, a Reclamante faz jus ao pagamento da
multa base de um salrio normal.
A multa solicitada em caso de no haver a
reintegrao.

2.5. Assistncia Judiciria Gratuita


A Reclamante pessoa humilde e encontra-se
desempregada, no estando em condies de arcar com as
despesas processuais, portanto, requer a concesso dos
benefcios da justia gratuita (art. 5, LXXIV, CF; arts.
14 e seguintes, Lei 5.584/70; Lei 7.115/83, art. 98,
NCPC).
De acordo com a Lei 7.115/83, no seu art. 1, caput, a
declarao pode ser firmada pelo prprio interessado ou
por procurador bastante (OJs 304 e 331, SDI-I) (art. 105,
NCPC).
A justia gratuita pode ser reconhecida em qualquer
fase processual (OJ 269, SDI-I) (art. 99, NCPC).
A declarao de pobreza (doc.) atende ao disposto na
legislao.

3 PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Requer-se a citao da Reclamada no endereo citado,
para que comparea em Juzo, em audincia designada por
Vossa Excelncia, e apresente sua defesa em audincia sob
pena de incorrer nos efeitos da revelia.
Requer-se a concesso de tutela de urgncia,
determinando a reintegrao imediata da Reclamante no
local e na funo anteriormente exercida, com fixao de
multa diria, em caso de descumprimento da obrigao, de
R$ 100,00, bem com a intimao da Reclamada para cincia
e cumprimento da deciso antecipatria.
A Reclamante espera a procedncia dos pedidos para:

a) declarar a nulidade do ato demissional e,


consequentemente, determinar a reintegrao no
local e na funo que ocupava na empresa;
b) pagamento dos salrios pelo perodo de afastamento
e com respeito ao seu direito estabilidade por
todo o perodo, observando-se os salrios vencidos
e vincendos e com suas incidncias em frias, abono
de frias, 13 salrio e FGTS (8%, a ser
depositado);
c) ad cautelam, se a reintegrao se mostrar
desaconselhvel (art. 496, CLT; Sm. 244, TST), a
converso da estabilidade em pecnia, com o
pagamento dos salrios desde a data da dispensa e
at o fim da garantia, com observncia dos
reajustes legais e normativos e com a incidncia
desse perodo em frias, 13 salrio, abono de
frias e FGTS + 40%, alm do pagamento das verbas
rescisrias: aviso-prvio, 13 salrio proporcional
de 2009 com a incluso do aviso-prvio, frias
proporcionais e abono, com a incluso do aviso-
prvio, FGTS cdigo 01 + 40%, alm da liberao do
seguro-desemprego;
d) multa do art. 477 da CLT.

Requer a concesso do benefcio da assistncia


judiciria gratuita.
A Reclamante pretende provar o acima exposto por todos
os meios em direito permitidos (art. 5, LVI, CF)
(documentos, testemunhas, vistorias etc.), com destaque,
em especial, para o depoimento da Reclamada, sob pena de
confisso (Sm. 74, TST).
Outrossim, requer a condenao da Reclamada ao
pagamento de honorrios advocatcios, bem como de
despesas processuais e custas processuais.
D-se causa o valor de R$ ________
(________________) .
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________
____________
1
O art. 2, 4, da Lei 5.584 foi recepcionado pela CF/88, sendo lcita a fixao do
valor da alada com base no salrio mnimo (Sm. 356, TST).
2
comum haver um funcionrio que faa a reduo a termo da reclamao verbal,
no sendo necessrio o interessado comparecer at a vara do trabalho.
3
A distribuio o meio de fixao de competncia quando h mais de um rgo
jurisdicional para conhecer o feito (art. 783, CLT; art. 284, NCPC).
4
Nas localidades no abrangidas pela jurisdio das varas do trabalho, os juzes de
direito so os responsveis pela administrao da Justia do Trabalho, observadas
as regras de jurisdio que lhes for determinada pela lei de organizao judiciria
local (art. 668, CLT).
5
Consultar Direito Processual do Trabalho, de Francisco Ferreira Jorge Neto e
Jouberto de Quadros Pessoa Cavalcante. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2015.
6
Juros representam o fator de remunerao dos crditos trabalhistas em face da
situao de mora do empregador, bem como para remunerar o prprio capital, que
representado pelos direitos reconhecidos em juzo. De acordo com a OJ 400,
SDI-I, os juros de mora decorrentes do inadimplemento de obrigao de pagamento
em dinheiro no integram a base de clculo do imposto de renda,
independentemente da natureza jurdica da obrigao inadimplida, ante o cunho
indenizatrio conferido pelo art. 404, CC, aos juros de mora. Os juros so devidos
a partir do ajuizamento da ao trabalhista (art. 883, CLT). Atualmente, o
percentual dos juros de 1% ao ms, aplicados pro rata die, ainda que no
explicitados na sentena ou termo de conciliao (art. 39, 1, Lei 8.177/91). Os
juros no so capitalizados. Os antigos percentuais eram: (a) 0,5% ao ms (forma
simples) (art. 1.062, CC 1916); (b) 1% ao ms (forma capitalizada), no perodo de
3/87 at 2/91, de acordo com o Dec.-lei 2.322/87 e Sm. 307 do TST. Os juros
devem incidir sobre o crdito atualizado (Sm. 200, TST), contudo, os juros de
mora decorrentes do inadimplemento de obrigao de pagamento em dinheiro no
integram a base de clculo do imposto de renda, independentemente da natureza
jurdica da obrigao inadimplida, ante o cunho indenizatrio conferido pelo art.
404, CC, aos juros de mora (OJ 400, SDI-I). Aps o advento do CC de 2002 (Lei
10.406/02), para os crditos trabalhistas, surgiu o entendimento de que a taxa de
juros a ser aplicvel seria a SELIC, pela norma mais benfica (art. 407). A posio
doutrinria no a mais correta na medida em que a legislao trabalhista
explcita quanto matria (art. 39, 1, Lei 8.177/91). A antiga redao do art. 1-
F, da Lei 9.494/97, indicava que nas condenaes impostas Fazenda Pblica para
pagamento de verbas remuneratrias devidas a servidores e empregados pblicos,
os juros de mora no poderiam ultrapassar o percentual de 6% ao ano. Em 25-4-
2007, o TST fixou o entendimento de que so aplicveis Fazenda Pblica, os
juros de mora de 0,5%, procedendo-se adequao do montante da condenao a
essa limitao legal, ainda que em sede de precatrio (OJ 7, TP). Atualmente,
independentemente de sua natureza e para fins de atualizao monetria,
remunerao do capital e compensao da mora, nas condenaes impostas
Fazenda Pblica haver a incidncia uma nica vez, at o efetivo pagamento, dos
ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados caderneta (art. 1-F, Lei
9.494/97, com a nova redao dada pela Lei 11.960/09). Em 24.5.2011, a OJ 7 do
TST passou a ter a seguinte redao: I Nas condenaes impostas Fazenda
Pblica, incidem juros de mora segundo os seguintes critrios: a) 1% (um por
cento) ao ms, at agosto de 2001, nos termos do 1 do art. 39 da Lei n 8.177,
de 1.3.1991; b) 0,5% (meio por cento) ao ms, de setembro de 2001 a junho de
2009, conforme determina o art. 1-F da Lei n 9.494, de 10.9.1997, introduzido
pela Medida Provisria n 2.180-35, de 24.8.2001; II A partir de 30 de junho
de 2009, atualizam-se os dbitos trabalhistas da Fazenda Pblica, mediante a
incidncia dos ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados
caderneta de poupana, por fora do art. 5 da Lei n 11.960, de 29.6.2009. III
A adequao do montante da condenao deve observar essa limitao legal,
ainda que em sede de precatrio.
No caso de condenao contra a Fazenda Pblica, como devedora subsidiria,
pelas obrigaes trabalhistas devidas pela empregadora principal, no se tem o
benefcio da limitao dos juros. Nessa hiptese, ser observado o percentual de
1% ao ms de forma simples (OJ 382, SDI-I). Nas condenaes por dano moral, os
juros incidem desde o ajuizamento da ao, nos termos do art. 883 da CLT (Sm.
439, TST).
7
Para fins de atualizao monetria, a poca prpria surge da exigibilidade do
crdito, ou seja, do momento em que a obrigao contratual trabalhista no
adimplida. O art. 39 da Lei 8.177/91 determina que os dbitos trabalhistas de
qualquer natureza, quando no satisfeitos pelo empregador, sero atualizados nas
pocas prprias definidas em lei, acordo ou conveno coletiva, sentena
normativa ou clusula contratual. A poca prpria legal: quando o pagamento
houver sido estipulado por ms, dever ser efetuado, o mais tardar, at o quinto dia
til subsequente ao vencido (art. 459, 1, CLT; Sm. 381, TST). Se os salrios
so pagos antes do prazo previsto no art. 459 da CLT, por imposio normativa
(conveno coletiva, acordo coletivo de trabalho, sentena normativa) ou clusula
contratual, a poca prpria deve observar o referido momento, por ser uma
condio mais benfica, a qual adere ao contrato individual de trabalho. Outras
pocas prprias legais: (a) verbas rescisrias o 1 dia til ou o 10 dia aps o
trmino do contrato de trabalho (art. 477, 6, CLT); (b) 13 salrio (na vigncia
do contrato) 1 parcela (30 de novembro ou a data em que a empresa costuma
pag-la ao empregado); 2 parcela (20 de dezembro) (art. 1, Lei 4.749/65); (c)
frias e abono (na vigncia do contrato) 2 dia antes do incio do respectivo
perodo de gozo (art. 145, caput, CLT). Nas condenaes por dano moral, a
atualizao monetria devida a partir da data da deciso de arbitramento ou de
alterao do valor (Sm. 439, TST).
8
Atualmente discutvel a definio do ndice de atualizao monetria dos dbitos
trabalhistas, em decorrncia da regra prevista no art. 39 da Lei 8.177/91, que o
vincula variao da Taxa Referencial TR, tambm utilizada para o
reajustamento dos depsitos efetuados em Cadernetas de Poupana. A matria foi
objeto de deciso proferida pelo STF, ao analisar nos autos das Aes Diretas de
Inconstitucionalidade 4357, 4372, 4400 e 4425, a alegao de
inconstitucionalidade da regra inserida no art. 100, CF, por fora da EC 62, no seu
12, quanto expresso ndice oficial de remunerao bsica da caderneta de
poupana nele contida. No ms de maio de 2015, no julgamento da Ao Cautelar
3764 MC/DF, o STF, com base na deciso proferida nas ADIs acima citadas,
afastou a aplicao da TR como ndice de correo monetria. Nos autos do RR
479-60.2011.5.04.0231 (incidente de uniformizao de jurisprudncia), o TST,
pelo fenmeno do arrastamento, decidiu pela declarao da inconstitucionalidade
da expresso equivalentes TRD contida no caput do art. 39 da Lei 8.177/91,
que define a TR como ndice de atualizao monetria dos crditos trabalhistas,
por no refletir a efetiva recomposio da perda resultante da inflao. Assim, a
princpio, deveriam ser observados os efeitos modulatrios da deciso para
fixao do ndice, ou seja, o novo ndice (IPCA-E) deveria ser observado a partir
de 30 de junho de 2009, desde que no tivessem sido efetuados pagamentos nos
autos. Nos autos da RC 22012, ajuizada pela Federao Nacional dos Bancos
(FENABAN) em face do Tribunal Superior do Trabalho, a FENABAN requereu o
deferimento de medida cautelar para: a) suspender integralmente a eficcia da r.
deciso reclamada, suspendendo-se a aplicao erga omnes e ordenando-se o
pronto recolhimento da tabela de correo expedida pelo Conselho Superior da
Justia do Trabalho; b) suspender ao menos a eficcia da deciso na parte em que
modulou os seus efeitos, que devem retroagir a junho de 2009, observando-se a
data da publicao do acrdo, isto , 14.08.2015; c) suspender ao menos a
eficcia da deciso na parte em que ordenou a sua aplicao a todas as execues
em curso, especialmente aquelas em que h coisa julgada prevendo a correo
monetria nos termos da Lei 8.177/91; d) suspender ao menos a eficcia da deciso
no captulo em que fixou como novo ndice de correo monetria o IPCAE, tendo
em vista a ausncia de base legal para a fixao de ndice diferente do previsto na
Lei n. 8.177/91. O Ministro Dias Toffoli deferiu liminar para suspender os efeitos
de deciso proferida pelo TST na Arguio de Inconstitucionalidade 479-
60.2011.5.04.0231, que determinou a substituio dos ndices de correo
monetria aplicada aos dbitos trabalhistas, suspendendo os efeitos da deciso
reclamada e da tabela nica editada pelo CSJT em ateno ordem nela contida,
sem prejuzo do regular trmite da Ao Trabalhista 0000479-60.2011.5.04.0231.
De acordo com a liminar, a deciso do TST extrapolou o entendimento fixado pelo
STF no julgamento das Aes Diretas de Inconstitucionalidade (ADIs) 4357 e
4425, relativas sistemtica de pagamento de precatrios introduzida pela EC
62/09. Alm disso, a alterao da correo monetria determinada pelo TST
atingiu no s o caso concreto, mas todas as execues em curso na Justia
trabalhista, pois na mesma deciso o Tribunal decidiu oficiar ao Conselho Superior
da Justia do Trabalho (CSJT) para providenciar a ratificao da tabela nica da
Justia do Trabalho. O Ministro Dias Toffoli destacou que a tabela em questo
possui carter normativo geral e tem o condo de esvaziar a fora normativa do
artigo 39 da Lei 8.177/91, o qual fixou a TRD para a correo de dbitos
trabalhistas. O Ministro afirmou ainda que a posio adotada pelo TST usurpou a
competncia do STF para decidir, como ltima instncia, controvrsia com
fundamento na Constituio Federal, uma vez que o referido dispositivo da Lei
8.177/91 no foi apreciado pelo Supremo em sede de controle concentrado de
constitucionalidade ou mesmo submetido sistemtica da repercusso geral. Por
fim, destacou que a deciso do STF nas ADIs sobre o regime de precatrios no
alcanou a hiptese tratada pelo TST, relativa a dbitos trabalhistas, mas to
somente dbitos da Fazenda Pblica.
9
A Smula 219, TST, estabelece que: (a) Na Justia do Trabalho, a condenao ao
pagamento de honorrios advocatcios no decorre pura e simplesmente da
sucumbncia, devendo a parte, concomitantemente: (1) estar assistida por sindicato
da categoria profissional; (2) comprovar a percepo de salrio inferior ao dobro
do salrio mnimo ou encontrar-se em situao econmica que no lhe permita
demandar sem prejuzo do prprio sustento ou da respectiva famlia (art. 14, 1,
da Lei 5.584/70); (b) cabvel a condenao ao pagamento de honorrios
advocatcios em ao rescisria no processo trabalhista; (c) so devidos os
honorrios advocatcios nas causas em que o ente sindical figure como substituto
processual e nas lides que no derivem da relao de emprego; (d) na ao
rescisria e nas lides que no derivem de relao de emprego, a responsabilidade
pelo pagamento dos honorrios advocatcios da sucumbncia submete-se
disciplina dos arts. 85, 86, 87 e 90 do NCPC; (e) em caso de assistncia judiciria
sindical, revogado o art. 11 da Lei 1.060/50 (art. 1.072, III, NCPC), os honorrios
advocatcios assistenciais so devidos entre o mnimo de 10 % e o mximo de 20%
sobre o valor da condenao, do proveito econmico obtido ou, no sendo possvel
mensur-lo, sobre o valor atualizado da causa (art. 85, 2, NCPC); (f) nas causas
em que a Fazenda Pblica for parte, aplicar-se-o os percentuais especficos de
honorrios advocatcios contemplados no Cdigo de Processo Civil.
Pela aplicao subsidiria do Cdigo Civil (art. 8, CLT), ou seja, por decorrncia
direta do princpio da restituio integral, quando o trabalhador tem despesas com
honorrios advocatcios, h julgados que reconhecem o seu direito restituio de
tais despesas (arts. 389 e 404, CC). Contudo, a jurisprudncia do TST pela
rejeio do pedido de indenizao pelos honorrios advocatcios contratuais.
Para as demandas em que se discute a indenizao por danos morais e materiais
decorrentes de acidente de trabalho ou de doena profissional, remetidas Justia
do Trabalho, aps ajuizamento na Justia Comum, antes da vigncia da EC 45/04,
decorre da mera sucumbncia, nos termos do art. 85 do NCPC, no se sujeitando
aos requisitos da Lei 5.584/70 (OJ 421, SDI-I).
10
Aes universais so as que versam sobre coisas coletivas de fato (rebanho,
gneros reunidos num armazm) ou de direito (coisas corpreas ou incorpreas
que, reunidas, formam um patrimnio, uma herana).
11
Consultar Direito Processual do Trabalho. 7. ed. Francisco Ferreira Jorge Neto e
Jouberto de Quadros Pessoa Cavalcante. So Paulo: Atlas, 2015.
12
Pela Sm. 481, STJ, faz jus ao benefcio da justia gratuita a pessoa jurdica com
ou sem fins lucrativos que demonstrar sua impossibilidade de arcar com os
encargos processuais.
13
RECURSO ORDINRIO EM AGRAVO REGIMENTAL EM MANDADO DE
SEGURANA. EXTINO DO PROCESSO SEM RESOLUO DO MRITO.
PARGRAFO NICO DO ART. 284 DO CPC. RESTRIO AO
INADIMPLEMENTO DE DILIGNCIA DETERMINADA. INCIDNCIA DA
COMPREENSO DEPOSITADA NA SMULA 263 DO TST. A diretriz da
Smula 263 desta Corte clara no sentido de que, salvo nas hipteses do art. 295
do CPC, o indeferimento da petio inicial, por encontrar-se desacompanhada de
documento indispensvel propositura da ao ou no preencher outro requisito
legal, somente cabvel se, aps intimada para suprir a irregularidade em 10 (dez)
dias, a parte no o fizer. Depreende-se que o indeferimento da petio inicial, com
a extino do processo sem resoluo de mrito, por ausncia de pressuposto de
constituio e de desenvolvimento vlido e regular (CPC, art. 267, IV), somente
possvel na hiptese de o relator conceder prazo para se sanar o vcio detectado e
a parte no o atender. Para a hiptese em apreo, a parte no atendeu ao comando
para que apresentasse o endereo da litisconsorte com o fim de se concretizar a
citao. Recurso ordinrio conhecido e desprovido (TST RO 0005173-
46.2012.5.15.0000 Rel. Min. Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira DJe 3-
10-2014 p. 138).
INDEFERIMENTO DA PETIO INICIAL. AUSNCIA DE CONCESSO DE
PRAZO PARA EMENDA. SMULA 263 DO TST. NULIDADE DA DECISO. O
indeferimento da petio inicial ou de pedido somente cabvel se, aps intimada
para suprir a irregularidade, a parte no o fizer. Sentena que se anula com a
devoluo dos autos origem para concesso de prazo para emenda. Recurso
conhecido. Sentena anulada com a devoluo dos autos origem (TRT 16 R.
RO 0078300-39.2012.5.16.0016 Rel Solange Cristina P. de Castro DJe 24-6-
2014 p. 12).
2.1. FUNDAMENTO JURDICO

O CPC/2015 (arts. 294 a 311) trata da tutela provisria de forma


diversa daquela encontrada no CPC/73 (arts. 273 e 461). Alm disso, com
a nova sistemtica legal, a ao cautelar autnoma (arts. 796 e ss., CPC/73)
deixa de existir.
Considerando o novo regramento processual civil e a necessidade do
TST se posicionar, ainda que no de forma exaustiva, sobre a aplicao de
vrias regras e de institutos disciplinados pelo CPC ao processo do
trabalho, foi editada a IN 39, de 15-3-2016. Nesse aspecto, o TST
entendeu aplicvel ao processo do trabalho os arts. 294 a 311, NCPC (art.
3, VI, IN 39).
A CLT prev a concesso de tutela provisria em casos especficos
(art. 659, IX e X).

2.2. APLICABILIDADE AO PROCESSO DO TRABALHO


No mbito da CLT, tem-se a previso expressa da concesso de
medidas de urgncia para tornar sem efeito transferncia (art. 469, CLT)
considerada abusiva e para determinar a reintegrao de dirigente sindical
estvel afastado, suspenso ou dispensado pelo empregador (art. 659, IX e
X).
Nas demais situaes, o reclamante dever invocar o regramento
processual civil (art. 294 e ss., NCPC). Isso poder ocorre em situaes
como: (a) reintegrao de empregado estvel (legal, normativa ou
contratual), com a fixao de multa diria; (b) levantamento dos depsitos
fundirios por alvar judicial; (c) levantamento do seguro-desemprego por
alvar judicial; (d) anotao do contrato de trabalho na CTPS; (e)
anotao de baixa ou retificaes na CTPS; (f) anotao de evoluo
salarial na CTPS; (g) fixao de multas, em dissdios coletivos, para que
os grevistas mantenham parte dos servios em caso dos servios ou
atividades essenciais (art. 11, Lei 7.783/89) etc.
O art. 3, VI, da IN 39/16, do TST, determina que os arts. 294 a 311,
NCPC, so aplicveis ao processo trabalhista.

2.3. TUTELA PROVISRIA E SUAS ESPCIES

Dentro da nova sistemtica legal, a tutela provisria pode ser de


urgncia (de natureza cautelar ou antecipatria) ou de evidncia (arts. 294
e ss., NCPC).
A tutela provisria de urgncia (de natureza cautelar ou antecipatria)
ser requerida em carter antecipatrio (em relao ao judicial) ou
incidental (no curso da ao).
Concedida a tutela provisria, a mesma conserva sua eficcia na
pendncia do processo, mas pode ser revogada ou modificada a qualquer
momento. Em regra, a tutela provisria conservar a eficcia durante o
perodo de suspenso do processo (art. 296, NCPC).
O juiz poder determinar as medidas que considerar adequadas para
efetivao da tutela provisria (art. 297, NCPC). A efetivao da tutela
provisria observar as normas referentes ao cumprimento provisrio da
sentena, no que couber.

2.4. COMPETNCIA JURISDICIONAL


A tutela provisria, incidental ou antecedente, pretendida deve
observar os limites da competncia material da Justia do Trabalho (art.
114, CF).1
Como regra, a tutela provisria ser requerida ao juzo da causa e,
quando antecedente, ao juzo competente para conhecer do pedido
principal, observando os critrios de fixao de competncia territorial
(art. 651, CLT).
Caso o processo j esteja no tribunal, o requerimento de tutela
provisria dever ser feito ao relator do processo (OJ 68, SDI-II).

2.5. TUTELA PROVISRIA DE URGNCIA

A tutela de urgncia (natureza cautelar ou antecipatria) ser concedida


quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do direito
(fumus boni iuris) e o perigo de dano ou o risco ao resultado til do
processo (periculum in mora) (art. 300, NCPC).
A tutela de urgncia pode ser concedida liminarmente ou aps
justificao prvia (audincia).
A tutela de urgncia de natureza cautelar pode ser efetivada mediante
arresto, sequestro, arrolamento de bens, registro de protesto contra
alienao de bem e qualquer outra medida idnea para assegurao do
direito (art. 301, NCPC).

2.5.1. Tutela de urgncia de natureza cautelar

2.5.1.1. Tutela cautelar e sua finalidade


Os rgos jurisdicionais, enquanto no decidem uma lide de forma
definitiva, dispem de meios eficazes para que possam assegurar a
permanncia ou conservao do estado das pessoas, coisas e provas de
modo que as futuras decises jurisdicionais no se tornem incuas.
Na vigncia do CPC/73, no ocorrendo a prestao da tutela
jurisdicional imediatamente, existia a figura da ao cautelar (ao
autnoma), cuja finalidade nica era garantir a efetividade dos processos
de conhecimento e de execuo (funo auxiliar e subsidiria ao processo
principal). Apesar disso, existiam alguns processos considerados
cautelares, mas possuam cunho satisfativo (ex. busca e apreenso de
filhos).
O processo cautelar era considerado um tertium genus, ao lado do
processo de conhecimento e de execuo (autnomo), e podia ser
instaurado de forma preparatria ou no curso do processo principal
(incidental).
O processo cautelar tinha as seguintes caractersticas:
instrumentalidade (instrumento de realizao do processo principal
instrumento do instrumento, o que no descaracteriza sua autonomia),
temporariedade (no dura para sempre), revogabilidade (possibilidade de
revogao diante de uma nova realidade ou alterao das condies que
ensejaram a concesso da medida), modificabilidade (possibilidade de
modificao diante de uma nova necessidade) e fungibilidade
(admissibilidade de substituio por cauo; substituio de cautelar
nominada por inominada).
Pela sistemtica do CPC/73, as medidas cautelares podiam ser de dois
tipos: as cautelares nominadas (ou tpicas) e as inominadas (ou atpicas),
sendo que as primeiras dizem respeito quelas expressamente tratadas pelo
legislador processual civil, como arresto e sequestro, e estas, mesmo sem
tratamento legal expresso, eram concedidas com fundamento no poder
geral de cautela do juiz para garantir a eficcia do processo principal.
Com o CPC/2015, no existe mais a ao cautelar (ao autnoma),
contudo, o instituto foi mantido como tutela provisria de natureza
cautelar.
2.5.1.2. Tutela cautelar e medida liminar

Medida cautelar (tutela cautelar) todo provimento jurisdicional que


visa assegurar a efetividade de uma futura deciso jurisdicional, a qual
geralmente concedida no processo cautelar, de forma liminar ou no,
mas que tambm pode ser encontrada no processo de conhecimento, de
execuo ou especiais, como no caso do mandado de segurana, interdito
possessrio etc.
A CF prev a possibilidade de medida cautelar na ao direta de
inconstitucionalidade (art. 102, I, p, CF; arts. 10 a 12, Lei 9.868/99).
possvel a concesso de medida liminar no mandado de segurana
(Lei 12.016/09), na ao popular (Lei 4.717/65) e na ao civil pblica (Lei
7.347/85).
Frise-se que a medida cautelar (tutela cautelar) no tem o mesmo
significado de medida liminar, a qual representa uma deciso prima
facie no processo, mas pode ter um cunho antecipatrio (satisfativo) e no
cautelar. Ademais, a tutela cautelar pode ser deferida no curso do processo
de conhecimento ou execuo.

2.5.1.3. Objeto da tutela provisria de natureza cautelar

A tutela cautelar pode compreender: (a) medidas de impedimento


provvel mutao da situao (sequestro, antecipao de prova, exibio
de documento); (b) medidas de eliminao de mutao j ocorrida na
situao ftica (atentado, busca e apreenso etc.); (c) medidas de
antecipao de provvel ou possvel mutao da situao.
Atendidos os requisitos legais, a tutela de urgncia de natureza cautelar
pode ser efetivada mediante arresto, sequestro, arrolamento de bens,
registro de protesto contra alienao de bem e qualquer outra medida
idnea para assegurao do direito (art. 301, NCPC).

2.5.1.3.1. Modelo de requerimento de tutela provisria em


carter incidental modelo genrico
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA MM. 99 VARA DO
TRABALHO DE SO PAULO

(10 cm)
Processo n ________
ALINE SANTOS, j qualificada nos autos, por seu
advogado, vem, presena de Vossa Excelncia, requerer a
CONCESSO DE TUTELA PROVISRIA DE NATUREZA CAUTELAR EM
CARTER INCIDENTAL COM PEDIDO LIMINAR INAUDITA ALTERA
PARTE, nos termos dos arts. 301 e 303, NCPC, em face de
TECELAGEM VIRGLIA RODRIGUES ALVES DE CARVALHO PINTO
LTDA., pelas razes de fato e direito que passa a expor.

1. Do Contrato de Trabalho e da Reclamao


Trabalhista
A Requerente trabalhou para a Requerida no perodo de
1-8-2000 a 30-4-2014, quando teve seu contrato de
trabalho rescindido por iniciativa do empregador (doc.
anexo).
No exerccio do direito de ao, ingressou em juzo
postulando seus direitos trabalhistas, entre eles, horas
extras, diferenas salariais e adicional de insalubridade
(doc. anexo).
A reclamao trabalhista tramita perante a 99 Vara do
Trabalho de So Paulo (processo n _____), atualmente,
aguardando a finalizao do laudo pericial (adicional de
insalubridade) (doc. anexo).

2. Da Fraude de Execuo
No curso da reclamao trabalhista estimada em R$
200.000,00, a Requerida est dilapidando seu patrimnio,
com a venda de maquinrios e outros bens que pudessem
garantir o efetivo cumprimento da futura deciso
trabalhista, a tal ponto de ficar em estado de
insolvncia (art. 792, IV, NCPC).
Acrescente-se que na ltima semana, a Requerida
dispensou mais de 50 empregados, como foi noticiado no
Jornal O Dirio (doc. anexo).

3. Da Concesso de Medida Liminar


Pela simples anlise da documentao constante dos
autos e das provas que se pretende produzir em audincia
de justificao, notamos que a Requerida est praticando
atos que impediro a efetivao da tutela jurisdicional
do Estado, vez que se encontrar desprovida de patrimnio
(periculum in mora).
Alm disso, no caso concreto, pela leitura das peas
processuais constantes da reclamao trabalhista, salta
aos olhos o direito que a Requerente tem aos crditos
trabalhistas pleiteados.
Assim, requer a concesso de medida liminar, inaudita
altera parte, para suspender os efeitos jurdicos das
alienaes do maquinrio e de outros bens realizados na
ltima semana, bem como a determinao de todas as
medidas necessrias para seu cumprimento.

4. Do Pedido e dos Requerimentos


Ante o exposto, espera a concesso de medida liminar,
inaudita altera parte, para suspender os efeitos
jurdicos das alienaes do maquinrio e de outros bens
realizados na ltima semana, bem como a determinao de
todas as medidas necessrias para seu cumprimento.
Caso julgue necessrio, requer a designao de
audincia de justificao, em carter de urgncia, com o
objetivo exclusivo de comprovar as alienaes realizadas
pela Requerida.
Pretende-se provar o alegado por todos os meios em
Direito permitidos (art. 5, LVI, CF) (documentos,
testemunhas, vistorias etc.).
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

2.5.1.3.2. Arresto

O arresto a medida judicial que visa garantir a execuo judicial


futura por quantia certa pela apreenso de bens do devedor. A tutela de
arresto tambm possvel em outras situaes previstas pelo legislador,
como ocorre no arresto de bens de administradores do conselho fiscal de
instituies financeiras em interveno, liquidao extrajudicial ou
falncia (arts. 45 a 49, Lei 6.024/74), no caso de executivos fiscais (arts. 7
e 14, Lei 6.830/80), arresto de bens do acusado para assegurar a reparao
do dano ex delicto (arts. 136 e 137, CPP) etc.
Apesar do legislador no mencionar expressamente, a concesso da
medida depende de prova literal da dvida lquida e certa (fumus boni
iuris), admitindo-se a sentena lquida ou ilquida que ainda esteja
pendente de recurso ou de homologao, condenando o devedor no
pagamento de dinheiro ou de prestao que em dinheiro possa converter-
se. Os ttulos executivos extrajudiciais previstos na CLT (termo de ajuste
de conduta firmado perante o Ministrio Pblico do Trabalho e o termo
conciliatrio firmado na Comisso de Conciliao Prvia) demonstram a
comprovao de dvida lquida e certa.

2.5.1.3.2.1. Modelo de requerimento de tutela provisria em


carter antecedente medida de arresto

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO


DE ________

(10 cm)
PEDRO BARRETO [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [data de
nascimento], [nome da me], [endereo fsico e
eletrnico], por seu advogado [nome completo], o qual
receber as intimaes e notificaes [endereo fsico e
eletrnico], vem, presena de Vossa Excelncia,
requerer a CONCESSO TUTELA DE PROVISRIA DE NATUREZA
CAUTELAR EM CARTER ANTECEDENTE DE ARRESTO COM PEDIDO
LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE, nos termos dos arts. 301 e
303, NCPC, em face de DIRIO DE BAURU LTDA. [n do CNPJ],
[n do CEI], [endereo fsico e eletrnico], pelas razes
de fato e direito que passa a expor.

1. Dos Fatos e Fundamentos Jurdicos


O Requerente trabalhou para o Requerido no perodo de
1-8-1989 a 30-4-2016, na funo de jornalista, regido
pela CLT, bem como no Dec.-lei 972, de 17-10-1969, e o
seu Regulamento Decreto 83.284, de 13-3-1979 (doc.
anexo).
Aps a extino do contrato de trabalho, diante da
violao de direitos trabalhistas, as Partes, devidamente
acompanhadas por seus advogados, se conciliaram perante a
Comisso de Conciliao Prvia do Sindicato dos
Trabalhadores (14-5-2016), nos seguintes termos: (a) o
Requerido pagar ao Requerente o valor de R$ 100.000,00
(cem mil reais); (b) o valor ser pago em 20 parcelas de
R$ 5.000,00 (cinco mil) cada uma, a ser paga todo dia 10
de cada ms a partir de junho/2014; (c) em caso de no
cumprimento, haver o vencimento automtico das parcelas
vincendas, acrescidas de multa de 30% sobre o valor
devido; (d) o Requerente d total e plena quitao a
todas as verbas do contrato de trabalho, nada mais
podendo reclamar (termo de conciliao anexo).
At a presente data, a Requerente vem cumprindo suas
obrigaes com o Requerente.
Ocorre que, no ltimo domingo, o Requerido anunciou
nos jornais de circulao na Regio de Bauru que os
scios remanescentes, aps a retirada de dois outros
scios, esto vendendo o Jornal e suas instalaes (doc.
anexo).
A situao financeira instvel e delicada pela qual
passa o Requerido de conhecimento de todos na Regio,
inclusive pela existncia de protestos cartorrios de
ttulos de fornecedores (doc. anexo) e aes de cobrana
(doc. anexo).
Diante disso, considerando o estado de insolvncia que
envolve o Requerido, requer a concesso do arresto de
bens necessrios e suficientes para cumprimento integral
das obrigaes constantes do termo firmando pelas Partes
perante a Comisso de Conciliao Prvia.

2. Da Liminar Inaudita Altera Parte


Considerando a existncia da prova literal da dvida
lquida e certa, bem como da prova documental
demonstrando o estado de insolvncia do Requerido, requer
a concesso de medida liminar inaudita altera parte para
determinar o arresto de bens necessrios e suficientes
para o cumprimento integral das obrigaes de natureza
trabalhista.
Outrossim, caso julgue necessrio, os bens arrestados
devero ser removidos.

3. Dos Pedidos e Requerimentos


Ante o exposto, espera o regular processamento do
presente requerimento de tutela provisria antecedente de
arresto, com a citao do Requerido, para que comparea
em Juzo, em audincia designada por Vossa Excelncia, e
apresente sua defesa em audincia sob pena de incorrer
nos efeitos da revelia.
Espera a concesso de medida liminar, inaudita altera
parte, para determinar o arresto de bens que sejam
necessrios e suficientes para o cumprimento da obrigao
trabalhista.
Caso se mostre necessrio, os bens arrestados devero
ser removidos.
A fim de demonstrar os requisitos da medida cautelar,
requer a designao de audincia de justificao.
Requer a intimao do Requerido da medida cautelar
concedida inaudita altera parte.
D-se causa o valor de R$ ________
(_______________).
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

2.5.1.3.3. Sequestro

A tutela provisria de natureza cautelar de sequestro visa apreenso


de bem determinado para assegurar a efetividade de futura execuo para
a entrega da coisa (certa).
O CPC/73 (art. 822) previa expressamente que, diante do requerimento
da parte, o juiz pode determinar o sequestro de: (a) bens mveis,
semoventes ou imveis, quando lhes for disputada a propriedade ou a
posse, havendo fundado receio de rixas ou danificaes; (b) frutos e
rendimentos do imvel reivindicando, se o ru, depois de condenado por
sentena ainda sujeita a recurso, os dissipar; (c) bens do casal, nas aes
de desquite e de anulao de casamento, se o cnjuge os estiver
dilapidando; etc.

2.5.1.3.3.1. Modelo de requerimento de tutela provisria em


carter antecedente medida de sequestro

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO


DE ________
(10 cm)
DOMINGOS PORTELA ARTE EM MADEIRA LTDA. [n do CNPJ],
[n do CEI], [endereo fsico e eletrnico], por seu
advogado [nome completo], o qual receber as intimaes e
notificaes [endereo fsico e eletrnico], vem,
presena de Vossa Excelncia, requerer a CONCESSO DE
TUTELA PROVISRIA DE NATUREZA CAUTELAR EM CARTER
ANTECEDENTE DE SEQUESTRO COM PEDIDO LIMINAR INAUDITA
ALTERA PARTE, nos termos dos arts. 301 e 303, NCPC, em
face de TALES CAVALCANTE SANTOS [nacionalidade], [estado
civil], [profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo
expedidor], [n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT],
[data de nascimento], [nome da me], [endereo fsico e
eletrnico], pelas razes de fato e direito que passa a
expor.

1. Dos Fatos e Fundamentos Jurdicos


O Requerido trabalhou, regido pela CLT, para a
Requerente, na funo de marceneiro, no perodo de 1-7-
2000 a 1-4-2016 (doc. anexo).
Na funo de marceneiro, o Requerido era responsvel
pela montagem de guarda-roupas, estantes etc. na
residncia e escritrio de clientes, alm disso, era
responsvel pelo trabalho de dois outros ajudantes.
No dia 1-4-2016, o Requerido telefonou para a
Requerente e informou a ruptura unilateral do contrato de
trabalho (pedido de demisso), alegando motivos
particulares.
Informou tambm que naquela semana compareceria
empresa para fazer os acertos e devolver a caixa de
ferramentas importadas da Argentina, com 200 peas, da
Marca KLP, modelo 12WR, no valor aproximado de R$
50.000,00 (nota fiscal anexa).
No dia 10-4-2016 (ltima 5 feira), o Requerido
compareceu empresa para entregar pedido formal de
demisso (doc. anexo), fazer os acertos das verbas
trabalhistas e dar baixa na CTPS.
Quando indagado sobre a caixa de ferramentas,
alterando a conversa anterior, alegou que comprou a caixa
de ferramentas do ex-scio (sr. Robson Cruso), sem,
contudo, apresentar qualquer prova disso.
Com o justo receio de que o Requerido possa vender ou
danificar as ferramentas, requer o sequestro da caixa de
ferramentas, determinando a remoo da mesma e que a
Requerente fique como depositrio da mesma.

2. Da Liminar Inaudita Altera Parte


Considerando tratar-se de bem mvel, apesar da dvida
existente sobre sua legtima propriedade, o Requerente
possui a nota fiscal de compra e o receio justo de
extravio e danificaes, requer a concesso de medida
cautelar inaudita altera parte para determinar o
sequestro da caixa de ferramentas descrita, com sua
remoo imediata e em depsito com o Requerente.

3. Dos Pedidos e Requerimentos


Ante o exposto, espera o regular processamento do
requerimento de tutela antecipada de natureza cautelar em
carter antecedente, com a citao do Requerido, para que
comparea em Juzo, em audincia designada por Vossa
Excelncia, e apresente sua defesa em audincia sob pena
de incorrer nos efeitos da revelia.
Espera a concesso de medida liminar, inaudita altera
parte, para determinar o sequestro da caixa de
ferramentas importadas da Argentina, com 200 peas, da
Marca KLP, modelo 12WR, no valor aproximado de R$
50.000,00 (nota fiscal anexa), com a remoo do bem e
depsito com o Requerente.
A fim de demonstrar os requisitos da medida cautelar,
requer a designao de audincia de justificao.
Requer a intimao do Requerido da medida cautelar
concedida inaudita altera parte.
Pretende-se provar o alegado por todos os meios em
Direito permitidos (art. 5, LVI, CF) (documentos,
testemunhas, vistorias etc.).
D-se causa o valor de R$ ________
(_______________).
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

2.5.1.3.4. Busca e apreenso

A tutela antecipada de natureza cautelar de busca e a apreenso pode


envolver pessoas (menores de idade ou interditos) ou coisas de qualquer
tipo, podendo por meio dela se resguardar a produo de prova
documental (apreenso de quaisquer papis) ou da prova pericial que da
apreenso desses documentos ou de outras coisas mveis (livros
comerciais, o bem destrudo) dependa para se realizar.2
O sistema jurdico prev ainda a busca e apreenso de bens alienados
fiduciariamente, com natureza satisfativa (Dec.-lei 911/69).
Na vigncia do CPC/73, Sergio Pinto Martins defendia,3 a busca e
apreenso poder ocorrer na execuo, mas no como medida
cautelar. Da mesma forma Wagner Giglio e Claudia Giglio4 se
posicionam.
Esto com a razo Wilson de Souza Campos Batalha e Manoel Antonio
Teixeira Filho, que a admitem no processo de trabalho, exclusivamente,
sobre coisas.

2.5.1.3.4.1. Modelo de requerimento de tutela provisria em


carter antecedente medida de busca e apreenso
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO
DE ________

(10 cm)
MARIA BARRETO [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [data de
nascimento], [nome da me], [endereo fsico e
eletrnico], por seu advogado [nome completo], o qual
receber as intimaes e notificaes [endereo fsico e
eletrnico], vem, presena de Vossa Excelncia,
requerer a CONCESSO DE TUTELA PROVISRIA DE NATUREZA
CAUTELAR EM CARTER ANTECEDENTE DE BUSCA E APREENSO COM
PEDIDO LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE, nos termos dos
arts. 301 e 303, NCPC, em face de DAISY SANTOS NOBREGA &
GABRIELLY CAVALCANTE LTDA. [n do CNPJ], [n do CEI],
[endereo fsico e eletrnico], pelas razes de fato e
direito que passa a expor.

1. Dos Fatos e Fundamentos Jurdicos


A Requerente trabalhou para a Requerida no perodo de
1975 a 2000, na funo de gerente, nos termos da
legislao trabalhista (doc. anexo).
Recentemente (janeiro de 2016), a Requerente requereu
junto ao INSS sua aposentadoria. Dias aps, o INSS exigiu
complemento das anotaes da Requerida na CTPS, como
requisito para concesso do benefcio previdencirio.
Por conta disso, a Requerente dirigiu-se Requerida
e, aps explicar os motivos da necessidade de
complementar as anotaes da CTPS, deixou sua Carteira de
Trabalho no departamento pessoal, com a Sra. Giane Simone
Batista, no dia 18-2-2016 (doc. anexo).
A CTPS da Requerente a de n 1234, srie CDE.
Segundo informaes recebidas posteriormente, a
referida funcionria acabou sendo desligada da empresa no
dia 22-2-2016.
Dias aps a entrega da CTPS, a Requerente retornou
empresa para retirar o documento. Contudo, ningum sabia
do documento.
No dia seguinte, a Requerente foi informada, via
telefone, que sua CTPS estava com o scio da empresa e
que seria necessrio aguardar dois ou trs dias.
Passado esse perodo, novamente a Requerente entrou em
contato. Novamente, as informaes foram contraditrias.
Diante da legtima propriedade da CTPS, prova cabal de
que a mesma foi entregue na empresa, requer a concesso
da busca a apreenso da CTPS, com sua entrega nas mos da
Requerente.

2. Da Liminar Inaudita Altera Parte


Considerando que se trata de documento (CTPS) de
propriedade da Requerente e a recusa de entrega da mesma
por parte da Requerida, requer a concesso de medida
cautelar inaudita altera parte para determinar a busca a
apreenso do documento, com sua entrega imediata
Requerente.

3. Dos Pedidos e Requerimentos


Ante o exposto, espera o regular processamento do
requerimento de tutela provisria de natureza cautelas em
carter antecedente de busca e apreenso, com a citao
do Requerido, para que comparea em Juzo, em audincia
designada por Vossa Excelncia, e apresente sua defesa em
audincia sob pena de incorrer nos efeitos da revelia.
Espera a concesso de medida liminar, inaudita altera
parte, para determinar a busca e apreenso da CTPS (n
1234, srie CDE) da Requerente, a qual se encontra na
posse da Requerida, com sua entrega imediata.
A fim de demonstrar os requisitos da medida cautelar,
requer a designao de audincia de justificao.
Requer a intimao da Requerida da medida cautelar
concedida inaudita altera parte.
Pretende-se provar o alegado por todos os meios em
Direito permitidos (art. 5, LVI, CF) (documentos,
testemunhas, vistorias etc.).
D-se causa o valor de R$ ________
(_______________).
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

2.5.1.3.5. Exibio

Pela medida de exibio, a parte busca ter acesso a documentos que


estejam na posse da outra parte, tanto empregado como empregador,
como de terceiro (art. 396, NCPC).

2.5.1.3.5.1. Modelo de requerimento de tutela provisria em


carter antecedente medida de exibio

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO


DE ________

(10 cm)
RAFAEL CAVALCANTE [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [data de
nascimento], [nome da me], [endereo fsico e
eletrnico], por seu advogado [nome completo], o qual
receber as intimaes e notificaes [endereo fsico e
eletrnico], vem, presena de Vossa Excelncia,
requerer a CONCESSO DE TUTELA PROVISRIA DE NATUREZA
CAUTELAR EM CARTER ANTECEDENTE DE EXIBIO COM PEDIDO
LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE, nos termos dos arts. 301,
303 e 396, NCPC, em face de ALINE SANTOS & ISABELLY
SANTOS LTDA. [n do CNPJ], [n do CEI], [endereo fsico
e eletrnico], pelas razes de fato e direito que passa a
expor:

1. Dos Fatos e Fundamentos Jurdicos


O Requerente trabalhou para a Requerida no perodo de
19-6-2002 at 21-10-2015, na funo de auxiliar de
manuteno, conforme contrato de trabalho anexo.
Ocorre que o Requerente, durante sua jornada de
trabalho, era obrigado a desempenhar suas funes perto
da linha de produo de sapatos do setor C.
Apesar do alto rudo/barulho a que era exposto, nunca
recebeu o adicional de insalubridade, nos termos da
legislao trabalhista vigente.
Por conta do grande nmero de empregados, a Requerida
possui SESMET, ou seja, um grupo de empregados que formam
o Servio Especializado em Engenharia de Segurana e
Medicina do Trabalho, o qual responsvel, entre outros,
pela elaborao do Programa de Controle Mdico de Sade
Ocupacional (PCMSO, NR 7) e Programa de Preveno de
Riscos Ambientais (PPRA, NR 9).
A fim de se verificar a real situao de exposio do
Requerente, espera que a Requerida seja compelida a
exibir judicialmente os documentos PCMSO e PPRA do setor
C da fbrica, no perodo de 2002 a 2015.

2. Da Liminar Inaudita Altera Parte


Considerando que se trata de documento decorrente de
norma impositiva e diretamente relacionado ao ambiente de
trabalho e a relao jurdica que existiu entre as
Partes, requer a concesso de medida cautelar inaudita
altera parte para determinar a exibio imediata dos
PCMSO e PPRA do setor C da fbrica, no perodo de 2002
a 2015.
3. Dos Pedidos e Requerimentos
Ante o exposto, espera o regular processamento do
requerimento de tutela provisria de natureza cautelar em
carter antecedente de exibio, com a citao do
Requerido, para que comparea em Juzo, em audincia
designada por Vossa Excelncia, e apresente sua defesa em
audincia sob pena de incorrer nos efeitos da revelia.
Espera a concesso de medida liminar, inaudita altera
parte, para determinar a exibio imediata dos PCMSO e
PPRA do setor C da fbrica, no perodo de 2002 a 2015.
A fim de demonstrar os requisitos da medida cautelar,
requer a designao de audincia de justificao.
Requer a intimao da Requerida da medida cautelar
concedida inaudita altera parte.
Pretende-se provar o alegado por todos os meios em
Direito permitidos (art. 5, LVI, CF) (documentos,
testemunhas, vistorias etc.).
D-se causa o valor de R$ ________
(_______________).
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

2.5.1.3.6. Produo antecipada de provas

A tutela provisria de natureza cautelar de produo antecipada de


provas consiste em interrogatrio da parte, inquirio de testemunhas e
exame pericial, de modo que se garante o direito da parte prova que
poderia vir a ser prejudicado caso no se proceda sua produo naquele
momento.
Imagine a situao: a nica testemunha est prestes a sofrer uma
interveno cirrgica de alto risco de vida ou o local de trabalho ser
desativado pela empresa. Em ambos os casos, a produo antecipada de
provas visa a assegurar o exerccio do direito (art. 301, NCPC).
O CPC/73 era expresso ao admitir o interrogatrio da parte ou a
inquirio das testemunhas antes da propositura da ao, ou na pendncia
desta, mas antes da audincia de instruo: (a) se tiver de se ausentar; (b)
se, por motivo de idade ou de molstia grave, houver justo receio de que
ao tempo da prova j no exista, ou esteja impossibilitada de depor.

3.5.1.3.6.1 Modelo de requerimento de tutela provisria em


carter antecedente medida de produo antecipada
de provas

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DA ___ VARA DO TRABALHO


DE ________

(10 cm)
DOMINGOS PORTELA [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [data de
nascimento], [nome da me], [endereo fsico e
eletrnico], por seu advogado [nome completo], o qual
receber as intimaes e notificaes [endereo fsico e
eletrnico], vem, presena de Vossa Excelncia,
requerer a CONCESSO DE TUTELA PROVISRIA DE NATUREZA
CAUTELAR EM CARTER ANTECEDENTE DE PROVAS COM PEDIDO
LIMINAR INAUDITA ALTERA PARTE, nos termos dos arts. 301 e
303, NCPC, em face de ABC LTDA. [n do CNPJ], [n do
CEI], [endereo fsico e eletrnico], pelas razes de
fato e direito que passa a expor.

1. Dos Fatos e Fundamentos Jurdicos


O Requerente trabalha para a Requerida desde 1-2-
1990, na funo de supervisor de produo (doc. anexo).
No dia 20-10-2015, por volta das 15 horas, quando
exercia suas funes regularmente, sofreu um acidente de
trabalho.
Ao circular pela fbrica (Alameda JK), o Requerente
foi atropelado por uma empilhadeira, a qual estava sendo
guiada por uma pessoa inabilitada para tal funo (Sr.
Joo Cruz) (doc. anexo), em local sem adequada
sinalizao de segurana.
Por problemas decorrentes do acidente, encontra-se
afastado junto ao INSS at a presente data (doc. anexo).
A Requerida pretende encerrar suas atividades naquela
localidade no prazo de 02 meses, transferindo o mdulo de
produo para a matriz, em Mau Municpio da Grande So
Paulo.
Assim, considerando o fundado receio de que venha a se
tornar impossvel a verificao do local do acidente de
trabalho e suas causas, em especial, no que se refere
sinalizao de segurana, o Requerente ingressa com o
presente requerimento de produo antecipada de provas, a
fim de se verificarem as condies do local onde ocorreu
o acidente de trabalho (prova pericial).

2. Da Liminar Inaudita Altera Parte


Considerando a possibilidade de perda da chance de
realizar a prova pericial, com efetivo prejuzo para
apurao dos fatos relacionados ao acidente, pela
desativao do local de trabalho, requer a concesso de
medida cautelar inaudita altera parte para determinar a
realizao de percia judicial no local.

3. Assistente tcnico e quesitos


Desde j, o Requerente indica como assistente tcnico
a engenheira civil, dra. Daniela Noleto, CRE 100.123-G,
com telefone 11 ..., cel. 11 ..., e-mail
daniela.noleto@daniela.noleto.com.br, com escritrio a
av. Brasil, 1.100, So Paulo Capital.
Quesitos ao sr. Perito judicial:

a) descreva o local do acidente de trabalho;


b) o local utilizado por pedestres regularmente?
c) o local adequado para o deslocamento de
empilhadeiras?
d) o local apresenta sinalizao para pedestres?
e) o local apresenta sinalizao para deslocamento de
veculos?
f) Em caso afirmativo, a sinalizao observa as normas
previstas no Cdigo Nacional de Trnsito?
g) Em caso afirmativo, a sinalizao adequada?
h) Caso houvesse sinalizao adequada, o acidente
poderia ter sido evitado?

4. Dos Pedidos e Requerimentos


Ante o exposto, espera o regular processamento do
requerimento de tutela provisria de natureza cautelar em
carter antecedente de produo de provas, com a citao
da Requerida, para que comparea em Juzo, em audincia
designada por Vossa Excelncia, e apresente sua defesa em
audincia sob pena de incorrer nos efeitos da revelia.
Espera a concesso de medida liminar, inaudita altera
parte, para determinar a realizao da percia judicial.
Desde j, o Requerente indica seu assistente tcnico
(dra. Daniela Noleto) e apresenta seus quesitos.
O Requerente e a assistente tcnica devero ser
intimados da data e horrio da pericial que se realizar
no local de trabalho.
A fim de demonstrar os requisitos da medida cautelar,
requer a designao de audincia de justificao.
Requer a intimao da Requerida da medida cautelar
concedida inaudita altera parte
Pretende-se provar o alegado por todos os meios em
Direito permitidos (art. 5, LVI, CF) (documentos,
testemunhas, vistorias etc.).
D-se causa o valor de R$ ________
(_______________).
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

2.6. TUTELA DE URGNCIA DE NATUREZA ANTECIPATRIA


Apesar do legislador exigir os mesmos requisitos legais da tutela de
urgncia de natureza cautelar, a tutela de natureza antecipatria tem maior
evidncia na plausibilidade do direito (fumus boni iuris), de modo que
ser concedido ao autor os efeitos, ainda que parciais, do futuro
provimento jurisdicional definitivo.

2.7. REQUISITOS LEGAIS

A tutela de urgncia (de natureza cautelar ou antecipatria) ser


concedida quando houver elementos que evidenciem a probabilidade do
direito (fumus boni iuris) e o perigo de dano ou o risco do resultado til
do processo (periculum in mora) (art. 300, caput, NCPC).
O fumus boni iuris no significa a demonstrao plena do direito
substancial, mas a demonstrao da aparncia do direito, lembrando que
basta a cognio sumria do julgado e no a cognio exauriente, a qual
ser prestada ao final do processo principal.
O periculum in mora representa o risco que corre a efetividade do
processo principal pela demora da prestao jurisdicional, mas preciso
que o perigo de dano seja iminente, grave, de difcil ou impossvel
reparao (utilidade do processo).
Na vigncia do CPC/73, o TST entendia ser indispensvel a instruo
da ao cautelar com as provas documentais necessrias aferio da
plausibilidade de xito na resciso do julgado, de modo que, em se
tratando de ao cautelar visando suspenso de execuo trabalhista no
curso da ao rescisria, deve vir acompanhada de cpias da petio
inicial da ao rescisria principal, da deciso rescindenda, da certido do
trnsito em julgado da deciso rescindenda e informao do andamento
atualizado da execuo (OJ 76, SDI-II).
Para a concesso da tutela de urgncia, o juiz pode exigir cauo real
ou fidejussria idnea para ressarcir os danos que a outra parte possa vir a
sofrer, podendo a cauo ser dispensada se a parte economicamente
hipossuficiente no puder oferec-la. Essa regra aplicvel ao processo
do trabalho (art. 769, CLT; art. 15, NCPC).
Alm disso, no ser concedida a tutela de urgncia de natureza
antecipada quando houver perigo de irreversibilidade dos efeitos da
deciso (art. 300, 3, NCPC). Evidentemente, tal questo deve ser
analisada em cada caso concreto.

2.8. DANO PROCESSUAL E PREJUZO SOFRIDO

Independentemente da reparao por dano processual, a parte


responde pelo prejuzo (dano patrimonial e dano extrapatrimonial) que a
efetivao da tutela de urgncia causar parte adversa, se: (a) a sentena
lhe for desfavorvel; (b) obtida liminarmente a tutela em carter
antecedente, no fornecer os meios necessrios para a citao do
requerido no prazo de 5 dias; (c) ocorrer a cessao da eficcia da medida
em qualquer hiptese legal; (d) o juiz acolher a alegao de decadncia ou
prescrio da pretenso do autor (art. 302, NCPC).
Sempre que possvel, a indenizao ser liquidada nos autos em que a
medida tiver sido concedida.
Apesar do legislador no mencionar de forma expressa, entendemos
que a regra do art. 302, NCPC, tambm se aplica tutela de evidncia.
2.9. TUTELA DE EVIDNCIA

A tutela da evidncia ser concedida, independentemente da


demonstrao de perigo de dano ou de risco ao resultado til do processo,
quando: (a) ficar caracterizado o abuso do direito de defesa ou o
manifesto propsito protelatrio da parte; (b) as alegaes de fato
puderem ser comprovadas apenas documentalmente e houver tese firmada
em julgamento de casos repetitivos ou em smula vinculante; (c) se tratar
de pedido reipersecutrio fundado em prova documental adequada do
contrato de depsito, caso em que ser decretada a ordem de entrega do
objeto custodiado, sob cominao de multa (art. 311, NCPC).
O juiz est autorizado a decidir liminarmente nas hipteses b e c.
Nesses casos, a petio inicial for instruda com prova documental
suficiente dos fatos constitutivos do direito do autor, a que o ru no
oponha prova capaz de gerar dvida razovel.
Essa regra aplicvel ao processo do trabalho (art. 769, CLT; art. 15,
NCPC).

2.10. PROCEDIMENTO DA TUTELA DE URGNCIA

A tutela de urgncia (de natureza cautelar ou antecipatria) pode ser


requerida em carter incidental (no curso da ao) ou em carter
antecedente (art. 294, pargrafo nico, NCPC).
No curso da ao, a tutela ser requerida por mera petio, na qual
sero apresentados os fundamentos jurdicos pertinentes e apresentadas as
provas das alegaes.

2.10.1. Procedimento da tutela antecipada requerida em carter


antecedente

Com a nova sistemtica legal (arts. 303 e ss., NCPC), nos casos em
que a urgncia for contempornea propositura da ao, a petio inicial
pode limitar-se ao requerimento da tutela antecipada e indicao do
pedido de tutela final, com a exposio da lide, do direito que se busca
realizar e do perigo de dano ou do risco ao resultado til do processo.
Uma vez concedida a tutela antecipada em carter antecedente, o autor
dever aditar a petio inicial, com a complementao de sua
argumentao, a juntada de novos documentos e a confirmao do pedido
de tutela final, em 15 dias ou em outro prazo maior que o juiz fixar, sob
pena de extino sem resoluo de mrito.
Aps o aditamento, o ru ser citado e intimado para a audincia de
conciliao ou de mediao. Resultando infrutfera a autocomposio,
inicia-se o prazo para a contestao (art. 303, 1, III, NCPC).
Contudo, caso entenda que no h elementos para a concesso de
tutela antecipada, o autor dever emendar a petio inicial em at 5 dias,
sob pena de ser indeferida e de o processo ser extinto sem resoluo de
mrito.
No processo civil, a tutela antecipada concedida torna-se estvel se
no for interposto o agravo de instrumento. Nesse caso, o processo ser
extinto e qualquer das partes poder demandar a outra com o intuito de
rever, reformar ou invalidar a tutela antecipada estabilizada. Trata-se da
estabilizao da lide (no haver coisa julgada).
A doutrina processual civil tem se mostrado divergente sobre a
possibilidade de outras formas de impugnao da deciso, com a
apresentao da contestao, no ensejarem a estabilizao da lide.
A tutela antecipada conservar seus efeitos enquanto no revista,
reformada ou invalidada por deciso de mrito.
No prazo de 2 anos, qualquer das partes poder requerer o
desarquivamento dos autos em que foi concedida a medida, para instruir a
petio inicial da ao, sendo prevento o juzo em que a tutela antecipada
foi concedida.
A nova sistemtica legal se aplica ao processo do trabalho (art. 769,
NCPC), com adequao ao procedimento previsto na CLT. Assim, caso
no exista a conciliao entre as partes em audincia, a reclamada dever
apresentar imediatamente (audincia inicial trabalhista) a defesa (oral ou
escrita) (art. 847, CLT). No se far a contagem do prazo para a
contestao da forma prevista no CPC (art. 335, I, NCPC).
No processo do trabalho, considerando o cabimento restrito do
recurso de agravo de instrumento, a parte dever impugnar a deciso
concessiva ou no da tutela antecedente por mandado de segurana (Sm.
414, II, TST).
Sobre os requisitos da Reclamao Trabalhista, sua estrutura,
elementos quanto ao aditamento da pea inicial e outros modelos,
sugerimos a leitura do Captulo 1.

2.10.2. Procedimento da tutela cautelar requerida em carter


antecedente

Nas situaes em que o autor pretenda a concesso tutela cautelar em


carter antecedente, a pea inicial indicar a lide e seu fundamento, a
exposio sumria do direito que se objetiva assegurar e o perigo de dano
ou o risco ao resultado til do processo (art. 305 e ss., NCPC).
Caso o juiz entenda se tratar de tutela de natureza antecipada, dever
aplicar o regramento especfico (art. 303, NCPC).
Admitida a pretenso cautelar antecedente, o ru ser citado e poder
contestar no prazo de 5 dias, sob pena de serem considerados verdadeiros
os fatos alegados. Nesse caso, o magistrado decidir em 5 dias.
Contestado o pedido, a ao tramitar pelo procedimento comum.
Efetivada a tutela cautelar, o pedido principal ter de ser formulado
pelo autor no prazo de 30 dias, caso em que ser apresentado nos mesmos
autos em que deduzido o pedido de tutela cautelar.
O indeferimento da tutela cautelar no obsta o pedido principal, nem
influi no julgamento desse, salvo se o motivo do indeferimento for o
reconhecimento de decadncia ou de prescrio (art. 310, NCPC).
Apresentado o pedido principal, as partes sero intimadas para a
audincia de conciliao ou de mediao. Caso no ocorra a
autocomposio, inicia-se o prazo para a defesa.
A tutela concedida em carter antecedente cessa a eficcia se: (a) o
autor no deduzir o pedido principal no prazo legal; (b) no for efetivada
dentro de 30 dias; (c) o juiz julgar improcedente o pedido principal
formulado pelo autor ou extinguir o processo sem resoluo de mrito.
Se por qualquer motivo cessar a eficcia da tutela cautelar, vedado
parte renovar o pedido, salvo sob novo fundamento.
De forma semelhante a tutela antecipada de natureza antecipada, a
nova sistemtica legal se aplica ao processo do trabalho (art. 769, NCPC),
com adequao ao procedimento previsto na CLT. Desta forma, no
havendo a conciliao das partes em audincia, a reclamada dever
apresentar imediatamente (audincia inicial trabalhista) a defesa (oral ou
escrita) (art. 847, CLT).
Sobre os requisitos da Reclamao Trabalhista, sua estrutura,
elementos quanto ao aditamento da pea inicial e outros modelos,
sugerimos a leitura do Captulo 1.

2.11. CUSTAS PROCESSUAIS

As custas processuais seguiro o regramento especfico do processo


do trabalho (arts. 789 e ss., CLT), ou seja, sero pagas quando da
interposio do recurso ou ao final pela parte sucumbente.

2.12. RECURSO CONTRA A DECISO DE TUTELA PROVISRIA

Diferentemente do processo civil, contra a deciso interlocutria do


juiz do trabalho que acolhe ou rejeita ou ainda revoga tutela provisria,
seja em carter antecedente ou no, incabvel o recurso de agravo de
instrumento, face irrecorribilidade das decises interlocutrias no
processo do trabalho. No processo do trabalho, a deciso interlocutria
impugnvel por mandado de segurana (Sm. 414, II, TST).
Por sua vez, para o TST, na vigncia do CPC/73, a antecipao da
tutela concedida na sentena no comportava impugnao pela via do
mandado de segurana, por ser impugnvel mediante recurso ordinrio. A
ao cautelar era o meio prprio para se obter efeito suspensivo a recurso
(Sm. 414, I).
Contudo, o NCPC extinguiu a ao cautelar autnoma.
Assim, nos parece que, dentro do sistema positivado vigente, no
possvel atribuir ao recurso ordinrio trabalhista efeito suspensivo (art.
899, CLT), ainda que a sentena tenha concedido tutela provisria, por ser
inaplicvel o previsto no art. 1.012, 1, V, NCPC, ao processo do
trabalho (art. 769, CLT; art. 15, NCPC). Demonstrando a ausncia dos
requisitos legais para a concesso da medida ou equvoco em sua
concesso, o recorrente dever solicitar excepcionalmente o efeito
suspenso ao recurso ordinrio em razes recursais dirigidas ao Tribunal e
requerer em petio, devidamente instruda, o efeito suspensivo ao
recurso imediatamente Corte Regional (incidente de efeito suspensivo)
(art. 1.012, 3, NCPC).
Tratando-se de requerimento feito no mbito dos tribunais, a deciso
do relator atacvel por agravo interno.

2.13. MODELO DE TUTELA DE URGNCIA DE NATUREZA


ANTECIPATRIA EM CARTER ANTECEDENTE

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA ___ VARA


DE ________

(10 cm)
DOMINGOS PORTELA, [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [nome da me],
[data de nascimento], [domiclio fsico e eletrnico e-
mail], por seu advogado subscrito [nome e endereo fsico
e eletrnico e-mails] [procurao anexa], vem,
presena de Vossa Excelncia, com fulcro nos arts. 292 e
seguintes do Cdigo de Processo Civil de 2015, combinado
com art. 840, caput e 1, da Consolidao das Leis do
Trabalho, e o art. 319 do NCPC, requerer a CONCESSO DE
TUTELA DE URGNCIA DE NATUREZA ANTECIPADA EM CARTER
ANTECEDENTE, em face de TICIO E CAIO LTDA., [n do CNPJ],
[n do CEI], [domiclio fsico e eletrnico e-mail],
pelos fundamentos de fato e de direito infra expostos:

1. DOS FATOS E FUNDAMENTOS


1.1. Do Contrato de Trabalho
O Reclamante foi contratado pela Reclamada em 20-2-
2010 para a funo de operador de empilhadeira (doc. 01).
No dia 10-4-2016, o Reclamante foi dispensado sem
justa causa (doc. 02), com a determinao para
cumprimento do aviso prvio, com a opo de reduo de 7
dias corridos.
O salrio bruto recebido em fevereiro/2016 foi de R$
1.500,00.

1.2. Do convnio mdico


Durante toda a vigncia do contrato de trabalho, o
empregado aderiu ao convnio mdico empresarial oferecido
pelo empregador (docs. 03/10), com desconto em folha de
pagamento.
Atualmente, o empregado paga pelo Plano C, da
empresa KLLGG Convnio Mdico e Sade Empresarial S/A.,
com sede a Av. Paulista, 120, 38 andar, So Paulo.

1.3. Da Estabilidade Decorrente do Acidente de


Trabalho
H 05 dias atrs (dia 26-4-2016, por volta das
7:20/7:30 horas), no curso do aviso prvio, quando se
dirigia ao local de trabalho, o Reclamante foi atropelado
pelo veculo Volare W8, Placa ABCD 1234, ano 2014/2015,
de propriedade da empresa Guanabara e Amrica Transporte
Coletivo Ltda., na esquina da Av. Ipiranga com a Av. So
Joo, Regio Central de So Paulo, conforme boletim de
ocorrncia e relatrio mdico anexo (doc. 04).
Em virtude do acidente, o Reclamante sofreu vrias
leses e quebrou a perna direita em 3 lugares diferentes,
sendo submetido a 2 procedimentos cirrgicos de urgncia.
Alm disso, continua internado no hospital So Paulo, com
as despesas arcadas pelo convnio mdico.
Conforme relatrio mdico, existe uma estimativa de
internao por mais 10/13 dias, com previso de
recuperao em 03 meses (doc. 04).
No dia seguinte ao acidente, a sra. Alice Portela,
esposa do Reclamante, comunicou o empregador sobre o
ocorrido e solicitou a expedio do comunicado de
acidente de trabalho (CAT).
Apesar disso, o empregador se negou a expedir a CAT e
reconhecer a estabilidade acidentria (art. 118, Lei
8.213/91), nos exatos termos da Sm. 378, II, TST.
O trabalhador continua internado no hospital So
Paulo, contudo, no tem condies financeiras de arcar
com as despesas de internao e tratamento mdico sequer
por 01 dia.

1.4. Tutela provisria de natureza antecipatria


Considerando a existncia do acidente in itinere, com
a incapacidade total do Reclamante pelo prazo superior a
15 dias (fumus boni iuris) e o risco do exaurimento do
prazo legal da estabilidade e da perda do convnio
mdico, com prejuzo ao tratamento mdico e sade do
trabalhador (periculum in mora), sem prejuzo de outras
pretenses, inclusive as de natureza indenizatria,
requer a concesso de tutela de urgncia de natureza
antecipatria inaudita altera parte, reconhecimento a
estabilidade acidentria e anulando/suspendendo os
efeitos da dispensa imotivada, com a determinao de
reintegrao imediata do trabalhador e a manuteno do
convnio mdico da empresa (plano de sade C).
Outrossim, requer a determinao de todas as medidas
que forem adequadas para a efetivao da tutela
concedida, requerendo, desde j, a fixao de astreintes
no valor de R$ 1.000,00 por dia de descumprimento da
ordem judicial, em favor do trabalhador.

2. PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Requer-se a citao da Reclamada, para que comparea
em Juzo, em audincia designada por Vossa Excelncia, e
apresente sua defesa em audincia sob pena de incorrer
nos efeitos da revelia.
Espera a concesso de tutela de urgncia de natureza
antecipatria inaudita altera parte reconhecendo a
estabilidade acidentria e anulando/suspendendo os
efeitos da dispensa imotivada, com a determinao de
reintegrao imediata do trabalhador e a manuteno do
convnio mdico da empresa (plano de sade C).
Outrossim, requer a determinao de todas as medidas
que forem adequadas para a efetivao da tutela
concedida, requerendo, desde j, a fixao de astreintes
no valor de R$ 1.000,00 por dia de descumprimento da
ordem judicial, em favor do trabalhador.
Solicita ainda a intimao da empresa KLLGG Convnio
Mdico e Sade Empresarial S/A. para que tome cincia da
medida judicial concedida por V. Exa.
D-se causa o valor de R$ ________
(________________)
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

2.14. MODELO DE ADITAMENTO (RECLAMAO


TRABALHISTA) TUTELA DE URGNCIA CONCEDIDA (DE
NATUREZA ANTECIPATRIA EM CARTER
ANTECEDENTE)

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DO TRABALHO DA ___ VARA


DE ________

(10 cm)
Processo n ________
DOMINGOS PORTELA, [nacionalidade], [estado civil],
[profisso], [n do CPF], [n do RG e rgo expedidor],
[n da CTPS], [n do PIS/PASEP ou do NIT], [nome da me],
[data de nascimento], [domiclio fsico e eletrnico e-
mail], por seu advogado subscrito [nome e endereo fsico
e eletrnico e-mails] [procurao anexa], vem,
presena de Vossa Excelncia, com fulcro nos arts. 292 e
seguintes do Cdigo de Processo Civil de 2015, combinado
com art. 840, caput e 1, da Consolidao das Leis do
Trabalho, e o art. 303 do NCPC, promover o ADITAMENTO
(RECLAMAO TRABALHISTA) ao requerimento de CONCESSO DE
TUTELA DE URGNCIA DE NATUREZA ANTECIPADA EM CARTER
ANTECEDENTE, em face de TICIO E CAIO LTDA., [n do CNPJ],
[n do CEI], [domiclio fsico e eletrnico e-mail],
pelos fundamentos de fato e de direito infra expostos:

1. CONCESSO DE TUTELA DE URGNCIA DE NATUREZA


ANTECIPADA EM CARTER ANTECEDENTE. ADITAMENTO.
Considerando a concesso de tutela urgncia de
natureza antecipada em carter antecedente requerida e
concedida por V. Exa. (fls. 20), o Reclamante apresenta
seu ADITAMENTO AO REQUERIMENTO DE TUTELA DE URGNCIA, nos
termos do art. 303, 1, NCPC, pelas razes de fato e de
direito que seguem.
Friso que somente com a concesso da tutela de
urgncia, houve a manuteno do plano de sade e a
cobertura integral do tratamento mdico pelos dias em que
o trabalhador permaneceu internado no Hospital So Paulo.

2. DOS FATOS E FUNDAMENTOS


2.1. Do Contrato de Trabalho
O Reclamante foi contratado pela Reclamada em 20-2-
2010 para a funo de operador de empilhadeira (doc. 02).
No dia 10-4-2016, o Reclamante foi dispensado sem
justa causa (doc. 03), com a determinao para
cumprimento do aviso prvio, com a opo de reduo de 7
dias corridos.
O salrio bruto recebido em fevereiro/2016 foi de R$
1.500,00.

2.2. Do acidente de trabalho e da estabilidade


legal
Como j noticiado, no dia 26-4-2016, por volta das
7:20/7:30 horas, no curso do aviso prvio, quando se
dirigia ao local de trabalho, o Reclamante foi atropelado
pelo veculo Volare W8, Placa ABCD 1234, ano 2014/2015,
de propriedade da empresa Guanabara e Amrica Transporte
Coletivo Ltda., na esquina da Av. Ipiranga com a Av. So
Joo, Regio Central de So Paulo, conforme boletim de
ocorrncia e relatrio mdico anexo (doc. 07).
Em virtude do acidente, o Reclamante sofreu vrias
leses e quebrou a perna direita em 3 lugares diferentes,
sendo submetido a 2 procedimentos cirrgicos de urgncia.
Conforme relatrio mdico/internao, o trabalhador
permaneceu internado por 10 dias, com previso de
tratamento fisioteraputico e com recuperao total em 03
meses (doc. 08).
No dia seguinte ao acidente, a sra. Alice Portela,
esposa do Reclamante, comunicou o empregador sobre o
ocorrido e solicitou a expedio do comunicado de
acidente de trabalho (CAT).
Apesar disso, o empregador se negou a expedir a CAT e
reconhecer a estabilidade acidentria (art. 118, Lei
8.213/91), nos exatos termos da Sm. 378, II, TST.
Diante do acidente ocorrido e dos relatrios mdicos,
requer o reconhecimento da estabilidade acidentria, com
a decretao da nulidade da dispensa imotivada e a
reintegrao imediata do trabalhador, reestabelecendo a
relao jurdica existente entre as Partes.

2.3. Estabilidade acidentria. Reintegrao.


Tutela de evidncia
No presente caso, pelos diversos documentos
apresentados, inexiste dvida sobre o acidente de
trabalho in itinere sofrido pelo Reclamante.
Com isso, o direito do trabalhador proteo jurdica
(estabilidade acidentria art. 118, Lei 8.213/91; Sm.
378, II, TST) uma mera decorrncia lgica dos fatos
comprovados.
Diante dos fatos relatados e at mesmo da tutela de
urgncia concedida em carter antecedente (reconhecendo
liminarmente o acidente in itinere), requer a concesso
de tutela de evidncia (art. 311, NCPC), determinando a
reintegrao imediata do trabalhador, no prazo de 48
horas, sob pena de multa diria de R$ 500,00.

2.4. Do convnio mdico


Durante toda a vigncia do contrato de trabalho, o
empregado aderiu ao convnio mdico empresarial oferecido
pelo empregador (docs. 12/18), com desconto em folha de
pagamento.
Atualmente, o empregado paga pelo Plano C, da
empresa KLLGG Convnio Mdico e Sade Empresarial S/A.,
com sede a Av. Paulista, 120, 38 andar, So Paulo.
Com a reintegrao, o convnio mdico dever ser
mantido durante o perodo da estabilidade acidentria e
por todo o contrato de trabalho.
2.5. Do convnio mdico. Tutela provisria de
natureza antecipatria concedida
Diante das alegaes apresentadas em sede de
requerimento de tutela antecipada requerida em carter
antecedente, verificando os requisitos legais, VOSSA
Excelncia concedeu a medida liminar reconhecendo o
acidente de trabalho in itinere e determinando a
manuteno do convnio mdico, sob pena de multa diria
de R$ 1.000,00. Determinou-se ainda a intimao da
empresa de Convnio Mdico (fls. 20).
De plano, cumpre informar que a determinao judicial
vem sendo cumprindo at a presente data.
Espera a manuteno de tutela provisria concedida at
a deciso final da presente ao.

2.6. Danos morais


A conduta ilcita do empregador em no emitir a CAT,
no reconhecer o acidente de trabalho in itinere e,
consequentemente, obstar a aquisio da estabilidade
legal e dificultar o tratamento mdico, alm de violar o
sistema de proteo social, causou ao trabalhador
inmeras preocupaes, tristezas e transtornos no momento
em que estava internado.
Lembro que somente pela atuao sensvel do Poder
Judicirio, foi possvel garantir ao trabalhador o mnimo
de dignidade no tratamento mdico.
Como de notrio saber, o dano moral, espcie do
gnero extrapatrimonial, no repercute nos bens
patrimoniais da vtima, atingindo os bens de ordem moral
ou o foro ntimo da pessoa, tais como: a honra, a
liberdade, a intimidade e a imagem.
Wilson Melo da Silva considera danos morais as leses
sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito
em seu patrimnio ideal, em contraposio ao patrimnio
material, o conjunto de tudo aquilo que no seja
suscetvel de valor econmico (Dano Moral e a sua
Reparao. 3 ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 11).
Nos ensinamentos de Maria Helena Diniz: O dano moral
vem a ser leso de interesse no patrimonial de pessoa
fsica ou jurdica, provocada pelo fato lesivo (Curso de
Direito Civil Brasileiro. 10 ed. So Paulo: Saraiva,
1995, v. 7, p. 67).
Dalmartello enuncia os elementos caracterizadores do
dano moral, segundo sua viso, como a privao ou
diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na
vida do homem e que so a paz, a tranquilidade de
esprito, a liberdade individual, a integridade fsica, a
honra e os demais sagrados afetos, classificando-os em
dano que afeta a parte social do patrimnio moral (honra,
reputao etc.); dano que molesta a parte afetiva do
patrimnio moral (dor, tristeza, saudade etc.); dano
moral que provada direto ou indiretamente dano
patrimonial (cicatriz deformante etc.) e dano moral puro
(dor, tristeza etc.) (apud Rui Stocco. Responsabilidade
Civil e a sua Interpretao Jurisprudencial. 2 ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 523).
No presente caso, inegvel que a conduta ilcita do
empregador tenha causado danos morais ao trabalhador
(art. 186 e 927, CC).
Estimando a leso causada, o tipo e sua extenso, a
capacidade econmica do ofensor, o carter pedaggico da
indenizao e o princpio da razoabilidade, desde j,
requer a fixao dos danos morais em R$ 15.000,00 (10
vezes o salrio do empregado).

2.7. Adicional de periculosidade


O Reclamante exerce a funo de operador de
empilhadeira, sendo que obrigado a proceder a troca dos
cilindros de gs GLP (01/02 vezes ao dia), com risco
acentuado e existncia de exposio constante e
permanente ao agente periculoso.
Apesar disso, o empregador nunca lhe pagou o adicional
de periculosidade, nos termos dos arts. 193 e seguintes,
da CLT, e NR 16, anexo 2, item 1, A e B, item 2,
pargrafo IV e VIII, item 3, J.
Destarte, espera a condenao da Reclamada ao
pagamento do adicional de periculosidade (30% sobre o
salrio contratual) (parcelas vencidas) e com reflexos em
outras verbas do contrato de trabalho (DSRs, frias,
acrescidas de 1/3, 13 salrio e depsitos do FGTS).
As parcelas vincendas devero ser includas na folha
de pagamento, com os reflexos legais.

2.8. Correo monetria e juros legais


Considerando a deciso do TST proferida na Arguio de
Inconstitucionalidade 479-60.2011.5.04.0231, as decises
do STF nas ADINs (4357, 4372, 4400 e 4425) e no
julgamento da Ao Cautelar 3764 MC/DF, requer a
aplicao do IPCA-E como ndice de correo monetria.
Alm disso, a correo monetria dever ser apurada a
partir do ms subsequente prestao de servios (art.
39, Lei 8.177/91; art. 459, CLT; Sm. 381, TST) e os
juros legais computados desde o ajuizamento da presente
ao.
Em relao aos danos morais, a atualizao monetria
dever ser apurada a partir do arbitramento (Sm. 439,
TST). Pela natureza indenizatria da verba, descabem
descontos de INSS e IRPF.

3. PEDIDOS E REQUERIMENTOS
Espera o deferimento do presente ADITAMENTO ao
requerimento de tutela de urgncia requerido s fls.
[...]
Requer-se a citao da Reclamada, para que comparea
em Juzo, em audincia designada por Vossa Excelncia, e
apresente sua defesa em audincia sob pena de incorrer
nos efeitos da revelia.
Espera a manuteno da tutela de urgncia de natureza
antecipatria inaudita altera parte concedida (fls. 20)
at o julgamento em definitivo da lide.
Requer a concesso de tutela de evidncia,
determinando a reintegrao, decorrente da estabilidade
legal, no prazo de 48 horas, sob pena de multa diria de
R$ 500,00 em favor do trabalhador.
No mrito, espera o reconhecimento da estabilidade
acidentria e a decretao de nulidade da dispensa
imotivada.
Alm disso, a Reclamada dever ser condenada:

(a) danos morais, desde j requerendo seu arbitramento


em R$ 15.000,00, com correo monetria a partir do
arbitramento e isento de descontos legais (IR e
INSS);
(b) adicional de periculosidade pelo perodo
imprescrito e incluso na folha de pagamento
(salrios vincendos), com reflexos em DSRs, frias,
acrescidas de 1/3, 13 salrio e depsitos do FGTS;
(c) juros legais, a partir do ajuizamento da ao;
(d) correo monetria apurada a partir do ms
subsequente prestao de servios;

Requer a concesso do benefcio da assistncia


judiciria gratuita.
O Reclamante pretende provar o acima exposto por todos
os meios em direito permitidos (art. 5, LVI, CF)
(documentos, testemunhas, vistorias etc.), com destaque,
em especial, para o depoimento da Reclamada, sob pena de
confisso (Sm. 74, TST).
Outrossim, requer a condenao da Reclamada ao
pagamento de honorrios advocatcios, bem como de
despesas processuais e custas processuais.
D-se causa o valor de R$ ________
(________________)
Nestes termos,
pede deferimento.
Local e data
Advogado
OAB n ________

2.15. MODELO DE TUTELA DE EVIDNCIA TPICO


ESPECFICO DA RECLAMAO TRABALHISTA

1 Tutela de evidncia
Como j mencionado, o Reclamante integra o quadro da
Reclamada h 10 anos e 5 meses, exercendo atualmente a
funo de engenheiro qumico II, junto ao setor de
pesquisa e desenvolvimento da empresa.
Depois de alguns meses de dedicao, foi aprovado no
vestibular para o curso de qumica industrial (curso de
ps-graduao) na Universidade Presbiteriana Mackenzie e
realizou sua matrcula no dia 10 de fevereiro de 2016
(docs. 8/9).
O Reclamada dispendeu o valor de R$ 800,00 no ato da
matrcula e o pagamento de 02 mensalidades no mesmo valor
(docs. 10/13).
Nos termos da norma coletiva de trabalho (clusula
32, CCT 2015/2016), aps 8 anos na empresa, caso o
empregado tenha interesse em estudar e aprimorar seus
conhecimentos na rea em que trabalha, o empregador acar
com 50% da matrcula e das mensalidades do curso (doc.
10).
Prev expressamente a norma coletiva invocada:
Clusula 32 Qualificao e Estudo.
Aps 08 (oito) anos de vigncia do contrato individual
de trabalho, o empregado tem direito ao reembolso de 50%
das despesas realizadas com matrcula e estudo
(graduao, ps-graduao e curso de aperfeioamento),
desde que direcionado rea de atuao profissional.
Considerando o exerccio da funo de engenheiro
qumico na Reclamada por mais de 10 anos e o curso de
ps-graduao iniciado (engenharia qumica industrial)
nesse semestre, resta evidente a plausibilidade do
direito pretendido (art. 311, NCPC).
Assim, requer a concesso de tutela de evidncia,
determinando o reembolso das despesas realizadas
(matrcula e mensalidades pagas) e de todas que doravante
venham a ser pagas pelo Reclamante, aps a devida
comprovao junto ao departamento pessoal do empregador,
no prazo de 2 dias aps a comprovao, sob pena de multa
diria de R$ 200,00 em favor do trabalhador.
____________
1
Sobre a competncia material da Justia do Trabalho, sugerimos consultar Direito
Processual do Trabalho. 7. ed. Francisco Ferreira Jorge Neto e Jouberto de
Quadros Pessoa Cavalcante. So Paulo: Atlas, 2015.
2
MACHADO, Antnio Cludio da Costa. Cdigo de Processo Civil Interpretado:
Artigo por Artigo. Pargrafo por Pargrafo, 5. ed., p. 1423.
3
MARTINS, Sergio Pinto. Direito Processual do Trabalho, 26. ed., p. 594.
4
GIGLIO, Wagner; CORRA, Claudia Giglio Veltri. Direito Processual do
Trabalho, 15. ed., p. 396.
1. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE

CAUSA DE PEDIR:
No desempenho de suas funes, o Reclamante era
obrigado a laborar em condies insalubres, tais como:
[descrever as funes].
A percia imposio legal (prova tarifada) (art.
195, 2, CLT), devendo haver a nomeao de um perito
por parte de Vossa Excelncia (mdico ou engenheiro do
trabalho).
O Reclamante faz jus ao adicional de insalubridade, em
grau a ser apurado em funo da prova tcnica, e a ser
calculado, na seguinte ordem sucessiva: (a) remunerao
art. 7, IV, XXIII, CF; (b) salrio normativo (Smula 17,
TST); (c) salrio mnimo (Smula 228, TST) e com
incidncias em: (a) aviso prvio, frias, abono de
frias, domingos e feriados, 13 salrio, depsitos
fundirios + 40%; (b) em horas extras e suas incidncias
em domingos e feriados, 13 salrio, frias, abono de
frias, aviso prvio e nos depsitos fundirios + 40%;
(c) todas as diferenas de DSR e feriados devem incidir
em frias, abono de frias, 13, aviso prvio e nos
depsitos fundirios + 40%; (d) [se houver outros ttulos
que sejam calculados em funo do adicional de
insalubridade, proceder incluso na sequncia].

PEDIDO:
Adicional de insalubridade, em grau a ser apurado em
funo da prova tcnica, e a ser calculado, na seguinte
ordem sucessiva: (a) remunerao art. 7, IV, XXIII,
CF; (b) salrio normativo (Smula 17, TST); (c) salrio
mnimo (Smula 228, TST) e com incidncias em: (a) aviso
prvio, frias, abono de frias, domingos e feriados, 13
salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) em horas extras
e suas incidncias em domingos e feriados, 13 salrio,
frias, abono de frias, aviso prvio e nos depsitos
fundirios + 40%; (c) todas as diferenas de DSR e
feriados devem incidir em frias, abono de frias, 13,
aviso prvio e nos depsitos fundirios + 40%; (d) [se
houver outros ttulos que sejam calculados em funo do
adicional de insalubridade, proceder incluso na
sequncia].
2. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
PROFISSIONAL DE SADE QUE ATUA EM RESIDNCIAS

CAUSA DE PEDIR:
No desempenho de suas funes, a Reclamante trabalhou
em condies insalubres, pois como auxiliar de enfermagem
estava sujeita ao contato com as mais diversas doenas e
enfermidades, apesar de se ativar nas residncias dos
pacientes.
Sendo o trabalho insalubre, independentemente do local
em que o profissional de sade exera sua funo, a ele
deve ser deferido o adicional de insalubridade, mesmo que
este no se ative em hospitais e casas de sade.
Nesse sentido a jurisprudncia do TST:

Recurso de revista. Municpio de Araioses. Adicional


de insalubridade. Agente comunitrio de sade. Trabalho
realizado nas residncias dos pacientes. Contato
permanente com pessoas portadoras de doenas
infectocontagiosas. Atividades no atendimento e
administrao de medicamentos. Deferimento da parcela
independentemente do local do exerccio da funo pelo
profissional da sade. A atuao do agente de sade
comunitrio se desenvolve, vez por outra, em ambiente
inspito, tendo em vista que na lida durante o
tratamento, reabilitao e manuteno da sade dos
pacientes entra em contato com agentes
infectocontagiosos. Portanto, o risco est em todos os
locais em que h contato com vrus e bactrias, de tal
sorte que, se o contato ocorre em atendimento
domiciliar, o risco ali poder estar presente. Basta,
para tanto, citar a hiptese de procedimentos de
tratamento, reabilitao e manuteno de paciente
portador de hansenase ou de tuberculose, que se
encontra em casa sendo atendido e recebendo peridicas
visitas do agente de sade para administrao de
medicamentos e acompanhamento. Depreende-se, assim, que
o risco existe e no se limita s instalaes dos
hospitais e das casas de sade. A sade alvo de
tratamento em diversas outras situaes que no
poderiam ser desprestigiadas unicamente por no serem
desenvolvidas no ambiente hospitalar. Nesse rol tem-se
o atendimento pr-hospitalar mvel (Portaria do
Ministrio da Sade 2.048, de 5 de novembro de 2002),
revelando que nessa situao esto inmeros
profissionais envolvidos que, pelo contato com os
agentes biolgicos, tambm fazem jus ao adicional de
insalubridade sem que estejam nos hospitais, dentre os
quais os mdicos intervencionistas, responsveis pelo
atendimento necessrio para a reanimao e
estabilizao do paciente, no local do evento e durante
o transporte; os enfermeiros assistenciais, que atuam
no atendimento de enfermagem, necessrio para as
reanimaes e estabilizao; e os tcnicos de
enfermagem. O atendimento pr-hospitalar mvel,
inclusive, se estende aos feitos com uso de automveis,
aeronaves e embarcaes. Portanto, a funo
desempenhada pela reclamante, agente comunitria de
sade, a coloca em contato com vrios tipos de doenas,
inclusive as infectocontagiosas, tendo em vista que o
trabalho prestado atravs de visitas peridicas s
pessoas em suas residncias, o que envolve conversas,
administrao de medicamentos, denotando o risco a que
est exposta: ao de vrus e bactrias, eis que se
protege apenas com o uniforme e filtro solar, que de
nada adiantam em face desses agentes patognicos. A
prpria poltica governamental incentiva e cria as
condies para que os atendimentos de sade sejam, de
forma antecipada, realizados nas comunidades e nas
residncias dos cidados, razo pela qual no existe
distino entre os estabelecimentos de sade, a
includas as residncias, para a percepo do adicional
de insalubridade. Ressalte-se, ainda, que esse
entendimento atende, inclusive, orientao contida na
Smula 460 do Excelso Supremo Tribunal Federal, quando
dispe que o adicional de insalubridade no dispensa o
enquadramento da atividade entre as insalubres, que
ato da competncia do Ministro do Trabalho e
Previdncia Social, o que ocorre na espcie quando se
trata de trabalhos e operaes em contato permanente
com pacientes. Recurso de revista conhecido e provido
(TST 7 T. RR 44800-78.2009.5.16.0018 Rel. Min.
Luiz Philippe Vieira de Mello Filho DEJT 26-4-2013).

A percia imposio legal (prova tarifada) (art.


195, 2, CLT), devendo haver a nomeao de um perito
por parte de Vossa Excelncia (mdico ou engenheiro do
trabalho).
A Reclamante faz jus ao adicional de insalubridade, em
grau a ser apurado em funo da prova tcnica, e a ser
calculado, na seguinte ordem sucessiva: (a) remunerao
art. 7, IV, XXIII, CF; (b) salrio normativo (Smula 17,
TST); (c) salrio mnimo (Smula 228, TST) e com
incidncias em: (a) aviso prvio, frias, abono de
frias, domingos e feriados, 13 salrio, depsitos
fundirios + 40%; (b) em horas extras e suas incidncias
em domingos e feriados, 13 salrio, frias, abono de
frias, aviso prvio e nos depsitos fundirios + 40%;
(c) todas as diferenas de DSR e feriados devem incidir
em frias, abono de frias, 13 salrio, aviso prvio e
nos depsitos fundirios + 40%; (d) [se houver outros
ttulos que sejam calculados em funo do adicional de
insalubridade, proceder incluso na sequncia].

PEDIDO:
Adicional de insalubridade, em grau a ser apurado em
funo da prova tcnica, e a ser calculado, na seguinte
ordem sucessiva: (a) remunerao art. 7, IV, XXIII,
CF; (b) salrio normativo (Smula 17, TST); (c) salrio
mnimo (Smula 228, TST) e com incidncias em: (a) aviso
prvio, frias, abono de frias, domingos e feriados, 13
salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) em horas extras
e suas incidncias em domingos e feriados, 13 salrio,
frias, abono de frias, aviso prvio e nos depsitos
fundirios + 40%; (c) todas as diferenas de DSR e
feriados devem incidir em frias, abono de frias, 13
salrio, aviso prvio e nos depsitos fundirios + 40%;
(d) [se houver outros ttulos que sejam calculados em
funo do adicional de insalubridade, proceder incluso
na sequncia].
3. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
GARI

CAUSA DE PEDIR:
No desempenho de suas funes, o Reclamante era
obrigado a laborar em condies insalubres, pois mantinha
contato com lixo urbano.
A NR 15 (Anexo 14) no diferencia entre o trabalho do
varredor de rua e o de coletor de lixo, pois o que
importa o contato com a substncia insalubre,
independentemente da designao do cargo ou profisso
ocupado pelo obreiro:

Insalubridade de grau mximo


Trabalho ou operaes, em contato permanente com:
- pacientes em isolamento por doenas
infectocontagiosas, bem como objetos de seu uso,
no previamente esterilizados;
- carnes, glndulas, vsceras, sangue, ossos, couros,
pelos e dejees de animais portadores de doenas
infectocontagiosas (carbunculose, brucelose,
tuberculose);
- esgotos (galerias e tanques); e
- lixo urbano (coleta e industrializao).

Tendo em vista que o Reclamante tinha contato com lixo


urbano, faz jus ao recebimento do adicional de
insalubridade em grau mximo, ainda que no exera a
profisso de coletor de lixo.
A jurisprudncia indica:

Adicional de insalubridade. Lixo urbano. Gari.


Varrio. Demonstrada divergncia jurisprudencial, d-
se provimento ao Agravo de Instrumento para determinar
o processamento do recurso denegado. II. Recurso de
revista. Adicional de insalubridade. Lixo urbano. Gari.
Varrio. O Anexo 14 da NR 15 da Portaria 3.214/78 do
Ministrio do Trabalho e Emprego, ao qualificar como
atividade insalubre, em grau mximo, o trabalho em
contato permanente com lixo urbano, no faz distino
entre os trabalhadores que coletam e os que varrem o
lixo urbano. Precedentes. Recurso de Revista conhecido
e provido (TST 8 T. RR 1341-40.2011.5.03.0140
Rel. Des. Conv. Joo Pedro Silvestrin DEJT 14-2-
2014).

Adicional de insalubridade. Lixo urbano. Gari. A


jurisprudncia desta Corte, sedimentada inclusive por
deciso unnime da SBDI-I, de 17-12-2010, proferida nos
autos TST-E-RR-79700-60.1999.5.17.0002, no sentido de
que a atividade de gari varredor enquadra-se como
atividade insalubre em grau mximo. Precedentes das
Turmas. Recurso de Revista no conhecido (TST 8 T.
RR 1006-87.2011.5.03.0021 Rel. Des. Conv. Maria
Laura Franco Lima de Faria DEJT 14-12-2012).

A percia imposio legal (prova tarifada) (art.


195, 2, CLT), devendo haver a nomeao de um perito
por parte de Vossa Excelncia (mdico ou engenheiro do
trabalho).
O Reclamante faz jus ao adicional de insalubridade, em
grau a ser apurado em funo da prova tcnica, e a ser
calculado, na seguinte ordem sucessiva: (a) remunerao
art. 7, IV, XXIII, CF; (b) salrio normativo (Smula 17,
TST); (c) salrio mnimo (Smula 228, TST) e com
incidncias em: (a) aviso prvio, frias, abono de
frias, domingos e feriados, 13 salrio, depsitos
fundirios + 40%; (b) em horas extras e suas incidncias
em domingos e feriados, 13 salrio, frias, abono de
frias, aviso prvio e nos depsitos fundirios + 40%;
(c) todas as diferenas de DSR e feriados devem incidir
em frias, abono de frias, 13 salrio, aviso prvio e
nos depsitos fundirios + 40%; (d) [se houver outros
ttulos que sejam calculados em funo do adicional de
insalubridade, proceder incluso na sequncia].

PEDIDO:
Adicional de insalubridade, em grau a ser apurado em
funo da prova tcnica, e a ser calculado, na seguinte
ordem sucessiva: (a) remunerao art. 7, IV, XXIII,
CF; (b) salrio normativo (Smula 17, TST); (c) salrio
mnimo (Smula 228, TST) e com incidncias em: (a) aviso
prvio, frias, abono de frias, domingos e feriados, 13
salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) em horas extras
e suas incidncias em domingos e feriados, 13 salrio,
frias, abono de frias, aviso prvio e nos depsitos
fundirios + 40%; (c) todas as diferenas de DSR e
feriados devem incidir em frias, abono de frias, 13
salrio, aviso prvio e nos depsitos fundirios + 40%;
(d) [se houver outros ttulos que sejam calculados em
funo do adicional de insalubridade, proceder incluso
na sequncia].
4. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE
TRABALHADOR RURAL EXPOSTO AO CALOR

CAUSA DE PEDIR:
No desempenho de suas funes, o Reclamante, como
trabalhador rural, laborou exposto ao calor.
Para a concesso do adicional postulado, h que se
preencher dois requisitos: (a) laudo pericial indicando
que o ambiente de trabalho agressivo sade do
trabalhador; (b) enquadramento da atividade ou operao
entre as insalubres pelo Ministrio do Trabalho.
Sabe-se que o trabalho a cu aberto, por si s, no
garante o direito ao adicional de insalubridade:

Agravo de instrumento. Adicional de insalubridade.


Trabalhador rural. Trabalho a cu aberto. Exposio a
fonte natural de calor. No provimento. A exposio
fonte natural de calor, decorrente do trabalho a cu
aberto, no autoriza o reconhecimento do labor em
atividade insalubre, conforme entendimento j
pacificado pela Orientao Jurisprudencial 173 da SBDI-
1. Precedentes. Agravo de instrumento a que se nega
provimento (TST 5 T. AIRR 1489-33.2010.5.09.0459
Rel. Min. Guilherme Augusto Caputo Bastos DEJT 15-
3-2013).

Contudo, no caso concreto, havia a exposio ao sol e


ao calor intenso, durante a jornada laboral.
No a exposio ao sol, por si s, que torna o
trabalho insalubre, mas ao calor intenso (item II da OJ
173).
Pouco importa a origem do calor a que o obreiro est
submetido. indiferente se ele foi gerado pelo homem ou
pela natureza.
Como o fundamento do pedido a exposio ao calor,
ainda que proveniente de radiao solar, deve ser
deferida a postulao.
Nesse sentido:

Recurso de revista. Admissibilidade. Adicional de


insalubridade. Trabalhador rural. Exposio ao calor
excessivo em ambiente externo. Nos termos da nova
redao da Orientao Jurisprudencial 173, II, da SBDI-
1, o empregado que exerce atividade exposto ao calor
acima dos limites de tolerncia, inclusive em ambiente
externo com carga solar, nas condies previstas no
Anexo 3 da NR 15 da Portaria 3.214/78 do Ministrio do
Trabalho e Emprego, tem direito percepo de
adicional de insalubridade, como no caso em anlise.
Precedentes. Recurso de revista conhecido e provido
(TST 5 T. RR 509-52.2013.5.03.0070 Rel. Min.
Emmanoel Pereira DEJT 12-12-2014).

Recurso de revista. (...) 5. Adicional de


insalubridade. Trabalho a cu aberto. Exposio a calor
excessivo. Tem direito ao adicional de insalubridade o
trabalhador que exerce atividade exposto ao calor acima
dos limites de tolerncia, inclusive em ambiente
externo com carga solar, nas condies previstas no
Anexo 3 da NR 15 da Portaria 3.214/78 do MTE (OJ 173,
item II, da SBDI-1/TST). bice do art. 896, 4, da
CLT. Recurso de revista no conhecido (TST 3 T.
RR 240500-53.2009.5.09.0093 Rel. Min. Alberto Luiz
Bresciani de Fontan Pereira DEJT 30-5-2014).

Recurso de embargos regido pela Lei 11.496/2007. 1.


Adicional de insalubridade. Trabalhador rural. Ativao
em lavoura de cana-de-acar. Influncia de ndices que
superam os limites de tolerncia definidos para
exposio ao agente calor. Incidncia da compreenso
depositada no item II da orientao jurisprudencial 173
da SBDI-1 do TST. 1.1. O Ministrio do Trabalho e
Emprego, pela Portaria 3.214/78, aprovou as normas
regulamentadoras (NR) relativas segurana e medicina
do trabalho, sendo a de nmero 15 (NR-15) a responsvel
pela disciplina das atividades e operaes insalubres.
1.2. O limite de tolerncia a que alude o item 15.1.1
da NR-15 anima a caracterizao da insalubridade,
enquanto resultado da mensurao dos ndices de
concentrao ou intensidade mximos ou mnimos, os
quais se vinculam natureza e ao tempo de exposio ao
agente. 1.3. Para efeito de aferio de sobrecarga
trmica, o ndice eleito (IBUTG) compreende tanto a
energia artificial, quanto a decorrente de carga solar
(fonte natural), sobressaindo da a razo pela qual a
frmula de clculo enaltece os fatores ambientais, a
exposio, o tipo de atividade, o calor radiante e o
metabolismo. 1.4. A caracterizao de insalubridade,
quer revelia de carga solar, quer sob a sua
influncia, reivindica o exame detalhado da exposio
ao agente calor. Inteligncia da Orientao
Jurisprudencial 173 da SBDI-1 do TST. Recurso de
embargos no conhecido (...) (TST SDI-I E-RR
24700-30.2008.5.15.0127 Rel. Min. Alberto Luiz
Bresciani de Fontan Pereira DEJT 7/12/2012).

A percia imposio legal (prova tarifada) (art.


195, 2, CLT), devendo haver a nomeao de um perito
por parte de Vossa Excelncia (mdico ou engenheiro do
trabalho).
O Reclamante faz jus ao adicional de insalubridade, em
grau a ser apurado em funo da prova tcnica, e a ser
calculado, na seguinte ordem sucessiva: (a) remunerao
art. 7, IV, XXIII, CF; (b) salrio normativo (Smula 17,
TST); (c) salrio mnimo (Smula 228, TST) e com
incidncias em: (a) aviso prvio, frias, abono de
frias, domingos e feriados, 13 salrio, depsitos
fundirios + 40%; (b) em horas extras e suas incidncias
em domingos e feriados, 13 salrio, frias, abono de
frias, aviso prvio e nos depsitos fundirios + 40%;
(c) todas as diferenas de DSR e feriados devem incidir
em frias, abono de frias, 13 salrio, aviso prvio e
nos depsitos fundirios + 40%; (d) [se houver outros
ttulos que sejam calculados em funo do adicional de
insalubridade, proceder incluso na sequncia].

PEDIDO:
Adicional de insalubridade, em grau a ser apurado em
funo da prova tcnica, e a ser calculado, na seguinte
ordem sucessiva: (a) remunerao art. 7, IV, XXIII,
CF; (b) salrio normativo (Smula 17, TST); (c) salrio
mnimo (Smula 228, TST) e com incidncias em: (a) aviso
prvio, frias, abono de frias, domingos e feriados, 13
salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) em horas extras
e suas incidncias em domingos e feriados, 13 salrio,
frias, abono de frias, aviso prvio e nos depsitos
fundirios + 40%; (c) todas as diferenas de DSR e
feriados devem incidir em frias, abono de frias, 13
salrio, aviso prvio e nos depsitos fundirios + 40%;
(d) [se houver outros ttulos que sejam calculados em
funo do adicional de insalubridade, proceder incluso
na sequncia].
5. ADICIONAL DE INSALUBRIDADE E PERICULOSIDADE
CUMULAO

CAUSA DE PEDIR:
No desempenho de suas funes, o Reclamante, era
obrigado a laborar em condies insalubres e perigosas,
tais como: [descrever as funes].
A percia imposio legal (prova tarifada) (art.
195, 2, CLT), devendo haver a nomeao de um perito
por parte de Vossa Excelncia (mdico ou engenheiro do
trabalho).
possvel a cumulao dos adicionais de insalubridade
e de periculosidade quando o empregado se expe a agentes
insalubres e periculosos simultaneamente.
Dispe o art. 193 da CLT:

So consideradas atividades ou operaes perigosas, na


forma da regulamentao aprovada pelo Ministrio do
Trabalho e Emprego, aquelas que, por sua natureza ou
mtodos de trabalho, impliquem risco acentuado em
virtude de exposio permanente do trabalhador a: I -
inflamveis, explosivos ou energia eltrica; II -
roubos ou outras espcies de violncia fsica nas
atividades profissionais de segurana pessoal ou
patrimonial. (...) 2 O empregado poder optar pelo
adicional de insalubridade que porventura lhe seja
devido.

A Portaria 3.214/78 do Ministrio do Trabalho, na NR


16, item 16.2.1 estabelece que O empregado poder optar
pelo adicional de insalubridade que porventura lhe seja
devido.
Contudo, a Constituio Federal, no art. 7, XXIII,
assegura:
So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm
de outros que visem melhoria de sua condio social:
(...) XXIII adicional de remunerao para as
atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma
da lei.

A Constituio Federal no veda a percepo simultnea


dos adicionais, sendo que legislao infraconstitucional
no pode estabelecer o contrrio e restringir direitos
assegurados.
Cumpre mencionar que a Conveno 148 da OIT, no seu
art. 8, item 3, preconiza que:

Os critrios e limites de exposio devero ser


fixados, completados e revisados a intervalos
regulares, de conformidade com os novos conhecimentos e
dados nacionais e internacionais, e tendo em conta, na
medida do possvel, qualquer aumento dos riscos
profissionais resultante da exposio simultnea a
vrios fatores nocivos no local de trabalho.

Por sua vez, o Estado brasileiro se comprometeu, ao


ratificar a Conveno 155 da OIT, no implemento do que
recomenda o seu art. 11, item b, no sentido de que
devero ser levados em considerao os riscos para a
sade decorrentes da exposio simultnea a diversas
substncias ou agentes.
O pagamento cumulativo amparado circunstncia de
que o trabalhador est sujeito a diferentes fatos
geradores, cada um com consequncia diversa.
No caso da insalubridade, o bem tutelado a sade do
trabalhador, diante das condies nocivas no meio
ambiente de trabalho. J a periculosidade traduz situao
de perigo que, uma vez ocorrida, pode ocasionar a morte
do trabalhador, sendo a vida o bem a ser protegido.
Leciona Sebastio Geraldo de Oliveira:

Discute-se, tambm, a possibilidade de cumulao do


adicional de insalubridade com o de periculosidade.
Pelas mesmas razes expostas, somos tambm favorveis.
Aponta-se, como obstculo soma dos dois adicionais, a
previso contida do art. 193, 2, da CLT: O
empregado poder optar pelo adicional de insalubridade
que porventura lhe seja devido. O dispositivo legal
indica que os dois adicionais so incompatveis,
podendo o empregado optar por aquele que lhe for mais
favorvel. Entretanto, aps a ratificao e vigncia
nacional da Conveno 155 da OIT, esse pargrafo foi
revogado, diante da determinao de que sejam
considerados os riscos para a sade decorrentes da
exposio simultnea a diversas substncias ou agentes
(art. 11, b) (Proteo Jurdica Sade do
Trabalhador. So Paulo: LTr, 1998, p. 287).

No mesmo sentido a lio de Jos Augusto Rodrigues


Pinto:

Com efeito, a insalubridade insidiosa e lenta nos


seus resultados. O risco provocado pela periculosidade
de impacto e instantneo, quando se consuma. Da um
deles dirigir-se sade, o outro, integridade fsica
ou prpria vida da vtima de sua ao. (...)
Os adicionais legais so cumulveis, sob a nica
condio de que o trabalho seja prestado de acordo com
os pressupostos de cada um deles.
O direito cumulao de uma lgica irrespondvel: se
a situao de desconforto pessoal tem correspondncia
numa indenizao, o valor desta deve abranger tantos
percentuais quantas sejam as circunstncias causadoras
do desconforto, que traz um dano efetivo ao
trabalhador, ou do risco a que ele exposto.
Por isso mesmo, causa profunda espcie que o art. 193,
2, da CLT, herdando restrio levantada desde a Lei
2.573/55, que instituiu o adicional de periculosidade,
tenha aberto ao empregado submetido s duas condies
mais severas de servio, simultaneamente, o dilema de
optar (?) pelo adicional de insalubridade que
porventura lhe seja devido quando comprovado
pericialmente que tambm trabalhou em condio
perigosa. No encontramos explicao jurdica para
isso, da entendemos ter havido uma recada do
legislador em favor do poder econmico. E recada
amargamente irnica, alm de tudo, ao deixar ao
empregado escolher a melhor entre duas desgraas: ficar
doente ou morrer, simplesmente (Tratado de direito
material do trabalho. So Paulo: LTr, 2007, p. 425-
427).

Assim, apesar da necessidade de regulamentao da


norma constitucional, no pode a legislao
infraconstitucional instituir norma menos benfica ao
trabalhador em detrimento da garantia constitucional, de
estipulao de outros direitos que visem melhoria de
sua condio social e, especialmente, em desrespeito ao
princpio de proteo da dignidade da pessoa humana.
A legislao infraconstitucional estaria apta somente
a abordar detalhes para efetivao do direito aos
adicionais, como regular as situaes que caracterizam a
insalubridade e a periculosidade, mas sem alterar o
ncleo da regra constitucional. A regulamentao
complementar disposta no art. 7, XXIII, CF, deve ser
pautada pelos princpios e valores constitucionais, como
forma de alcanar a finalidade da norma.
Nesse sentido, enfatiza Augusto Csar Leite de
Carvalho:

A Consolidao das Leis do Trabalho, em seu art. 193,


2, prev que o empregado poder optar pelo
adicional de insalubridade que porventura lhe seja
devido. parte o desvio de tica, pois no pode ser
uma ventura laborar em condies insalubres, certo
que o citado dispositivo sempre foi interpretado como
uma proibio a que o empregado pudesse exigir os dois
adicionais, quando ambos os agentes, insalubre e
perigoso, estiverem presentes.
Na esteira dessa compreenso, o item 15.3 da Norma
Regulamentadora 15 do Ministrio do Trabalho
estabelece: No caso de incidncia de mais de um fator
de insalubridade, ser apenas considerado o de grau
mais elevado, para efeito de acrscimo salarial, sendo
vedada a percepo cumulativa. Interpretando-se assim
o art. 193, 2 da CLT, bem se v que se cuida de
regra injusta, pois permite que o empregado labore em
situao de risco sua integridade fsica sem que
receba o adicional correspondente, pois estaria
recebendo adicional relativo a agente nocivo sua
sade, ou vice-versa.
Ao versar sobre essa impossibilidade legal de
acumulao dos dois adicionais, Rodrigues Pinto lembra
que tal norma proibitiva um legado da Lei 2.573/55,
que instituiu o adicional de periculosidade, mas
enftico: Explicao jurdica no encontramos para
isso, da entendermos ter havido uma recada do
legislador em favor do poder econmico. A orientao
jurisprudencial que tem prevalecido , entretanto, a de
que os adicionais de insalubridade e de periculosidade
so inacumulveis.
Como quer que seja, hora de se questionar a validade
dessa norma frente ao que preceitua o art. 7, XXIII,
da Constituio, que diz ser direito do trabalhador o
adicional de remunerao para as atividades penosas,
insalubres ou perigosas, na forma da lei. Ante o
postulado da norma mais favorvel, consagrado no caput
desse dispositivo constitucional, a norma legal est
autorizada a regular os casos em que so devidos os
adicionais de penosidade, insalubridade ou
periculosidade e a fixar os respectivos percentuais. A
conjuno ou estaria presente, no texto do inciso sob
anlise, pois o uso da conjuno aditiva (e) faria
concluir que toda atividade penosa tambm seria
insalubre e, por igual, necessariamente perigosa.
A nosso entendimento, no estaria o legislador
infraconstitucional autorizado a suprimir o direito ao
adicional de periculosidade, em hiptese que a lei
enumera como de risco. E como o suprime sem qualquer
justificativa, o art. 193, 2 da CLT se apresenta,
pura e simplesmente, como a negao de um direito
fundado na Constituio.
Ademais, o art. 8, item 3, da Conveno 148 da OIT
preconiza: Os critrios e limites de exposio devero
ser fixados, completados e revisados a intervalos
regulares, de conformidade com os novos conhecimentos e
dados nacionais e internacionais, e tendo em conta, na
medida do possvel, qualquer aumento dos riscos
profissionais resultante da exposio simultnea a
vrios fatores nocivos no local de trabalho. O Estado
brasileiro novamente se comprometeu, ao ratificar a
Conveno 155 da OIT, a implementar o que recomenda o
seu art. 11, b: devero ser levados em considerao os
riscos para a sade decorrentes da exposio simultnea
a diversas substncias ou agentes (Direito do
Trabalho: Curso e Discurso, Aracaju: Evocati, 2011, p.
200-201).

Portanto, o art. 193, 2, da CLT e o item 16.2.1 da


NR 16 da Portaria 3.214/78 do MTE no foram recebidos
pela atual Constituio Federal, eis que os seus
contedos no se coadunam com os princpios e regras
trazidos no texto constitucional.
Ressalte-se que as Convenes 148 e 155 foram
incorporadas no nosso ordenamento jurdico e admitem a
hiptese de cumulao dos adicionais e estabelecem
critrios e limites dos riscos profissionais em face da
exposio simultnea a vrios fatores nocivos:

Artigo 8.3. Os critrios e limites de exposio


devero ser fixados, completados e revisados a
intervalos regulares, de conformidade com os novos
conhecimentos e dados nacionais e internacionais, e
tendo em conta, na medida do possvel, qualquer aumento
dos riscos profissionais resultante da exposio
simultnea a vrios fatores nocivos no local de
trabalho (Conveno 148 da OIT);

Artigo 11. Com a finalidade de tornar efetiva a


poltica referida no artigo 4 da presente Conveno, a
autoridade ou as autoridades competentes devero
garantir a realizao progressiva das seguintes
tarefas: (...)
b) a determinao das operaes e processos que sero
proibidos, limitados ou sujeitos autorizao ou ao
controle da autoridade ou autoridades competentes,
assim como a determinao das substncias e agentes aos
quais estar proibida a exposio no trabalho, ou bem
limitada ou sujeita autorizao ou ao controle da
autoridade ou autoridades competentes; devero ser
levados em considerao os riscos para a sade
decorrentes da exposio simultneas a diversas
substncias ou agentes (Conveno 155 da OIT).

As convenes possuem status supralegal, ou seja,


esto acima da lei interna e abaixo da Constituio,
tornando inaplicvel a legislao infraconstitucional com
elas conflitante, pois as convenes, ao serem
ratificadas: (...) inovam significativamente o universo
dos direitos nacionalmente consagrados ora reforando
sua imperatividade jurdica, ora adicionando novos
direitos, ora suspendendo preceitos que sejam menos
favorveis proteo dos direitos humanos. Em todas
estas trs hipteses, os direitos internacionais
constantes dos tratados de direitos humanos apenas vm
aprimorar e fortalecer, nunca a restringir ou debilitar,
o grau de proteo dos direitos consagrados no plano
normativo interno (GOMES, Luiz Flvio; PIOVESAN, Flvia
(coord). O sistema interamericano de proteo dos
direitos humanos e o Direito brasileiro. So Paulo:
Revista dos Tribunais, 2000, p. 179).
Ademais, por serem normas posteriores, especiais e
mais benficas ao trabalhador, devem prevalecer sobre as
disposies contidas no art. 193, 2, da CLT e no item
16.2.1 da NR-16 da Portaria 3.214 do MTE.
No se pode olvidar, ainda, que as normas
constitucionais, em especial os arts. 6 e 7, XXII, CF,
tm como escopo garantir a proteo sade e viabilizar
a reduo dos riscos inerentes ao trabalho, o que no
encontra respaldo no art. 193, 2, da CLT e pelo item
16.2.1 da NR 16 da Portaria 3.214/78 do MTE. No
razovel que um trabalhador que labora exposto a mais de
um agente insalubre e/ou periculoso receba indenizao
referente a somente um deles, quando sua sade sofre
prejuzo sob vrias maneiras.
Como os adicionais de insalubridade e periculosidade
dizem respeito a fatos geradores diversos, no h motivo
que justifique a necessidade de opo por apenas um dos
adicionais.
Indica a jurisprudncia:

Recurso de revista. Cumulao dos adicionais de


insalubridade e periculosidade. Possibilidade.
Prevalncia das normas constitucionais e supralegais
sobre a CLT. Jurisprudncia consolidada do STF quanto
ao efeito paralisante das normas internas em
descompasso com os tratados internacionais de direitos
humanos. Incompatibilidade material. Convenes nos 148
e 155 da OIT. Normas de direito social. Controle de
convencionalidade. Nova forma de verificao de
compatibilidade das normas integrantes do ordenamento
jurdico. A previso contida no art. 193, 2, da CLT
no foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988,
que, em seu art. 7, XXIII, garantiu de forma plena o
direito ao recebimento dos adicionais de penosidade,
insalubridade e periculosidade, sem qualquer ressalva
no que tange cumulao, ainda que tenha remetido sua
regulao lei ordinria. A possibilidade da aludida
cumulao se justifica em virtude de os fatos geradores
dos direitos serem diversos. No se h de falar em bis
in idem. No caso da insalubridade, o bem tutelado a
sade do obreiro, haja vista as condies nocivas
presentes no meio ambiente de trabalho; j a
periculosidade traduz situao de perigo iminente que,
uma vez ocorrida, pode ceifar a vida do trabalhador,
sendo este o bem a que se visa proteger. A
regulamentao complementar prevista no citado preceito
da Lei Maior deve se pautar pelos princpios e valores
insculpidos no texto constitucional, como forma de
alcanar, efetivamente, a finalidade da norma. Outro
fator que sustenta a inaplicabilidade do preceito
celetista a introduo no sistema jurdico interno
das Convenes Internacionais nos 148 e 155, com status
de norma materialmente constitucional ou, pelo menos,
supralegal, como decidido pelo STF. A primeira consagra
a necessidade de atualizao constante da legislao
sobre as condies nocivas de trabalho e a segunda
determina que sejam levados em conta os riscos para a
sade decorrentes da exposio simultnea a diversas
substncias ou agentes. Nesse contexto, no h mais
espao para a aplicao do art. 193, 2, da CLT.
Recurso de revista de que se conhece e a que se nega
provimento (TST 7 T. RR 1072-72.2011.5.02.0384
Rel. Min. Cludio Mascarenhas Brando DEJT
3/10/2014).

O Reclamante faz jus ao adicional de insalubridade, em


grau a ser apurado em funo da prova tcnica, e a ser
calculado, na seguinte ordem sucessiva: (a) remunerao
art. 7, IV, XXIII, CF; (b) salrio normativo (Smula 17,
TST); (c) salrio mnimo (Smula 228, TST) e com
incidncias em: (a) aviso prvio, frias, abono de
frias, domingos e feriados, 13 salrio, depsitos
fundirios + 40%; (b) em horas extras e suas incidncias
em domingos e feriados, 13 salrio, frias, abono de
frias, aviso prvio e nos depsitos fundirios + 40%;
(c) todas as diferenas de DSR e feriados devem incidir
em frias, abono de frias, 13 salrio, aviso prvio e
nos depsitos fundirios + 40%; (d) [se houver outros
ttulos que sejam calculados em funo do adicional de
insalubridade, proceder incluso na sequncia].
O Reclamante tambm faz jus ao adicional de
periculosidade, a ser apurado em funo da prova tcnica,
e a ser calculado observando-se: (a) salrio contratual
(Smula 191, TST); (b) incidncia em: (a) aviso prvio,
frias, abono de frias, domingos e feriados, 13 salrio
e nos depsitos fundirios + 40%; (b) em horas extras e
suas incidncias em domingos e feriados, 13 salrio,
frias, abono de frias, aviso prvio e nos depsitos
fundirios + 40%; (c) [se houver outros ttulos que sejam
calculados em funo do adicional de periculosidade,
proceder incluso na sequncia].

PEDIDO:

(a) adicional de insalubridade, em grau a ser apurado


em funo da prova tcnica, e a ser calculado, na
seguinte ordem sucessiva: (a) remunerao art.
7, IV, XXIII, CF; (b) salrio normativo (Smula
17, TST); (c) salrio mnimo (Smula 228, TST) e
com incidncias em: (a) aviso prvio, frias, abono
de frias, domingos e feriados, 13 salrio,
depsitos fundirios + 40%; (b) em horas extras e
suas incidncias em domingos e feriados, 13
salrio, frias, abono de frias, aviso prvio e
nos depsitos fundirios + 40%; (c) todas as
diferenas de DSR e feriados devem incidir em
frias, abono de frias, 13 salrio, aviso prvio
e nos depsitos fundirios + 40%; (d) [se houver
outros ttulos que sejam calculados em funo do
adicional de insalubridade, proceder incluso na
sequncia];
(b) adicional de periculosidade, a ser apurado em
funo da prova tcnica, e a ser calculado
observando-se: (a) salrio contratual (Smula 191,
TST); (b) incidncia em: (a) aviso prvio, frias,
abono de frias, domingos e feriados, 13 salrio e
nos depsitos fundirios + 40%; (b) em horas extras
e suas incidncias em domingos e feriados, 13
salrio, frias, abono de frias, aviso prvio e
nos depsitos fundirios + 40%; (c) [se houver
outros ttulos que sejam calculados em funo do
adicional de periculosidade, proceder incluso na
sequncia].
6. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE
ARMAZENAMENTO DE LQUIDO INFLAMVEL NO PRDIO

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante laborava no interior de edifcio em que
eram armazenados lquidos inflamveis (leo diesel)
destinados a gerar energia quando da ocorrncia da falta
de fornecimento.
No local de trabalho, no interior do prdio, havia
tanques de leo diesel, com capacidade total de 2.500
litros.
O leo diesel um lquido inflamvel, sendo que esses
tanques, pela sua capacidade, no poderiam estar
armazenados, a no ser que estivessem enterrados e com
capacidade mxima de 250 litros por recipiente (NR 20, da
Portaria 3.214/78).
O reservatrio no atendia s recomendaes da NR 20,
pois alm de no estar enterrado, havia um tanque com
capacidade para 2.000 litros. Portanto, no havia
confinamento do tanque em termos de segurana e toda a
edificao est sob a bacia de segurana.
Portanto, h periculosidade em toda a rea interna do
prdio no qual laborava o Reclamante, eis que existia
tanque que armazenava inflamveis e que havia perigo de
exploso.
Embora no haja contato direto com os produtos
inflamveis, o Autor correu risco de vida por laborar no
interior do prdio.
Nesse sentido, o teor da OJ 385 da SDI-I do TST:

devido o pagamento do adicional de periculosidade ao


empregado que desenvolve suas atividades em edifcio
(construo vertical), seja em pavimento igual ou
distinto daquele onde esto instalados tanques para
armazenamento de lquido inflamvel, em quantidade
acima do limite legal, considerando-se como rea de
risco toda a rea interna da construo vertical.

A jurisprudncia indica:

Recurso de revista. Adicional de periculosidade e


reflexos. Armazenamento de lquido inflamvel no
prdio. 1. A Corte de origem delineia o quadro ftico
de que a prova pericial concluiu que no pode todo o
prdio ser considerado rea de risco, porque o tanque
possui bacia de conteno e est instalado em local
isolado. 2. Todavia, j se encontra pacificado pela
jurisprudncia desta Corte Superior, nos termos da
Orientao Jurisprudencial 385 da SBDI-1, que devido
o pagamento do adicional de periculosidade ao empregado
que desenvolve suas atividades em edifcio (construo
vertical), seja em pavimento igual ou distinto daquele
onde esto instalados tanques para armazenamento de
lquido inflamvel, em quantidade acima do limite
legal, considerando-se como rea de risco toda a rea
interna da construo vertical. Desse entendimento
dissentiu o acrdo recorrido. Recurso de revista
parcialmente conhecido e provido (TST 1 T. RR
157100-96.2005.5.15.0067 Rel. Min. Walmir Oliveira da
Costa DEJT 1-7-2014).

A percia imposio legal (prova tarifada) (art.


195, 2, CLT), devendo haver a nomeao de um perito
por parte de Vossa Excelncia (mdico ou engenheiro do
trabalho).
O Reclamante faz jus ao adicional de periculosidade, a
ser calculado sobre a remunerao e com incidncias em:
(a) aviso prvio, frias, abono de frias, domingos e
feriados, 13 salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) em
horas extras e suas incidncias em domingos e feriados,
13 salrio, frias, abono de frias, aviso prvio e nos
depsitos fundirios + 40%; (c) [se houver outros ttulos
que sejam calculados em funo do adicional de
periculosidade, proceder incluso na sequncia].

PEDIDO:
Adicional de periculosidade, a ser calculado sobre a
remunerao e com incidncias em: (a) aviso prvio,
frias, abono de frias, domingos e feriados, 13
salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) em horas extras
e suas incidncias em domingos e feriados, 13 salrio,
frias, abono de frias, aviso prvio e nos depsitos
fundirios + 40%; (c) [se houver outros ttulos que sejam
calculados em funo do adicional de periculosidade,
proceder incluso na sequncia].
7. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE
INSTALADOR DE TV A CABO

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante, como instalador de TV a cabo, laborou
durante todo o contrato de trabalho em rea de risco,
exposto a riscos de natureza eltrica.
As atividades do Reclamante esto enquadradas no Anexo
4 da Portaria 3.214/78, do Ministrio do Trabalho e
Emprego, visto que atuava em rea de risco, exposto aos
postes de alta tenso.
Dispe a OJ 347 da SDI-I do TST:

devido o adicional de periculosidade aos empregados


cabistas, instaladores e reparadores de linhas e
aparelhos de empresas de telefonia, desde que, no
exerccio de suas funes, fiquem expostos a condies
de risco equivalente ao do trabalho exercido em contato
com sistema eltrico de potncia.

A jurisprudncia do TST declina sobre a matria:

Recurso de revista. Adicional de periculosidade.


Instalador de TV a cabo. Trabalho em contato com o
sistema eltrico de potncia. O V. acrdo regional
est fundamentado no reconhecimento de que as
atividades do autor eram exercidas habitual e
permanentemente em condies perigosas, em razo da
proximidade com a rede de transmisso de energia
eltrica, de modo que lhe devido o pagamento do
adicional de periculosidade. Deciso em harmonia com a
Orientao Jurisprudencial 347 da SBDI-1 do TST.
Recurso de revista no conhecido. (...) (TST 6 T.
RR 1147-46.2011.5.03.0138 Rel. Min. Aloysio Corra da
Veiga DEJT 15-2-2013).
A percia imposio legal (prova tarifada) (art.
195, 2, CLT), devendo haver a nomeao de um perito
por parte de Vossa Excelncia (mdico ou engenheiro do
trabalho).
O Reclamante faz jus ao adicional de periculosidade, a
ser calculado sobre a remunerao e com incidncias em:
(a) aviso prvio, frias, abono de frias, domingos e
feriados, 13 salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) em
horas extras e suas incidncias em domingos e feriados,
13 salrio, frias, abono de frias, aviso prvio e nos
depsitos fundirios + 40%; (c) [se houver outros ttulos
que sejam calculados em funo do adicional de
periculosidade, proceder incluso na sequncia].

PEDIDO:
Adicional de periculosidade, a ser calculado sobre a
remunerao e com incidncias em: (a) aviso prvio,
frias, abono de frias, domingos e feriados, 13
salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) em horas extras
e suas incidncias em domingos e feriados, 13 salrio,
frias, abono de frias, aviso prvio e nos depsitos
fundirios + 40%; (c) [se houver outros ttulos que sejam
calculados em funo do adicional de periculosidade,
proceder incluso na sequncia].
8. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE
MOTORISTA DE CAMINHO. TANQUE SUPLEMENTAR DE
COMBUSTVEL NO VECULO

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante, como motorista, laborou durante todo o
contrato de trabalho em rea de risco, eis que no veculo
existia um tanque reserva de leo diesel com capacidade
de armazenagem de 500 litros de combustvel, que servia
para abastecer o tanque principal do veculo quando
terminava o combustvel deste.
O entendimento do TST no sentido de que a utilizao
de tanque de combustvel suplementar com capacidade
superior a 200 litros enseja o pagamento do adicional de
periculosidade. Isso porque o item 16.6.1 da NR 16 no
exclui essa possibilidade, mas apenas determina que o
combustvel contido no tanque para uso prprio no ser
considerado para fins de apurao do montante mnimo
exigido para aplicao da norma.
Contudo, o item 16.6 da NR 16 classifica como
atividade perigosa o transporte de lquidos inflamveis
em quantidades superiores a 200 litros:

16.6 As operaes de transporte de inflamveis


lquidos ou gasosos liquefeitos, em quaisquer
vasilhames e a granel, so consideradas em condies de
periculosidade, excluso para o transporte em pequenas
quantidades, at o limite de 200 (duzentos) litros para
os inflamveis lquidos e 135 (cento e trinta e cinco)
quilos para os inflamveis gasosos liquefeitos.

Nesse sentido:

Adicional de periculosidade. Transporte de combustvel


inflamvel. Tanque reserva para consumo prprio. NR 16
da portaria 3.214/1978 do ministrio do trabalho 1. O
armazenamento de combustvel em tanque reserva de
caminho, se, somada a capacidade do tanque principal,
ultrapassa os limites mnimos estabelecidos na NR 16 da
Portaria 3.214/1978 do Ministrio do Trabalho (200
litros), gera direito ao pagamento de adicional de
periculosidade ao empregado condutor do veculo. 2.
Conquanto se destine ao consumo prprio, a presena de
tanque reserva, em semelhante circunstncia, equipara-
se a transporte de combustvel para efeito de
caracterizao da condio de risco. Previso expressa
no item 16.6 e no Anexo 2, Quadro 3, item j, da NR
16. Precedentes da SDI-1 do TST. 3. Embargos de que se
conhece, por divergncia jurisprudencial, e a que se d
provimento (TST SDI-I E-RR 981-70.2011.5.23.0004
Rel. Min. Joo Oreste Dalazen DEJT 25-9-2015).

Recurso de embargos. Adicional de periculosidade.


Motorista. Veculo com tanque de combustvel
suplementar. Trata-se de controvrsia a respeito da
condenao ao pagamento de adicional de periculosidade
em face da atividade de motorista de caminho, no qual
houve a substituio dos dois tanques de combustvel
originais, com capacidade de 300 litros de leo diesel,
para dois tanques de 500 litros. Esta Corte tem se
posicionado no sentido de que, nos termos do artigo 193
da CLT e da NR-16 da Portaria 3.214/78 do MTE, est
exposto a risco acentuado, ensejador do percebimento do
adicional de periculosidade, o condutor de veculo
equipado com tanque suplementar de combustvel com
capacidade superior a 200 litros, ainda que para
abastecimento e consumo do prprio veculo. Recurso de
embargos conhecido e no provido (TST SDI-I E-RR
114800-03.2008.5.04.0203 Rel. Min. Augusto Csar
Leite de Carvalho DEJT 3/10/2014).

Agravo de instrumento em recurso de revista. Adicional


de periculosidade. Motorista de caminho com tanque
suplementar de combustvel. Capacidade de armazenamento
superior a 200 litros. Consumo pelo prprio veculo.
Configurao de transporte inflamvel. O entendimento
jurisprudencial desta Corte firmou-se no sentido de que
configura labor em condio de risco acentuado, na
forma do art. 193 da CLT e dos itens j e m do Quadro 3
do Anexo 2 da NR-16 da Portaria 3.214/78 do Ministrio
do Trabalho e Emprego, a hiptese de transporte de
tanque suplementar com capacidade de armazenamento
superior a 200 litros de combustvel, porquanto se
equipara a transporte de inflamvel e no mais para
consumo prprio, o que afasta a incidncia da regra de
exceo prevista no item 16.6.1 da NR-16. No caso dos
autos, incontroverso que o reclamante conduzia veculo
composto de tanque suplementar com capacidade de
armazenagem de 450/500 litros de combustvel, que era
transferido para o tanque principal quando findo o
combustvel deste. Portanto, diante das referidas
premissas ftico-probatrias fixadas no acrdo
regional, as quais so impassveis de reexame nesta
fase processual, nos termos da Smula 126 do TST,
conclui-se, na esteira da jurisprudncia atual e
iterativa desta Corte, que o reclamante tem direito
percepo do adicional de periculosidade, ainda que o
combustvel armazenado no tanque reserva seja para
consumo prprio. Incidncia do art. 896, 4, da CLT e
da Smula 333 do TST. Agravo de instrumento desprovido
(TST 7 T. AIRR 1238-95.2011.5.23.0004 Rel. Min.
Luiz Philippe Vieira de Mello Filho DEJT 12-9-2014).

O Reclamante realizava transporte em quantidade muito


superior ao limite fixado na NR 16.
Ainda que a instalao do tanque tenha obedecido
legislao do CONTRAN (Resoluo 181/05, que regula a
instalao de mltiplos tanques, tanque suplementar e a
alterao da capacidade do tanque original de combustvel
lquido em veculos), existe a exposio do Autor ao
risco, na medida em que no se trata de tanque de
combustvel previsto no projeto original do veculo.
O transporte de inflamvel lquido em quantidade
superior a 200 litros, em tanque suplementar, expe o
motorista a risco, razo pela qual devido o adicional
de periculosidade.
A percia imposio legal (prova tarifada) (art.
195, 2, CLT), devendo haver a nomeao de um perito
por parte de Vossa Excelncia (mdico ou engenheiro do
trabalho).
O Reclamante faz jus ao adicional de periculosidade, a
ser calculado sobre a remunerao e com incidncias em:
(a) aviso prvio, frias, abono de frias, domingos e
feriados, 13 salrio, depsitos fundirios + 40%; (b)
horas extras e suas incidncias em domingos e feriados,
13 salrio, frias, abono de frias, aviso prvio e nos
depsitos fundirios + 40%; (c) [se houver outros ttulos
que sejam calculados em funo do adicional de
periculosidade, proceder incluso na sequncia].

PEDIDO:
Adicional de periculosidade, a ser calculado sobre a
remunerao e com incidncias em: (a) aviso prvio,
frias, abono de frias, domingos e feriados, 13
salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) horas extras e
suas incidncias em domingos e feriados, 13 salrio,
frias, abono de frias, aviso prvio e nos depsitos
fundirios + 40%; (c) [se houver outros ttulos que sejam
calculados em funo do adicional de periculosidade,
proceder incluso na sequncia].
9. ADICIONAL DE PERICULOSIDADE
PERMANNCIA EM REA DE ABASTECIMENTO

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante, como motorista, laborou durante todo o
contrato de trabalho em rea de risco, pois permanecia na
rea de abastecimento do caminho, expondo sua vida aos
riscos do contato com combustvel.
O art. 193 da CLT dispe que: (...) So consideradas
atividades ou operaes perigosas, na forma da
regulamentao aprovada pelo Ministrio do Trabalho e
Emprego, aquelas que, por sua natureza ou mtodos de
trabalho, impliquem risco acentuado em virtude de
exposio permanente do trabalhador a: I inflamveis,
explosivos ou energia eltrica; II roubos ou outras
espcies de violncia fsica nas atividades profissionais
de segurana pessoal ou patrimonial.
Dispe a Smula 364 do TST:

Tem direito ao adicional de periculosidade o empregado


exposto permanentemente ou que, de forma intermitente,
sujeita-se a condies de risco. Indevido, apenas,
quando o contato d-se de forma eventual, assim
considerado o fortuito, ou o que, sendo habitual, d-se
por tempo extremamente reduzido.

O Reclamante fazia inspeo externa durante o


abastecimento.
inegvel a atividade do Reclamante em ambiente
perigoso, notadamente em relao ao grande volume de
inflamveis a que estava em contato, ainda que por curto
perodo de tempo, mas de forma habitual.
Como bem asseveram lisson Miessa dos Santos e
Henrique Correia, quando comentam o teor da Smula 364 do
C. TST: (...) O posicionamento merece crticas, pois se
o contato habitual, dirio, mesmo que por tempo
reduzido, deveria gerar o pagamento do adicional, porque
deixa o empregado em situao de risco. No o tempo
reduzido que deveria afastar o recebimento, mas, sim, o
risco reduzido (...) (Smulas e Orientaes
Jurisprudenciais do TST. 2. ed. Salvador: Juspodivm,
2012, p. 372).
Oportuno mencionar que, em relao ao perigo de
exploso a que estava submetido o Reclamante, no seria
vlida a concesso de qualquer EPI.
Indica a jurisprudncia do TST:

Recurso de revista. Adicional de periculosidade.


Conferencista. Anotao da quantidade de combustvel
Abastecido. Acompanhamento do abastecimento de diversos
veculos da reclamada. Tempo de abastecimento. Cinco
minutos por veculo. Fiscalizao habitual e diria.
Tem direito ao adicional de periculosidade o empregado
que labora como conferencista junto s bombas de
combustvel inflamvel, fiscalizando o abastecimento e
a respectiva quantidade de combustvel abastecida em
diversos veculos ao longo de sua jornada de trabalho.
Salienta-se a impossibilidade de se comparar o
empregado que acompanha o abastecimento de veculo que
conduz, hiptese que no configura situao de risco
necessria para o deferimento do adicional de
periculosidade com o acompanhamento do abastecimento de
veculos efetuado habitualmente pelo empregado, em
proveito e a mando da empregadora, a ttulo de
atribuio funcional. Recurso de revista no conhecido
(TST 7 T. RR 417-26.2012.5.15.0054 Rel. Min.
Luiz Philippe Vieira de Mello Filho DEJT 6-3-2015).

(...) Adicional de periculosidade. Vigia. Ronda em


posto de combustvel. Firmada a premissa ftica de que
o reclamante realizava a segurana da loja de
convenincia, mas tambm realizava a ronda pela rea
externa do posto de combustvel, devido o adicional de
periculosidade, tendo em vista o contato com
inflamveis. Ileso o artigo 193 da CLT. Recurso de
revista no conhecido (TST 6 T. RR 1273-
47.2011.5.04.0016 Rel. Des. Conv. Cilene Ferreira
Amaro Santos DEJT 5-12-2014).

Recurso de revista. Adicional de periculosidade.


Inflamveis. Contato habitual. Abastecimento. Perodo
de tempo extremamente reduzido. 1. De conformidade com
a Smula 364 do TST, o empregado exposto de forma
intermitente a condies de risco tem direito ao
adicional de periculosidade. Indevido, apenas, quando o
contato d-se de forma eventual, assim considerado o
fortuito, ou o que, sendo habitual, d-se por tempo
extremamente reduzido. 2. A permanncia de empregado em
rea de risco por aproximadamente sete minutos dirios
tipifica contato intermitente, com risco potencial de
dano efetivo vida ou incolumidade fsica do
empregado. Embora se cuide tempo reduzido no contato
com o agente perigoso, tempo suficiente, muitas
vezes, para significar a diferena entre a vida e a
eternidade. Direito ao adicional de periculosidade
assegurado. Precedentes da SDI-1 do TST. 3. Recurso de
revista de que se conhece e a que se d provimento
(TST 4 T. RR 1174-23.2010.5.15.0011 Rel. Min.
Joo Oreste Dalazen DEJT 29-8-2014).

A percia imposio legal (prova tarifada) (art.


195, 2, CLT), devendo haver a nomeao de um perito
por parte de Vossa Excelncia (mdico ou engenheiro do
trabalho).
O Reclamante faz jus ao adicional de periculosidade, a
ser calculado sobre a remunerao e com incidncias em:
(a) aviso prvio, frias, abono de frias, domingos e
feriados, 13 salrio, depsitos fundirios + 40%; (b)
horas extras e suas incidncias em domingos e feriados,
13 salrio, frias, abono de frias, aviso prvio e nos
depsitos fundirios + 40%; (c) [se houver outros ttulos
que sejam calculados em funo do adicional de
periculosidade, proceder incluso na sequncia].

PEDIDO:
Adicional de periculosidade, a ser calculado sobre a
remunerao e com incidncias em: (a) aviso prvio,
frias, abono de frias, domingos e feriados, 13
salrio, depsitos fundirios + 40%; (b) horas extras e
suas incidncias em domingos e feriados, 13 salrio,
frias, abono de frias, aviso prvio e nos depsitos
fundirios + 40%; (c) [se houver outros ttulos que sejam
calculados em funo do adicional de periculosidade,
proceder incluso na sequncia].
10. ADICIONAL NOTURNO
APS S 5 HORAS E REGIME 12X36

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante laborava no horrio das 19h s 7h, regime
12x36.
O horrio est em sintonia com a jurisprudncia
cristalizada na Smula 60, II, bem como de acordo com o
disposto no art. 73, 5, CLT.
Assevere-se ainda que, mesmo havendo o labor no regime
12x36, tem-se a obrigatoriedade de observncia do
adicional noturno e fator da reduo aps s 05:00 (OJ
388, SDI-I).
Nesse sentido:

Adicional noturno. Jornada mista que no compreende a


totalidade do perodo noturno. A matria discutida diz
respeito incidncia do adicional noturno relativo s
horas trabalhadas aps as cinco horas da manh,
porquanto cumpria a Reclamante jornada mista, no
perodo compreendido entre 23h10 s 7h10. A leitura da
Smula 60, II, do TST no pode conduzir a uma
interpretao que estimule o empregador a adotar
jornada que se inicia pouco aps s 22h com o propsito
de desvirtuar-lhe o preceito. Para garantir a higidez
fsica e mental do trabalhador submetido jornada de
trabalho mista, em face da penosidade do labor noturno
prolongado no horrio diurno, entende-se que, nos casos
de jornada mista (parte no perodo diurno e parte no
perodo noturno), devido o adicional noturno quanto
s horas trabalhadas que seguem no perodo diurno,
aplicando-se, portanto, a Smula 60, II, do TST s
hipteses de jornada mista, ainda que iniciada pouco
aps s 22h, se cumprida quase inteiramente no horrio
noturno. Recurso de embargos conhecido e desprovido
(TST SDI-I E-RR 154-04.2010.5.03.0149 Rel. Min.
Augusto Csar Leite de Carvalho DEJT 15/10/2012).

O Reclamante tem direito percepo do adicional


noturno (20%) [exceto se houver adicional normativo mais
benfico] e o fator da reduo do horrio noturno aps o
horrio das 5h, com reflexos em frias, abono de frias,
13 salrio, aviso prvio, FGTS + 40% e nos domingos e
feriados.

PEDIDO:
Adicional noturno (20%) [exceto se houver adicional
normativo mais benfico] e o fator da reduo do horrio
noturno aps o horrio das 5:00 e com reflexos em frias,
13 salrio, aviso prvio, abono de frias, FGTS + 40% e
nos domingos e feriados.
11. ADICIONAL DE TRANSFERNCIA

CAUSA DE PEDIR:
lcita a transferncia do local de prestao de
servios pelo empregador (unilateral), desde que no
implique necessariamente a mudana do domiclio do
empregado (art. 469, caput, CLT).
O empregado transferido, por ato unilateral do
empregador, para local mais distante de sua residncia,
tem direito ao suplemento salarial correspondente ao
acrscimo da despesa de transporte (Sm. 29, TST).
Como regra, o local de trabalho no pode ser alterado,
sem anuncia do empregado. Porm, quando o empregado
transferido para local distinto de onde presta os
servios, acarretando a mudana de sua residncia, o
empregador obrigado a pagar o que se denomina adicional
de transferncia, o qual corresponde ao adicional de 25%
sobre o salrio bsico.
O legislador consolidado utiliza a expresso
domiclio, o que est incorreto.
Correta a ponderao de Sergio Pinto Martins:

O art. 70 do Cdigo Civil define domiclio como o


lugar onde a pessoa estabelece a sua residncia com
nimo definitivo.
Domiclio vem de domus ou domicilium (casa,
residncia).
Domiclio o lugar onde a pessoa estabelece a sede
principal de seus negcios. Tem a palavra domiclio um
conceito jurdico. O domiclio do funcionrio pblico
onde exerce suas funes.
Residncia onde a pessoa permanece com habitualidade,
onde dorme, faz refeies, vive. o lugar em que a
pessoa se localiza habitualmente, em que habita.
Envolve a palavra residncia uma situao de fato e no
um conceito jurdico.
Anteriormente edio da Lei 203/75, a expresso
domiclio j vinha sendo interpretada pela
jurisprudncia com o significado de residncia, pois
onde o trabalhador tem sua moradia, onde mantm sua
famlia, esposa e filhos, onde estes estudam e onde tm
suas relaes sociais. Esta a interpretao a ser
dada palavra domiclio, que tem o sentido de
residncia para os efeitos do caput do art. 469 da CLT.
Este se refere mudana de residncia, pois se o
empregado tem domiclio na empresa e se esta fosse
transferida de local, sempre o empregado teria mudado
de domiclio.
No haver transferncia se o empregado continuar
residindo no mesmo local, embora trabalhando em
municpio diferente. Inexistir tambm transferncia se
o empregado permanecer trabalhando no mesmo municpio,
embora em outro bairro deste.
Se o empregado passa a trabalhar na mesma regio
metropolitana v. g., saindo de So Paulo para prestar
servios para a empresa em So Bernardo do Campo, no
haver transferncia, desde que no haja mudana de
local onde o obreiro residia.
Se o empregado deslocado para plataformas de
perfurao de petrleo, no h o pagamento de adicional
de transferncia, pois inexiste mudana de residncia
(Direito do Trabalho. 21. ed. So Paulo: Atlas, 2005,
p. 336).

A transferncia no tida por ilcita: (a) em caso de


cargo de confiana; (b) contratos que contenham clusula
explcita ou implcita de transferncia; (c) quando
ocorre a extino do estabelecimento em que o empregado
trabalhe (art. 469, 1 e 2).
Para o TST, presume-se abusiva a transferncia de que
trata o 1 do art. 469, sem comprovao da necessidade
do servio (Sm. 43).
O fato de a transferncia ser lcita no exime o
empregador de proceder ao pagamento do respectivo
adicional (OJ 113, SDI-I).
O Reclamante foi transferido para a unidade de
[colocar o local] em [colocar a data], sendo que no
recebeu, de forma correta, o adicional de transferncia
em todo o perodo.
A Reclamada no lhe pagou o adicional somente pelo
perodo desta transferncia provisria [descrever o
perodo].
O Reclamante faz jus ao adicional de transferncia a
base de 25% sobre o salrio fixo em funo do perodo de
transferncia provisria e com reflexos em: (a) aviso
prvio, 13 salrio, frias, abono de frias, depsitos
fundirios e a multa de 40%; (b) horas extras e suas
incidncias em DSR/feriados, frias, abono de frias,
aviso prvio, 13 salrio e FGTS + 40%; (c) [citar outros
ttulos que sejam coerentes com esta verba].
PEDIDO:
O Reclamante faz jus ao adicional de transferncia a
base de 25% sobre o salrio fixo em funo do perodo de
transferncia provisria e com reflexos em: (a) aviso
prvio, 13 salrio, frias, abono de frias, depsitos
fundirios e a multa de 40%; (b) horas extras e suas
incidncias em DSR/feriados, frias, abono de frias,
aviso prvio, 13 salrio e FGTS + 40%; (c) [citar outros
ttulos que sejam coerentes com esta verba].
12. ADICIONAL POR ACMULO DE FUNO

CAUSA DE PEDIR:
De acordo com as funes acima [descrever], alm da
funo de [indicar a funo], o Reclamante tambm era
compelido a realizar outras funes diversas daquelas
tipicamente atribudas funo contratada: [descrever as
funes acrescidas].
Por tais assertivas fticas, inquestionvel que o
Reclamante tem direito percepo de acmulo de funo
(adicional).
Acmulo de funes representa o acrscimo de tarefas
durante a execuo do contrato de trabalho por imposio
unilateral do empregador, a qual resulta em prejuzos
salariais ao empregado, visto que no se tem a majorao
do salrio. Esse acrscimo de tarefas no se vincula s
atribuies do cargo que o trabalhador ocupa na empresa e
para as quais remunerado.
O contrato de trabalho comutativo e sinalagmtico.
As obrigaes bsicas so previamente ajustadas pelas
partes. O empregado deve receber o salrio fixado de
acordo com as tarefas a serem desempenhadas. Com o
acmulo, inevitvel o rompimento unilateral por parte
do empregador do equilbrio contratual entre o salrio e
as tarefas ajustadas no ato da admisso. Para que esse
desequilbrio deixe de existir, nada mais razovel que o
empregado tenha um reajuste salarial efetivo como forma
de compensao pela execuo das novas tarefas.
Nesse sentido:

O Tribunal Regional assentou que a Reclamante exerceu


de forma permanente, alm das funes para as quais
fora contratada (gerente de contas), novas funes mais
complexas e de mais responsabilidades (gerente geral),
registrando, assim, o acmulo de funes. A
comutatividade uma das caractersticas do contrato de
emprego, devendo haver equivalncia entre a prestao
do trabalho e a contraprestao pecuniria, sendo,
portanto, devida a suplementao salarial nos casos em
que exista acrscimo de atribuies no relacionadas
com aquelas para as quais o empregado foi contratado.
Se a substituio de carter no eventual, inclusive
frias, d direito a receber o salrio do substitudo,
a teor da Smula 159, I, do TST, nada mais lgico do
que ser devido tambm uma contraprestao salarial pelo
exerccio permanente em caso de acumulao de
atribuies. Decidir de forma diversa implica
enriquecimento sem causa da Reclamada. Recurso de
Revista conhecido e provido (TST 8 T. RR 200832-
40.2010.5.05.0000 Rel. Des. Conv. Sebastio Geraldo
de Oliveira DEJT 19/12/2011).

Os que negam o direito ao acmulo de funes adotam,


por fundamento bsico, a assertiva de que o empregado, no
ato da admisso, se obrigou a todo e qualquer servio
compatvel com a sua condio pessoal (art. 456,
pargrafo nico, CLT).
O fato de o empregado ter condies de executar
funes para as quais no foi contratado no lhe retira o
direito ao salrio condizente. O salrio se vincula ao
trabalho executado e no a aptides profissionais ou
pessoais do trabalhador.
Com base no que dispe o art. 460 da CLT, as
diferenas sero apuradas com base no que a empresa paga
a empregado que fizer servio equivalente ou do que for
habitualmente pago para servio semelhante.
A diferena deve ser no valor mnimo de 40% em relao
ao salrio auferido pelo Reclamante.
Invoca-se, por analogia, o art. 13, I, da Lei 6.615/78
(Lei do Radialista), a qual determina o pagamento de um
adicional, por acmulo de funo, em percentual de 40%, a
ttulo de gratificao sobre o salrio do obreiro.
As diferenas devem incidir em: (a) aviso prvio, 13
salrio, frias, abono de frias, depsitos fundirios +
40% e nos domingos e feriados; (b) horas extras
requeridas e as incidncias em frias, abono de frias,
13 salrio, domingos e feriados, aviso prvio e nos
depsitos fundirios e a multa de 40% [se houver o pedido
de horas extras]; (c) hora extra pela violao do art.
71, com reflexos em frias, abono de frias, 13 salrio,
depsitos fundirios + 40%, aviso prvio e nos domingos e
feriados [se houver esse pedido tambm]; (d) adicional
noturno pago e suas diferenas e reflexos em frias,
abono de frias, 13 salrio, domingos e feriados, aviso
prvio e nos depsitos fundirios e a multa de 40% [se
houver esse pedido].

PEDIDO:
Adicional de acmulo de funo no valor mnimo de 40%
em relao ao salrio auferido pelo Reclamante. As
diferenas devem incidir em: (a) aviso prvio, 13
salrio, frias, abono de frias, depsitos fundirios +
40% e nos domingos e feriados; (b) horas extras
requeridas (acima da oitava e ou da quadragsima quarta
semanal; domingos e feriados em dobro) e suas incidncias
em frias, abono de frias, 13 salrio, domingos e
feriados, aviso prvio e nos depsitos fundirios e a
multa de 40% [se houver esse pedido]; (c) hora extra pela
violao do art. 71, com reflexos em frias, abono de
frias, 13 salrio, depsitos fundirios + 40%, aviso
prvio e nos domingos e feriados [se houver esse pedido];
(d) adicional noturno pago e suas diferenas e reflexos
em frias, abono de frias, 13 salrio, domingos e
feriados, aviso prvio e nos depsitos fundirios e a
multa de 40% [se houver esse pedido].
13. ADICIONAL DE ACMULO DE FUNO
DIMINUIO NO NMERO DE EMPREGADOS, COM
REDISTRIBUIO DAS TAREFAS

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante, alm de desempenhar as funes de
[descrever a funo], cumulava a funo de [descrever a
outra funo], pelo que requer adicional salarial.
Para caracterizao do acmulo de funes, h de haver
o exerccio dessas de tal forma que o empregador deixe de
contratar outro funcionrio, pois o obreiro labora por
duas pessoas.
No caso em tela, com a sada do funcionrio X, suas
tarefas foram redistribudas entre os demais, importando
no aumento das atribuies de cada trabalhador.
Ntida a inteno da Reclamada em diminuir a folha de
pagamentos, com a diminuio no nmero de funcionrios e
diviso das tarefas entre os restantes.
O excesso de trabalho pode ser verificado por duas
vertentes: extenso e intensidade.
Pela extenso, o trabalhador labora alm do limite de
tempo previsto. A evoluo histrica do Direito do
Trabalho fixou limites temporais para a durao do
trabalho como forma de proteger o empregado face ao
desgaste provocado pelo excesso de trabalho em seu vis
temporal.
Pela intensidade, o excesso se d pelo gradativo
incremento de tarefas atribudas ao trabalhador ou
exigncia de aumento de produtividade. No h
necessariamente exigncia de extenso de jornada, a qual
pode se dar dentro do limite legalmente previsto, porm
dentro desse mdulo legal exige-se que o trabalhador
desempenhe maior nmero de afazeres, ocasionando,
igualmente excesso de trabalho.
Citando Sadi Dal Rosso, Ana Claudia Moreira Cardoso
identifica a intensidade como a quantidade de dispndio
das capacidades dos trabalhadores, isto , da sua energia
fsica, inteligncia e cultura, bem como a socializao
herdada (Cardoso, Ana Claudia Moreira. Organizao e
intensificao do tempo de trabalho. Disponvel em
http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S0102-
69922013000200009&script=sci_arttext. Acesso em 17 out.
2014).
Nessa linha, a intensificao do trabalho corresponde
ao aumento do dispndio de energia para a execuo das
atribuies.
Assim, o excesso de trabalho produz danos sade do
trabalhador, citando-se como exemplo a ocorrncia de
estresse, sentimento de incapacidade, na medida em que o
indivduo no consegue cumprir todas as atividades dentro
das horas predeterminadas, o que pode levar a quadro
depressivo, alm de somatizar em doenas como lceras,
gastrites, insnia etc.
Um dos grandes desafios no Direito do Trabalho no
sculo XXI regular a intensidade do trabalho, visto a
inexistncia de parmetros objetivo-cientficos a apur-
la.
A pesquisadora Ana Claudia Moreira Cardoso aponta que
a intensidade do trabalho um conceito em construo,
considerando tambm ser noo malevel, que congloba
fatores, tais como produtividade, carga de trabalho,
nmero de trabalhadores, horrio de trabalho ou ritmo de
trabalho (Cardoso, Ana Claudia Moreira. Organizao e
intensificao do tempo de trabalho. Disponvel em
http://www.scielo.br/scielo.php?pid=S0102-
69922013000200009&script=sci_arttext. Acesso em 17 out.
2014).
Como visto, o excesso de trabalho pode se dar sem o
elastecimento da jornada, porm com o aumento de tarefas
atribudas ao trabalhador.
No caso dos autos, evidente a soma de tarefas, as
quais no faziam parte das atribuies do Reclamante
quando da contratao.
Identifica-se o fenmeno da intensificao do
trabalho, uma vez que houve diminuio no nmero de
trabalhadores, com aumento da carga individual de
trabalho.
Se, por um lado, inexiste previso normativa para
pagamento de adicional por acmulo de funo; por outro,
no h como se negar que as condies contratuais
iniciais no foram respeitadas em prejuzo ao trabalhador
(art. 468 da CLT). Vale dizer, houve aumento das
responsabilidades, sem o correspondente incremento
salarial.
Nesse passo, faz-se necessrio reequilibrar-se o
contrato deferindo ao Autor suplemento salarial.
Por tais assertivas fticas, inquestionvel que o
Reclamante tem direito percepo de acmulo de funo
(adicional).
A diferena deve ser no valor mnimo de 40% em relao
ao salrio auferido pelo Reclamante.
Invoca-se, por analogia, o art. 13, I, da Lei 6.615/78
(Lei do Radialista), a qual determina o pagamento de um
adicional, por acmulo de funo, em percentual de 40%, a
ttulo de gratificao sobre o salrio do obreiro.
As diferenas devem incidir em: (a) aviso prvio, 13
salrio, frias, abono de frias, depsitos fundirios +
40% e nos domingos e feriados; (b) horas extras
requeridas e as incidncias em frias, abono de frias,
13 salrio, domingos e feriados, aviso prvio e nos
depsitos fundirios e a multa de 40% [se houver o pedido
de horas extras]; (c) hora extra pela violao do art.
71, com reflexos em frias, abono de frias, 13 salrio,
depsitos fundirios + 40%, aviso prvio e nos domingos e
feriados [se houver esse pedido tambm]; (d) adicional
noturno pago e suas diferenas e reflexos em frias,
abono de frias, 13 salrio, domingos e feriados, aviso
prvio e nos depsitos fundirios e a multa de 40% [se
houver esse pedido].

PEDIDO:
Adicional de acmulo de funo no valor mnimo de 40%
em relao ao salrio auferido pelo Reclamante. As
diferenas devem incidir em: (a) aviso prvio, 13
salrio, frias, abono de frias, depsitos fundirios +
40% e nos domingos e feriados; (b) horas extras
requeridas (acima da oitava e ou da quadragsima quarta
semanal; domingos e feriados em dobro) e suas incidncias
em frias, abono de frias, 13 salrio, domingos e
feriados, aviso prvio e nos depsitos fundirios e a
multa de 40% [se houver esse pedido]; (c) hora extra pela
violao do art. 71, com reflexos em frias, abono de
frias, 13 salrio, depsitos fundirios + 40%, aviso
prvio e nos domingos e feriados [se houver esse pedido];
(d) adicional noturno pago e suas diferenas e reflexos
em frias, abono de frias, 13 salrio, domingos e
feriados, aviso prvio e nos depsitos fundirios e a
multa de 40% [se houver este pedido].
14. ACIDENTE DE TRABALHO E A TERCEIRIZAO
TEORIA DO RISCO CRIADO

CAUSA DE PEDIR:

1. INDENIZAO PELO ACIDENTE DE TRABALHO


1.1. Fundamentos Fticos
1.1.1. Introduo
A priori, deve ser dito que a Reclamante sempre foi
uma funcionria cuidadosa e ciente de quais so as normas
de medicina e segurana do trabalho que devem ser
cumpridas.
Contudo, pelo desempenho de suas tarefas, em que havia
excessivos movimentos repetitivos, alm das pssimas
condies de ergonomia, a Reclamante veio a sofrer leses
nos seus membros superiores direitos.
Em [indicar a data], a 1 Reclamada emitiu o CAT em
que consta que a Reclamante tem dor, edema em punho e
cotovelo direito e limitaes de movimentos em membro
superior direito. O diagnstico : tenossinovite de punho
direito e epicondilite direita [doc. ...].
A Reclamante recebeu benefcio acidentrio do INSS no
perodo de [indicar o perodo].
A Reclamante, para fins de visualizao de datas,
junta um relatrio de prprio punho em que se tem a
evoluo dos seus afastamentos [docs. ...].

1.1.2. Demonstrao inequvoca do acidente de


trabalho e do nexo causal
A Reclamante foi admitida como empregada em [indicar a
data] e para exercer as funes de vigilante.
No desempenho de suas tarefas fazia muito esforo e
movimentos repetitivos nos seus membros superiores.
Pelo desempenho de tais funes adquiriu LER/DORT
junto ao membro superior direito (tenossinovite de punho;
epicondilite de cotovelo direito).
Houve a emisso de CAT pelo ocorrido, sendo que a
Reclamante ficou afastada das suas funes por vrios
anos.
O laudo realizado pela MM. [indicar a Vara] Vara Cvel
de [indicar a localidade], [Processo ...] considerou que
a Reclamante tem: tendinite de punho direito; tendinite
de cotovelo direito; tendinite de ombro direito. O laudo
tem a concluso de que a Reclamante tem direito
percepo do auxlio-acidente de 50% [docs. ...].
Em [indicar a data] houve a sentena, a qual
reconheceu Reclamante o direito a esse benefcio [docs.
...].
Esta prova pericial emprestada deixa evidente que h a
doena profissional (que se equipara ao acidente de
trabalho por previso legal Lei 8.213/91), bem como
tambm deixa patente a ocorrncia do nexo causal.

1.1.3. Da incapacidade da Reclamante


A incapacidade da Reclamante para o trabalho est
evidente ante a prova pericial emprestada juntada aos
autos e que implica a temtica de que a Reclamante no
tem condies de desempenhar as funes que desempenhava
anteriormente.
Evidente que a Reclamante detm incapacidade
laborativa, o que vem a indicar o direito reparao,
nos termos da legislao civil (art. 950, CC).

1.1.4. Responsabilidade das duas Reclamadas. Solidria


(art. 942, CC)
As Reclamadas no orientaram de forma adequada a
respeito das posturas ergonmicas quanto Reclamante.
As Reclamadas no tinham a devida estrutura mobiliria
para que no houvesse a exposio da Reclamante a
condies no ergonmicas.
As Reclamadas no concediam as pausas legais.
As Reclamadas no evitaram a ocorrncia de movimentos
repetitivos por parte da Reclamante na execuo das suas
tarefas.
Portanto, as duas Reclamadas devem ser condenadas de
forma solidria (art. 942).
muito comum a terceirizao nas relaes de
trabalho, principalmente, nos estgios inicial e meio da
atividade econmica da empresa tomadora (empresa
contratante).
Quando se tem a terceirizao, Jos Luiz Dias Campos e
Adelina Bitelli Dias Campos enunciam que a obrigao de
reparar os danos causados pode ser solidria, envolvendo
a empresa contratante e a empresa contratada para a
prestao de servios, quer na qualidade de empreiteira
ou de subempreiteira. Via de regra, os servios perigosos
so debitados a empreiteiras que, por sua vez, delegam
estas tarefas a subempreiteiras, na maior parte das
vezes, sem condies de preencher os mais comezinhos
princpios de segurana aos seus empregados e, tambm,
sem condies, algumas delas, de arcar com o nus pelas
indenizaes, face aos danos causados s pessoas ou
coisas (Acidentes de Trabalho: Preveno e Reparao. 3.
ed., So Paulo: LTr, 1996, p. 70).
Quando no se observam as normas de segurana e
medicina do trabalho, tanto a empresa contratante como a
contratada tornam-se responsveis solidariamente pelas
indenizaes decorrentes de acidente de trabalho em
sentido amplo (art. 942, CC; NR 4, Portaria 3.214/78).
A NR 4 assevera que obrigao da empresa contratante
estender aos empregados da contratada a assistncia de
seus servios especializados em engenharia e medicina do
trabalho.
A jurisprudncia revela:

CONTRATO DE EMPREITADA ACIDENTE DE TRABALHO


RESPONSABILIDADE SOLIDRIA DE DONA DA OBRA NO
QUALIFICADA COMO CONSTRUTORA OU INCORPORADORA
INAPLICABILIDADE DA OJ 191 DA SDI-1 DO TST A OJ 191
da SDI-1 do TST, com relao dona da obra no
considerada construtora ou incorporadora, aplica-se
apenas para as parcelas estritamente trabalhistas, sem
se estender s verbas decorrentes de ilcito civil. A
responsabilidade da dona da obra deve ser analisada
luz das regras do Cdigo Civil, conforme os arts. 186,
927, 942 e 944, com fundamento, portanto, na culpa
aquiliana. Nos termos do art. 942 do Cdigo Civil e da
jurisprudncia do TST, referida responsabilidade
solidria quando evidenciada a culpa pelo infortnio.
In casu, configurado o acidente de trabalho, inclusive
resultando na morte do operrio por soterramento, e
constatadas as culpas in eligendo e in vigilando da
dona da obra, deve ela responder solidariamente pela
condenao, limitada, todavia, ao pagamento das
indenizaes por danos morais e materiais. Recurso da
Autora, me do trabalhador vitimado, a que se d
parcial provimento para reconhecer a responsabilidade
solidria da 2 Reclamada pelo pagamento das
indenizaes por danos morais e materiais (TRT 9 R.
RO 0000804-61.2013.5.09.0672 Rel. Ricardo Tadeu
Marques da Fonseca DJe 11/11/2014 p. 196).

O Enunciado 44 da 1 Jornada de Direito Material e


Processual na Justia do Trabalho enuncia:

RESPONSABILIDADE CIVIL. ACIDENTE DO TRABALHO.


TERCEIRIZAO. SOLIDARIEDADE. Em caso de terceirizao
de servios, o tomador e o prestador respondem
solidariamente pelos danos causados sade dos
trabalhadores. Inteligncia dos arts. 932, III, 933 e
942, pargrafo nico, do Cdigo Civil e da Norma
Regulamentadora 4 (Portaria 3.214/78 do Ministrio do
Trabalho e Emprego).

1.2. Fundamentos Jurdicos. Danos materiais e


morais
A Constituio Federal estabelece o meio ambiente
ecologicamente equilibrado como direito de todos,
reputando um bem de uso comum do povo, cabendo ao Poder
Pblico e coletividade a sua defesa (art. 225).
O meio ambiente do trabalho deve ser inserido no meio
ambiente artificial, inclusive indicando que digno de
um tratamento especial na Carta Poltica de 1988.
O art. 200, VIII, CF, ao tratar das competncias do
sistema nico de sade, estabelece: Colaborar na
proteo do meio ambiente, nele compreendido o do
trabalho.
Os direitos sociais envolvem as questes relativas
educao, sade, ao trabalho, ao lazer, segurana,
previdncia social, proteo maternidade e infncia
e assistncia aos desamparados (art. 6, CF).
O art. 7, CF, estabelece quais so os direitos dos
trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem
melhoria de sua condio social.
No elenco destes direitos, temos: reduo dos riscos
inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade,
higiene e segurana (art. 7, XXII).
A CLT no trata do meio ambiente do trabalho, todavia,
nos seus arts. 154 a 201, estabelece uma srie de regras
pertinentes temtica da Segurana e Medicina do
Trabalho.
Todo empregador obrigado a zelar pela segurana,
sade e higiene de seus trabalhadores, propiciando as
condies necessrias para tanto, bem como zelando para o
cumprimento dos dispositivos legais atinentes medicina
e segurana do trabalho.
A medicina e segurana do trabalho matria inserida
no Direito Tutelar do Trabalho, pois o seu intuito
zelar pela vida do trabalhador, evitando acidentes,
preservando a sade, bem como propiciando a humanizao
do trabalho.
As disposies inseridas na legislao e que so
pertinentes sade, higiene e segurana possuem a
titulao de medicina e segurana do trabalho.
As normas de segurana e medicina do trabalho so de
ordem pblica e aderem ao contrato individual de
trabalho, integrando o Direito Tutelar do Trabalho.
A sade e a incolumidade fsica do trabalho so
fatores integrantes do prprio direito vida. A vida
humana possui um valor inestimvel e deve ser protegida
por todos os meios jurdicos.
A medicina e segurana do trabalho uma matria de
grande valia, como instrumental tcnico-jurdico, a
valorizar e dignificar a vida humana, alm do patrimnio
jurdico do trabalhador, o qual representado pela sua
fora de trabalho.
O art. 7, XXVIII, CF, assim enuncia: seguro contra
acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir
a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer
em dolo ou culpa.
Evidente, pelas assertivas citadas anteriormente, que
a Reclamante portadora de incapacidade pelo acidente
tpico.
Aplica-se, pois, quanto figura da responsabilidade
civil do empregador, o disposto no art. 927, CC.
Pela atividade econmica organizada e pelos riscos por
ela criados, o empregador responde objetivamente pelo
acidente de trabalho. No mais se indaga a respeito da
responsabilidade civil subjetiva (art. 186, CC).
No risco criado, no se tem a indagao a respeito da
obteno ou no do proveito na atividade econmica
desenvolvida pelo autor do dano.
O que gera a obrigao de reparao do dano a
criao de risco pelo desenvolvimento da prpria
atividade pelo autor do fato lesivo.
Reitere-se: o vocbulo risco previsto no art. 927,
pargrafo nico, do CC refere-se teoria do risco
criado.
Em outras palavras: a responsabilidade do agente no
se interage com o proveito obtido pela atividade
econmica normalmente por ele executada e os riscos dela
decorrentes, e sim, em funo dos riscos criados pela
atividade que normalmente executa.
Os pretrios trabalhistas revelam:

DANO MORAL ASSALTO RESPONSABILIDADE DO EMPREGADOR


1. O novo Cdigo Civil Brasileiro manteve, como
regra, a teoria da responsabilidade civil subjetiva,
calcada na culpa. Inovando, porm, em relao ao Cdigo
Civil de 1916, passou a prever, expressamente, a
responsabilidade civil objetiva do empregador, com
fundamento no risco gerado pela atividade empresarial
(art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil). Tal
acrscimo apenas veio a coroar o entendimento de que os
danos sofridos pelo trabalhador, em razo da execuo
do contrato de emprego, conduzem responsabilidade
objetiva do empregador, quando a atividade do empregado
considerada de risco. 2. inafastvel a constatao
de que a atividade do ex-empregado de porteiro, com
jornada de 22h s 6h, em estabelecimento de
distribuio de bebidas sem vigilantes contratados para
a proteo do patrimnio da empresa, reveste-se de
risco acentuado, na medida em que se expe,
diuturnamente, a investidas contra a sua integridade
fsica e at a sua prpria vida, tendo sido demonstrado
nos autos que o ex-empregado morreu no horrio e local
de trabalho, na defesa do patrimnio da empresa. A
ocorrncia de assalto, durante o expediente do
empregado, de que resultou a sua morte, enseja o
reconhecimento da responsabilidade objetiva do
empregador pelos danos morais e materiais da advindos,
na forma do art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil.
3. Recurso de revista no conhecido. Danos morais
Fixao do quantum indenizatrio 1. Diante da
ausncia de critrios objetivos norteando a fixao do
quantum devido a ttulo de indenizao por danos
morais, cabe ao julgador arbitr-lo de forma
equitativa, pautando-se nos princpios da razoabilidade
e da proporcionalidade, bem como nas especificidades de
cada caso concreto, tais como: a situao do ofendido,
a extenso e gravidade do dano suportado e a capacidade
econmica do ofensor. Tem-se, de outro lado, que o
exame da prova produzida nos autos atribuio
exclusiva das instncias ordinrias, cujo
pronunciamento, nesse aspecto, soberano. Com efeito,
a proximidade do julgador, em sede ordinria, com a
realidade cotidiana em que contextualizada a
controvrsia a ser dirimida, habilita-o a equacionar o
litgio com maior preciso, sobretudo no que diz
respeito aferio de elementos de fato sujeitos a
avaliao subjetiva, necessria estipulao do valor
da indenizao. Conclui-se, num tal contexto, que no
cabe a esta instncia superior, em regra, rever a
valorao emanada das instncias ordinrias em relao
ao montante arbitrado a ttulo de indenizao por danos
morais, para o que se faria necessrio o reexame dos
elementos de fato e das provas constantes dos autos.
Excepcionam-se, todavia, de tal regra as hipteses em
que o quantum indenizatrio se revele extremamente
irrisrio ou nitidamente exagerado, denotando manifesta
inobservncia aos princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade, afervel de plano, sem necessidade
de incurso na prova. 2. No caso dos autos, o Tribunal
Regional, ao fixar o valor atribudo indenizao
devida por danos morais, levou em considerao o
carter pedaggico da medida, a gravidade do dano que
ceifou a vida de um trabalhador, privando sua
companheira e seus filhos da fonte de sustento, o
princpio da razoabilidade e a finalidade do instituto
em compensar o sofrimento causado aos ofendidos, sem,
contudo, promover-lhes o enriquecimento sem causa.
Hiptese em que no se cogita na reviso do valor da
condenao, para o que se faria necessrio rever os
critrios subjetivos que levaram o julgador concluso
ora combatida, luz das circunstncias de fato
reveladas nos autos. 3. Recurso de revista no
conhecido (TST 1 T. RR 0085600-08.2005.5.15.0022
Rel. Min. Lelio Bentes Corra DJe 6-3-2015 p.
541).

A reparao dos danos materiais se d com a


restaurao da situao anterior ao ato danoso, o seu
restabelecimento ao statu quo ante (reparao natural).
No entanto, no sendo isso possvel, o que inmeras
vezes ocorre, converte-se em uma indenizao equivalente
aos danos causados (dano emergente e lucro cessante).
Em alguns casos, porm, ocorrem os dois tipos de
reparao, restabelecimento da situao ftica anterior e
o pagamento de uma indenizao pelo perodo em que o ato
danoso surtiu efeitos.
A pessoa, vtima de um acidente de trabalho, para que
tenha a efetiva reparao do prejuzo, tem direito: (a)
ao ressarcimento do dano emergente e do lucro cessante
(dano material); (b) a uma quantia em dinheiro, como
fator de compensao dos aborrecimentos ocasionados pelo
ato ilcito (dano moral).
O lucro cessante representado pela remunerao, a
qual retrata os valores auferidos pela Reclamante em
funo de sua capacidade laborativa, tais como: salrio
fixo; horas extras; adicional noturno etc. Em outras
palavras, a remunerao corresponde renda auferida pela
fora laborativa da vtima.
Para a reparao dos danos patrimoniais advindos de
acidente de trabalho, devemos observar as regras
inseridas nos arts. 948 a 950, CC.
O art. 950, CC, assim enuncia: Se da ofensa resultar
defeito pelo qual o ofendido no possa exercer o seu
ofcio ou profisso, ou se lhe diminua a capacidade de
trabalho, a indenizao, alm das despesas do tratamento
e lucros cessantes at o fim da convalescena, incluir
penso correspondente importncia do trabalho para que
se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.
A remunerao a ser fixada a renda auferida pela
vtima poca da ocorrncia do ato lesivo, ou seja, o
valor do seu salrio normal originrio (quando da
contratao), alm da parte varivel (as horas extras e o
adicional noturno e fator da reduo).
A penso deve ser calculada em funo do ltimo
salrio auferido, considerando-se o salrio normal
acrescido da mdia salarial varivel [horas extras,
adicional noturno etc. discriminar os ttulos].
A esta base mensal deve se ter a insero dos
seguintes percentuais: (a) 8% (0,08) do FGTS sobre a base
mensal; (b) 13 salrio (um salrio por ano), logo, a
parcela do 13 salrio deve corresponder a 1/12 (0,083 =
8,33%) sobre a base mensal; (c) 1/3 das frias. As frias
correspondem a um salrio por ano. O percentual de 1/3
sobre um ms de salrio corresponde a 0,33; 0,33 : 12 =
0,027, logo a parcela de 1/3 corresponde a 0,027 (2,77%)
de um salrio mensal.
A base de clculo da penso corresponde a 1,19 (um
salrio + FGTS - 0,08 + 13 salrio - 0,083 + 1/3 frias
- 0,027) remunerao (= igual ao salrio normal mais
mdia dos aditivos salariais habituais).
A penso devida a partir de [indicar a data: dia do
acidente; dia da constatao da incapacidade; data do
trmino do contrato etc.].
A Reclamante solicita a penso, em parcela nica (art.
950, pargrafo nico), a ser calculada a partir da data
acima indicada, em conformidade com o grau da
incapacidade laborativa (a ser calculada de acordo com o
laudo pericial), sendo no mnimo o percentual de 50% (por
analogia, art. 86, Lei 8.213/91; auxlio-acidente). A
penso ser calculada considerando-se o nmero de anos
entre a idade da Reclamante (a partir de quando a penso
devida) e a estimativa de sobrevida do Reclamante
(atualmente, consoante a Tabela do IBGE, 74 anos). Juros
a partir do ajuizamento da demanda. Atualizao a partir
do momento em que a verba devida. Pela natureza da
verba, descabem os descontos de INSS e IRPF.
Caso Vossa Excelncia no defira a penso em parcela
nica, que se tenha o pensionamento de forma mensal, em
conformidade com o grau da incapacidade laborativa (a ser
calculada de acordo com o laudo pericial), sendo no
mnimo o percentual de 50% (por analogia, art. 86, Lei
8.213/91; auxlio-acidente), de forma vitalcia, a ser
calculada em funo dos reajustes do salrio mnimo e,
sucessivamente, sobre os reajustes da categoria
profissional. Nesta hiptese, a Reclamante solicita que a
empresa seja obrigada a fazer a constituio de capital
nos termos do art. 533, NCPC. Pela natureza da verba,
descabem os descontos de INSS e IRPF.
Alm do pensionamento, a ttulo de dano material, a
Reclamante faz jus percepo de todas as despesas
havidas com o evento danoso. As despesas [cirurgias,
consultas mdicas, medicamentos, prteses etc.;
discriminar as despesas e juntar os recibos] at a data
do ajuizamento importam em (indicar o valor). As parcelas
subsequentes ao ajuizamento da demanda sero apuradas por
artigos de liquidao (art. 509, II, NCPC).
Em caso de acidente de trabalho, sentido amplo, alm
do dano material, o trabalhador tambm faz jus ao dano
moral (Sm. 37, STJ).
As leses decorrentes de acidente de trabalho deixam
sequelas inevitveis para o trabalhador.
As dores psquicas, morais, em funo da intensidade
das agresses fsicas, refletem danos que podem ser
superiores aos prejuzos materiais.
Cabe ao critrio valorativo do juiz, alm da fora
criativa da doutrina e jurisprudncia, a busca de
parmetros para que se possa fixar a indenizao pelo
dano moral.
A fixao da indenizao pelo dano moral no deve ser
vista s como uma avaliao da dor sofrida pela vtima em
dinheiro.
De fato, representa a substituio de um bem jurdico
por outro.
Porm, tambm significa uma sano que aplicada ao
ofensor, impondo-se uma diminuio em seu patrimnio,
satisfazendo-se a vtima que foi prejudicada em sua
honra, liberdade, intimidade etc.
A reparao do dano moral para a vtima representa uma
satisfao, enquanto para o agente uma sano.
O juiz, ao fixar o quantum pela reparao do dano
moral, deve considerar: (a) natureza, intensidade,
durao e sequelas da leso; (b) idade e o sexo da
vtima; (c) situao econmica das partes; (d) dolo e a
culpa do agente.
Diante dessas assertivas, o Reclamante a ttulo de
danos morais solicita uma indenizao de [indicar o
valor] salrios mnimos.

PEDIDO:

(a) juntada dos seguintes documentos: (1) controle


peridico dos riscos ambientais previstos na NR-9;
(2) comprovante de instruo aos seus empregados;
treinamento pela ordem de servio, art. 157, II, da
CLT e Portaria 3.214/78, item 1.7.b; (3) atestado
de sade ocupacional; (4) pronturio mdico e
administrativo da Reclamante, bem como dos exames
admissional, peridicos e demissional, tudo em
sintonia com a Portaria 3.214/78, NR 07; (5) ficha
de registro da Reclamante. Esses documentos devero
ser juntados de acordo com os teores do art. 396 e
ss., NCPC, em audincia, quando do oferecimento da
resposta da Reclamada;
(b) danos materiais (penso):
(1) a penso deve ser calculada em funo do
ltimo salrio auferido, considerando-se o
salrio normal acrescido da mdia salarial
varivel [horas extras, adicional noturno
etc. discriminar os ttulos]. A esta base
mensal deve-se ter a insero dos seguintes
percentuais: (a) 8% (0,08) do FGTS sobre a
base mensal; (b) 13 salrio (um salrio
por ano), logo, a parcela do 13 salrio
deve corresponder a 1/12 (0,083 = 8,33%)
sobre a base mensal; (c) 1/3 das frias. As
frias correspondem a um salrio por ano. O
percentual de 1/3 sobre um ms de salrio
corresponde a 0,33; 0,33 : 12 = 0,027, logo
a parcela de 1/3 corresponde a 0,027
(2,77%) de um salrio mensal. A base de
clculo da penso corresponde a 1,19 (um
salrio + FGTS - 0,08 + 13 salrio - 0,083
+ 1/3 frias - 0,027) remunerao (= igual
ao salrio normal mais mdia dos aditivos
salariais habituais);
(2) a penso devida a partir de [indicar a
data: dia do acidente; dia da constatao
da incapacidade; data do trmino do
contrato etc.];
(3) a penso, em parcela nica (art. 950,
pargrafo nico, CC), a ser calculada a
partir da data acima indicada, em
conformidade com o grau da incapacidade
laborativa (a ser calculada de acordo com o
laudo pericial), sendo no mnimo o
percentual de 50% (por analogia, art. 86,
Lei 8.213/91; auxlio-acidente). A penso
ser calculada considerando-se o nmero de
anos entre a idade da Reclamante (a partir
de quando a penso devida) e a estimativa
de sobrevida da Reclamante (atualmente,
consoante a Tabela do IBGE, 74,9 anos).
Juros a partir do ajuizamento da demanda.
Atualizao a partir do momento em que a
verba devida. Pela natureza da verba,
descabem os descontos de INSS e IRPF;
(4) caso Vossa Excelncia no defira a penso
em parcela nica, que se tenha o
pensionamento de forma mensal, em
conformidade com o grau da incapacidade
laborativa (a ser calculada de acordo com o
laudo pericial), sendo no mnimo o
percentual de 50% (por analogia, art. 86,
Lei 8.213/91; auxlio-acidente), de forma
vitalcia, a ser calculada em funo dos
reajustes do salrio mnimo e,
sucessivamente, sobre os reajustes da
categoria profissional. Nesta hiptese, a
Reclamante solicita que a empresa seja
obrigada a fazer a constituio de capital
nos termos do art. 533, NCPC. Pela natureza
da verba, descabem os descontos de INSS e
IRPF;
(c) danos materiais (despesas): pagamento de todas as
despesas havidas com o evento danoso. As despesas
[cirurgias, consultas mdicas, medicamentos,
prteses etc.; discriminar as despesas e juntar os
recibos] at a data do ajuizamento importam em
[indicar o valor]. As parcelas subsequentes ao
ajuizamento da demanda sero apuradas por artigos
de liquidao (art. 509, II, NCPC);
(d) indenizao a ttulo de dano moral em [indicar o
valor] salrios mnimos.
15. ACIDENTE DE TRABALHO
CONTRATO POR PRAZO DETERMINADO E A GARANTIA
PROVISRIA SMULA 378, ITEM III

CAUSA DE PEDIR:
incontroverso nos autos que o Reclamante sofreu um
acidente de trabalho e que ficou afastado em funo desse
fato.
A estabilidade instituto prprio do contrato de
trabalho por prazo indeterminado, no se coadunando com a
predeterminao contratual.
As partes, quando da contratao, ao fixarem o termo
final da relao jurdica, salvo expresso ajuste em
contrrio, automaticamente j excluem o reconhecimento de
qualquer estabilidade. natural o desligamento quando do
advento do termo final, no se caracterizando a dispensa,
em face do carter transitrio da contratao.
Quanto ao contrato por prazo determinado e a
estabilidade, Mauricio Godinho Delgado ensina: A
prefixao de um termo final ao contrato, em hipteses
legalmente j restringidas, torna incompatvel o
posterior acoplamento de uma consequncia tpica de
contratos de durao incerta e que teria o condo de
indeterminar o contrato, alargando o lapso contratual por
perodo mltiplas vezes mais amplo do que o curto perodo
licitamente pactuado (Curso de Direito do Trabalho. 10.
ed. So Paulo: LTr, 2011, p. 526).
A nica exceo seria no tocante estabilidade por
acidente de trabalho ou situaes a ele equiparveis:

De fato, aqui, a causa do afastamento integra a


essncia sociojurdica de tal situao trabalhista, j
que se trata de suspenso provocada por malefcio
sofrido estritamente pelo trabalhador em decorrncia do
ambiente e processo laborativos, portanto em
decorrncia de fatores situados fundamentalmente sob
nus e risco empresariais. Ora, sabe-se que no Direito
a causa somente afeta de modo substantivo as regras e
efeitos do ato caso seja tida como fator determinante
de sua ocorrncia (art. 90, CCB/1916; art. 140,
CCB/2002); na presente situao suspensiva, a causa do
afastamento do obreiro , inegavelmente, fator
determinante da regncia e efeitos normativos especiais
resultantes da ordem jurdica.

Note-se que a CLT, em sua origem, parecia no prever a


situao excepcional enfocada (art. 472, 2, CLT).
Contudo, nesse aspecto, ela teve de se ajustar ao
comando mais forte oriundo da Constituio de 1988,
determinando tutela especial sobre as situaes
envolventes sade e segurana laborais (art. 7,
XXII, da CF/88): a Carta de 1988, afinal, fala em
reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de
normas de sade, higiene e segurana. Em tal quadro, a
garantia de emprego de um ano, que protege
trabalhadores acidentados ou sob doena profissional,
aps seu retorno da respectiva licena acidentria
(art. 118, Lei 8.213/91), incide, sim, em favor do
empregado, ainda que admitido, na origem por pacto
empregatcio a termo (Ob. cit., p. 527).

O TST, em recentes decises, concluiu pela


estabilidade:

I Agravo de instrumento. Recurso de revista.


Procedimento sumarssimo. Contrato de experincia.
Estabilidade provisria acidentria. O entendimento
adotado pelo Regional possivelmente contrariou o
entendimento desta Corte, consubstanciado na Smula
378, III, do TST. Agravo de Instrumento provido. II
Recurso de revista. Procedimento sumarssimo. Negativa
de prestao jurisdicional. No prospera a alegao do
Recorrente de violao dos arts. 5, XXXV, e 93, IX,
Constituio da Repblica, visto que inexiste nulidade
na deciso regional, quando adota a fundamentao
lanada na sentena, tendo em vista a previso expressa
do art. 895, 1, IV, da CLT. Recurso de Revista no
conhecido. Contrato de experincia. Estabilidade
provisria acidentria. O trabalhador submetido a
contrato de trabalho por tempo determinado goza da
garantia provisria no emprego decorrente de acidente
de trabalho. Incidncia da Smula 378, III, do TST.
Recurso de Revista conhecido e provido (TST 8 T.
RR 1722-11.2011.5.18.0082 Rel. Des. Conv. Maria Laura
Franco Lima de Faria JEJT 15-2-2013).

I Agravo de instrumento em recurso de revista.


Estabilidade provisria. Acidente de trabalho. Contrato
de experincia. Demonstrada possvel violao do art.
118 da Lei 8.213/91, impe-se o provimento do agravo de
instrumento para determinar o processamento do recurso
de revista. Agravo de instrumento provido. II Recurso
de revista. 1 Estabilidade provisria. Acidente de
trabalho. Contrato de experincia. A jurisprudncia
desta Corte pacificou o entendimento de que a garantia
de emprego prevista no art. 118 da Lei 8.213/91
devida ainda que o contrato de trabalho celebrado entre
as partes tenha se dado por prazo determinado ou a
ttulo de experincia. Exegese que se harmoniza com o
art. 7, XXIX, da Constituio da Repblica.
Preenchidos os requisitos previstos na Smula 378, II,
do TST, mas exaurido o perodo estabilitrio, no faz
jus o empregado reintegrao, mas apenas
indenizao correspondente, nos moldes da Smula 396,
I, do TST. Recurso de revista conhecido e parcialmente
provido. (...) (TST 7 T. RR 5192-
89.2010.5.12.0005 Rel. Min. Delade Miranda Arantes
DEJT 21-9-2012).

Podemos dizer que a jurisprudncia do TST est


pacificada, com a insero do item III Smula 378, em
14 de setembro de 2012 (Resoluo 185/2012): O empregado
submetido a contrato de trabalho por tempo determinado
goza da garantia provisria de emprego, decorrente de
acidente de trabalho, prevista no art. 118 da Lei
8.213/91.
Entendemos que cabvel a estabilidade, notadamente,
ante o argumento de que o seu fundamento reside na
existncia da ecloso de um acidente de trabalho.
O carter protetivo da estabilidade h de sobrepor ao
aspecto tcnico da incongruncia temtica da estabilidade
e da predeterminao.
Diante dos elementos dos autos, como o Reclamante se
afastou por acidente de trabalho, ainda quando em
vigncia o seu contrato de trabalho, a Reclamada dever
ser condenada ao reconhecimento da estabilidade
provisria.
O Reclamante solicita a nulidade da dispensa
contratual com a reintegrao, com o pagamento dos
salrios em parcelas vencidas e vincendas e demais
reflexos em frias, abono de frias, 13 salrio e FGTS
(8%, a ser depositado).
No caso da reintegrao no se mostrar aconselhvel
(art. 496, CLT), o Reclamante requer a converso da
estabilidade em pecnia, com os salrios do perodo da
estabilidade e com reflexos em frias, abono de frias,
13 salrio, FGTS + 40%, alm das verbas rescisrias
(aviso prvio e suas incidncias em 13 salrio, frias e
abono de frias e FGTS + 40%; pagamento de 13 salrio,
frias e abono e a liberao do FGTS cdigo 01 + 40%).

PEDIDO:
(a) converso do contrato por prazo determinado em
indeterminado;
(b) nulidade da dispensa contratual com a
reintegrao, com o pagamento dos salrios em parcelas
vencidas e vincendas e demais reflexos em frias, abono
de frias, 13 salrio e FGTS (8%, a ser depositado).
De forma sucessiva (art. 326, NCPC), no caso da
reintegrao no se mostrar aconselhvel (art. 496, CLT),
o Reclamante requer a converso da estabilidade em
pecnia, com os salrios do perodo da estabilidade e com
reflexos em frias, abono de frias, 13 salrio, FGTS +
40%, alm das verbas rescisrias (aviso prvio e suas
incidncias em 13 salrio, frias e abono de frias e
FGTS + 40%; pagamento de 13 salrio, frias e abono e a
liberao do FGTS cdigo 01 + 40%).
16. ANOTAO DO CONTRATO DE TRABALHO EM CTPS
OBRIGAO DE FAZER. MULTA DIRIA

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante postula a aplicao de multa diria ao
Reclamado no caso de recusa deste em proceder s
anotaes do contrato de trabalho ora reconhecido em sua
CTPS. So vrias as justificativas para a cominao de
multa pecuniria ao empregador que descumpre a referida
obrigao de fazer.
Podemos citar, primeiramente, que no correto o
Estado praticar atos que, na sua origem, deveriam ser
executados pelo particular no caso o empregador,
verdadeiro devedor na relao jurdica de direito
material , devendo essa atuao estatal se restringir
aos casos que, verdadeiramente, seja impossvel o
cumprimento da obrigao pelo prprio devedor.
No se justifica a atuao estatal no caso do
empregador que, simplesmente, abusa do direito de
litigar, recusando-se injustificadamente ao cumprimento
da obrigao a qual foi condenado, valendo-se do fato de
que a anotao em CTPS poder ser feita pela Secretaria
da Vara, trazendo, ainda, aumento da carga de trabalho
para os serventurios do Judicirio que j so altamente
assoberbados.
Por outro lado, eventual anotao supletiva a ser
realizada pela Secretaria da Vara poderia trazer
repercusses lesivas ao Reclamante, que busca nova
colocao no mercado de trabalho, acarretando-lhe a falsa
e errnea mcula de que mau empregado ou empregado
problemtico somente porque exercitou o seu direito
constitucional de ao. Em tempos das chamadas listas
negras de Reclamantes to combatidas pelo Ministrio
Pblico do Trabalho , as anotaes procedidas pela
Secretaria da Vara na CTPS dos trabalhadores so
extremamente prejudiciais, dificultando a busca do pleno
emprego, princpio insculpido no art. 170, VIII, CF.
Alm disso, a previso do art. 39, 2, da CLT no
afasta a aplicao das astreintes, uma vez que a
possibilidade de anotao supletiva da Secretaria da
Vara, mesmo que autorizada pelo Magistrado, deve ser
considerada como excepcional, s implementada nas
restritas hipteses de real impossibilidade de anotao
pelo sujeito passivo da obrigao o Reclamado (art. 29,
CLT).
Nesse sentido, observe-se a jurisprudncia do TST:

Recurso de embargos regido pela Lei 11.496/2007. Multa


por descumprimento de obrigao de fazer. Anotao da
CTPS. De acordo com recentes julgamentos proferidos por
esta Subseo Especializada, no h bice aplicao
de multa diria com o objetivo de compelir o empregador
a anotar a CTPS do trabalhador, ainda que o art. 39,
1, da CLT estabelea que, na eventual recusa, tal
procedimento possa ser realizado pela Secretaria da
Vara do Trabalho. evidente que a posterior anotao
da CTPS pela Secretaria causar embaraos ao
trabalhador, dificultando seu futuro acesso ao mercado
de trabalho, circunstncia que torna inadmissvel a
recusa do empregador em cumprir a determinao
judicial. A imposio de multa diria em face da recusa
do empregador de cumprir sua obrigao de anotar a
CTPS, no prazo fixado pela sentena, tem fundamento no
princpio da proteo ao hipossuficiente e no direito
constitucional ao trabalho, que reclama mxima
efetividade. Nesse contexto, conclui-se constituir a
anotao da CTPS pela Secretaria da Vara uma exceo
determinao constante do art. 29 da CLT, no podendo
ser interpretada como regra de substituio da
obrigao de fazer imposta ao empregador. Recurso de
embargos conhecido e no provido (TST SDI-I E-ED-
RR 1987500-94.2006.5.09.0028 Rel. Min. Augusto Csar
Leite de Carvalho DOE 22-6-2012).

Alm disso, a imposio de multa com vistas ao


cumprimento de obrigao de fazer encontra amparo nas
disposies estabelecidas nos arts. 536 e 537, NCPC.

PEDIDO:
O Reclamante requer o cumprimento da obrigao de
fazer pelo Reclamado, consistente na anotao do contrato
de trabalho ora reconhecido no prazo de 10 (dez) dias a
contar da data do trnsito em julgado, sob pena de
pagamento de multa diria base de R$ 500,00 (quinhentos
reais), nos termos da fundamentao e arts. 536 e 537,
NCPC.
17. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ
EXTINO DO ESTABELECIMENTO. MANUTENO DO
CONTRATO DE TRABALHO COM O GRUPO ECONMICO

CAUSA DE PEDIR:
O Autor teve a aposentadoria por invalidez concedida
em [indicar a data] e, em funo da aposentadoria, aps a
extino do estabelecimento em que laborava, houve a
resciso do seu contrato de trabalho.
A dispensa efetivada durante a suspenso do contrato
de trabalho decorrente da aposentadoria por invalidez
nula, pois, ainda que tenha sido extinto um dos
estabelecimentos comerciais da Reclamada, a continuidade
das atividades do seu grupo econmico obsta a utilizao
do encerramento das atividades na unidade de [indicar a
unidade] como justificativa para a resciso,
principalmente se considerando que tal fato ocorreu em
[indicar a data] e o Autor foi dispensado em [indicar a
data].
As Reclamadas compem o mesmo grupo econmico, sendo
que o encerramento das atividades no estabelecimento da
Reclamada X no implicou, de fato, a extino da
empresa, visto que este se deu em [indicar a data] e o
Autor somente foi dispensado em [indicar a data].
Nos termos do art. 475 da CLT, a aposentadoria por
invalidez suspende o contrato de trabalho, sendo
assegurado ao trabalhador o retorno atividade quando
recuperada a capacidade laboral, momento em que
facultado ao empregador optar por rescindir o contrato,
indenizando o obreiro:

Art. 475 O empregado que for aposentado por


invalidez ter suspenso o seu contrato de trabalho
durante o prazo fixado pelas leis de previdncia social
para a efetivao do benefcio.
1 Recuperando o empregado a capacidade de trabalho
e sendo a aposentadoria cancelada, ser-lhe- assegurado
o direito funo que ocupava ao tempo da
aposentadoria, facultado, porm, ao empregador, o
direito de indeniz-lo por resciso do contrato de
trabalho, nos termos dos arts. 477 e 478, salvo na
hiptese de ser ele portador de estabilidade, quando a
indenizao dever ser paga na forma do art. 497.
(Redao dada pela Lei 4.824, de 5-11-1965).

Nesse sentido, o teor da Smula 160 do TST:

Cancelada a aposentadoria por invalidez, mesmo aps


cinco anos, o trabalhador ter direito de retornar ao
emprego, facultado, porm, ao empregador, indeniz-lo
na forma da lei.

Portanto, enquanto no cessada a incapacidade


laborativa que levou o Reclamante ao afastamento
previdencirio provisrio, no cessa a suspenso
contratual, no sendo possvel a dispensa imotivada, ante
a incompatibilidade entre os institutos.
No caso em tela, a situao de incapacidade provisria
do Autor permaneceu inalterada, tendo partido do
empregador a iniciativa de dispens-lo, ainda no curso da
suspenso contratual.
Saliente-se que esse entendimento no modificado
pelo fato de o estabelecimento em que o Autor se ativava
ter sido fechado, pois houve continuidade da empresa aps
o fim do estabelecimento especfico de [indicar o local]
a afastar tal argumento.
O TST, julgando questes similares, decidiu:

Recurso de revista. Contrato de trabalho suspenso em


razo de aposentadoria por invalidez. Extino do
estabelecimento. Continuidade da empresa. Nulidade da
resciso contratual. De acordo com o art. 475 da CLT, a
aposentadoria por invalidez suspende o contrato de
trabalho, sendo assegurado ao trabalhador o retorno
atividade quando recuperada a capacidade laboral,
momento em que facultado ao empregador optar por
rescindir o contrato, indenizando o obreiro. Tambm
nesse sentido preconiza a Smula 160 desta Corte,
segundo a qual -Cancelada a aposentadoria por
invalidez, mesmo aps cinco anos, o trabalhador ter
direito de retornar ao emprego, facultado, porm, ao
empregador, indeniz-lo na forma da lei. Conforme se
extrai da nova redao dos arts. 42, caput, da Lei
8.213/91 e 46 do Decreto 3.048/99, a aposentadoria por
invalidez essencialmente provisria, no mais se
tornando definitiva aps o decurso de cinco anos. A
exegese dos supracitados enunciados, portanto, conduz
concluso de que, enquanto no cessada a incapacidade
laborativa que levou o trabalhador ao afastamento
previdencirio provisrio, no cessa a suspenso
contratual, sendo descabida a dispensa arbitrria, ante
a incompatibilidade entre os institutos. Esse
entendimento no modificado pelo fato de o
estabelecimento em que os reclamantes se ativavam, em
Limeira, ter sido fechado, tendo em vista que houve
continuidade das atividades empresariais. Recurso de
revista conhecido e provido (TST 4 T. RR 49400-
67.2008.5.15.0128 Rel. Min. Luiz Philippe Vieira de
Mello Filho DEJT 30-11-2012).

Recurso de revista. Nulidade processual. A exegese do


acrdo recorrido no fere a literalidade dos artigos
841 e 847 da CLT, na medida em que se configurou
situao autorizadora do julgamento antecipado da lide,
nos termos do artigo 330 do CPC. Recurso de revista de
que no se conhece. Suspenso do contrato de trabalho.
Aposentadoria por invalidez. Extino de unidade
produtiva. Resciso contratual. Efeitos. O entendimento
desta Corte, pacificado diante de reiteradas decises,
de ser nula a resciso do contrato de trabalho
enquanto perdurar a aposentadoria por invalidez. Tal
entendimento no pode ser alterado pelo fato de a
empresa fechar uma de suas unidades produtivas, j que
a empresa continua a existir. Precedentes. Incidncia
da Smula 333 do TST e do 4 do artigo 896 da CLT.
Recurso de revista de que no se conhece. Percepo de
auxlio-doena. Suspenso do contrato de trabalho.
Manuteno do plano de sade. Deve ser mantido o plano
de sade no caso de suspenso do contrato de trabalho
decorrente de afastamento previdencirio, pois o
benefcio no est vinculado prestao de servios,
mas, sim, ao emprego. Precedentes. Recurso de revista
de que no se conhece (TST 6 T. RR 95500-
34.2008.5.15.0014 Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda
DEJT 28-9-2012).

Assim, diante do caso concreto exposto, o Reclamante


requer a nulidade da resciso contratual, com direito
percepo dos salrios desde o momento da sua dispensa e
at a efetiva data da reintegrao, com observncia dos
reajustes legais e normativos, alm da incidncia deste
perodo para fins de frias, abono de frias, dcimo
terceiro salrio e recolhimentos fundirios. A fim de
compelir a Reclamada a proceder a reintegrao requer-se
a fixao de multa diria R$ 500,00 (arts. 536 e 537,
NCPC).

PEDIDO:
Nulidade da resciso contratual, com direito do
Reclamante percepo dos salrios desde o momento da
sua dispensa at a efetiva data da reintegrao, com
observncia dos reajustes legais e normativos, alm da
incidncia desse perodo para fins de frias, abono de
frias, dcimo terceiro salrio e recolhimentos
fundirios. A fim de compelir a Reclamada a proceder a
reintegrao, requer-se a fixao de multa diria R$
500,00 (arts. 536 e 537, NCPC).
18. APOSENTADORIA POR INVALIDEZ
MANUTENO DO PLANO DE SADE

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante teve a aposentadoria por invalidez
concedida em [juntar carta de concesso de benefcio] e
em funo do referido benefcio, a Reclamada cancelou seu
convnio mdico, sob o argumento de que o contrato de
trabalho do Autor encontra-se suspenso, logo, no haveria
que se falar em concesso do plano de sade ou quaisquer
benefcios.
Nos termos do art. 475 da CLT, o empregado que for
aposentado por invalidez ter suspenso o seu contrato de
trabalho durante o prazo fixado pelas leis de previdncia
social para a efetivao do benefcio, sendo que a
eventual recuperao da capacidade laborativa cancela a
aposentadoria e assegura ao empregado o retorno ao
emprego.
Diante disso, temos que o contrato de trabalho do
Reclamante no foi extinto em decorrncia da
aposentadoria por invalidez, eis que se encontra apenas
suspenso. Assim, em princpio, encontram-se suspensos os
respectivos direitos e obrigaes das partes, salvo os
direitos estipulados para vigorar tambm no perodo da
suspenso.
Na hiptese dessa demanda, o direito em questo diz
respeito ao plano de sade fornecido pela Reclamada, que
tem a finalidade de conceder assistncia ao trabalhador
em caso de enfermidade, que pode acarretar ou no a
incapacidade temporria para o trabalho e, portanto,
estando o empregado doente durante o perodo da
incapacidade, devido o plano de sade.
A prpria natureza e finalidade do benefcio em
questo conduzem concluso de que se encontra implcito
o ajuste, no sentido de vigorar tambm no perodo da
suspenso do contrato de trabalho por motivo de doena,
como o caso do Autor, aposentado em [indicar a data],
em razo de ser portador de [descrever as molstias e
juntar documentos mdicos].
Pela finalidade social que tem (suplementao da
atuao estatal na sade, sabidamente ineficiente), o
contrato de plano de sade no pode ser tratado como se
fosse qualquer outra obrigao pecuniria, que deixaria
de ser exigvel durante a suspenso do contrato de
trabalho por causa da aposentadoria por invalidez.
A suspenso contratual no impede a continuidade do
plano de sade nas mesmas condies em que pactuado
anteriormente ao afastamento previdencirio, alm do que,
deve-se observar a regra contida no art. 468 da CLT, que
probe alteraes no contrato de trabalho prejudiciais ao
empregado.
Como o plano de sade aderiu ao contrato de trabalho,
no poderia ser cancelado sem o consentimento do Autor.
Nesse sentido, recentemente o TST editou a Smula 440,
in verbis: Assegura-se o direito manuteno de plano
de sade ou de assistncia mdica oferecido pela empresa
ao empregado, no obstante suspenso o contrato de
trabalho em virtude de auxlio-doena acidentrio ou de
aposentadoria por invalidez.
Indica a jurisprudncia:

Agravo de instrumento. Recurso de revista.


Aposentadoria por invalidez. Plano de sade. Normas
coletivas. A manuteno do benefcio do plano de sade
a empregado aposentado por invalidez pela deciso
recorrida no viola os dispositivos de lei e da
Constituio Federal, uma vez registrada, pelo Tribunal
Regional, disposio expressa, mediante norma coletiva,
que o estende aos empregados aposentados. Alm disso,
ainda que as normas coletivas regulem a questo, esta
Corte entende que deve ser assegurado o direito
manuteno do plano de sade oferecido pela empresa ao
empregado, mesmo quando suspenso o contrato de trabalho
em razo de auxlio-doena acidentrio ou de
aposentadoria por invalidez. Incidncia da Smula 440
desta Corte. Agravo de instrumento a que se nega
provimento (TST 6 T. AIRR 65100-76.2009.5.01.0342
Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda DEJT 14-3-2014).

Agravo de instrumento. Recurso de revista.


Descabimento. 1. Nulidade da resciso contratual.
Estando a autora aposentada por invalidez, no poderia
a Reclamada operar a resciso contratual, pois o
contrato de trabalho encontrava-se suspenso. Assim,
ainda que tenha havido a resciso, esta nula em
funo da norma insculpida no art. 475 da CLT, que
prev, expressamente, a suspenso do contrato de
trabalho enquanto estiver vigendo a aposentadoria por
invalidez. 2. Aposentadoria por invalidez. Suspenso do
contrato de trabalho. Reconhecimento do direito
manuteno de plano de sade ou de assistncia mdica.
Nos termos da Smula 440 do TST, assegura-se o direito
manuteno de plano de sade ou de assistncia mdica
oferecido pela empresa ao empregado, no obstante
suspenso o contrato de trabalho em virtude de auxlio-
doena acidentrio ou de aposentadoria por invalidez.
bice do art. 896, 4, da CLT e da Smula 333 do TST.
Agravo de instrumento conhecido e desprovido (TST 3
T. AIRR 1460-96.2010.5.09.0001 Rel. Min. Alberto
Luiz Bresciani de Fontan Pereira DEJT 9-5-2014).

Ademais, a supresso do direito ao plano de sade,


durante o perodo de afastamento, dificulta ao empregado
ter acesso aos tratamentos mdicos que o plano de sade
lhe proporciona, afrontando-se os princpios da dignidade
da pessoa humana e do valor social do trabalho, de ordem
constitucional (art. 1, III e IV, da CF/88), que
informam o Direito do Trabalho e que devem ser utilizados
pelo aplicador do Direito como diretriz para garantir a
proteo efetiva dos direitos fundamentais que visam
resguardar a integridade fsica, psquica e moral do
empregado.
Assim, imperioso concluir que o Reclamante aposentado
por invalidez continua tendo direito continuao do
plano de sade, apesar de seu contrato encontrar-se
suspenso.

PEDIDO:
Que a Reclamada seja compelida ao restabelecimento do
convnio mdico do Reclamante de forma imediata, sob pena
de pagamento de uma multa diria base de um salrio
mnimo na forma dos arts. 536 e 537, NCPC.
19. ASSALTOS EM ESTACIONAMENTO DA EMPRESA
RESPONSABILIDADE DA RECLAMADA

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante, no dia [indicar a data], estava sentado
no estacionamento da empresa no horrio do intervalo
intrajornada, sendo vtima de assalto, quando um
criminoso teria roubado seu celular e o de outros
colegas, sob grave ameaa com arma de fogo. Diante dos
fatos, somente aps muita insistncia, a Reclamada o
liberou para ir delegacia registrar boletim de
ocorrncia, e, no retorno, no lhe deu qualquer suporte,
obrigando-o a trabalhar no restante do dia, mesmo estando
abalado com a situao.
O estacionamento estava sendo utilizado para
finalidade do gozo do intervalo intrajornada de forma
inadequada, isso porque o local destinado para o descanso
dos trabalhadores estava em reforma.
As relaes de trabalho devem se pautar pela
respeitabilidade mtua, face ao carter sinalagmtico da
contratao, impondo aos contratantes a reciprocidade de
direitos e obrigaes. Assim, ao empregador, alm da
obrigao de dar trabalho e de possibilitar ao empregado
a execuo normal da prestao de servios, incumbe,
ainda, respeitar a honra, a reputao, a liberdade, a
dignidade e a integridade fsica e moral de seu
empregado, porquanto tratam-se de valores que compem o
patrimnio ideal da pessoa.
O empregador deve dotar o ambiente de trabalho de
perfeitas condies de higiene e segurana, zelando para
que os trabalhadores possam desenvolver seus misteres com
tranquilidade, dando pleno cumprimento s suas obrigaes
contratuais.
No h dvida de que o estacionamento da empresa
extenso do estabelecimento comercial do empregador,
sendo deste o dever de zelar pela segurana e guarda dos
veculos e pessoas que ali se encontram, especialmente
seus empregados.
Embora seja dever do Estado promover a segurana
pblica, no pode o empregador negligenciar acerca dos
riscos inerentes sua atividade econmica, nos termos do
art. 2 da CLT, assumidos espontaneamente com a
explorao do negcio.
No pode ser imputado exclusivamente ao Estado o
assalto ocorrido no estacionamento da Reclamada, diante
da reprovvel omisso do empregador quanto ao seu dever
de zelar pela vida e higidez dos seus empregados, alm do
dever de guarda e monitoramento do seu estabelecimento,
cuja vulnerabilidade facilitou a ao dos criminosos,
culminando no assalto a seus empregados no momento em que
usufruam o descanso.
Sempre que o trabalhador, em razo do contrato de
trabalho, sofrer leso sua honra, ofensa que lhe cause
um mal ou dor (sentimento ou fsica) propiciando-lhe
abalo na personalidade, ter o direito de pleitear do
empregador a reparao por dano moral.
A responsabilidade pelo que ocorre no ambiente de
trabalho de carter objetivo e, via de regra, se
enderea ao empregador: a uma, porque o detentor da
fonte de trabalho e a duas, por ser quem assume os riscos
do negcio (art. 2, CLT).
Ainda que no se possa reputar como objetiva a
responsabilidade patronal, a situao a que ao Autor foi
exposto ocorreu por culpa e omisso do empregador,
havendo nexo causal entre o evento danoso e a conduta
omissiva da Reclamada.
Trata-se, no mnimo, da modalidade de culpa in
vigilando, pois faltou a Reclamada com o dever de prover
a segurana integral dos trabalhadores.
A jurisprudncia indica:
Danos morais. Assaltos mo armada. Cobrador de
transporte coletivo urbano. 1. Conquanto a segurana
pblica constitua dever do Estado, tal circunstncia
no elide, no caso, a responsabilidade do empregador
quanto adoo de medidas de segurana referentes ao
meio ambiente de trabalho. 2. O fato de terceiro
somente exclui a responsabilidade civil quando
imprevisvel, inevitvel e autnomo. Na hiptese dos
autos, resulta incontroversa a previsibilidade dos
eventos danosos, mormente porque o reclamante
presenciara inmeros assaltos mo armada. Ademais,
conforme consignado no acrdo prolatado pelo Tribunal
Regional, a reclamada ocasionalmente adotava medidas
preventivas, alocando seguranas nos nibus, ocasies
em que, nos termos da prova oral, a situao
melhorava (...) (TST 1 T. RR 43400-
40.2006.5.04.0221 Rel. Des. Conv. Marcelo Lamego
Pertence DEJT 23-10-2015).

Assalto no estacionamento da empresa. Extenso do


estabelecimento comercial. Negligncia com o dever de
segurana no ambiente de trabalho. Indenizao por
danos morais. Devida. No h dvida de que o
estacionamento da empresa extenso do estabelecimento
comercial do empregador, sendo deste o dever de zelar
pela segurana e guarda dos veculos e pessoas que ali
se encontram, mormente seus empregados, fora motriz do
empreendimento. Conquanto seja dever do Estado promover
a segurana pblica, no pode o empregador negligenciar
acerca dos riscos inerentes sua atividade econmica,
nos termos do art. 2 da CLT, assumidos espontaneamente
com a explorao do negcio, razo porque no pode ser
imputado exclusivamente ao Estado o assalto ocorrido no
estacionamento do supermercado reclamado, diante da
reprovvel omisso do empregador quanto ao seu dever de
zelar pela vida e higidez dos seus empregados, alm do
dever de guarda e monitoramento do seu estabelecimento;
tudo a justificar a fixao de indenizao por danos
morais diante do flagrante vilipndio a direitos
personalssimos do trabalhador (TRT 2 R. 5 T.
RO 0000762-80.2015.5.05.0016 Rel. Margareth Rodrigues
Costa DJ 20-5-2016).

Ante a certeza do dano moral, a Reclamada deve ser


condenada ao pagamento de indenizao a ttulo de
reparao.
O ordenamento jurdico brasileiro no aponta critrios
objetivos para a reparao pecuniria do dano moral e,
diante disso, a doutrina ptria aponta como elementos a
serem levados em considerao: (a) a extenso do dano;
(b) grau de culpa do ofensor e da vtima; (c) situao
financeira de ambas as partes, objetivando reparar o dano
perpetrado, punir a conduta antijurdica e prevenir a fim
de que tais fatos no mais ocorram.
Considerando as diretrizes delineadas, para o caso em
anlise, indica-se como valor a ser arbitrado para a
indenizao postulada a quantia de [50 salrios do
Reclamante], em razo do que se passar a expor
[descrever circunstncias especficas a justificar o
montante pedido, por exemplo, a durao do contrato de
trabalho, o valor da remunerao auferida etc.]
Assim, comprovado o dano moral, patente a obrigao da
Reclamada em indenizar o Autor (arts. 186, 187, 927 e
932, III, CC), tendo em vista todo sofrimento causado ao
trabalhador e, ainda, considerando-se a condio
econmica do ofensor e do ofendido, alm da gravidade do
ato ilcito, requer seja a Reclamada condenada ao
pagamento de indenizao por dano moral em valor
equivalente a [50 salrios do Reclamante, considerado
como aquele ltimo auferido], sendo que tal verba no
base de recolhimentos previdencirios ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST,
e Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada em indenizao por dano moral,
tendo em vista todo sofrimento causado ao trabalhador e,
ainda, considerando-se a condio econmica do ofensor e
do ofendido e a gravidade do ato ilcito, requer seja a
Reclamada condenada ao pagamento de indenizao por dano
moral em valor equivalente a [50 salrios do Reclamante,
considerado como aquele ltimo auferido], sendo que tal
verba no base de recolhimentos previdencirios ou
fiscais.
20. AVISO PRVIO CONTROVERTIDO
PROJEO PARA EFEITOS DE PRESCRIO BIENAL

CAUSA DE PEDIR:
Preliminarmente, o Reclamante invoca a projeo de seu
aviso prvio para efeitos de contagem da prescrio
bienal na propositura do presente feito.
O Autor laborou por longos anos sem ter o contrato de
trabalho registrado em CTPS, por culpa exclusiva da
Reclamada, que lhe sonegou o direito de reconhecimento da
citada relao de emprego no perodo de [indicar as datas
de admisso e dispensa], bem como, no teve acesso a
todos os direitos acessrios ao contrato de trabalho, uma
vez que a R, deliberadamente, negou-lhe tais direitos.
Tendo o Reclamante laborado por [indicar o nmero]
anos na Reclamada, teria direito a um aviso prvio de
[indicar o nmero] dias, computando-se 30 dias + 3 dias
por ano trabalhado na empresa (Lei 12.506, de 11-10-
2011), o que projetou o trmino de seu contrato de
trabalho para [indicar a data], sendo que a presente ao
foi distribuda em [indicar a data], portanto [indicar o
nmero] dias antes do atingimento da prescrio bienal,
que fulminaria seu direito de ao.
O Autor, portanto, invoca a aplicao da OJ 83, SDI-I,
que prev a ocorrncia da prescrio somente ao final da
data do trmino do aviso prvio. Entendimento contrrio a
este viria prejudicar o direito do trabalhador que teve
sonegados todos os seus direitos trabalhistas por ato
exclusivo e deliberado de seu empregador, que seria
beneficiado por sua prpria torpeza.
Alm disso, para a aplicao do prazo prescricional
necessrio que no haja dvidas sobre a existncia do
vnculo empregatcio, pois somente poderamos aplicar um
instituto que tem origem na extino do contrato, se este
foi efetivamente reconhecido.
Desse modo, assim como parte da jurisprudncia entende
que a projeo do aviso prvio indenizado depende do
vnculo empregatcio, o mesmo raciocnio se aplica ao
reconhecimento da prescrio bienal.
Como o reconhecimento da relao de emprego somente
poder ser comprovado por meio de prova testemunhal (que
ser apresentada pelo obreiro em regular instruo), a
declarao de prescrio, antes mesmo de se propiciar ao
Autor o direito de provar o alegado, afrontaria o seu
direito de acesso ao Judicirio nos termos do art. 5,
XXXV, da CF: A lei no excluir da apreciao do Poder
Judicirio leso ou ameaa a direito. Tal princpio
fundamental ao Estado de Direito, pois no deixa ao
abandono da Justia nenhum cidado e nenhum direito.
Logo, no caso concreto, no h o que se falar em
prescrio, uma vez que imprescindvel a anlise, a
priori, da existncia ou no do liame empregatcio.
Ressalta-se que o Reclamante no poder ser impedido
de produzir a prova oral nica a comprovar seu liame de
emprego e a respectiva dispensa injusta sob pena de
configurar-se o cerceamento de defesa e afronta ao
princpio constitucional acima aduzido, na medida em que,
comprovando a contento suas alegaes, haveria a projeo
do aviso prvio indenizado, o que teria o condo de
afastar eventual prescrio bienal.
A subsistncia da relao de emprego , portanto,
prejudicial aplicao do instituto da prescrio,
extraindo-se a seguinte concluso: tendo a prescrio
origem em um contrato de trabalho, ela s pode ser
pronunciada se este contrato for efetivamente existente
o que somente poder ser comprovado por meio da regular
instruo processual.
Nesse sentido, a jurisprudncia se manifesta da
seguinte forma:

Prescrio bienal. Vnculo empregatcio controvertido.


Para a aplicao do prazo prescricional, necessrio
que no haja dvidas acerca da existncia da relao de
emprego. Afinal, s se pode aplicar um instituto que
tem origem na extino do contrato, se este foi
efetivamente reconhecido. Assim como parte da
jurisprudncia entende que a projeo do aviso prvio
indenizado depende do vnculo empregatcio, assim
tambm a aplicao da prescrio bienal o exige. Logo,
no caso em tela, no se pode falar em prescritibilidade
das parcelas condenatrias, sendo necessria a anlise,
a priori, da configurao do liame de emprego. (...)
(TRT 1 R. 7 T. RO 11963220125010066 Rel.
Sayonara Grillo Coutinho Leonardo da Silva DEJT 16-8-
2013).

Assim, ao Reclamante, dever ser ofertado o direito


regular instruo processual e produo de provas, sendo
reconhecida, pelo Juzo, a prejudicialidade do pedido
declaratrio de reconhecimento da relao de emprego em
relao anlise sobre a prescrio bienal, que dever
ser apreciada aps a concluso da referida prejudicial.

PEDIDO:
Preliminarmente, apreciao, por parte do Juzo, da
matria relativa existncia da relao empregatcia, a
ser analisada em regular instruo processual,
reconhecendo-se o referido pedido declaratrio como
matria prejudicial ao exame da eventual ocorrncia de
prescrio bienal, que dever ser apreciada aps a citada
matria prejudicial.
21. AVISO PRVIO
NULIDADE. NO OBSERVNCIA DA REDUO DA JORNADA
DO ART. 488 DA CLT

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante recebeu o aviso prvio no dia 6 de abril
de 2012, contudo, a Reclamada no observou a reduo da
jornada nos termos do art. 488 da CLT.
Como no houve a reduo da jornada, a concesso do
aviso prvio nula de pleno direito. Nesse sentido vide
os termos da Smula 230 do TST.
O Reclamante faz jus a novo perodo de aviso prvio e
com reflexos em frias, abono de frias, 13 salrio e
FGTS + 40%.

PEDIDO:
Aviso prvio e suas incidncias em frias, abono de
frias, 13 salrio e FGTS + 40%.
22. AVISO PRVIO PROPORCIONAL
LEI 12.506/11. VANTAGEM ESTENDIDA SOMENTE AOS
EMPREGADOS

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamada, sob o fundamento de que a CLT prev o
aviso prvio tanto para o empregado quanto para o
empregador, e que a nova lei dispe apenas sobre a
proporcionalidade ao prazo do aviso, descontou das verbas
rescisrias do Autor o aviso prvio de [indicar o nmero
de dias] dias.
A Lei 12.506/11 dispe de forma expressa que a
proporcionalidade do aviso prvio aplicvel somente
aos empregados, tratando-se, portanto, de direito dos
trabalhadores (art. 1).
A Lei em comento clara em considerar a
proporcionalidade uma vantagem estendida aos empregados
(art. 1, caput), sem a bilateralidade que caracteriza o
instituto original, fixado em 30 dias desde a promulgao
da Constituio Federal.
A bilateralidade restringe-se ao aviso prvio de 30
dias, que tem de ser concedido tambm pelo empregado a
seu empregador, caso queira pedir demisso (art. 487,
caput, da CLT), sob pena de poder sofrer o desconto
correspondente ao prazo descumprido (art. 487, 2,
CLT).
Esse prazo de 30 dias tambm modula a forma de
cumprimento fsico do aviso prvio (quando trabalhado):
reduo de duas horas de trabalho ao dia, durante 30 dias
(art. 488, caput, da CLT), ou cumprimento do horrio
normal de trabalho durante o pr-aviso, salvo os ltimos
7 dias (art. 488, pargrafo nico, da CLT).
A escolha jurdica adotada pela Lei 12.506/11,
mantendo os 30 dias como mdulo que abrange todos os
aspectos do instituto, inclusive os desfavorveis ao
empregado, na medida em que a proporcionalidade favorece
apenas o trabalhador, razovel, considerando-se a
lgica e o direcionamento jurdico da Constituio
Federal e de todo o Direito do Trabalho.
A jurisprudncia indica:

Trata-se da nica maneira de se evitar que o avano


normativo da proporcionalidade converta-se em uma
contrafaco, como seria impor-se ao trabalhador com
vrios anos de servio gravssima restrio a seu
direito de se desvincular do contrato de emprego. Essa
restrio nunca existiu no Direito do Trabalho e nem na
Constituio, que jamais exigiram at mesmo do
trabalhador estvel ou com garantia de emprego (que tem
ou tinha vantagem enorme em seu benefcio) qualquer
bice ao exerccio de seu pedido de demisso. Ora, o
cumprimento de um aviso de 60, 80 ou 90 dias ou o
desconto salarial nessa mesma proporo fariam a ordem
jurdica retornar a perodos selvagens da civilizao
ocidental, antes do advento do prprio Direito do
Trabalho situao normativa incompatvel com o
esprito da Constituio da Repblica e do Direito do
Trabalho brasileiros (TST 3 T. ARR 1423-
43.2012.5.01.0059 Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado
DEJT 10-4-2015).

Recurso de revista. 1. Proporcionalidade do aviso


prvio ao tempo de servio. Vantagem estendida apenas
aos empregados. A Lei 12.506/11 clara em considerar a
proporcionalidade uma vantagem estendida aos empregados
(caput do art. 1 do diploma legal), sem a
bilateralidade que caracteriza o instituto original,
fixado em 30 dias desde 5-10-1988. A bilateralidade
restringe-se ao aviso prvio de 30 dias, que tem de ser
concedido tambm pelo empregado a seu empregador, caso
queira pedir demisso (caput do art. 487 da CLT), sob
pena de poder sofrer o desconto correspondente ao prazo
descumprido (art. 487, 2, CLT). Esse prazo de 30
dias tambm modula a forma de cumprimento fsico do
aviso prvio (aviso trabalhado): reduo de duas horas
de trabalho ao dia, durante 30 dias (caput do art. 488,
CLT) ou cumprimento do horrio normal de trabalho
durante o pr-aviso, salvo os ltimos sete dias
(pargrafo nico do art. 488 da CLT). A escolha
jurdica feita pela Lei 12.506/11, mantendo os trinta
dias como mdulo que abrange todos os aspectos do
instituto, inclusive os desfavorveis ao empregado, ao
passo que a proporcionalidade favorece apenas o
trabalhador, sensata, proporcional e razovel, caso
considerados a lgica e o direcionamento jurdicos da
Constituio e de todo o Direito do Trabalho. Trata-se
da nica maneira de se evitar que o avano normativo da
proporcionalidade se converta em uma contrafaco, como
seria impor-se ao trabalhador com vrios anos de
servio gravssima restrio a seu direito de se
desvincular do contrato de emprego. Essa restrio
nunca existiu no Direito do Trabalho e nem na
Constituio, que jamais exigiram at mesmo do
trabalhador estvel ou com garantia de emprego (que tem
ou tinha vantagem enorme em seu benefcio) qualquer
bice ao exerccio de seu pedido de demisso. Ora, o
cumprimento de um aviso de 60, 80 ou 90 dias ou o
desconto salarial nessa mesma proporo fariam a ordem
jurdica retornar a perodos selvagens da civilizao
ocidental, antes do advento do prprio Direito do
Trabalho situao normativa incompatvel com o
esprito da Constituio da Repblica e do Direito do
Trabalho brasileiros. Recurso de revista conhecido e
provido (TST 3 R. RR 129600-18.2013.5.17.0003
Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado DEJT 28-11-2014).

Portanto, requer o Reclamante a nulidade do aviso


prvio proporcional exigido, condenando a Reclamada
devoluo do excesso descontado a ttulo de aviso prvio,
no importe de R$ [indicar o valor].
PEDIDO:
Declarao de nulidade do aviso prvio proporcional
exigido, com a condenao da Reclamada devoluo do
excesso descontado a ttulo de aviso prvio, no importe
de R$ [indicar o valor].
23. BANCO DE HORAS
VALIDADE OU NO

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante solicita o pagamento da hora extra a
partir da 8 hora diria e da 44 hora semanal.
No possvel se ter o banco de horas sem a devida
negociao coletiva. Logo, horas extras alm da 8, as
quais tenham sido compensadas, no se deve acatar a
compensao, visto que a sistemtica adotada pela empresa
fere a legislao.
Por lei, como requisitos mnimos, de acordo com o art.
59 da CLT, o banco de horas somente vlido se houver a
negociao coletiva e desde que se respeite o lapso
mximo de sua vigncia de um ano e jornada diria de dez
horas.
Nesse sentido, temos o item V da Smula 85 do TST que
dispe: As disposies contidas nesta smula no se
aplicam ao regime compensatrio na modalidade banco de
horas, que somente pode ser institudo por negociao
coletiva.
O banco de horas no vlido. E, por ser invlido, as
horas extras so devidas a partir da oitava diria e/ou
quadragsima quarta semanal. Haver incidncias em:
frias, abono de frias, 13 salrio, depsitos
fundirios + 40%, aviso prvio e nos domingos e feriados.

PEDIDO:
Diante da nulidade das horas extras compensadas, o
Reclamante tem direito percepo das horas extras a
partir da 8 hora diria e/ou da 44 hora semanal, com
reflexos em frias, abono de frias, 13 salrio,
depsitos fundirios + 40%, aviso prvio e nos domingos e
feriados.
24. BANCRIO
CONDIO DE (SMULA 55 DO TST)

CAUSA DE PEDIR:
Considerando as atividades exercidas pelo Autor
(financiamento), que sempre beneficiou principalmente o
2 ru (Banco), e at mesmo pela homologao da resciso
contratual ter sido realizada no sindicato dos bancrios
de So Paulo, no restam dvidas de que o Autor sempre
foi um legtimo bancrio.
Contudo, jamais limitou-se a laborar apenas 6 horas
por dia e 30 horas semanais, de modo que requer seja
reconhecida a sua condio de bancrio para todos os
fins, principalmente quanto jornada de trabalho,
aplicando ao caso em tela o caput do art. 224 da CLT
(Sm. 55, TST).
A jurisprudncia indica:

Recurso de revista Empregados de instituies


financeiras Equiparao categoria dos bancrios
apenas para fins de jornada de trabalho Smula 55 do
TST Impossibilidade de extenso dos benefcios da
categoria (Smula 333 do TST) Este Tribunal Superior
cristalizou seu entendimento no sentido de que os
empregados de empresas financeiras se equiparam aos
bancrios para fins do art. 224 da CLT. Ao excluir da
condenao os demais benefcios da categoria dos
bancrios, o Tribunal Regional decidiu em consonncia
com entendimento consagrado na Smula 55 desta Corte
que assegura aos empregados das instituies
financeiras apenas a jornada de trabalho dos bancrios.
Assim, no h que se falar em extenso dos benefcios
da categoria. Precedentes. Recurso de revista no
conhecido (TST 2 T. RR 0001941-30.2011.5.12.0037
Rel. Min. Delade Miranda Arantes DJe 6-3-2015 p.
1139).

PEDIDO:
O reconhecimento da condio de bancrio do Autor,
aplicando a Smula 55 do C. TST, para todos os fins
legais, principalmente, quanto ao limite mximo da
jornada de trabalho.
25. BANCRIO
HORAS EXTRAS. AFASTAMENTO DO CARGO DE CONFIANA.
ART. 224, 2 DA CLT

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante, no desempenho de suas funes, laborava
na seguinte jornada: [descrever o horrio de trabalho].
Embora estivesse enquadrado em funo de confiana, no
representava, na prtica, cargo de confiana nos moldes
do art. 224, 2 da CLT.
A CLT disciplina a existncia de trs diferentes
cargos de confiana: (a) confiana imediata do empregador
(art. 499); (b) confiana geral (art. 62, II); (c)
confiana bancria (art. 224, 2).
Dentro da estrutura de uma instituio bancria so
encontrados os trs tipos de cargo de confiana:

(a) art. 499, o qual se confunde com o prprio


empregador, correspondendo queles cargos
responsveis pela direo geral da instituio,
tais como, presidente, membro de conselho de
administrao ou de acionistas, altos diretores ou
superintendentes;
(b) art. 62, II, funcionrios que detm uma fidcia
especial, sendo o longa manus do empregador e
responsvel pela gesto de sucursais, filiais ou
agncias, por exemplo, gerentes de agncias,
superintendentes de regionais;
(c) art. 224, 2, empregados que dentro da estrutura
hierarquizada so responsveis por setores ou
departamentos especficos de trabalho, organizando-
os e reportando-se aos gerentes gerais.

Em relao aos dois finais, configuram expressa


exceo no tocante durao da jornada de trabalho.
Quanto ao referido na alnea b, est a lei trabalhista
a exclu-lo do limite de oito horas dirias e 44
semanais; j o de alnea c est parte das condies
especiais de trabalhador da categoria dos bancrios,
excedendo s seis horas dirias, mas limitado ao teto de
oito.
As duas figuras no so idnticas, posto se assim
fosse no haveria a necessidade de estarem disciplinadas
em dois dispositivos legais diversos.
H uma gradao entre o grau de fidcia de cada qual.
A primeira (art. 62, II) desempenha poderes de gesto,
podendo citar como exemplo aqueles que exeram as funes
de gerentes, chefes de departamento ou de filial. Alm
disso, como contraprestao pela maior responsabilidade
do cargo, devem receber gratificao de pelo menos 40% do
salrio do cargo efetivo; so os que recebem remunerao
diferenciada. So, pois, dois os requisitos para sua
configurao: 1) poderes de gesto; 2) remunerao
diferenciada.
A segunda (art. 224, 2) detm um grau menor de
confiana do empregador visto no exercer,
necessariamente, funo de gesto, mas dentro da complexa
organizao da atividade bancria possui um poder de
organizao sobre o servio, sendo exemplo, chefes,
supervisores, gerentes. Assim como a anterior, recebe
gratificao especial pelo exerccio da funo
diferenciada proporo de 1/3 sobre o salrio.
A simples nomenclatura do cargo, porm, no qualifica
de forma absoluta o efetivo exerccio de cargo de
confiana bancria. H de se perquirir acerca das reais
atribuies do empregado, se estas se diferenciam das
normais rotinas de trabalho do bancrio.
Entre os critrios para sua configurao aponta-se: a
existncia de subordinados; exerccio de parcela de
poderes de administrao, fiscalizao e coordenao no
departamento ou setor; possuir autonomia para interferir
na rotina de trabalho dos demais funcionrios e at
advertir ou suspender funcionrios por transgresses.
No h necessidade de que este tenha amplos poderes de
gesto, tais como admitir ou demitir funcionrios ou
tomar decises que influenciem os rumos do
empreendimento, visto estes serem elementos
caracterizadores das outras duas figuras de confiana.
A jurisprudncia indica:

Agravo de instrumento em recurso de revista. Ita.


Gerente comercial. Enquadramento na regra contida no
art. 224, 2, da CLT. A Corte regional, com base no
acervo probante dos autos, notadamente na prova
testemunhal, concluiu que as funes da reclamante, na
condio de gerente comercial, esto enquadradas na
exceo do art. 224, 2, da CLT, e no do art. 62,
II, da Norma Consolidada. O Colegiado de origem
assentou categoricamente que as funes desempenhadas
pela reclamante eram meramente tcnicas, bem como
consignou a existncia de superior hierrquico, no caso
o superintendente, a quem a reclamante deveria
reportar-se para a tomada de decises e, inclusive,
para atender clientes fora do horrio bancrio. Diante
do contexto ftico-probatrio delineado no acrdo
regional, para se chegar concluso diversa, no
sentido de que a reclamante no se enquadra na regra
contida no art. 224, 2, da CLT, conforme pretendido
nas razes recursais, seria necessrio o revolvimento
dos fatos e provas dos autos, procedimento vedado em
sede recursal extraordinria, nos termos das Smulas
102, I, e 126 do TST. Violaes e divergncia
afastadas. Agravo de instrumento desprovido (TST 7
T. AIRR 278-45.2012.5.03.0107 Rel. Min. Luiz
Philippe Vieira de Mello Filho DEJT 16-8-2013).

Bancrio. Horas extras. Cargo de confiana. Art. 224,


2, da CLT. Analistas financeiros. Acesso a
informaes sigilosas. Operaes de cmbio. A
jurisprudncia do Tribunal Superior do Trabalho, no
tocante interpretao do art. 224, 2, da CLT,
unssona no entendimento de que, para a caracterizao
do desempenho de funo de confiana bancria, deve
haver prova de outorga ao empregado de um mnimo de
poderes de mando, gesto ou superviso no mbito do
estabelecimento, de modo a evidenciar uma fidcia
especial, somada percepo de gratificao de funo
igual ou superior a 1/3 do salrio do cargo efetivo. In
casu, o Tribunal a quo concluiu que o acesso a
informaes sigilosas, no disponveis a outros
empregados, caracteriza fidcia especial neles
depositada, sendo, portanto, suficiente a ensejar o
enquadramento dos reclamantes, ora substitudos, na
exceo prevista no 2 do art. 224 da CLT. O Tribunal
a quo asseverou, ainda, que se fazia necessria
especial confiana no empregado para que fosse alado
ao cargo de analista financeiro, alm de serem
relevantes as funes por eles desempenhadas, tais
como, fechamento de operaes de cmbio e negociaes
de cmbio. Contudo, verifica-se que no foi registrado,
no acrdo regional, que os reclamantes tinham
subordinados ou mesmo que exerciam funes de mando e
gesto no desempenho de suas atividades, as quais,
conforme descrito, eram eminentemente tcnicas. Dessa
forma, no se enquadrando os reclamantes na exceo
prevista no art. 224, 2, da CLT, uma vez que no
exerciam cargo de confiana, devido o pagamento das
horas trabalhadas aps a 6 hora diria. Recurso de
revista conhecido e provido (TST 2 T. RR 68200-
65.2011.5.17.0005 Rel. Min. Jos Roberto Freire
Pimenta DEJT 22-11-2013).

O Reclamante no exercia funo de chefia, no possua


subordinados, sendo ainda que suas funes eram meramente
tcnicas, relativas [descrio das atividades].
Suas atividades no configuram a especial fidcia de
que trata o art. 224, 2, da CLT.
O simples pagamento de gratificao por funo de
chefia, sem os demais requisitos caracterizadores, no
permite presumir a configurao do cargo de confiana.
Hora extra devida no que exceder da 6 hora diria
e/ou 30 semanal.
As horas extras so devidas com o adicional previsto
no art. 7, XVI, CF (adicional de 50%). [Se houver norma
mais benfica, o adicional mais benfico h de ser
indicado].
O divisor 150 (Sm. 124, I, TST).
As horas extras devem ser calculadas considerando-se
todos os aditivos salariais habituais (Sm. 264, TST).
As horas extras integram o salrio para todos os fins
e devem incidir nos domingos e nos feriados (Sm. 172,
TST; art. 7, a, Lei 605/49).
As horas extras devem incidir em: frias e abono de
frias (art. 142, 5, CLT), 13 salrio (Sm. 45, TST),
depsitos fundirios e multa de 40% (Sm. 63) e no aviso
prvio (art. 487, 5, CLT).
As diferenas de 13 salrio, de domingos e feriados e
de aviso prvio (Sm. 305) devem incidir no FGTS + 40%.

PEDIDO:
Horas extras, observando-se os seguintes parmetros:
(a) hora extra devida no que exceder da 6 hora diria
e/ou 30 semanal; (b) as horas extras so devidas com o
adicional previsto no art. 7, XVI, CF. [Se houver norma
mais benfica, o adicional mais benfico h de ser
indicado]; (c) o divisor 150; (d) as horas extras devem
ser calculadas considerando-se todos os aditivos
salariais habituais; (e) as horas extras integram o
salrio para todos os fins e devem incidir nos domingos e
nos feriados; (f) as horas extras devem incidir em:
frias e abono de frias, 13 salrio, depsitos
fundirios e multa de 40% e no aviso prvio; (g) as
diferenas de 13 salrio, de domingos e feriados e de
aviso prvio devem incidir no FGTS + 40%.
26. BANCRIO
DIVISOR. FUNDAMENTAO

CAUSA DE PEDIR:
A jornada do trabalhador bancrio de seis horas.
Para o bancrio, em regra, o sbado dia til no
trabalhado, conforme disposto no art. 224 da CLT e na
Smula 113 do TST.
Logo, a princpio, o divisor de 180 horas, nos
termos da Smula 124 do TST, que dispe:

I O divisor aplicvel para o clculo das horas


extras do bancrio, se houver ajuste individual
expresso ou coletivo no sentido de considerar o sbado
como dia de descanso remunerado, ser:
a) 150, para os empregados submetidos jornada de
seis horas, prevista no caput do art. 224 da CLT;
b) 200, para os empregados submetidos jornada de
oito horas, nos termos do 2 do art. 224 da CLT.
II Nas demais hipteses, aplicar-se- o divisor:
a) 180, para os empregados submetidos jornada de
seis horas prevista no caput do art. 224 da CLT;
b) 220, para os empregados submetidos jornada de
oito horas, nos termos do 2 do art. 224 da CLT.

Nos presentes autos, contudo, a clusula [indicar a


clusula] da norma coletiva dispe que:
[Citar a clusula]

Assim, aplicvel o entendimento consubstanciado na


Smula 124, I, a, do Tribunal Superior do Trabalho, no
sendo aplicvel a Smula 113 do TST, na medida em que h
norma coletiva mais benfica aplicvel ao contrato de
trabalho do Autor, em respeito autonomia privada
coletiva prevista no art. 7, inciso XXVI, da
Constituio Federal.
A jurisprudncia indica:

(...) 5. Divisor aplicvel para clculo das horas


extras. Nos termos do item I da Smula 124 do TST,
havendo ajuste individual expresso ou coletivo no
sentido de considerar o sbado como dia de descanso
remunerado, o divisor aplicvel para o clculo das
horas extras do trabalhador bancrio ser 150 ou 200,
de acordo com a jornada laborada. Por sua vez, a SDI-1,
rgo uniformizador de jurisprudncia interna corporis
desta Corte Superior, em recente julgado (TST E-ED-RR
754-24.2011.5.03.0138, Rel. Min. Aloysio Corra da
Veiga, SDI-1, DEJT de 13-6-2014), entendeu que, no
obstante no houvesse aluso ao sbado como dia de
repouso semanal remunerado, a norma coletiva remetia
repercusso das horas extras nos sbados, restando
evidente, assim, que se encontrava dentro dos
parmetros trazidos pela Smula 124 para reconhecer a
incidncia do divisor 150. Nesse contexto, e em face do
entendimento da SDI-1, deve-se reconhecer que, se a
norma coletiva determinar a repercusso das horas
extras no sbado, tem-se por conferida a feio do
sbado como dia de repouso semanal remunerado. Recurso
de revista no conhecido. (...) (TST 8 T. RR
1041-39.2010.5.04.0026 Rel. Min. Dora Maria da Costa
DEJT 14-11-2014).

Embargos. Divisor. Bancrio. Pretenso de incidncia


da Smula 124, I, a, do C. TST. Deciso da C. Turma que
no vislumbra tese sobre o sbado ser considerado como
dia de repouso semanal remunerado, mas apenas a
repercusso das horas extraordinrias nos sbados, a
ttulo de repouso semanal remunerado. Recurso de
revista no conhecido. Diante da tese da c. Turma que
enuncia a existncia de norma coletiva que prev o
sbado como dia de repouso semanal remunerado, e mesmo
assim aplica o divisor 180, deve ser reformada a
deciso para adequar o julgado aos termos do item I, a,
da Smula 124 do c. TST, j que ao aludir o verbete ao
direito de aplicao do divisor 150 do bancrio, cujo
contrato prev, por norma coletiva, o sbado como dia
de repouso semanal remunerado, no h distino em
razo de a norma conter expresso de que a previso se
d para os reflexos das horas extraordinrias aos
sbados, a ttulo de repouso semanal remunerado.
Embargos conhecidos e providos (TST SDI-I E-ED-RR
754-24.2011.5.03.0138 Rel. Min. Aloysio Corra da
Veiga DEJT 13-6-2014).

Portanto, o divisor a ser aplicado 150.

PEDIDO:
Aplicao do divisor 150 para o clculo das horas
extras.
27. COMISSO DE CONCILIAO PRVIA

CAUSA DE PEDIR:
1. CONCILIAO PRVIA
O Reclamante no procedeu ao comparecimento junto
Comisso de Conciliao Prvia de Conciliao, pelos
seguintes fundamentos:

(a) a formalidade prevista no art. 625-D da CLT


inconstitucional, na medida em que est em
desacordo com a garantia constitucional de pleno
acesso ao Judicirio (art. 5, XXXV, CF);
(b) a formalidade do art. 625-D, da CLT, fere o
princpio da igualdade (art. 5, caput, CF), j que
o demandado no sofre nenhuma sano material ou
processual pelo no comparecimento Comisso de
Conciliao Prvia;
(c) o Plenrio do STF, nas ADI 2139 MC/DF e ADI 2160
MC/DF, por reputar caracterizada, em princpio, a
ofensa ao princpio do livre acesso ao Judicirio
(art. 5, XXXV, CF), por maioria, deferiu de forma
parcial as medidas cautelares, para dar
interpretao conforme a CF relativamente ao art.
625-D, introduzido pelo art. 1, Lei 9.958/00, que
determina a submisso das demandas trabalhistas
CCP, a fim de afastar o sentido da obrigatoriedade
dessa submisso;
(d) em 28-5-2009, no julgamento do E-ED-RR
349.2004.241.02.00-4, a SDI-I fixou o entendimento
de que a passagem pela CCP no constitui
pressuposto processual nem condio para agir no
cabendo, portanto, a extino do processo sem
julgamento do mrito em caso de ausncia de
tentativa de conciliao. A deciso uniformiza a
jurisprudncia das oito Turmas do TST e segue o
entendimento adotado liminarmente pelo STF em duas
aes diretas de inconstitucionalidade julgadas no
dia 13-5-2009.

PEDIDO:
Que a Vara do Trabalho no observe a passagem pela
Comisso de Conciliao Prvia como condio da ao ou
pressuposto processual.
28. COMPETNCIA MATERIAL
POSSIBILIDADE DE AJUIZAMENTO DA AO NO DOMICLIO
DO AUTOR

CAUSA DE PEDIR:
Pretende o Reclamante o reconhecimento da competncia
material perante esta comarca, em razo de falta de
recursos financeiros para custear as despesas de viagens
a fim de postular seus direitos em localidade situada
muito distante de seu atual domiclio.
Na Justia do Trabalho, a competncia em razo do
lugar, como regra, determinada pelo local onde se deu a
prestao do servio (art. 651, caput, da CLT), visando
facilitar a produo de provas, alm de proteger a parte
que est presumidamente em situao de inferioridade
econmica, ou seja, a fixao de competncia visa
facilitar o acesso Justia pelo trabalhador.
Contudo, a competncia fixada pelo art. 651 da CLT
relativa e no tem carter de norma de ordem pblica,
sendo que o art. 651 da CLT deve ser interpretado luz
do art. 5, inciso XXXV, da CF, de molde a garantir o
acesso Justia, possibilitando o exerccio do direito
prestao jurisdicional.
O ajuizamento no local da contratao ou da prestao
de servios poder dificultar, ou at mesmo inviabilizar,
o Autor de postular os seus direitos, diante do elevado
custo para o deslocamento obreiro at a cidade de
[indicar a cidade], quando da realizao da instruo
processual.
Neste particular, indubitavelmente, aquele que se
encontra em melhores condies econmico-financeiras tem
maior aptido para produzir a prova.
Assim, no caso dos autos, a Reclamada possui melhores
condies de carrear documentos e trazer suas testemunhas
at a cidade de [indicar a cidade] para prestarem
depoimento.
O Tribunal Superior do Trabalho tem se posicionado de
forma reiterada no sentido de ser competente para o
julgamento da demanda o foro do domiclio do trabalhador,
quando lhe for mais favorvel que a regra do art. 651 da
CLT, em observncia aos princpios da proteo ao
trabalhador e do acesso Justia:

Recurso de embargos. Exceo de incompetncia em razo


do lugar Apresentao da reclamao trabalhista em
foro diverso daquele onde o reclamante foi contratado e
prestou servio. No se nega que o critrio de fixao
da competncia da Justia do Trabalho tem a clara
diretriz de proteo ao hipossuficiente, como se
observa do artigo 651 da Consolidao das Leis do
Trabalho. Em atendimento a este primado, a CLT faculta
ao empregado optar entre apresentar reclamao
trabalhista no foro da celebrao do contrato ou no
local da prestao de servios, nas situaes em que o
empregador realiza atividades fora do lugar do contrato
de trabalho (art. 651, 3). No caso, contudo, a
hiptese outra: o reclamante foi contratado e prestou
servios na cidade de Brusque/SC, local diverso do seu
atual domiclio, Pelotas/RS, aonde ajuizou a presente
reclamatria. Assim, a situao atrai a aplicao da
regra geral da competncia territorial do foro da
prestao dos servios. At porque, a competncia
territorial, nas hipteses em que h oposio de
exceo nos moldes do disposto supracitado, deve ser
fixada de maneira objetiva, obedecendo aos critrios
estritos previstos no artigo 651 da Consolidao das
Leis do Trabalho. Todavia, nos termos da jurisprudncia
do TST, em observncia ao princpio constitucional do
amplo acesso jurisdio (art. 5, XXXV), competente
para o julgamento da demanda trabalhista o foro do
domiclio do empregado, quando lhe for mais favorvel
que a regra do art. 651 da CLT, nos casos em que ficar
inconteste que a empresa reclamada regularmente presta
servios em diversas localidades do territrio
nacional. Essa interpretao, repita-se, na hiptese de
tratar-se de empresa de grande porte, prestadora de
servios em distintas localidades do pas, alm de no
cercear o direito de defesa da demandada dado o seu
vasto mbito de atuao, mostra-se consonante ao
princpio da proteo, nsito ao Direito do Trabalho,
atendendo ao objetivo da facilitao do acesso do
hipossuficiente justia. Tratando-se, pois, de
empresa de mbito nacional, que realiza contratao e
presta servios em localidades distintas do pas,
possvel a aplicao ampliativa do 3 do artigo 651
da CLT, permitindo ao reclamante o ajuizamento da
reclamao trabalhista no local do seu domiclio, se
mais favorvel. Em tal situao o reconhecimento da
competncia da Vara do Trabalho com jurisdio no local
do domiclio do reclamante atende de forma harmnica
aos fins sociais do artigo 651 da CLT e do j citado
art. 5, inciso XXXV, da Carta Constitucional, que
garante o livre acesso ao Judicirio. No caso, no h
notcia nos autos que a empresa demandada preste
servios em diferentes localidades do pas. Nesse
contexto, no h que se cogitar na aplicao da exceo
firmada por esta Corte em relao ao artigo 651 da CLT.
Precedentes da SDI12 e de Turmas do TST. Recurso de
embargos conhecido e desprovido (TST SDI-I RR 420-
37.2012.5.04.0102 Rel. Min. Renato de Lacerda Paiva
DEJT 6-3-2015).

Competncia da justia do trabalho em razo do lugar.


Ajuizamento da ao no domiclio do reclamante.
Prevalncia do direito fundamental de acesso justia
sobre a interpretao meramente literal do art. 651,
3, DA CLT. No caso, ficou incontroverso que o
reclamante, residente e domiciliado no Municpio de
Regenerao-PI, foi contratado e prestou servios no
Estado de So Paulo. O trabalhador ajuizou esta
reclamao trabalhista na Vara do Trabalho de Floriano-
PI, que possui jurisdio no local de domiclio e
residncia do autor. A oferta de emprego escassa, e o
desemprego realidade social em nosso pas, o que
obriga vrios trabalhadores a se mudarem para regies
diversas, ainda que provisoriamente, deixando para trs
seus familiares, em condies precrias, com o intuito
de procurar trabalho para suprir necessidades vitais de
subsistncia, prpria e de sua famlia. realidade,
ainda, que esses trabalhadores se submetem a condies
de emprego precrias e a empregos informais. Se o
autor, aps a resciso contratual, passou a residir no
Municpio de Regenerao-PI em face de l possuir
famlia, significa que no teve outra alternativa.
Dessa forma, tem-se cada vez mais firmado o
entendimento, neste Tribunal superior (como demonstram
os precedentes citados na fundamentao), de que, em
casos como este ora em exame, o direito fundamental de
acesso Justia das partes trabalhistas deve
preponderar sobre a interpretao meramente literal do
artigo 651, 3, da CLT, apontado como violado pelo
recorrente. Alm disso, possvel aplicar hiptese,
por analogia, a exceo prevista no 1 do artigo 651
da CLT, que atribui competncia Vara do Trabalho do
domiclio do reclamante, quando inviabilizado o
ajuizamento da reclamao trabalhista no foro da
celebrao do contrato ou da prestao dos servios.
Essa interpretao, alm de melhor corresponder letra
e ao esprito do artigo 651, caput e , da CLT,
mostra-se mais consentnea com princpio constitucional
de acesso Justia, previsto no artigo 5, inciso
XXXV, da Constituio Federal, e com a constatao
prtica de que, em muitos casos, a exigncia legal de
que o trabalhador ajuizasse a sua reclamao no lugar
em que prestou servios, mesmo quando voltou a residir
no lugar de seu domiclio, acabaria por onerar
excessivamente o exerccio do direito de ao pela
parte hipossuficiente. Assim, o Regional, ao reconhecer
a competncia da Vara do Trabalho de Floriano-PI para
apreciar e julgar este feito, atendeu finalidade da
lei e garantiu o livre acesso do reclamante ao
Judicirio, permanecendo inclume o artigo 651 da CLT.
Recurso de revista no conhecido. (...) (TST 2 T.
RR 264-07.2010.5.22.0106 Rel. Min. Jos Roberto
Freire Pimenta DEJT 14-11-2014).

Ante o exposto, requer a fixao da competncia da


[indicar a vara] Vara do Trabalho de [indicar a cidade].

PEDIDO:
Requer a fixao da competncia da [indicar a vara]
Vara do Trabalho de [indicar a cidade].
29. CONSELHOS PROFISSIONAIS
CONTRATAO SEM CONCURSO PBLICO. VERBAS
RESCISRIAS DEVIDAS

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante foi contratado pela Reclamada em [indicar
a data], para exercer a funo de [indicar a funo],
sendo dispensado imotivadamente em [indicar a data].
A Reclamada no pagou as verbas rescisrias, eis que
considerou nula a contratao do Reclamante, ante a no
realizao de concurso pblico.
No se olvida que a contratao de servidor pela
Administrao Pblica deve observar o disposto no art.
37, II, CF, que exige prvia aprovao em concurso
pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a
natureza e a complexidade do cargo ou emprego, sob pena
de nulidade (art. 37, 2).
Resta analisar se a Reclamada, como entidade de
fiscalizao do exerccio profissional, pertence
Administrao Pblica.
Dispe o art. 58 da Lei 9.649/98:

Os servios de fiscalizao de profisses


regulamentadas sero exercidos em carter privado, por
delegao do poder pblico, mediante autorizao
legislativa.
(...)
2 Os conselhos de fiscalizao de profisses
regulamentadas, dotados de personalidade jurdica de
direito privado, no mantero com os rgos da
Administrao Pblica qualquer vnculo funcional ou
hierrquico.
(...)
4 Os conselhos de fiscalizao de profisses
regulamentadas so autorizados a fixar, cobrar e
executar as contribuies anuais devidas por pessoas
fsicas ou jurdicas, bem como preos de servios e
multas, que constituiro receitas prprias,
considerando-se ttulo executivo extrajudicial a
certido relativa aos crditos decorrentes.

A respeito do art. 58 da Lei 9.649/98, Jos dos Santos


Carvalho Filho aponta:

A Lei 9.649, de 27-5-98, que teve o escopo de


reorganizar a administrao federal, passou a
estabelecer que os servios de fiscalizao de
profisses regulamentadas seriam exercidos em carter
privado, por delegao do Poder Pblico, mediante
autorizao legislativa (art. 58). Consignava, ainda,
que os conselhos de fiscalizao teriam personalidade
jurdica de direito privado, sem vnculo funcional ou
hierrquico com os rgos da Administrao Pblica
(art. 58, 2). Sua organizao e estrutura seriam
fixadas por deciso interna do plenrio (art. 58, 1)
e os litgios de que fizessem parte seriam deduzidos
perante a Justia Federal (art. 58, 8). Todos esses
dispositivos foram declarados inconstitucionais
deciso evidentemente acertada j que invivel a
delegao, a entidade privada, de atividade tpica do
Estado, ainda mais quando se sabe que nela est
includo o exerccio do poder de polcia, de tributao
e de punio, no que tange a atividades profissionais
regulamentadas. Assim, ofendidos foram os arts. 5,
XIII; 22, XXVI; 21, XXIX; 70, pargrafo nico; 149 e
175 da CF) (Manual de Direito Administrativo. 19. ed.
Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2008, p. 426/427).

A inconstitucionalidade de tais dispositivos foi


declarada na Ao Direta de Inconstitucionalidade 1.717-
DF:
Direito constitucional e administrativo. Ao direta
de inconstitucionalidade do art. 58 e seus pargrafos
da Lei Federal 9.649, de 27-5-1998, que tratam dos
servios de fiscalizao de profisses regulamentadas.
1. Estando prejudicada a Ao, quanto ao 3 do art.
58 da Lei 9.649, de 27-5-1998, como j decidiu o
Plenrio, quando apreciou o pedido de medida cautelar,
a Ao Direta julgada procedente, quanto ao mais,
declarando-se a inconstitucionalidade do caput e dos
1, 2, 4, 5, 6, 7 e 8 do mesmo art. 58. 2. Isso
porque a interpretao conjugada dos artigos 5, XIII,
22, XVI, 21, XXIV, 70, pargrafo nico, 149 e 175 da
Constituio Federal, leva concluso, no sentido da
indelegabilidade, a uma entidade privada, de atividade
tpica de Estado, que abrange at poder de polcia, de
tributar e de punir, no que concerne ao exerccio de
atividades profissionais regulamentadas, como ocorre
com os dispositivos impugnados. 3. Deciso unnime
(STF TP ADI 1717/DF Rel. Min. Sydney Sanches DJ
28-3-2003).

Embora intitulados impropriamente como entidades


autrquicas, os Conselhos Regionais, destinados
fiscalizao das atividades dos profissionais a eles
vinculados, no esto inseridas no mbito da
Administrao Pblica direta ou indireta, assim como no
so reais autarquias em sentido estrito.
So entes paraestatais, com economia, estrutura e
gesto prprias, inclusive excludos do controle do
Estado.
Na ADI 3.026-4/DF, o STF decidiu que as autarquias
corporativas no se submetem s regras do concurso
pblico, salvo se assim se obrigarem por norma
regulamentar:

Ementa: ao direta de inconstitucionalidade. 1 do


art. 79 da Lei 8.906, 2 parte. Servidores da Ordem
dos Advogados do Brasil. Preceito que possibilita a
opo pelo regime celetista. Compensao pela escolha
do regime jurdico no momento da aposentadoria.
Indenizao. Imposio dos ditames inerentes
administrao pblica direta e indireta. Concurso
pblico (art. 37, II, da Constituio do Brasil).
Inexigncia de concurso pblico para a admisso dos
contratados pela OAB. Autarquias especiais e agncias.
Carter jurdico da OAB. Entidade prestadora de servio
pblico independente. Categoria mpar no elenco das
personalidades jurdicas existentes no direito
brasileiro. Autonomia e independncia da entidade.
Princpio da moralidade. Violao do art. 37, caput, da
Constituio do Brasil. No ocorrncia. 1. A Lei 8.906,
art. 79, 1, possibilitou aos servidores da OAB,
cujo regime outrora era estatutrio, a opo pelo
regime celetista. Compensao pela escolha: indenizao
a ser paga poca da aposentadoria. 2. No procede a
alegao de que a OAB sujeita-se aos ditames impostos
Administrao Pblica Direta e Indireta. 3. A OAB no
uma entidade da Administrao Indireta da Unio. A
Ordem um servio pblico independente, categoria
mpar no elenco das personalidades jurdicas existentes
no direito brasileiro. 4. A OAB no est includa na
categoria na qual se inserem essas que se tem referido
como autarquias especiais para pretender-se afirmar
equivocada independncia das hoje chamadas agncias.
5. Por no consubstanciar uma entidade da Administrao
Indireta, a OAB no est sujeita a controle da
Administrao, nem a qualquer das suas partes est
vinculada. Essa no vinculao formal e materialmente
necessria. 6. A OAB ocupa-se de atividades atinentes
aos advogados, que exercem funo constitucionalmente
privilegiada, na medida em que so indispensveis
administrao da Justia [artigo 133 da CB/88].
entidade cuja finalidade afeita a atribuies,
interesses e seleo de advogados. No h ordem de
relao ou dependncia entre a OAB e qualquer rgo
pblico. 7. A Ordem dos Advogados do Brasil, cujas
caractersticas so autonomia e independncia, no pode
ser tida como congnere dos demais rgos de
fiscalizao profissional. A OAB no est voltada
exclusivamente a finalidades corporativas. Possui
finalidade institucional. 8. Embora decorra de
determinao legal, o regime estatutrio imposto aos
empregados da OAB no compatvel com a entidade, que
autnoma e independente. 9. Improcede o pedido do
requerente no sentido de que se d interpretao
conforme o artigo 37, inciso II, da Constituio do
Brasil ao caput do artigo 79 da Lei 8.906, que
determina a aplicao do regime trabalhista aos
servidores da OAB. 10. Incabvel a exigncia de
concurso pblico para admisso dos contratados sob o
regime trabalhista pela OAB. 11. Princpio da
moralidade. tica da legalidade e moralidade.
Confinamento do princpio da moralidade ao mbito da
tica da legalidade, que no pode ser ultrapassada, sob
pena de dissoluo do prprio sistema. Desvio de poder
ou de finalidade. 12. Julgo improcedente o pedido (STF
Pleno ADI 3.026 Rel. Min. Eros Grau DJU 29-9-
2006).

Pelo que se observa, o STF decidiu que os Conselhos de


Fiscalizao das Profisses Regulamentadas so autarquias
sui generis, no vinculadas Administrao.
A jurisprudncia do TST, no final de 2011, firmou
entendimento no sentido da no necessidade de aprovao
prvia em concurso pblico para o acesso ao emprego, de
modo que no se h falar em nulidade do contrato de
trabalho firmado com tais entes paraestatais, possuindo
os empregados direito ao pagamento de todas as parcelas
resultantes do contrato de trabalho, inclusive as verbas
rescisrias.
Nesse sentido:

Agravo de instrumento em recurso de revista. Conselho


de fiscalizao profissional. Vnculo de emprego.
Ausncia de concurso pblico. Prestao de servios
iniciada em 1995. Nulidade contratual. Inexistncia.
Hiptese na qual a contratao da reclamante deu-se em
1995, quando ainda havia dvida razovel sobre a
necessidade de admisso da trabalhadora mediante prvia
aprovao em certame, para se tornar vlida a relao
contratual estabelecida com o Conselho de Fiscalizao
ora reclamado. Modulao dos efeitos da Deciso
proferida em sede da ADI 1717, pelo STF, aplicvel
hiptese em julgamento. Negativa de seguimento ao
Recurso de Revista que se mantm. Agravo de instrumento
conhecido e desprovido (TST 4 T. AIRR 735-
34.2010.5.15.0133 Rel. Des. Conv. Jos Ribamar
Oliveira Lima Jnior DEJT 19-6-2015).

Agravo de instrumento. Recurso de revista. Empregado


de entidade fiscalizadora de profisso liberal.
Contratao sem concurso pblico. Validade. Efeitos
amplos do contrato de trabalho, inclusive pagamento de
parcelas rescisrias. Demonstrado, no agravo de
instrumento, que o recurso de revista preenchia os
requisitos do art. 896 da CLT, d-se-lhe provimento
para melhor anlise da alegao de m aplicao
Smula 363/TST. Agravo de instrumento provido. Recurso
de revista validade. Empregado de entidade
fiscalizadora de profisso liberal. Contratao sem
concurso pblico. Validade. Efeitos amplos do contrato
de trabalho, inclusive pagamento de parcelas
rescisrias. Embora intitulados impropriamente como
entidades autrquicas, os Conselhos Regionais,
destinados fiscalizao das atividades dos
profissionais a eles vinculados, no se inserem no
mbito da Administrao Pblica direta ou indireta,
assim como no so reais autarquias em sentido estrito.
Trata-se de entes paraestatais, com economia, estrutura
e gesto prprias inclusive excludos do controle
institucional/poltico/administrativo do Estado com
situao especial em relao aos empregados por eles
contratados. A jurisprudncia desta Corte Superior
Trabalhista, analisando a situao especial da
contratao dos empregados, aps alterao de
entendimento fixado pela SBDI-1, no final de 2011,
passou a perfilar entendimento no sentido da
desnecessidade de aprovao prvia em concurso pblico
para o acesso ao emprego, de modo que no se h falar
em nulidade do contrato de trabalho firmado com tais
entes paraestatais, possuindo os empregados direito ao
pagamento de todas as parcelas resultantes da relao
empregatcia, inclusive verbas rescisrias. Recurso de
revista conhecido e provido (TST 3 T. RR 187100-
66.2008.5.02.0025 Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado
DEJT 14-6-2013).

Agravo de instrumento em recurso de revista. Conselho


regional de engenharia, arquitetura e agronomia.
Reconhecimento de vnculo empregatcio. Desnecessidade
de concurso pblico. A deciso regional que concluiu
que o CREA, por ser uma entidade autrquica sui
generis, no est enquadrada integralmente nos moldes
do art. 37 da Constituio Federal e da Smula 363 do
TST, est em sintonia com esta Corte Superior, a qual
entende que, no obstante os conselhos de fiscalizao
profissional serem entes autrquicos, os quais
desempenham funo delegada pelo poder pblico,
incumbindo-lhes fiscalizar, punir e tributar no mbito
das atividades profissionais, no esto sujeitos
exigncia de concurso pblico para a admisso de
empregados. A pretenso recursal esbarra no bice da
Smula 333 desta Corte. Agravo de instrumento a que se
nega provimento (TST 7 T. AIRR 36300-
44.2010.5.23.0066 Rel. Des. Conv. Valdir Florindo
DEJT 21-6-2013).

Portanto, deve ser afastado o entendimento de que o


contrato de trabalho no caso concreto nulo e, por isso,
geraria somente os efeitos previstos na Smula 363 do
TST.
Diante do acima exposto, dever a Reclamada ser
compelida ao pagamento das verbas rescisrias, tais como
aviso prvio, frias + 1/3 integrais e proporcionais (em
dobro), 13 salrio integral e proporcional, FGTS + 40%
[adequar as verbas devidas].

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento das verbas
rescisrias, tais como aviso prvio, frias + 1/3
integrais e proporcionais (em dobro), 13 salrio
integral e proporcional, FGTS + 40% [adequar as verbas
devidas].
30. CONTRATO DE TRABALHO
DADOS OBRIGATRIOS DA CAUSA DE PEDIR EM QUALQUER
PETIO INICIAL
O Reclamante foi admitido a servio da Reclamada em
[colocar a data da admisso].
O Reclamante foi dispensado em [colocar a data da
dispensa] e de forma [indicar o motivo da dispensa],
auferindo de forma [colocar se os direitos foram pagos de
forma parcial e juntar o termo da resciso contratual].
O ltimo salrio foi de [inserir o valor do salrio].
O Reclamante era responsvel por [descrever as funes
exercidas pelo reclamante e os locais de trabalho].
31. CONTRATO DE TRABALHO
PERODO SEM REGISTRO

CAUSA DE PEDIR:
Para fins de sua identificao, o Reclamante procede
juntada de cpias: carteira de motorista e CTPS [citar
quais documentos e numer-los].
O Reclamante foi admitido como empregado na 1
Reclamada em 17 de janeiro de 2008. Houve o registro
apenas em 1 de fevereiro de 2008.
O Reclamante tem direito retificao de sua CTPS, a
qual ser procedida pela Reclamada, no prazo de dez dias,
a ser computado a partir da data do trnsito em julgado,
pena de pagamento da multa diria base de R$ 500,00
(arts. 536 e 537, NCPC).
Ofcios devem ser expedidos: SRTE, INSS e CEF.
O Reclamante tem direito a percepo de frias, abono
de frias, 13 e FGTS + 40% quanto ao perodo sem
registro.

PEDIDO:
Retificao em sua CTPS, a qual ser procedida pela 1
Reclamada, no prazo de dez dias, a ser computado a partir
da data do trnsito em julgado, pena de pagamento da
multa diria base de R$ 500,00 (arts. 536 e 537, NCPC).
Ofcios devem ser expedidos: SRTE, INSS e CEF. O
Reclamante tem direito a percepo de frias, abono de
frias, 13 salrio e FGTS + 40% quanto ao perodo sem
registro.
32. CONTRATO DE TRABALHO
PRAZO DETERMINADO. RESCISO ANTECIPADA. FGTS + 40%
DEVIDO

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante celebrou contrato de trabalho por prazo
determinado de [indicar o nmero] meses com a Reclamada,
tendo sido dispensado [indicar o nmero] dias antes do
trmino inicialmente estipulado para o trmino
contratual.
No obstante ao pagamento da multa do art. 479 da CLT,
a Reclamada deixou de pagar a multa de 40% sobre os
depsitos fundirios do Reclamante, em afronta aos
seguintes dispositivos legais:
O art. 14 do Regulamento anexo ao Decreto 99.684/90
dispe:

No caso de contrato a termo, a resciso antecipada,


sem justa causa ou com culpa recproca, equipara-se s
hipteses previstas nos 1 e 2 do art. 9,
respectivamente, sem prejuzo do disposto no art. 479
da CLT.

Por sua vez, os 1 e 2 do art. 9 do mesmo diploma


legal estabelecem:

Art. 9 Ocorrendo despedida sem justa causa, ainda


que indireta, com culpa recproca por fora maior ou
extino normal do contrato de trabalho a termo,
inclusive a do trabalhador temporrio, dever o
empregador depositar, na conta vinculada do trabalhador
no FGTS, os valores relativos aos depsitos referentes
ao ms da resciso e, ao imediatamente anterior, que
ainda no houver sido recolhido, sem prejuzo das
cominaes legais cabveis.
1 No caso de despedida sem justa causa, ainda que
indireta, o empregador depositar na conta vinculada do
trabalhador no FGTS, importncia igual a quarenta por
cento do montante de todos os depsitos realizados na
conta vinculada durante a vigncia do contrato de
trabalho atualizados monetariamente e acrescidos dos
respectivos juros, no sendo permitida, para este fim a
deduo dos saques ocorridos.
2 Ocorrendo despedida por culpa recproca ou fora
maior, reconhecida pela Justia do Trabalho, o
percentual de que trata o pargrafo precedente ser de
vinte por cento.

Oportuno trazer colao a doutrina de Alice Monteiro


de Barros:

Sucede que o contrato de trabalho temporrio espcie


de contrato por prazo determinado; logo, aplica-se-lhe,
na hiptese de rompimento imotivado antes do termo
final do pacto, a regra contida no art. 14 do Decreto
99.684, de 1990, segundo a qual o rompimento antecipado
do contrato a termo torna devido o FGTS acrescido de
40%, sem prejuzo da indenizao prevista no art. 479
da CLT (Curso de Direito do Trabalho. 6. ed. So
Paulo: LTr, 2010, p. 450).

Nesse sentido a jurisprudncia do TST:

A) Agravo de instrumento em recurso de revista.


Contrato por prazo determinado. Resciso antecipada.
Multa de 40% sobre o FGTS. Art. 14 do Decreto
99.684/90. Caracterizada a existncia de dissenso
pretoriano, dou provimento ao agravo de instrumento
para destrancar o recurso de revista. Agravo de
instrumento conhecido e provido. B) Recurso de revista.
Contrato por prazo determinado. Resciso antecipada.
Multa de 40% sobre o FGTS. Art. 14 do Decreto
99.684/90. O empregador que rescinde, antecipadamente e
sem justa causa, o contrato por prazo determinado
obriga-se ao pagamento da indenizao constante do art.
18, 1, da Lei 8.036/90, sem prejuzo daquela
indenizao prevista no art. 479, caput, da CLT.
Recurso de revista conhecido e provido (TST 8 T.
RR 120600-94.2009.5.06.0017 Rel. Min. Dora Maria da
Costa DEJT 7-3-2014).

Assim, diante de todo o exposto, o Reclamante faz jus


ao recebimento da multa de 40% sobre os depsitos de
FGTS, em virtude da resciso antecipada de seu contrato a
termo por vontade da Reclamada.

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento da multa de 40%
sobre os depsitos de FGTS do Reclamante, em virtude da
resciso antecipada de seu contrato a termo, nos termos
da fundamentao.
33. CONTRIBUIO CONFEDERATIVA E ASSISTENCIAL

CAUSA DE PEDIR:
As contribuies (confederativa e assistencial) no
podem ser impostas ao trabalhador, sem que se faa uma
distino entre o associado e o no associado.
A liberdade sindical, como prevista no art. 8, da
Constituio Federal, assegura que no se pode impor ao
trabalhador, de forma coativa, via negociao coletiva, a
contribuio assistencial ou confederativa (Precedente
Normativo 119, SDC, TST).
As convenes e os acordos coletivos no se sobrepem
ao princpio da liberdade sindical individual, logo, no
h ofensa ao disposto no art. 7, XXVI, CF.
A imposio normativa de tais contribuies tambm
viola o princpio da legalidade (art. 5, II, CF), visto
que esto em dissonncia com o esprito da liberdade
sindical individual (garantia constitucional).
No pode a entidade sindical invocar o poder de
representao da categoria, para impor contribuies a
todo e qualquer integrante da categoria. Se assim o
fosse, a negociao coletiva e a autonomia privada
coletiva no teriam limites.
Nesse sentido, temos a Smula Vinculante 40, STF:

A contribuio confederativa de que trata o artigo 8,


IV, da Constituio Federal, s exigvel dos filiados
ao sindicato respectivo.

PEDIDO:
Devoluo dos valores descontados do trabalhador a
ttulo de contribuio assistencial e confederativa.
34. DO CONVNIO MDICO

CAUSA DE PEDIR:
O convnio mdico foi decorrncia de uma clusula
contratual da relao empregatcia havida entre o
Reclamante e a Reclamada.
A manuteno ou no do convnio, aps a extino do
contrato, est garantida pela Lei 9.656/98.
A discusso uma celeuma prpria e direta do
contrato, visto que o seguro existia por uma clusula
contratual direta, do prprio contrato individual de
trabalho.
A manuteno ou no do convnio mdico, a existncia
ou no do direito do Autor manuteno das mesmas
condies da poca em que era empregado quanto ao
convnio, desde que assuma o encargo, questo do
contrato de trabalho e no de uma eventual relao de
consumo.
Portanto, a Justia do Trabalho competente para
dirimir a controvrsia (art. 114, I, CF). A matria
disciplinada pelos arts. 30 e 31 da Lei 9.656.
No se trata de um novo benefcio, e sim da manuteno
do benefcio que j goza, assumindo o empregado o custo
do benefcio na ntegra, observados os valores j
praticados poca em que o empregador concedia o
benefcio.
Ao empregado assegurado o direito de manuteno como
beneficirio, nas mesmas condies de cobertura
assistencial de que gozava quando da vigncia do contrato
de trabalho, desde que assuma o seu pagamento integral,
observado o valor do benefcio pago pelo empregador
empresa de seguro sade.
Portanto, solicitamos o reconhecimento do direito do
Reclamante manuteno do seu convnio mdico, de acordo
com os termos e condies dos arts. 30 e 31 da Lei 9.656.
Conforme os arts. 294 e ss., NCPC, em sua aplicao
subsidiria (art. 769, CLT), o Reclamante solicita a
tutela antecipada.
Que a Reclamada seja compelida a lhe propiciar o
acesso ao idntico tratamento quanto ao benefcio
convnio mdico nos mesmos termos e valores que a empresa
concedia poca da prestao dos servios, sem quaisquer
outros acrscimos ao trabalhador.
A tutela se justifica visto que: (a) h a presena do
direito e de forma exaustiva: vigncia do contrato;
concesso do benefcio; condio de aposentado; (b)
necessidade da manuteno do benefcio para o Reclamante
e seus dependentes visto que a sade um direito
fundamental do cidado, logo, a no concesso da tutela
antecipada representa a leso inarredvel ao direito do
trabalhador.
Que se a Reclamada no cumprir com o pedido, que se
resguarde ao Reclamante a multa base de R$ 500,00 por
dia de atraso.

PEDIDO:
Solicitamos o reconhecimento do direito do Reclamante
manuteno do seu convnio mdico, de acordo com os
termos e condies dos arts. 30 e 31 da Lei 9.656.
Conforme os arts. 294 e ss., NCPC, em sua aplicao
subsidiria (art. 769, da CLT), o Reclamante solicita a
tutela antecipada.
Que a Reclamada seja compelida a lhe propiciar o
acesso ao idntico tratamento quanto ao benefcio
convnio mdico nos mesmos termos e valores que a empresa
concedia poca da prestao dos servios, sem quaisquer
outros acrscimos ao trabalhador. A tutela se justifica
visto que: (a) h a presena do direito e de forma
exaustiva: vigncia do contrato; concesso do benefcio;
condio de aposentado; (b) necessidade da manuteno do
benefcio para o Reclamante e seus dependentes visto que
a sade um direito fundamental do cidado, logo, a no
concesso da tutela antecipada representa a leso
inarredvel ao direito do trabalhador. Que se a Reclamada
no cumprir com o pedido, que se resguarde ao Reclamante
a multa base de R$ 500,00 por dia de atraso.
35. CONVNIO MDICO DE COPARTICIPAO
RESTABELECIMENTO

CAUSA DE PEDIR:
Durante todo o pacto laboral, o Reclamante contribuiu
com o valor de sua cota-parte referente aos custos de
utilizao do plano de sade, sendo descontado no
holerite, inclusive o valor para seus dependentes.
Na tentativa de resguardar a vida de sua famlia, o
Reclamante solicitou s Reclamadas sua permanncia, bem
como de todos os demais integrantes do seu grupo
familiar, no plano de sade empresarial oferecido pela 1
Reclamada, responsabilizando-se pelo pagamento integral
de sua cota-parte no convnio mdico empresarial, visto
que este no possui carncia de atendimentos.
Infelizmente, at a presente data, sua ex-empregadora
manteve-se inerte, no se manifestando sobre a questo.
Inconformado com tal situao e no conseguindo pelos
meios administrativos uma soluo, o Reclamante teve que
contratar advogado, para vir de forma tcnica perante o
Poder Judicirio buscar ter seus direitos preservados.
Diante do princpio constitucional da funo social da
empresa, a 1 Reclamada no deve visar somente o lucro,
mas tambm preocupar-se com os reflexos que suas decises
tm perante a sociedade.
Dessa forma, a empresa atua no apenas para atender
aos interesses dos scios, mas de toda a coletividade e
principalmente dos seus empregados e ex-empregados.
Assim, seguindo esse entendimento, no podemos aceitar
que o plano empresarial concedido pela empresa, por no
ser contributivo, impossibilite que Reclamante e seu
grupo familiar seja novamente amparado, nesse perodo
delicado e de urgncia, em que sua esposa e futuro filho
correm riscos de morte.
Ademais, na Constituio Federal Brasileira
encontramos vrios direitos e deveres que visam a
proteger a vida, a famlia, a sade, o trabalho, a
maternidade, a assistncia aos desamparados, bem como
outros direitos.
cedio, portanto, que a Constituio Federal em
vigor, em seu art. 6, conferiu o direito sade o
status de direito social, sendo certo que sua observncia
direito de todos e dever do Estado, cabendo ao Poder
Pblico dispor, nos termos da lei, sobre sua
regulamentao, fiscalizao e controle (art. 196 e ss).
Em sede infraconstitucional, encontramos o diploma
legal Lei 9.656/98, que regulamenta os Planos e Seguros
de Sade.
Assim, nos termos do art. 30, da lei supracitada,
restou disciplinada a possibilidade de manuteno do
plano mdico assistencial de sade concedido pela
empresa, desde que o empregado assuma o pagamento
integral da cobrana do convnio mdico.
Ocorre que, no 6 do art. 30, no considera
contribuio a coparticipao do empregado no caso de
utilizao do convnio.
Porm, cabe esclarecer que tal dispositivo no elide o
direito do trabalhador de manter o convnio mdico
empresarial ofertado pela 1 Reclamada, por um perodo de
urgncia, como o caso, assumindo, em contrapartida, o
pagamento do valor correspondente pela sua utilizao,
nos mesmos termos como lhe fora ofertado durante o
contrato de trabalho.
Ademais, o art. 1, I, 1, da mesma Lei 9.656,
inclui toda e qualquer modalidade de produto, servio e
contrato de plano assistencial sade concedido por
pessoas jurdicas de direito privado.
Com efeito, no caso em tela, o Autor conta com repleto
amparo constitucional e legal a garantir-lhe o direito
manuteno dos benefcios de assistncia sade, em que
se encontrava vinculado, enquanto empregado.
Para tanto, segue a transcrio do dispositivo legal:

Art. 1. Submetem-se s disposies desta Lei as


pessoas jurdicas de direito privado que operam planos
de assistncia sade, sem prejuzo do cumprimento da
legislao especfica que rege a sua atividade,
adotando-se, para fins de aplicao das normas aqui
estabelecidas, as seguintes definies:
I Plano Privado de Assistncia Sade: prestao
continuada de servios ou cobertura de custos
assistenciais a preo pr ou ps estabelecido, por
prazo indeterminado, com a finalidade de garantir, sem
limite financeiro, a assistncia sade, pela
faculdade de acesso e atendimento por profissionais ou
servios de sade, livremente escolhidos, integrantes
ou no de rede credenciada, contratada ou referenciada,
visando a assistncia mdica, hospitalar e
odontolgica, a ser paga integral ou parcialmente s
expensas da operadora contratada, mediante reembolso ou
pagamento direto ao prestador, por conta e ordem do
consumidor;
II Operadora de Plano de Assistncia Sade: pessoa
jurdica constituda sob a modalidade de sociedade
civil ou comercial, cooperativa, ou entidade de
autogesto, que opere produto, servio ou contrato de
que trata o inciso I deste artigo; (...)
1 Est subordinada s normas e fiscalizao da
Agncia Nacional de Sade Suplementar ANS qualquer
modalidade de produto, servio e contrato que
apresente, alm da garantia de cobertura financeira de
riscos de assistncia mdica, hospitalar e
odontolgica, outras caractersticas que o diferencie
de atividade exclusivamente financeira, tais como:
(...)

Porm, em virtude de omisso legislativa, a Lei 9.656


deixou de disciplinar qual seria a forma de manuteno do
convnio mdico para os casos de planos coletivos
custeados pela empresa com a coparticipao de seus ex-
empregados.
Portanto, para que haja Justia, o juiz deve
interpretar a lei de acordo com a analogia, os costumes e
os princpios gerais do direito, conforme dispe o art.
4 do Decreto-lei 4.657/42, a chamada Lei de Introduo
s Normas do Direito Brasileiro.
Seguindo esse entendimento, podemos analisar o art.
30, da Lei 9.656, de forma a ampliar direitos para que o
Reclamante possa obter a manuteno de convnio mdico
coletivo ofertado pela sua ex-empregadora, conforme
transcrio abaixo:

Art. 30. Ao consumidor que contribuir para produtos de


que tratam o inciso I e o 1 do art. 1 desta Lei, em
decorrncia de vnculo empregatcio, no caso de
resciso ou exonerao do contrato de trabalho sem
justa causa, assegurado o direito de manter sua
condio de beneficirio, nas mesmas condies de
cobertura assistencial de que gozava quando da vigncia
do contrato de trabalho, desde que assuma o seu
pagamento integral.
1 O perodo de manuteno da condio de
beneficirio a que se refere o caput ser de um tero
do tempo de permanncia nos produtos de que tratam o
inciso I e o 1 do art. 1, ou sucessores, com um
mnimo assegurado de seis meses e um mximo de vinte e
quatro meses.
2 A manuteno de que trata este artigo extensiva,
obrigatoriamente, a todo o grupo familiar inscrito
quando da vigncia do contrato de trabalho. (...)
6 Nos planos coletivos custeados integralmente pela
empresa, no considerada contribuio a
coparticipao do consumidor, nica e exclusivamente,
em procedimentos, como fator de moderao, na
utilizao dos servios de assistncia mdica ou
hospitalar.
Assim, resta claro e patente que, conforme a leitura
simples do artigo acima, a lei deixou de disciplinar qual
seria a forma e durao para a manuteno do convnio
mdico nos casos de coparticipao do empregado.
Portanto, cabe ao Ilustre Magistrado decidir de acordo
com a analogia, costumes e princpios gerais do Direito o
presente caso, vez que o Reclamante no pode ser
prejudicado pela omisso legislativa e ter a vida de sua
esposa e filho expostos ao risco de morte, diante da
impossibilidade de contratao de novo convnio mdico
isento de carncias.
Assim, entendemos que o Reclamante faz jus ao
benefcio de manter sua condio de conveniado ao plano
mdico coletivo, nas mesmas condies de cobertura
assistencial de que gozava quando da vigncia do contrato
de trabalho, desde que assuma o pagamento integral da sua
cota-parte correspondente, sendo a Justia do Trabalho
competente para julgar esta reclamao trabalhista.
Clama, ainda o Reclamante, para que o Ilustre
Magistrado aplique a legislao especfica, de forma a
preencher as lacunas deixadas pelo legislador e reconhea
sua permanncia no convnio mdico coletivo da 1
Reclamada pelo perodo de pelo menos 6 meses e mximo ao
equivalente a um tero do tempo de sua coparticipao na
contribuio do plano ou caso no seja este o
entendimento, que ao menos seja assegurada a manuteno
do convnio pelo perodo que este Ilustre Magistrado
entender por razovel.
Portanto, faz jus o Reclamante manuteno do seu
plano de convnio mdico, na mesma forma como a do plano
coletivo que a 1 Reclamada concede aos seus empregados,
sendo que o Reclamante est ciente de que dever arcar
com o custo integral de sua cota-parte, valor este muito
inferior aos planos individuais ofertados pelo mercado.
Destaca-se que, conforme demonstrativo de preos da
prpria (Convnio Mdico) anexo, o plano de sade para a
idade do Reclamante e de seus dependentes chega ao valor
de R$ [indicar o valor] para o plano [indicar o nome do
plano], valor este muito superior ao que a sua ex-
empregadora paga mensalmente por ser um plano empresarial
coletivo.
Portanto, resta claro que o direito do Reclamante de
manuteno ao convnio mdico deve ser interpretado
analogicamente para ter amparo legal, de acordo com os
princpios constitucionais e trabalhistas protetivos ao
trabalhador, fazendo com que o Reclamante faa jus ao
benefcio de manter sua condio de segurado ao convnio
de sade coletivo da 1 Reclamada, nas mesmas condies
de cobertura assistencial de que gozava quando da
vigncia do contrato de trabalho.

DO PEDIDO:
Ante o exposto, requer-se a Vossa Excelncia a
procedncia do pedido formulado na presente ao,
assegurando ao Autor [indicar o nome], a Sra. [indicar o
nome] (esposa) e [indicar o nome] (futuro filho), a
manuteno dos benefcios conferidos pelo plano de sade
mantido pela R, nas mesmas condies de cobertura
assistencial de que dispunha por ocasio da vigncia do
contrato de trabalho, bem como a manuteno da mesma
prestao pecuniria de utilizao que pagava o segurado
(Autor), acrescida da cota patronal, pelo perodo que
vier a ser fixado por este MM. Juzo, nos termos do art.
30 da Lei 9.656, aplicando os princpios constitucionais
e a analogia, sob pena de incorrer em multa diria de R$
500,00 (arts. 536 e 537, NCPC).
36. COOPERATIVA
FRAUDE. RECONHECIMENTO DE VNCULO EMPREGATCIO
COM TOMADOR DE SERVIO

OBS.: (1 Reclamada COOPERATIVA X e 2 Reclamada


EMPRESA TOMADORA Y)

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamante esclarece que, durante todo o perodo
laboral a ser discutido nesta demanda, ou seja, desde sua
admisso at sua imotivada dispensa [indicar o perodo
total do pacto laboral a ser discutido], a ex-empregada
prestou seus servios diretamente para a 2 Reclamada
[Empresa Tomadora Y], de forma contnua e ininterrupta,
no exerccio das funes de [indicar o nome da funo],
com salrio de [indicar o valor do salrio], preenchendo
todos os requisitos dos arts. 2 e 3 da CLT, sendo que
sua contratao foi realizada por intermdio da 1
Reclamada [Cooperativa X], sob a denominao de
cooperada, condio esta que no passou de um artifcio
fraudulento das Rs para sonegar direitos trabalhistas
obreira, caracterizando, assim, a fraude ao contrato de
trabalho, como adiante ser explicitado.
Conforme documentos acostados [docs. ...], a
Reclamante foi formalmente filiada como scia
cooperada da 1 Reclamada, como condio para ser
contratada pela 2 Reclamada, para atuar junto ao
departamento de cobrana da 2 Reclamada, no horrio de
funcionamento desta, de segunda a sexta-feira, das 9h s
18h, com uma hora de intervalo, realizando cobrana de
mensalidades atrasadas dos clientes da tomadora de
servios [docs. ...], mediante encaminhamento da 1
Reclamada, sem mencionar qualquer outra participao da
Cooperativa no desenvolvimento das atividades
desempenhadas pela trabalhadora no cotidiano de sua
prestao de servios diretamente subordinada tomadora
de servios e 2 Reclamada.
A prestao de servios da Reclamante sempre foi
caracterizada pela pessoalidade, habitualidade,
onerosidade, mediante subordinao jurdica aos
interesses sociais e diretivos da 2 Reclamada, o que
forosamente implica o reconhecimento de vnculo
empregatcio entre a Reclamante e a referida tomadora de
servios, haja vista a satisfao integral dos requisitos
previstos nos arts. 2 e 3 da CLT.
Pela veracidade dos fatos e princpio da primazia da
realidade, verifica-se que a contratao da Reclamante
est eivada de vcios de nulidade, na medida em que a 1
Reclamada no cumpriu com as finalidades e os princpios
inerentes ao cooperativismo (princpios da dupla
qualidade e da retribuio pessoal diferenciada), uma vez
que apenas recrutava trabalhadores, intitulando-os de
cooperados, para prestar servios a terceiros/tomadores,
em visvel locao de mo de obra, afastando-se da sua
prpria razo de existir, caracterizando-se, claramente,
a fraude ao contrato de trabalho da Autora.
A existncia de contrato de prestao de servios
entre as Reclamadas [docs. ...] no exclui a real
formao de vnculo entre a Reclamante e a 2 Reclamada,
visto que o contrato de trabalho do tipo realidade,
sobrepondo-se s formas, que visivelmente buscavam
mascarar a realidade dos fatos a fim de burlar a
legislao trabalhista.
A 1 Reclamada serviu apenas como intermediadora de
mo de obra da 2 Reclamada, com o ntido objetivo de
fraudar direitos trabalhistas, procedimento que no pode
receber o aval do Poder Judicirio, sob pena de
sucateamento das normas mnimas de proteo ao
trabalhador, conquistadas arduamente ao longo da
histria.
Verifica-se, no caso em tela, o total desvirtuamento
do ideal de cooperativismo identificado no art. 4 da Lei
5.764/71, que define a cooperativa como sendo sociedade
de pessoas, com forma e natureza jurdica prprias, de
natureza civil, no sujeitas a falncia, constitudas
para prestar servios aos associados.
A cooperativa representa uma sociedade civil, na qual
se tem a conjugao de esforos, que podem ser com bens
ou servios, visando um fim e que corresponde a uma
atividade econmica, porm, sem fins lucrativos.
O cooperado ou associado, de forma concomitante, , ao
mesmo tempo, um scio e usurio da organizao.
Temos como requisitos de todo tipo de cooperativismo:
(a) espontaneidade quanto criao da cooperativa e do
trabalho prestado; (b) independncia e autonomia dos seus
cooperados, os quais apenas obedecem s diretrizes gerais
e comuns estabelecidas nos estatutos da cooperativa; (c)
objetivo comum que une os associados pela solidariedade;
(d) autogesto; (e) liberdade de associao e
desassociao; (f) no flutuao dos associados no quadro
cooperativo.
Valentin Carrion afirma que a cooperativa de trabalho
ou de servio a que nasce espontaneamente da vontade de
seus prprios membros, todos autnomos, que assim
continuam e que, distribuindo-se as tarefas advindas ao
grupo com igualdade de oportunidades, repartem-se os
ganhos proporcionalmente ao esforo de cada um
(Cooperativas de trabalho: autenticidade e falsidade.
Revista LTr, v. 63, n 02, fev. 1999, p. 167-168).
Por sua vez, esclarece Maurcio Godinho Delgado que:

Para se avaliar a respeito da efetiva existncia de


uma relao de natureza cooperativista necessrio que
o operador justrabalhista verifique a observncia dos
princpios que justificam e explicam as peculiaridades
do cooperativismo no plano jurdico e social. Por isso
necessrio conhecer e lidar, consistentemente, com as
diretrizes da dupla qualidade e da retribuio pessoal
diferenciada (Curso de direito do trabalho. 10. ed.
So Paulo: LTr, 2011, p. 327).
E prossegue: O princpio da dupla qualidade informa
que a pessoa filiada tem de ser, ao mesmo tempo, em sua
cooperativa, cooperado e cliente, auferindo as vantagens
dessa duplicidade de situaes. Isso significa que, para
tal princpio, necessrio haver efetiva prestao de
servios pela Cooperativa diretamente ao associado e
no somente a terceiros. Essa prestao direta de
servios aos associados/cooperados , alis, conduta que
resulta imperativamente da prpria Lei de Cooperativa
(art. 6, I, Lei 5.764/70) (Ob. cit., p. 328).
Quanto ao princpio da retribuio pessoal
diferenciada, Maurcio Godinho Delgado leciona que: a
diretriz jurdica que assegura ao cooperado um complexo
de vantagens comparativas de natureza diversa muito
superior ao patamar que obteria caso atuando destitudo
da proteo cooperativista. A ausncia desse complexo faz
malograrem tanto a noo como os objetivos do
cooperativismo, eliminando os fundamentos sociais que
justificaram o tratamento mais vantajoso que tais
entidades sempre mereceram da ordem jurdica (Ob. cit.,
p. 329).
A relao de emprego ora descrita entre Reclamante e
2 Reclamada demonstra claramente o desvirtuamento da
ideia de cooperativismo, ensejando a aplicao do art. 9
da CLT que enuncia: Sero nulos de pleno direito os atos
praticados com o objetivo de desvirtuar, impedir ou
fraudar a aplicao dos preceitos contidos na presente
Consolidao.
A fraude advm de prticas ilegais, tentando-se a
desvirtuao do alcance do texto legal, adotando-se
aspectos formais de mera simulao, acobertando objetivos
contrrios e escusos. Todo e qualquer ato, que visa
desvirtuar o esprito de todo e qualquer dispositivo
legal, tipifica fraude lei.
Declina a jurisprudncia:

Agravo de instrumento. Recurso de revista. Vnculo


empregatcio. Cooperativa. Professora de entidade de
ensino. Simulao e fraude. Terceirizao ilcita
tambm configurada. Reconhecimento, pela instncia
ordinria da justia do trabalho, do vnculo
empregatcio, corrigindo a irregularidade e restaurando
o imprio da constituio e da CLT. Deciso
denegatria. Manuteno. O Direito do Trabalho,
classicamente e em sua matriz constitucional de 1988,
ramo jurdico de incluso social e econmica,
concretizador de direitos sociais e individuais
fundamentais do ser humano (art. 7, CF). Volta-se a
construir uma sociedade livre, justa e solidria (art.
3, I, CF), erradicando a pobreza e a marginalizao e
reduzindo as desigualdades sociais e regionais (art.
3, IV, CF). Instrumento maior de valorizao do
trabalho e especialmente do emprego (art. 1, IV, art.
170, caput e VIII, CF) e veculo mais pronunciado de
garantia de segurana, bem-estar, desenvolvimento,
igualdade e justia s pessoas na sociedade econmica
(Prembulo da Constituio), o Direito do Trabalho no
absorve frmulas diversas de precarizao do labor,
como a parassubordinao e a informalidade. Registre-se
que a subordinao enfatizada pela CLT (arts. 2 e 3)
no se circunscreve dimenso tradicional, subjetiva,
com profundas, intensas e irreprimveis ordens do
tomador ao obreiro. Pode a subordinao ser do tipo
objetivo, em face da realizao, pelo trabalhador, dos
objetivos sociais da empresa. Ou pode ser simplesmente
do tipo estrutural, harmonizando-se o obreiro
organizao, dinmica e cultura do empreendimento que
lhe capta os servios. Presente qualquer das dimenses
da subordinao (subjetiva, objetiva ou estrutural),
considera-se configurado esse elemento ftico-jurdico
da relao de emprego. No caso concreto, o TRT consigna
que a segunda Reclamada, sob o manto de uma
cooperativa, agiu de maneira a dissimular o vnculo
empregatcio existente entre a Reclamante e a primeira
Reclamada, uma vez que a relao cooperativa no se
configurou vlida. Nesse sentido, assinala o rgo
Judicial a quo a total inconsistncia da alegao de
que o trabalho da Reclamante se dava de forma autnoma
e livre, tendo em vista a inevitvel subordinao
inerente natureza da relao entre instituio de
ensino e professor, o qual deve seguir as diretrizes
educacionais daquela e cumprir horrio estrito
concernente s lies aos alunos da instituio. Alm
disso, despontou claro que a primeira Reclamada
terceirizou servios irregularmente, pois o magistrio
atividade primordial e essencial, funo finalstica
da instituio de ensino, constatando-se, por isso, a
ilegalidade destacada pela Smula 331, I/TST e a
necessidade de reconhecimento do vnculo empregatcio.
Assim, no h como assegurar o processamento do recurso
de revista quando o agravo de instrumento interposto
no desconstitui os fundamentos da deciso denegatria,
que subsiste por seus prprios fundamentos. Agravo de
instrumento desprovido (TST 3 T. AIRR 132800-
24.2007.5.02.0015 Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado
DEJT 21-6-2013).

I Agravo de instrumento em recurso de revista.


Terceirizao ilcita. Responsabilidade solidria das
empresas tomadoras de servios. Demonstrada possvel
violao do art. 942 do Cdigo Civil, impe-se o
provimento do agravo de instrumento para determinar o
processamento do recurso de revista. Agravo de
instrumento provido. II Recurso de revista.
Terceirizao Ilcita. Responsabilidade solidria das
empresas tomadoras de servios. Hiptese em que o
Tribunal Regional entendeu configurada a terceirizao
ilcita, porquanto a prestao laboral realizada por
meio da cooperativa era de forma fraudulenta, cujo
trabalho era prestado com subordinao direta
tomadora dos servios. Assim, se as Reclamadas
praticaram fraude em relao terceirizao de
servios, no se aplica a responsabilidade subsidiria
de que trata o inciso IV da Smula 331 do TST, e sim, a
responsabilidade solidria prevista no art. 942 do
Cdigo Civil, ante a irregularidade do contrato de
prestao de servios. Precedentes desta Corte. Recurso
de revista conhecido e provido (TST 7 T. RR
82041-06.2005.5.04.0004 Rel. Min. Delade Miranda
Arantes DEJT 16-8-2013).

Diante de todo acima exposto, conclui-se que, durante


todo o contrato de trabalho da Reclamante, esta prestou
servios nas dependncias da 2 Reclamada e sob sua
subordinao e ingerncia, sem qualquer soluo de
continuidade ou interrupo, no obstante sua contratao
ser realizada com intermediao fraudulenta da 1
Reclamada, para fins de sonegao de direitos celetistas
e normativos de sua categoria profissional sindical,
sendo que a 2 Reclamada jamais arcou com suas obrigaes
de verdadeira empregadora.
Portanto, requer a Reclamante a nulidade da
contratao fraudulenta pela 1 Reclamada, nos termos que
dispe o art. 9 da Consolidao das Leis do Trabalho, a
fim de obter o reconhecimento do vnculo empregatcio
diretamente com a 2 Reclamada no perodo contratual de
[indicar o perodo], na funo de [indicar o nome], com
salrio de [indicar o valor], assim considerado o piso
salarial estabelecido por sua categoria sindical
profissional, o que ora se postula o devido enquadramento
sindical [verificar as CCTs da tomadora de servios e
analisar o cabimento de pedidos normativos sonegados e
diferenas salariais que devero ser postuladas em itens
prprios].
Ante o reconhecimento da fraude perpetrada pelas Rs,
estas devero ser condenadas solidariamente nas
obrigaes de fazer e pagar especificadas nos pedidos,
compelindo-se, ainda, a 2 Reclamada obrigao de fazer
de proceder retificao relativa contratao da
Autora em sua CTPS, em prazo a ser fixado por esse D.
Juzo, sob pena de multa diria.

PEDIDO:

(a) nulidade da contratao fraudulenta pela 1


Reclamada, nos termos que dispe o art. 9 da CLT e
condenao solidria das Reclamadas, nas obrigaes
de fazer e pagar requeridas nesta demanda;
(b) enquadramento sindical da Reclamante segundo a
atividade preponderante da 2 Reclamada, com
reconhecimento de todos os benefcios e direitos
normativos conferidos a esta categoria profissional
que se encontram pleiteados nesta demanda, conforme
CCTs juntadas [efetuar as causas de pedir e pedidos
dos direitos normativos em tpicos prprios, aps a
presente causa de pedir];
(c) condenao das Reclamadas, observado o disposto nos
itens A (solidariedade) e B (enquadramento
sindical), nas seguintes obrigaes de fazer e
pagar:
(c.1) reconhecimento do vnculo empregatcio
diretamente com a 2 Reclamada [indicar o
perodo e a funo], com salrio de
[indicar o valor], assim considerado o piso
salarial estabelecido por sua categoria
sindical profissional, o que ora se postula
o devido enquadramento sindical [verificar
as CCTs da tomadora de servios e analisar
o cabimento de pedidos normativos sonegados
e diferenas salariais que devero ser
postuladas em itens prprios];
(c.2) retificao da CTPS da Autora, pela 2
Reclamada, relativa correta contratao,
em prazo a ser fixado por esse D. Juzo,
sob pena de multa diria;
(c.3) direitos normativos [verificar as CCTs da
tomadora de servios e analisar o cabimento
de pedidos normativos sonegados e
diferenas salariais que devero ser
postuladas em itens prprios].
37. CORREO MONETRIA

CAUSA DE PEDIR:
Para fins de atualizao monetria, a poca prpria
surge da exigibilidade do crdito, ou seja, do momento em
que a obrigao contratual trabalhista no adimplida.
Conforme diretrizes traadas em seu contrato de
trabalho, o Reclamante era mensalista e sempre recebeu
seus salrios no quinto dia til do ms subsequente ao
ms da prestao de servios, conforme disposto no art.
459 da CLT.
Assim, a poca prpria para a correo dos dbitos
trabalhistas ora postulados e eventualmente quitados em
Juzo ocorre a partir do dia seguinte ao do vencimento da
obrigao, o que, na hiptese de salrios cuja prestao
dos servios se encerra no ltimo dia do ms, a
atualizao monetria se d a partir do dia primeiro do
ms subsequente ao trabalhado.
No h que se confundir a poca prpria para quitao
dos dbitos em Juzo com os prazos previstos no art. 459,
1, CLT, uma vez que, somente em relao ao pagamento
de salrios, quando devidamente quitados pelo empregador,
por fora do art. em questo, tem ele a faculdade de
cumprir a obrigao at o 5 dia til do ms subsequente
ao vencido.
Desse modo, para a quitao das parcelas de natureza
salarial ora postuladas, como horas extras, salrio e
demais verbas requeridas em itens prprios nesta exordial
* [descrever as verbas salariais postuladas na inicial],
o ndice a ser aplicado o do dia primeiro do ms
subsequente ao do vencimento da obrigao, considerando a
periodicidade mensal.
Para parcelas com datas especficas, como 13 salrio,
cujo vencimento o dia 20 de dezembro, e verbas
rescisrias, que possuem datas diferenciadas, o ndice a
ser aplicado o do prprio ms, cujo raciocnio o
mesmo, ou seja, a incidncia do ndice do dia seguinte ao
vencimento da obrigao.
Assim, na apurao da correo monetria deve ser
observado o entendimento consubstanciado na Smula 381 do
colendo Tribunal Superior do Trabalho, in verbis: O
pagamento dos salrios at o 5 dia til do ms
subsequente ao vencido no est sujeito correo
monetria. Se essa data limite for ultrapassada, incidir
o ndice da correo monetria do ms subsequente ao da
prestao dos servios, a partir do dia 1.
O art. 39 da Lei 8.177/91 determina que os dbitos
trabalhistas de qualquer natureza, quando no satisfeitos
pelo empregador, sero atualizados nas pocas prprias
definidas em lei, acordo ou conveno coletiva, sentena
normativa ou clusula contratual.
A poca prpria legal: quando o pagamento houver sido
estipulado por ms, dever ser efetuado, o mais tardar,
at o quinto dia til subsequente ao vencido (art. 459,
1, CLT).
Para Jos Severino da Silva Pitas, a poca prpria
legal coincide com o interesse de agir, e configura-se
com a data em que, legitimamente, pode ser exigido o
cumprimento da obrigao. No , portanto,
necessariamente, o trmino da prestao de servios no
final de cada ms que constitui a poca prpria para
atualizao dos salrios mensais, conceito leigo, mas,
necessariamente, o fato jurdico, previsto no art. 2 do
Decreto-lei 75/66 e posteriormente no art. 39 da Lei
8.177/91, que definir a poca prpria para correo
monetria. Na falta de estipulao contratual, mais
benfica, escrita ou tcita, a poca prpria ser o
quinto dia til aps o ms trabalhado, na forma do que
dispe o pargrafo nico do art. 459 da CLT. A expresso
utilizada pela lei, o mais tardar, fixa o quinto dia
til como data de exigibilidade da obrigao e,
desnecessariamente, uma faculdade ao empregador para
antecipao do pagamento. No , juridicamente, possvel
exigir-se do empregador o pagamento, nesta hiptese,
antes do quinto dia til (Correo Monetria dos Dbitos
Trabalhistas Evoluo Legislativa e Definio Legal,
Revista Trabalho e Processo, dez. 94, p. 117).
Valentin Carrion entende que a poca prpria legal,
para o cmputo da correo monetria, a partir do 1
dia do ms seguinte ao vencido para aqueles que recebem
salrio por ms. Justifica essa posio ao citar o art.
1, 1, Lei 6.899/81, o qual salienta que, nas
execues de ttulos de dvida lquida e certa, a
correo ser calculada a contar do respectivo
vencimento.
Assevera, ainda, que o favor legal do pagamento at o
5 dia til, previsto no art. 459, pargrafo nico,
aplicvel para os casos de regular adimplemento da
obrigao pelo devedor; a norma, de proteo ao salrio,
no prev a liberalidade quando o empregador j est em
mora no pagamento (Comentrios Consolidao das Leis
do Trabalho. 25. ed. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 619).
Para outros autores, a exata interpretao do art.
459, da CLT, de que o prazo (at o 5 dia til do ms
subsequente) uma faculdade legal dada ao empregador,
no se constituindo no momento exato para a correo
monetria, a qual deveria ter como poca prpria o ms da
prestao dos servios.
Nesse sentido, Francisco Antonio de Oliveira ensina:

A faculdade que tem o empregador de pagar os salrios


at o quinto dia til do ms subsequente ao trabalhado
somente se aplica quelas empresas que cumpram suas
obrigaes nas pocas prprias, no quelas
inadimplentes. Adotar-se entendimento contrrio, no
sentido de que a atualizao somente deve ser
considerada a partir da exigibilidade prevista em lei,
representaria um prmio ao mau pagador. Desta maneira,
no h por que aplicar-se os ndices de atualizao do
ms subsequente (Comentrios aos Precedentes
Normativos e Individuais do TST, 1999, p. 253).

Consolidou-se no TST que o pagamento dos salrios at


o 5 dia til do ms subsequente ao vencido no est
sujeito correo monetria. Se essa data limite for
ultrapassada, incidir o ndice da correo monetria
do ms subsequente ao da prestao dos servios, a
partir do dia 1 (Sm. 381).

Nesse sentido a jurisprudncia do TST:

Recurso de revista interposto pelo reclamado. Correo


monetria. poca prpria. Smula 381 do TST. Consoante
a diretriz da Smula 381 do TST, o pagamento dos
salrios at o 5 dia til do ms subsequente ao
vencido no est sujeito correo monetria. Se essa
data-limite for ultrapassada, incidir o ndice da
correo monetria do ms subsequente ao da prestao
dos servios, a partir do dia 1. O Tribunal Regional,
ao determinar a incidncia de correo monetria a
partir do ms laborado, e no do ms subsequente ao da
prestao dos servios, decidiu em dissonncia com a
supramencionada Smula. Recurso de revista parcialmente
conhecido e provido. (...) (TST 1 T. RR 520500-
09.2006.5.12.0051 Rel. Min. Walmir Oliveira da Costa
DEJT 15-8-2014).

Dessa forma, aplica-se, para efeitos de atualizao


monetria dos dbitos trabalhistas salariais postulados
na presente ao, o ndice do dia primeiro do ms
subsequente quele em que ocorreu o fato gerador da
obrigao inadimplida, ou seja, a prestao de servios
do Autor, considerando a periodicidade mensal de
apurao, na forma da Smula 381 do TST. Para parcelas
com datas especficas, como 13 salrio, cujo vencimento
o dia 20 de dezembro, e verbas rescisrias, que possuem
datas diferenciadas, o ndice a ser aplicado o do
prprio ms, cujo raciocnio o mesmo, ou seja, a
incidncia do ndice do dia seguinte ao vencimento da
obrigao.

PEDIDO/REQUERIMENTO:

(a) aplicao de ndice de correo/atualizao


monetria referente ao dia primeiro do ms
subsequente quele em que ocorreu o fato gerador da
obrigao, ou seja, a prestao de servios do
Autor, considerando a periodicidade mensal de
apurao, na forma da Smula 381 do TST;
(b) quanto s parcelas com datas especficas, como 13
salrio, cujo vencimento o dia 20 de dezembro, e
verbas rescisrias, que possuem datas
diferenciadas, o ndice de correo/atualizao
monetria a ser aplicado o do prprio ms, ou
seja, a incidncia do ndice do dia seguinte ao
vencimento da obrigao.
38. CORREO MONETRIA
NDICE APLICVEL

CAUSA DE PEDIR:
Requer o Autor que o ndice de correo monetria a
ser adotado para correo do dbito trabalhista seja o
IPCA-E e no a TR.
Recentemente, grande entrave jurdico se estabeleceu
quanto ao ndice de correo monetria a ser aplicado aos
dbitos trabalhistas, notadamente aps a anlise no TST
na Arguio de Inconstitucionalidade 479-
60.2011.5.04.0231, suscitada pela 7 Turma do TST no
Recurso de revista sob mesmo nmero.
Tal deciso, pautada em quatro aes diretas de
inconstitucionalidade no STF (ADIs 4357, 4372, 4400 e
4425), que declararam a inconstitucionalidade da correo
pela TR, pelo fenmeno da declarao de
inconstitucionalidade por arrastamento deram efeito
modulador aos dbitos trabalhistas, estabelecendo que
todos os dbitos fossem corrigidos pelo IPCA-E.
Logo em seguida houve uma deciso liminar do STF, em
que o Ministro Dias Toffoli suspendeu os efeitos daquela
deciso do TST, diante da Reclamao Constitucional
22.012 ajuizada pela Federao Nacional dos Bancos
FENABAN, verbis: a) suspender integralmente a eficcia
da r. deciso reclamada, suspendendo-se a aplicao erga
omnes e ordenando-se o pronto recolhimento da tabela de
correo expedida pelo Conselho Superior da Justia do
Trabalho; b) suspender ao menos a eficcia da deciso na
parte em que modulou os seus efeitos, que devem retroagir
a junho de 2009, observando-se a data da publicao do
acrdo, isto , 14-8-2015; c) suspender ao menos a
eficcia da deciso na parte em que ordenou a sua
aplicao a todas as execues em curso, especialmente
aquelas em que h coisa julgada prevendo a correo
monetria nos termos da Lei 8.177/91; d) suspender ao
menos a eficcia da deciso no captulo em que fixou como
novo ndice de correo monetria o IPCAE, tendo em vista
a ausncia de base legal para a fixao de ndice
diferente do previsto na Lei 8.177/91.
Pois bem, tem que se ficar claro que a deciso do STF
no tem efeito modulador, ou seja, no tem o condo de
impor que seja aplicado o ndice de correo TR, ou
qualquer outro que seja.
A deciso no entra no mrito de qual ndice deve ser
utilizado. A deciso liminar trata muito mais de uma
questo interna corporis, de preservao de competncias
do que o ndice em si.
O juiz no caso concreto pode e deve aplicar o ndice
de atualizao que melhor recomponha a perda monetria
pelo tempo, e esse ndice o IPCA-E.
A parte vencedora da ao tem o direito de ser
ressarcida integralmente de sua leso, sob pena de
violao dos arts. 883, CLT e 389, CC:

No pagando o executado, nem garantindo a execuo,


seguir-se- penhora dos bens, tantos quantos bastem ao
pagamento da importncia da condenao, acrescida de
custas e juros de mora, sendo estes, em qualquer caso,
devidos a partir da data em que for ajuizada a
reclamao inicial.

No cumprida a obrigao, responde o devedor por


perdas e danos, mais juros e atualizao monetria
segundo ndices oficiais regularmente estabelecidos, e
honorrios de advogado.

O credor tem o direito de exigir que seu crdito seja


corrigido por um ndice que recomponha integralmente as
perdas decorrentes da inflao e esse ndice o IPCA-E
(ndice de Preos ao Consumidor Amplo Especial), que
o ndice que leva em conta a alimentao e bebidas,
habitao, aluguis, artigos de residncia, vesturio,
transportes, sade e cuidados pessoais, despesas
pessoais, educao e comunicao, ou seja, reflete a
inflao.
A TR, por sua vez, no reflete nada disso; baseada
em correo de investimento, notadamente do governo.
direito mximo do credor receber do Judicirio a
recomposio exata do valor da moeda que se perdeu por
conta da inflao, sob pena de violao ao direito de
propriedade e da prpria coisa julgada.
Pensar-se o contrrio significa dizer que o devedor se
beneficia da sua prpria torpeza melhor protelar o
pagamento pois pagarei menos no futuro!
O ndice de correo monetria IPCA-E o que melhor
reflete a perda monetria da moeda. Tanto que o ndice
utilizado pelo TJ/SP para a correo de dbitos
judiciais, sem se falar que o ndice utilizado at para
correo de precatrios (fato que gerou toda polmica),
impostos, aluguis etc.
A atual jurisprudncia j se mostra receptiva ao novo
ndice do IPCA-E. A seguir, transcrevem-se julgados
posteriores prolao da liminar do STF do Ministro Dias
Toffoli.

(...) Correo monetria. O STF, em controle


concentrado de constitucionalidade, reconheceu
inconstitucional a utilizao da TRD como ndice de
correo monetria, em deciso que tem efeitos erga
omnes. Com base nessa concluso, adota-se interpretao
conforme Constituio, para, sem declarar
inconstitucionalidade com reduo de texto, medida de
competncia do Plenrio dos Tribunais, adotar ndice
diverso ao legalmente fixado (TRD). A escolha do IPCA-
E/IBGE decorre de sua adoo (1) pelo STF, em
substituio variao da TR, nos precatrios
federais, (2) pela Unio, para correo geral das
rubricas oramentrias de 2014 e 2015 e (3) pelo TST,
por Ato da Presidncia, para correo dos crditos
administrativamente reconhecidos em face daquele
Tribunal. Rejeite-se, desde logo, qualquer argumento de
que o acrdo do TST na arguio de
inconstitucionalidade 479/2011 encontra-se com os
efeitos suspensos, porque esta deciso nele no se
baseia. A partir da deciso, com efeitos erga omnes, do
STF sobre inconstitucionalidade da utilizao da TRD
como ndice de correo monetria, o magistrado, em
qualquer grau de jurisdio, aplicando a tcnica
hermenutica da interpretao conforme Constituio,
pode, no declarando inconstitucionalidade com reduo
de texto, reconhecer a superao da regra e construir
alternativa para implementao de deciso justa. A
suspenso dos efeitos da deciso do TST nos autos da
arguio de inconstitucionalidade 479/2011 no ofusca
tal possibilidade. Se a deciso no declara
inconstitucionalidade com reduo de texto, a
competncia a que alude a smula vinculante 10, do STF,
para o plenrio do Tribunal, no se aplica. Com estas
ponderaes, dever ser utilizado o IPCA-E/IBGE como
ndice de correo monetria no presente caso (TRT
2 R. 14 T. RO 0001139-562.012.5.02.0043 Rel.
Marcos Neves Fava DOE 18-12-2015).

(...) 3.7. Aplicao do INPC. Inconformada com a r.


sentena que determinou a correo monetria com base
no INPC recorre a reclamada. Aduz que a TR o ndice
correto a ser aplicado, eis que decorre da Lei
8.177/91. Sem razo. Na ao direta de
inconstitucionalidade da Emenda Constitucional 62 de 9
dezembro de 2009 no que se refere aos arts. 3, 4 e
6, bem como quanto redao que deu aos 9 e 12 do
art. 100 da CF e art. 97 do ADCT, ADI 4.425-DF, o E.
Supremo Tribunal Federal preferiu v. acrdo cuja
ementa traz o seguinte excerto: 5. A atualizao
monetria dos dbitos fazendrios inscritos em
precatrios segundo o ndice oficial de remunerao da
caderneta de poupana viola o direito fundamental de
propriedade (CF, art. 5, XXII) na medida em que
manifestamente incapaz de preservar o valor real do
crdito de que titular o cidado. A inflao,
fenmeno tipicamente econmico-monetrio, mostra-se
insuscetvel de captao apriorstica (ex ante), de
modo que o meio escolhido pelo legislador constituinte
(remunerao da caderneta de poupana) inidneo a
promover o fim a que se destina (traduzir a inflao do
perodo). Como se v, o E. STF reconhece que a
inconstitucionalidade da correo monetria pelo ndice
oficial de remunerao da caderneta de poupana (TR),
por manifestamente incapaz de preservar o valor real
do crdito de que titular o cidado, violando o
princpio da propriedade. Ainda que a declarao de
inconstitucionalidade se refira correo monetria no
pagamento por meio de precatrio, pelo mesmo fundamento
deixo de aplicar a correo monetria pela TR, contida
nas tabelas de correo divulgadas pelo C. TST, eis que
a isonomia que deve haver entre o credor da fazenda
pblica e os demais. No entanto, data vnia ao
entendimento do MM. Juzo a quo deixo de fixar o INPC
como ndice de correo. Para atualizao, devida a
aplicao do IPCA-E, o qual foi fixado para a correo
monetria na V. deciso que modulou os efeitos do v.
acrdo proferido na ADI 4.425 DF, publicada em 25-3-
2015. Portanto, provejo parcialmente o recurso da
reclamada para determinar a correo monetria pelo
IPCA-E, ndice idneo para o ajuste do dbito com base
na inflao (TRT 2 R. 6 T. RO 0000312-
42.2013.5.02.0065 Rel. Edilson Soares de Lima DOE
26-10-2015).

Diante de todo o exposto, requer seja aplicado na


correo dos dbitos trabalhistas desta ao, o ndice de
correo monetria IPCA-E, ndice que melhor representa a
reposio monetria da inflao, respeitando-se os arts.
883, CLT e 389, CC.

PEDIDO:
Requer seja aplicado na correo dos dbitos
trabalhistas desta ao o ndice de correo monetria
IPCA-E, ndice que melhor representa a reposio
monetria da inflao, respeitando-se os arts. 883, CLT e
389, CC.
39. CRITRIOS DE APURAO

Apurao por meros clculos.


Correo monetria tendo como marco inicial o
vencimento de cada obrigao, tal como definido em lei,
assim considerado: o ms seguinte ao da prestao dos
servios, para as verbas integrantes do complexo salarial
(Sm. 381, TST); as pocas prprias previstas na Lei
8.036/90, Leis 4.090/62 e 4.749/65, arts. 145 e 477, 6
da CLT para as parcelas de, respectivamente, FGTS, 13
salrios, frias e verbas rescisrias.
Juros de mora base de 1% ao ms, de forma no
capitalizada e a partir do ajuizamento da demanda (art.
883, CLT; art. 39, 1, Lei 8.177/91). Os juros devero
incidir sobre o capital corrigido (Sm. 200, TST).
Quanto aos juros, se o devedor for a Fazenda Pblica,
os percentuais devem observar a Orientao
Jurisprudencial do Tribunal Pleno/rgo Especial 7 do TST
(MP 2.180-35):

I Nas condenaes impostas Fazenda Pblica,


incidem juros de mora segundo os seguintes critrios:
a) 1% (um por cento) ao ms, at agosto de 2001, nos
termos do 1 do art. 39 da Lei 8.177, de 1-3-1991; b)
0,5% (meio por cento) ao ms, de setembro de 2001 a
junho de 2009, conforme determina o art. 1-F da Lei
9.494, de 10-9-1997, introduzido pela Medida Provisria
2.180-35, de 24-8-2001;
II A partir de 30 de junho de 2009, atualizam-se os
dbitos trabalhistas da Fazenda Pblica, mediante a
incidncia dos ndices oficiais de remunerao bsica e
juros aplicados caderneta de poupana, por fora do
art. 5 da Lei 11.960, de 29-6-2009.
III A adequao do montante da condenao deve
observar essa limitao legal, ainda que em sede de
precatrio.

[No caso de condenao contra a Fazenda Pblica, como


devedora subsidiria, pelas obrigaes trabalhistas
devidas pela empregadora principal, no se tem o
benefcio da limitao dos juros. Nesta hiptese, ser
observado o percentual de 1% ao ms de forma simples (OJ
382, SDI-I).]
O clculo do INSS observar: (a) a contribuio
devida quanto aos salrios de contribuio gerados pela
deciso, assumindo cada parte a responsabilidade da sua
quota-parte; (b) as contribuies incidem sobre as verbas
salariais deferidas [mencionar as verbas]; (c) o clculo
ms a ms e o valor ser atualizado com base nos
ndices dos dbitos trabalhistas; (d) a Reclamada dever
comprovar os recolhimentos no prazo legal aps o
pagamento do crdito trabalhista na liquidao de
sentena; (e) a parcela previdenciria do trabalhador
ser descontada de seus crditos.
Imposto de Renda. Ser deduzido na fonte, do
empregado, quando o recebimento do crdito se tornar
disponvel. O clculo ser feito utilizando-se a IN da
RFB 1.500, de 29 de outubro de 2014, por se tratar de
rendimentos decorrentes do trabalho (art. 26 da IN
1500/2014), aplicando-se a tabela progressiva para ao
recebimento de rendimentos acumulados (Sm. 368, item II,
TST; art. 12-A da Lei 7.713/88). So tributveis as
verbas salariais deferidas [mencionar as verbas]
devidamente atualizadas, deduzido o valor relativo
parcela previdenciria do empregado. Os juros de mora
decorrentes de sentena judicial no so tributveis
(art. 46 e , da Lei 8.541/92; art. 404 e seu pargrafo
nico do CC de 2002 e a OJ 400 da SDI-I).
40. CUMULAO DE PEDIDOS DE RECONHECIMENTO DE
VNCULO EMPREGATCIO E RESCISO INDIRETA
POSSIBILIDADE

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante foi admitido aos servios da Reclamada em
[indicar a data], sem o devido registro de seu contrato
de trabalho em CTPS, permanecendo assim at a presente
data, por longos meses [indicar o nmero]. No obstante
solicitar empregadora a formalizao de sua
contratao, sempre ouvia de seu superior que se ele no
estivesse contente, que era para demitir-se, porque sabia
que a empresa no podia registr-lo devido aos altos
encargos trabalhistas.
Ocorre que tal situao tornou-se insustentvel, haja
vista que o Autor possui problemas de sade que o levaram
a afastar-se do trabalho por vrias ocasies, sendo que
no pde ter acesso ao benefcio previdencirio a que
tinha direito devido falta de registro da relao de
emprego em CTPS, deixando-o margem da sociedade e
totalmente desprovido dos direitos trabalhistas aos quais
os trabalhadores formais tm direito.
O Reclamante junta, neste ato, provas pr-constitudas
do alegado contrato de trabalho sem registro,
consistentes em: (a) recibos de pagamento de salrio
acompanhados dos respectivos cheques de pagamento, sempre
assinados pelos representantes legais da R [docs. ...];
(b) cpias do livro de registro ponto dos empregados
(inclusive do Reclamante) durante o perodo do contrato
de trabalho, onde se verificam as assinaturas dos demais
empregados, do Reclamante e vistos dos encarregados
[docs. ...]; (c) declarao assinada pelo representante
da Reclamada reconhecendo a relao de emprego do
Reclamante [doc. ...].
As provas acima demonstram cabalmente a relao de
emprego existente entre as partes no perodo alegado e o
total descaso da Reclamada em reconhecer o direito do
Autor, que se encontra na iminncia de um tratamento
cirrgico, sem que tenha direito a qualquer afastamento
previdencirio ou tutela protetiva da Seguridade Social,
em virtude nica e exclusivamente pela omisso e
negligncia da R, que se exime de suas responsabilidades
patronais.
Diante de tais elementos, o que se conclui que
restou comprovada, in casu, a presena dos requisitos dos
arts. 2 e 3 da CLT, mormente a subordinao jurdica
principal trao distintivo entre a relao de emprego e o
trabalho prestado de forma autnoma.
Assim, o vnculo de emprego deve ser reconhecido, com
a anotao dos dados [indicar: datas de admisso e
dispensa; funo e salrio], bem como, dever efetuar
todas as atualizaes salariais de acordo com a evoluo
salarial da categoria [mencionar as convenes
coletivas], alm de efetuar o pagamento das verbas
referentes ao perodo no registrado, tais como frias +
1/3 integrais e proporcionais (em dobro), 13 salrio
integral e proporcional, FGTS + 40% e direitos
convencionais, que sero postulados nos seus itens
prprios.
Tais elementos devem ser anotados na CTPS do
Reclamante em dez dias aps o trnsito em julgado, sob
pena de a Reclamada pagar uma multa diria de R$ 500,00,
por dia de atraso, de acordo com os arts. 536 e 537,
NCPC. A multa ser revertida em prol do trabalhador.
Ofcios devem ser expedidos: SRTE, INSS e CEF.
Entende, ainda, o Autor que o reconhecimento do
vnculo empregatcio negligenciado pela Reclamada implica
necessariamente a existncia de causa motivadora para a
resciso indireta do contrato de trabalho, eis que a
Reclamada teria descumprido diversas obrigaes
contratuais, relativas a 13 salrio, FGTS, frias + 1/3,
direitos normativos, contribuies previdencirias e
recolhimentos fiscais.
No h que se falar em incompatibilidade entre os
pleitos de reconhecimento de vnculo de emprego e
resciso indireta perante a sua no formalizao pelo
empregador, pois a reprovvel prtica do empregador
constitui infrao contratual grave, que se enquadra
perfeitamente na alnea d, do art. 483, CLT, nada
havendo, pois, de incompatvel entre os dois pedidos
iniciais.
A possibilidade de reconhecimento da resciso indireta
pelo reconhecimento em juzo do vnculo empregatcio j
foi objeto de numerosos pronunciamentos do TST, entre os
quais citamos:

(...) 2. Reconhecimento de vnculo de emprego e da


resciso indireta na mesma ao. Possibilidade.
Compatibilidade dos pedidos. A jurisprudncia
majoritria desta Corte entende que os pedidos de
reconhecimento de vnculo de emprego e resciso
indireta, na mesma ao, so compatveis. Ademais, esta
Corte tambm j manifestou entendimento no sentido de
que o descumprimento de obrigaes, pela Reclamada, do
contrato de trabalho, decorrentes do reconhecimento do
vnculo de emprego em Juzo, constitui justo motivo
para a resciso indireta, nos termos do art. 483, d, da
CLT. que se trata de vrias relevantes infraes
trabalhistas, em conduta reiterada do empregador.
Precedentes. Recurso de revista conhecido e provido, no
aspecto (TST 3 T. RR 114900-82.2009.5.17.0001
Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado DEJT 7-6-2013).

Recurso de revista. (...) Resciso indireta. Ausncia


de recolhimento do FGTS. Compatibilidade dos pedidos de
reconhecimento de vnculo de emprego e resciso
indireta. A falta de recolhimento dos depsitos
concernentes ao FGTS constitui falta grave, suficiente
a ensejar a resciso indireta do contrato de trabalho
pelo empregado, uma vez que a inobservncia de
obrigao prevista em lei importa em descumprimento do
contrato de trabalho, nos termos do art. 483, alnea
d, da CLT. A jurisprudncia majoritria desta Corte
entende serem compatveis os pedidos de reconhecimento
de vnculo de emprego e resciso indireta. Precedentes.
Recurso de revista no conhecido. (...) (TST 8 T.
RR - 196000-72.2008.5.15.0026 Rel. Min. Maria Laura
Franco Lima de Faria DEJT 7-1-2013).

Dessa forma, com suporte na jurisprudncia do TST,


deve ser reconhecida a justa causa patronal por afronta
ao art. 483, d, CLT, com a consequente declarao da
resciso indireta do contrato de trabalho pela falta de
reconhecimento da relao de emprego, com data de
[apontar o trmino], com direito percepo das verbas
rescisrias (aviso prvio e suas projees em 13 salrio
e frias + 1/3, pagamento de frias + 1/3 integrais e
proporcionais, pagamento de 13 salrios integrais e
proporcionais, saldo salarial do ms, pagamento de horas
extras realizadas no ms), liberao do FGTS pelo cdigo
01 + multa de 40% e a liberao do seguro-desemprego ou
indenizao equivalente (arts. 186 e 927, CC).

PEDIDO:

(a) reconhecimento da relao de emprego nos seguintes


termos [indicar: datas de admisso e dispensa;
salrio e funo], bem como, dever efetuar todas
as atualizaes salariais de acordo com a evoluo
salarial da categoria, alm de efetuar o pagamento
das verbas referentes ao perodo no registrado,
tais como frias + 1/3 integrais e proporcionais
(em dobro), 13 salrio integral e proporcional,
FGTS + 40% e direitos convencionais. Tais elementos
devem ser anotados na CTPS do Reclamante em dez
dias aps o trnsito em julgado, sob pena de a
Reclamada pagar uma multa diria de R$ 500,00, por
dia de atraso, em conformidade com os arts. 536 e
537, NCPC. A multa ser revertida em prol do
trabalhador. Ofcios devem ser expedidos: SRTE,
INSS e CEF;
(b) reconhecimento da justa causa patronal por afronta
ao art. 483, d, CLT, com a consequente declarao
da resciso indireta do contrato de trabalho, com
data de [apontar o trmino];
(c) condenao da Reclamada ao pagamento das verbas
rescisrias pela dispensa indireta: (aviso prvio e
suas projees em 13 salrio e frias + 1/3,
pagamento de frias + 1/3 integrais e
proporcionais, pagamento de 13 salrio integrais e
proporcionais, saldo salarial do ms, pagamento de
horas extras realizadas no ms), liberao do FGTS
pelo cdigo 01 com a multa de 40% e a liberao do
seguro-desemprego ou indenizao equivalente (arts.
186 e 927, CC).
41. DANO EM RICOCHETE
LEGITIMIDADE PARA PLEITEAR INDENIZAO POR DANO
MORAL DECORRENTE DA MORTE DO TRABALHADOR

CAUSA DE PEDIR:
No caso em questo, as Autoras so, respectivamente,
viva e filha do empregado falecido [X], [descrever o
grau de parentesco do ncleo familiar do empregado
falecido ou, no caso de terceiros que no pertencem ao
ncleo familiar, descrever o grau de relacionamento que
comprove o dano sofrido com o evento envolvendo o
empregado da Reclamada] que veio a bito imediato em
virtude dos graves ferimentos decorrentes da exploso que
caracterizou o acidente de trabalho sofrido nas
dependncias da empresa R, nica responsvel pelo evento
danoso que acometeu o empregado e atingiu as Autoras, por
via reflexa, de forma trgica, definitiva e de tristeza
indescritvel, acarretando consequncias morais e
materiais lesivas e permanentes vida das postulantes.
Em relao legitimao das Autoras para a postulao
dos danos morais e materiais oriundos da morte do
empregado (pai e esposo das Reclamantes), h, a
princpio, ilegitimidade do esplio para figurar no polo
ativo da ao, uma vez que esto legitimados para a causa
as pessoas que compem a relao jurdica deduzida na
causa de pedir (no caso, indenizao por danos morais e
materiais decorrentes do evento morte do empregado) e,
como o esplio o mero conjunto de bens deixados pelo
falecido empregado, que se transmite aos herdeiros no
momento do bito, conclui-se que o esplio no rene
condies para deduzir pretenso relativa indenizao
por dano moral e material em nome dos herdeiros (art. 18,
NCPC).
Assim, o esplio no beneficirio da postulao de
danos morais e materiais pelo acidente de trabalho que
resultou na morte do empregado, pois o pedido tem feio
personalssima, referente ao sofrimento ntimo e dor
imensurvel de cada ente familiar com a morte da pessoa
querida, no podendo atribuir-se a legitimidade da massa
inerte de bens (esplio) que, alis, somente constitui os
bens e deveres do falecido, no chegando a representar
juridicamente o ncleo familiar.
Tambm vale destacar que a tutela ora postulada
(indenizao por danos morais e materiais decorrentes do
evento morte do empregado) no diz respeito a verbas
trabalhistas no quitadas no curso do contrato laboral,
mas, sim, indenizao por danos morais/materiais
suportados pelas prprias Autoras herdeiras, em razo do
evento acidentrio trabalhista que ocasionou o
falecimento do empregado.
Sendo assim, no h que se falar em transmisso de
direitos, visto que as Autoras e sucessoras esto
defendendo interesses prprios e no aqueles do esplio.

A jurisprudncia indica:

(...) Dano moral reflexo Legitimidade ativa do


cnjuge Indenizao devida O ato danoso pode
ultrapassar a pessoa da vtima e gerar uma
multiplicidade de consequncias que se irradiam,
violando o patrimnio moral de terceiros, notadamente
daqueles que compem o crculo familiar mais ntimo da
vtima direta. o chamado dano moral reflexo ou dano
moral em ricochete. No caso de acidente de trabalho,
com ou sem bito do trabalhador, os legitimados para a
reparao de dano moral reflexo so todos aqueles que
experimentarem gravame em sua esfera patrimonial, em
geral, as pessoas do crculo familiar mais prximo da
vtima, quando o dano presumido. Assim, o cnjuge de
vtima de acidente de trabalho causador de amputao
traumtica de membro superior tem legitimidade ativa
para postular, em nome prprio, indenizao por dano
moral em ricochete. Recurso da r a que se nega
provimento (TRT 15 R. 2 C. RO 001901-
66.2011.5.15.0004 Rel. Jos Otvio de Souza Ferreira
DOE 6-3-2014 p. 190).

Somente a ttulo de informao e para que no haja


dvidas sobre a legitimidade das Autoras ao pleito de
danos morais e materiais decorrentes do acidente que
resultou na morte imediata do empregado, no caso em tela,
no se trata de reparao leso que, porventura
implicasse sofrimento moral ou material do empregado
falecido, cuja legitimidade seria sim, do esplio
(transmite-se o direito do de cujus) ou,
concorrentemente, dos prprios herdeiros (defesa do todo
ou de frao ideal do direito postulado). Mas trata-se de
reparao pelos danos morais/materiais suportados por
ente do ncleo familiar pelo sofrimento da perda do
empregado e ente querido e provedor do sustento da
famlia, o que legitima, portanto, os prprios autores
sucessores e no o esplio.
Seguindo-se, portanto, a linha de raciocnio acima,
no se tratando a controvrsia de direitos trabalhistas
sonegados pelo ex-empregador (a includa eventual
reparao por danos sofridos pelo prprio trabalhador, em
vida), suscetveis de transmisso aos seus herdeiros, o
esplio no detm legitimidade para pleitear indenizao
por danos materiais e morais decorrentes do bito do
empregado, pois o direito pleiteado envolve indenizao
pela morte do empregado, o que de modo reflexo
(ricochete) atingiu esposa e filha do empregado e o
esplio (monte-mor) no pode ser credor de direitos
reparao por dano moral resultante da perda do ente
querido.
O dano moral divide-se em direto ou indireto, tambm
denominado em ricochete.
Acerca do tema, Flvio Tartuce esclarece que:

Quanto pessoa atingida, o dano moral pode ser assim


classificado:
a) Dano moral direto aquele que atinge a prpria
pessoa, a sua honra subjetiva (autoestima) ou objetiva
(repercusso social da honra).
b) Dano moral indireto ou dano moral em ricochete
aquele que atinge a pessoa de forma reflexa, como nos
casos de morte de uma pessoa da famlia ou de perda de
um objeto de estima (coisa com valor afetivo). Nos
casos de leso a outra pessoa, tero legitimidade para
promover a ao indenizatria os lesados indiretos.
Podem ser citados os casos de leso aos direitos da
personalidade do morto, como consta do art. 12,
pargrafo nico, do CC. (Direito Civil. 5. ed. So
Paulo: Mtodo, 2010, v. 2, p. 399-400.)

Nesse sentido, leciona Srgio Cavalieri Filho: (...)


pode sofrer dano extrapatrimonial no apenas a vtima do
ato ilcito, mas tambm um terceiro que indiretamente
atingido na sua seara mais ntima, em especfico, quando
ocorre a morte da vtima. o que a doutrina convencionou
chamar de dano reflexo, dano em ricochete, ou ainda,
como querem outros, dano indireto (...) (Programa de
Responsabilidade Civil. 3. ed. So Paulo: Malheiros,
2002, p. 105).
Caio Mrio da Silva Pereira aponta que: Falecendo ou
ficando gravemente ferida uma pessoa, o dano pode atingir
outra pessoa que o morto ou ferido socorria ou
alimentava; ou em caso do dano moral, aquela que pela
vtima cultivava afeio, e que sofreu os seus
sofrimentos (...) (Responsabilidade civil. 9. ed. Rio de
Janeiro: Forense, 2001, p. 330).
Logo, o dano moral em ricochete aquele que no
atinge a prpria vtima, mas, reflexamente, terceiros.
A doutrina discorre:

Se ocorrer a morte imediata, no h falar em


transmisso do direito de acionar o causador do dano
moral, porque a vtima no sobreviveu ao acidente de
modo a experimentar pessoalmente todas as agruras
oriundas do infortnio. Na hiptese, os familiares,
dependentes ou os que se sentiram de algum modo lesados
podero intentar ao jure prprio, com o propsito de
obter a reparao do dano moral. No agiro na condio
de sucessores da vtima, mas como autores, em nome
prprio, buscando a indenizao cabvel. O esplio, em
tal circunstncia, no tem legitimidade para postular a
indenizao do dano moral porque o eventual direito
dos indiretamente lesados (dano em ricochete) e no
necessariamente dos herdeiros (OLIVEIRA, Sebastio
Geraldo de. Indenizaes por acidente do trabalho ou
doena ocupacional. So Paulo: LTr, 2005, p. 227).

Como os titulares do direito ao pensionamento so os


que sofreram efetivamente o prejuzo com a morte do
acidentado, pela reduo ou mesmo supresso da renda
que beneficiava aquele ncleo familiar, conclui-se que
a indenizao Reclamada jure prprio, ou seja, cada
pessoa lesada busca a reparao em nome prprio junto
ao causador da morte do acidentado. No reclamam na
qualidade de herdeiros do falecido, mas na condio de
vtimas do prejuzo, por serem beneficirios econmicos
dos rendimentos que o morto auferia. (...) De certa
forma h um consenso doutrinrio e jurisprudencial de
que o ncleo familiar bsico, formado por aqueles que
tenham residido sob o mesmo teto, convivendo
diariamente com a vtima, so partes legtimas para
postular a indenizao por dano moral. Na maioria das
vezes, as aes tm sido ajuizadas pelo cnjuge
sobrevivente, isoladamente ou em conjunto com os filhos
da vtima. Alis, o STF, em deciso de 1967, j
mencionava: O dano decorrente da morte de uma pessoa,
ligada a outra por vnculo de sangue, presumido, da
o direito a indenizao (Ob. cit., p. 197 e 229-230).

Sebastio Geraldo de Oliveira lana a possibilidade de


se utilizar por analogia o rol de pessoas que consta no
pargrafo nico, do art. 12, CC.
Nesse aspecto, bastante elucidativa a explanao de
Leon Mazeaud, citado por Mrio Moacyr Porto, in verbis:

O herdeiro no sucede no sofrimento da vtima. No


seria razovel admitir-se que o sofrimento do ofendido
se estendesse ao herdeiro e este, fazendo seu o
sofrimento do morto, acionasse o responsvel a fim de
indenizar-se da dor alheia. Mas irrecusvel que o
herdeiro sucede no direito de ao que o morto, quando
vivo ainda, tinha contra o autor do dano. Se o
sofrimento algo pessoal, a ao de indenizao de
natureza patrimonial e, como tal, transmite-se aos
herdeiros. Sem dvida que a indenizao paga ao
herdeiro no apaga ou elimina o sofrimento que afligiu
a vtima. Mas tambm certo que, se a vtima, ela
mesma, houvesse recebido uma indenizao, no
eliminaria igualmente a dor que houvesse padecido. O
direito a uma indenizao simplesmente ampliou o seu
patrimnio. A indenizao cumpre a sua finalidade
compensatria, antes como depois do falecimento da
vtima, com as mesmas dificuldades que resultam da
reparao de um prejuzo moral por uma indenizao
pecuniria. O dano moral, por ser de natureza
extrapatrimonial, no comunica essa particularidade
ao de indenizao (Dano moral. Revista dos
Tribunais. So Paulo, v. 590, p. 39, dez. 1984).

H entendimento no qual se reconhece a ilegitimidade


do esplio para postular indenizao por dano moral,
devendo ser solicitada por cada um dos herdeiros.
A jurisprudncia indica:

Recurso de revista. Ao de indenizao por danos


morais e materiais. Falecimento do empregado em
acidente de trabalho. Ilegitimidade ativa do esplio
para postular em nome do falecido e seus herdeiros. No
se reconhece a legitimidade do esplio para ajuizar
ao de reparao de danos que teriam sofrido o de
cujus e seus herdeiros, como, por exemplo, em razo do
sofrimento que experimentaram com o evento morte. No
se cuida de hiptese em que o esplio, detentor de
capacidade processual, tem legitimidade para suceder o
autor falecido no curso da ao. Dessa orientao no
divergiu o acrdo recorrido, razo pela qual a revista
no rene condies de ser admitida por qualquer das
hipteses do art. 896 da Consolidao das Leis do
Trabalho. Recurso de revista no conhecido (TST 1
T. RR 162400-87.2007.5.03.0104 Rel. Min. Walmir
Oliveira da Costa DEJT 4-5-2012).

Recurso de revista da reclamada. Preliminar de


ilegitimidade ativa ad causam. Acidente de trabalho.
Pedido de indenizao por danos morais e materiais
sofridos pelos prprios dependentes em decorrncia da
morte do empregado. Os Reclamantes, dependentes, pedem
o pagamento de indenizao por danos morais e materiais
sofridos por eles prprios em decorrncia da morte do
trabalhador falecido. Em sntese: postulam em nome
prprio direito prprio. E a prova da condio de
dependentes foi feita mediante a juntada de documento
oriundo da Previdncia Social. No se discutem nos
autos danos morais e materiais sofridos pelo empregado
que sofreu o acidente de trabalho, ou seja, no caso dos
autos os demandantes no postulam em nome prprio
direito alheio. Portanto, os Reclamantes tm
legitimidade ativa ad causam. Recurso de revista de que
no se conhece. (...) (TST 6 T. RR 167600-
42.2005.5.17.0141 Rel. Min. Ktia Magalhes Arruda
DEJT 6-12-2013).

No difere o esclio de Jos de Aguiar Dias:

Esto, em primeiro lugar, os parentes mais prximos da


vtima, isto , os herdeiros, ascendentes e
descendentes, os cnjuges e as pessoas diretamente
atingidas pelo seu desaparecimento. (...)
As dvidas, e das mais intrincadas, surgem do abandono
desse crculo limitado que se considera a famlia
propriamente dita. Em relao a ela, o prejuzo se
presume, de modo que o dano, tanto material quanto
moral, dispensa qualquer demonstrao, alm da do fato
puro e simples da morte do parente. Fora da, preciso
provar que o dano realmente se verificou.
(...) claro que, tratando-se de pessoas regularmente
ligadas vtima, a prova estar na prpria situao
civil estabelecida entre elas. Isso quer dizer que a
concubina, o amigo, etc., tero maior nus da prova
(...) (Da responsabilidade civil. Rio de Janeiro:
Forense, 1997, v. 2, p. 790-795).

Pelo disposto acima, resta comprovada a inequvoca


legitimidade das Autoras (viva e filha do empregado
falecido em decorrncia de acidente de trabalho causado
pela Reclamada) para ajuizar demanda visando
compensao do dano moral/material oriundo da morte do
trabalhador.

PEDIDO:
Reconhecimento da legitimidade ad causam das Autoras
viva e filha do empregado falecido em decorrncia de
acidente de trabalho causado pela Reclamada para
ajuizar a presente demanda visando compensao do dano
moral/material oriundo da morte do trabalhador, nos
termos da fundamentao.
42. DANO ESTTICO
INDENIZAO

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante exercia o cargo de [indicar o nome],
sendo que exercia suas funes [descrever as funes], e
que sofreu grave acidente de trabalho ocorrido em virtude
da negligncia da Reclamada, diante das pssimas
condies de operao das mquinas citadas, bem como da
total ausncia de equipamentos de proteo individual, em
afronta ao art. 166 da CLT. [Descrio das condies que
geraram a deformidade no autor]
Em virtude da culpa exclusiva da R, na data de
[indicar o dia, ms e ano], ao operar as citadas
mquinas, sem qualquer proteo, o Autor foi vtima de
acidente de trabalho e sofreu perda considervel de parte
da mo esquerda, o que lhe acarretou sensvel reduo da
sua capacidade laborativa, alm dos danos estticos que
no puderam ser reparados por cirurgias plsticas, uma
vez que toda estrutura ssea dos dedos da mo esquerda
foi esmagada, no havendo como recuperar o membro afetado
[descrever o dano esttico sofrido e juntar documentos
mdicos].
Em virtude do episdio acima narrado, o Reclamante
passou a suportar grande abalo emocional, acarretado pelo
dano esttico que carrega, resultando-lhe em dor,
sofrimento e humilhao, alm da irreparvel diminuio
de sua capacidade laborativa, uma vez que o Reclamante
pessoa de pouca escolaridade, e sua fora fsica sua
principal fora motriz para trazer o sustento de sua
famlia.
Conforme demonstrado pelos documentos j juntados e
pelas provas a serem apresentadas em regular instruo
processual, a conduta reprovvel da Reclamada, que jamais
se preocupou em conceder ao obreiro um meio ambiente de
trabalho equilibrado e seguro, se encontra
irremediavelmente maculada pela culpa, haja vista que
afrontou os fundamentos constitucionais da dignidade da
pessoa humana e dos valores sociais do trabalho,
reconhecidos no art. 1, III e IV, da CF/88.
A atitude negligente e lamentvel da Reclamada, sob
todos os aspectos, demonstra de maneira cristalina a
imprudncia que norteou a conduta patronal no evento
danoso, denunciando o vis malfico beirando ao dolo
eventual, uma vez que assumiu o risco da leso fsica
ocorrida no Autor, por ausncia de preveno,
treinamento, equipamentos de proteo, e ainda, ausncia
de manuteno nas mquinas operadas de forma precria
pelos empregados, dentre eles o Reclamante, que poderia
nem mesmo ter sobrevivido ao evento.
Resta claro que a Reclamada no tomou qualquer medida
hbil preservao da incolumidade fsica do Autor, que,
em virtude do fato, sofreu incontestvel dano esttico,
de indisfarvel sofrimento ntimo e plenamente
suscetvel de reparao nos termos do inciso X, do art.
5 da CF.
Dano esttico toda alterao morfolgica do
indivduo, que, alm do aleijo, abrange as deformidades
ou deformaes, marcas e defeitos, ainda que mnimos, e
que impliquem sob qualquer aspecto um afeamento da
vtima, consistindo numa simples leso desgostante ou num
permanente motivo de exposio ao ridculo ou de complexo
de inferioridade, exercendo ou no influncia sobre sua
capacidade laborativa (DINIZ, Maria Helena. Curso de
Direito Civil Brasileiro. 16. ed. So Paulo: Saraiva,
2002, v. 7, p. 73).
Em linhas objetivas, o dano esttico representa a
leso que compromete a harmonia fsica da vtima,
constituindo, em regra, um dano moral que poder gerar ou
no repercusses patrimoniais.
O Cdigo Civil de 1916, no art. 1.538, caput,
estabelecia que no caso de ferimento ou outra ofensa
sade, o ofensor deveria indenizar o ofendido das
despesas do tratamento e dos lucros cessantes at o fim
da convalescena, alm de lhe pagar a importncia da
multa no grau mdio da pena criminal correspondente. O
valor seria duplicado se do ferimento resultasse aleijo
ou deformidade (art. 1.538, 1).
Maria Helena Diniz acentua que o dano esttico quase
sempre resulta num prejuzo moral ao lesado, no s pelas
dores fsicas que vier a sofrer, mas tambm pelo fato de
se sentir atingido na integridade ou na esttica de seu
corpo, tendo, por isso, direito, como logo mais veremos,
a uma reparao, ainda que tal dano no acarrete nenhum
menoscabo ao seu patrimnio. No h um critrio
aritmtico para estimar a diminuio esttica (Ob. cit.,
p. 74).
O Cdigo Civil de 2002 no explcito quanto ao
aleijo e a deformidade, contudo, no se pode negar que
contemple o dano esttico diante da redao do art. 949,
in verbis: No caso de leso ou outra ofensa sade, o
ofensor indenizar o ofendido das despesas do tratamento
e dos lucros cessantes at o fim da convalescena, alm
de algum outro prejuzo que o ofendido prove haver
sofrido.
Rui Stoco afirma:

Impe-se desde logo deixar assentado que o Cdigo


Civil de 2002, embora no tenha feito referncia
expressa ao dano esttico decorrente de aleijo ou
deformidade, tal como fazia o 1 do art. 1.538 do
Cdigo Civil anterior, mantm a possibilidade de
reparao do dano material e moral decorrente da leso
esttica. o que se infere desse Estatuto, ao tratar
da leso corporal ou outra ofensa sade e sua
reparao, em s art. (949) (Tratado de
Responsabilidade Civil. 6. ed. So Paulo: Revista dos
Tribunais, 2004, p. 1.193).

A jurisprudncia do STJ permite a cumulao das


indenizaes em danos morais e estticos (Smula 387).

De forma idntica, a jurisprudncia do TST:

Agravo de instrumento. Recurso de revista. Acidente de


trabalho. Indenizao por dano moral e por dano
esttico. Cumulao possvel. Pedidos distintos. Coisa
julgada. Inexistncia. Demonstrado no agravo de
instrumento que o recurso de revista preenchia os
requisitos do art. 896 da CLT, d-se provimento ao
agravo de instrumento, para melhor anlise da arguio
de violao do art. 301, 1, do CPC, suscitada no
recurso de revista. Agravo de instrumento provido.
Recurso de revista. Acidente de trabalho. Indenizao
por dano moral e por dano esttico. Cumulao possvel.
Pedidos distintos. Coisa julgada. Inexistncia. A leso
acidentria tambm pode causar dano esttico pessoa
humana atingida. Embora o dano moral seja conceito
amplo, possvel, juridicamente, identificar-se
especfica e grave leso esttica, passvel de
indenizao, no contexto de gravame mais largo, de
cunho nitidamente moral. Nesses casos de acentuada,
especial e destacada leso esttica, pertinente a
fixao de indenizao prpria para este dano, sem
prejuzo do montante indenizatrio especfico para o
dano moral. Ou seja, a ordem jurdica acolhe a
possibilidade de cumulao de indenizaes por dano
material, dano moral e dano esttico, ainda que a leso
acidentria tenha sido a mesma. O fundamental que as
perdas a serem ressarcidas tenham sido, de fato,
diferentes (perda patrimonial, perda moral e, alm
dessa, a perda esttica). Neste contexto, verifica-se
que, na hiptese dos autos, embora haja identidade de
partes e causa de pedir, os pedidos divergem entre si.
que, na ao ajuizada anteriormente, o Reclamante
postulou indenizao por danos morais, enquanto que, no
presente feito, postula indenizao por danos
estticos. Registre-se que, para a configurao da
coisa julgada, necessrio que se reproduza ao
anteriormente ajuizada, considerando-se, para tal, que
as demandas em questo tenham as mesmas partes, a mesma
causa de pedir e o mesmo pedido (art. 301, 1, 2 e
3, do CPC). No preenchidos tais requisitos, no caso
concreto, diante da divergncia de pedidos, no se h
falar em coisa julgada. Recurso de revista conhecido e
provido (TST 3 T. RR 576-88.2011.5.08.0121 Rel.
Min. Mauricio Godinho Delgado DEJT 6-6-2014).

Assim, foi comprovado o dano esttico configurador da


obrigao da Reclamada de indenizar o Autor (arts. 186,
187, 927 e 932, III, do CC), tendo em vista o sofrimento
causado pela deformidade permanente que acomete o
trabalhador.
Em relao ao quantum, este deve levar em conta a
capacidade econmica da empresa agressora, pois, se for
quantia irrisria, no ter o condo de desestimular as
prticas com as quais a R j foi condescendente um dia.
Assim, o Autor postula o direito indenizao por
dano esttico, o que ora se pleiteia, no valor mnimo de
[50 salrios nominais ou outro valor a critrio], sem
prejuzo de indenizao por danos morais, sendo que tal
verba no base de recolhimentos previdencirios ou
fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST,
e Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada em indenizao por dano
esttico (arts. 186, 187, 927 e 932, III, do CC), tendo
em vista o sofrimento causado pela deformidade permanente
que acomete o trabalhador no valor mnimo de [50 salrios
nominais ou outro valor a critrio], sem prejuzo de
indenizao por danos morais, sendo que tal verba no
base de recolhimentos previdencirios ou fiscais.
43. DANO EXISTENCIAL

CAUSA DE PEDIR:
Conforme j exposto nos demais itens desta exordial, o
Reclamante era [descrever o cargo ocupado e o grau de
importncia para a empresa] e laborava em jornada
excessiva, sendo que a Reclamada exigia dedicao diria
de 10 a 15 horas de trabalho, alm de permanecer longos 6
(seis) anos sem usufruir regularmente os perodos de
frias aos quais tinha direito por lei tudo devido ao
argumento da empregadora de que a natureza das funes
do Reclamante exigiam dedicao total e irrestrita(...),
o que somente corrobora o total descaso da R com a
higidez fsica e at mesmo com a sade mental de seus
colaboradores.
Como se depreende das provas anexas, constantes em
cpias de sua CTPS onde verifica-se a falta de anotao
de frias nas folhas respectivas e em e-mails de seu
empregador exigindo a presena do Autor na empresa em
finais de semana e em perodos em que o trabalhador iria
usufruir suas frias [juntar provas referentes ao tipo de
dano existencial alegado, ex: jornada excessiva, falta de
frias e outros], o Reclamante no podia nem mesmo
usufruir de suas folgas semanais sem a interferncia
constante de seus superiores hierrquicos, que
solicitavam informaes do Autor, mesmo fora do horrio
de expediente.
Tais prticas antissociais da R, como a exigncia de
jornada excessiva de trabalho, fruio irregular de seus
DSRs e ausncia de frias, alm de privar o Autor de uma
maior integrao familiar e social, impediu a sua
recuperao do desgaste fsico e mental causado pelo
trabalho, fazendo jus indenizao por dano
existencial.
No caso dos autos, o pedido fundamentado com base em
uma espcie de dano imaterial, denominado de dano
existencial.
Os Tribunais Trabalhistas j vm reconhecendo o dano
existencial, como um novo tipo de dano, alm do dano
moral e dos assdios moral e sexual j amplamente
combatidos pelo TST, que busca preservar a existncia
familiar e social, projetos e objetivos de vida do
trabalhador, que so impossibilitados pela conduta
patronal que impede o trabalhador de desfrutar do
convvio em sociedade, por meio de atividades esportivas,
familiares, culturais, sociais e de descanso, que lhe
traro compensao fsica e psquica aptas a combater o
estresse dirio do cotidiano das relaes de trabalho.
Nos termos do art. 5, X, CF, a leso causada a
direito da personalidade, intimidade, vida privada, honra
e imagem das pessoas assegura ao titular do direito a
indenizao pelo dano decorrente de sua violao. Alm
disso, a concesso de indenizao por dano existencial
fundamenta-se nas prprias garantias fundamentais
estabelecidas pela CF/88 que regulam as relaes de
emprego, dentre as quais citamos: direito ao livre
desenvolvimento profissional (art. 5, XIII); direito
social sade, ao trabalho, ao lazer e segurana (art.
6); dignidade da pessoa humana e os valores sociais do
trabalho (art. 1, III e IV); e direito jornada de
trabalho no superior a oito horas dirias (art. 7,
XIII).
O dano existencial, ou o dano existncia da pessoa,
consiste na violao de qualquer um dos direitos
fundamentais da pessoa, tutelados pela Constituio
Federal, que causa uma alterao danosa no modo de ser do
indivduo ou nas atividades por ele executadas com vistas
ao projeto de vida pessoal, prescindindo de qualquer
repercusso financeira ou econmica que do fato da leso
possa decorrer (ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano
existencial: a tutela da dignidade da pessoa humana.
Revista dos Tribunais, v. 6, n. 24, p. 68, out./dez.
2005).
Sobre o tema, Jorge Boucinhas Filho e Rbia Zanotelli
afirmam:

O dano existencial no Direito do Trabalho, tambm


chamado de dano existncia do trabalhador, decorre da
conduta patronal que impossibilita o empregado de se
relacionar e de conviver em sociedade por meio de
atividades recreativas, afetivas, espirituais,
culturais, esportivas, sociais e de descanso, que lhe
traro bem-estar fsico e psquico e, por consequncia,
felicidade; ou que o impede de executar, de prosseguir
ou mesmo de recomear os seus projetos de vida, que
sero, por sua vez, responsveis pelo seu crescimento
ou realizao profissional, social e pessoal
(BOUCINHAS FILHO, Jorge Cavalcanti e ALVARENGA, Rbia
Zanotelli de. O Dano Existencial e o Direito do
Trabalho. Disponvel em:
<http://www.editoramagister.com/doutrina_24160224_O-
_DANO_EXISTENCIAL_E_O_DIREITO_DO_TRABALHO.aspx>. Acesso
em: 5 jul. 2013).

No caso dos autos, o dano existencial claramente


caracterizado pelas comprovadas limitaes impostas ao
Reclamante em relao sua vida fora do ambiente de
trabalho, em virtude de condutas ilcitas praticadas pelo
empregador.
Alm da jornada excessiva e falta de gozo integral de
seus descansos remunerados, as frias remuneradas, s
quais o Autor fora impossibilitado de usufruir
regularmente por longos seis anos representam, para o
empregador, uma obrigao de conceder frias e remuner-
las. J para o trabalhador, representa o direito
subjetivo e o dever de no prestar servios durante o
perodo correspondente.
O disposto no art. 137 da CLT assegura ao empregado o
pagamento em dobro da respectiva remunerao, em virtude
da no concesso de frias no perodo legal.
No caso dos autos, o cerne no o pagamento das
frias, mas a violao da sua prpria fruio. A no
fruio das frias ponto incontroverso nos autos, alm
da jornada excessiva e falta de gozo de descansos legais.
A negligncia da Reclamada, diante do reiterado
descumprimento do dever legal, viola o patrimnio
imaterial do empregado e atenta contra a sade mental e
fsica do Reclamante, assim como vida privada.
Nesse sentido tem se inclinado a jurisprudncia do
TST:

Dano moral. Dano existencial. Supresso de direitos


trabalhistas. No concesso de frias. Durante todo o
perodo laboral. Dez anos. Direito da personalidade.
Violao. 1. A teor do art. 5, X, da Constituio
Federal, a leso causada a direito da personalidade,
intimidade, vida privada, honra e imagem das pessoas
assegura ao titular do direito a indenizao pelo dano
decorrente de sua violao. 2. O dano existencial, ou o
dano existncia da pessoa, consiste na violao de
qualquer um dos direitos fundamentais da pessoa,
tutelados pela Constituio Federal, que causa uma
alterao danosa no modo de ser do indivduo ou nas
atividades por ele executadas com vistas ao projeto de
vida pessoal, prescindindo de qualquer repercusso
financeira ou econmica que do fato da leso possa
decorrer (ALMEIDA NETO, Amaro Alves de. Dano
existencial: a tutela da dignidade da pessoa humana.
Revista dos Tribunais, So Paulo, v. 6, n. 24,
out./dez., 2005, p. 68). 3. Constituem elementos do
dano existencial, alm do ato ilcio, o nexo de
causalidade e o efetivo prejuzo, o dano realizao
do projeto de vida e o prejuzo vida de relaes. Com
efeito, a leso decorrente da conduta patronal ilcita
que impede o empregado de usufruir, ainda que
parcialmente, das diversas formas de relaes sociais
fora do ambiente de trabalho (familiares, atividades
recreativas e extralaborais), ou seja que obstrua a
integrao do trabalhador sociedade, ao frustrar o
projeto de vida do indivduo, viola o direito da
personalidade do trabalhador e constitui o chamado dano
existencial. 4. Na hiptese dos autos, a Reclamada
deixou de conceder frias Reclamante por dez anos. A
negligncia por parte da Reclamada, ante o reiterado
descumprimento do dever contratual, ao no conceder
frias por dez anos, violou o patrimnio jurdico
personalssimo, por atentar contra a sade fsica,
mental e a vida privada da Reclamante. Assim, face
concluso do Tribunal de origem de que indevido o
pagamento de indenizao, resulta violado o art. 5, X,
da Carta Magna. Recurso de revista conhecido e provido,
no tema (TST 1 T. RR 727-76.2011.5.24.0002 Rel.
Min. Hugo Carlos Scheuermann DEJT 28-6-2013).

I Agravo de instrumento em recurso de revista.


Responsabilidade civil do empregador. Indenizao por
danos morais. No concesso das frias por mais de dez
anos. Demonstrada possvel violao do art. 5, X, da
Constituio Federal, impe-se o provimento do agravo
de instrumento para determinar o processamento do
recurso de revista. Agravo de instrumento provido. II
Recurso de revista. Responsabilidade civil do
empregador. Indenizao por danos morais. No concesso
das frias por mais de dez anos. A reiterada conduta
omissiva da Reclamada, consistente no descumprimento de
seu dever contratual, ao deixar de conceder frias ao
Reclamante, por mais de dez anos, constitui ato
ilcito, notadamente porque pe em risco a sade do
trabalhador, direito inerente dignidade da pessoa
humana, configurando-se, ainda, quebra da boa-f
contratual. Recurso de revista conhecido e provido
(TST 7 T. RR 1900-28.2010.5.03.0044 Rel. Min.
Delade Miranda Arantes DEJT 23-11-2012).

Diante de todo o exposto e nos termos dos arts. 186,


187, 927 e 932, III, do CC, o Autor pede a condenao da
Reclamada ao pagamento de indenizao por dano
existencial, por todos os prejuzos causados pelas
prticas antissociais como a exigncia de jornada
excessiva de trabalho, fruio irregular de DSRs e
ausncia de frias, que geraram privao do trabalhador
ao convvio familiar e social, alm de sua privao
prpria recuperao do desgaste fsico e mental causado
pelo trabalho, em clara violao ao direito ao livre
desenvolvimento profissional (art. 5, XIII); ao direito
social sade, ao trabalho, ao lazer e segurana (art.
6); dignidade da pessoa humana e aos valores sociais
do trabalho (art. 1, III e IV); ao direito jornada de
trabalho no superior a oito horas dirias (art. 7,
XIII), indenizao esta, que ora se pleiteia, no valor
mnimo de [50 salrios nominais ou outro valor a
critrio], sendo que tal verba no base de
recolhimentos previdencirios ou fiscais.
Os juros so devidos a partir do ajuizamento da
demanda trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91). A
correo monetria deve ser computada a partir do momento
em que o rgo trabalhista arbitra o valor da indenizao
(Sm. 362, STJ; Sm. 439, TST).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por dano existencial (arts. 186, 187, 927 e 932, III, do
CC), por todos os prejuzos causados pelas prticas
antissociais como a exigncia de jornada excessiva de
trabalho, fruio irregular de DSRs e ausncia de frias,
que geraram privao do trabalhador ao convvio familiar
e social, alm de sua privao prpria recuperao do
desgaste fsico e mental causado pelo trabalho, em clara
violao ao direito ao livre desenvolvimento profissional
(art. 5, XIII, CF); ao direito social sade, ao
trabalho, ao lazer e segurana (art. 6); dignidade
da pessoa humana e aos valores sociais do trabalho (art.
1, III e IV); ao direito jornada de trabalho no
superior a oito horas dirias (art. 7, XIII),
indenizao esta, que ora se pleiteia, no valor mnimo de
[50 salrios nominais ou outro valor a critrio], sendo
que tal verba no base de recolhimentos previdencirios
ou fiscais. Juros e correo monetria na forma da causa
de pedir.
44. DANO MATERIAL
FIXAO DE CRITRIOS. PENSO

CAUSA DE PEDIR:
Conforme j exposto em item prprio desta exordial,
so incontroversos: o acidente e o nexo de causalidade,
bem como a incapacidade [total ou parcial; permanente ou
transitria], alm do que resta evidenciada a conduta
omissiva da R, absolutamente negligente na adoo das
medidas preventivas de segurana e no dever objetivo de
garantir ao trabalhador sua higidez fsica no desempenho
da atividade laboral.
O art. 950 do Cdigo Civil de 2002 assim enuncia:

Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no


possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe
diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm
das despesas do tratamento e lucros cessantes at o fim
da convalescena, incluir penso correspondente
penso correspondente importncia do trabalho para
que se inabilitou, ou da depreciao que ele sofreu.

A remunerao a ser fixada a renda auferida pela


vtima poca da ocorrncia do ato lesivo, ou seja, o
valor do seu salrio normal originrio (quando da
contratao), alm da parte varivel (as horas extras e o
adicional noturno e fator da reduo).
A penso deve ser calculada em funo do ltimo
salrio auferido, considerando-se o salrio normal
acrescido da mdia salarial varivel [horas extras,
adicional noturno etc., discriminar os ttulos].
A esta base mensal deve-se ter a insero dos
seguintes percentuais: (a) 8% (0,08) do FGTS sobre a base
mensal; (b) 13 salrio (um salrio por ano), logo, a
parcela do 13 salrio deve corresponder a 1/12 (0,083 =
8,33%) sobre a base mensal; (c) 1/3 das frias. As frias
correspondem a um salrio por ano. O percentual de 1/3
sobre um ms de salrio corresponde a 0,33; 0,33 : 12 =
0,027, logo, a parcela de 1/3 corresponde a 0,027 (2,77%)
de um salrio mensal.
A base de clculo da penso corresponde a 1,19 (um
salrio + FGTS - 0,08 + 13 salrio - 0,083 + 1/3 frias
0,027) remunerao (= igual ao salrio normal mais
mdia dos aditivos salariais habituais).
A penso devida a partir de [indicar as datas: dia
do acidente; dia da constatao da incapacidade; data do
trmino do contrato etc.].
O Reclamante solicita a penso em parcela nica (art.
950, pargrafo nico, CC), a ser calculada a partir da
data acima indicada, de acordo com o grau da incapacidade
laborativa (a ser calculada de acordo com o laudo
pericial), sendo no mnimo o percentual de 50% (por
analogia, art. 86, Lei 8.213/91; auxlio-acidente). A
penso ser calculada considerando-se o nmero de anos
entre a idade do Reclamante (a partir de quando a penso
devida) e a estimativa de sobrevida do Reclamante
(atualmente, de acordo com a Tabela do IBGE, 74,9 anos).
Juros a partir do ajuizamento da demanda. Atualizao a
partir do momento em que a verba devida. Pela natureza
da verba, descabem os descontos de INSS e IRPF.
Caso Vossa Excelncia no defira a penso em parcela
nica, que se tenha o pensionamento de forma mensal, de
acordo com o grau da incapacidade laborativa (a ser
calculada de acordo com o laudo pericial), sendo no
mnimo o percentual de 50% (por analogia, art. 86, Lei
8.213/91; auxlio-acidente), de forma vitalcia, a ser
calculada em funo dos reajustes do salrio mnimo e,
sucessivamente, sobre os reajustes da categoria
profissional. Nesta hiptese, o Reclamante solicita que a
empresa seja obrigada a fazer a constituio de capital
nos termos do art. 533, NCPC. Pela natureza da verba,
descabem os descontos de INSS e IRPF.
Alm do pensionamento, a ttulo de dano material, o
Reclamante faz jus percepo de todas as despesas
havidas com o evento danoso. As despesas [cirurgias,
consultas mdicas, medicamentos, prteses etc.;
discriminar as despesas e juntar os recibos] at a data
do ajuizamento importam em [indicar o valor]. As parcelas
subsequentes ao ajuizamento da demanda sero apuradas por
artigos de liquidao (art. 509, II, NCPC).

PEDIDO:

(a) danos materiais (penso):


(1) a penso deve ser calculada em funo do ltimo
salrio auferido, considerando-se o salrio
normal acrescido da mdia salarial varivel
[horas extras, adicional noturno etc.,
discriminar os ttulos]. A esta base mensal
deve se ter a insero dos seguintes
percentuais: (a) 8% (0,08) do FGTS sobre a base
mensal; (b) 13 salrio (um salrio por ano),
logo, a parcela do 13 salrio deve
corresponder a 1/12 (0,083 = 8,33%) sobre a
base mensal; (c) 1/3 das frias. As frias
correspondem a um salrio por ano. O percentual
de 1/3 sobre um ms de salrio corresponde a
0,33; 0,33 : 12 = 0,027, logo, a parcela de 1/3
corresponde a 0,027 (2,77%) de um salrio
mensal. A base de clculo da penso corresponde
a 1,19 (um salrio + FGTS - 0,08 + 13 salrio
- 0,083 + 1/3 frias - 0,027) remunerao (=
igual ao salrio normal mais mdia dos aditivos
salariais habituais);
(2) a penso devida a partir de [indicar a data:
dia do acidente; dia da constatao da
incapacidade; data do trmino do contrato
etc.];
(3) a penso, em parcela nica (art. 950, pargrafo
nico, CC), a ser calculada a partir da data
acima indicada, de acordo com o grau da
incapacidade laborativa (a ser calculada de
acordo com o laudo pericial), sendo no mnimo o
percentual de 50% (por analogia, art. 86, Lei
8.213/91; auxlio-acidente). A penso ser
calculada considerando-se o nmero de anos
entre a idade do Reclamante (a partir de quando
a penso devida) e a estimativa de sobrevida
do Reclamante (atualmente, de acordo com a
Tabela do IBGE, 74,9 anos). Juros a partir do
ajuizamento da demanda. Atualizao a partir do
momento em que a verba devida. Pela natureza
da verba, descabem os descontos de INSS e IRPF;
(4) Caso Vossa Excelncia no defira a penso em
parcela nica, que se tenha o pensionamento de
forma mensal, de acordo com o grau da
incapacidade laborativa (a ser calculada de
acordo com o laudo pericial), sendo no mnimo o
percentual de 50% (por analogia, art. 86, Lei
8.213/91; auxlio-acidente), de forma
vitalcia, a ser calculada em funo dos
reajustes do salrio mnimo e, sucessivamente,
sobre os reajustes da categoria profissional.
Nesta hiptese, o Reclamante solicita que a
empresa seja obrigada a fazer a constituio de
capital nos termos do art. 533, NCPC. Pela
natureza da verba, descabem os descontos de
INSS e IRPF;

(b) danos materiais (despesas): pagamento de todas as


despesas havidas com o evento danoso. As despesas
[cirurgias, consultas mdicas, medicamentos,
prteses etc.; discriminar as despesas e juntar os
recibos] at a data do ajuizamento importam em
[indicar o valor]. As parcelas subsequentes ao
ajuizamento da demanda sero apuradas por artigos de
liquidao (art. 509, II, NCPC).
45. DANO MATERIAL
POSSIBILIDADE DE CUMULAO DO BENEFCIO
PREVIDENCIRIO COM INDENIZAO POR DANO MATERIAL

CAUSA DE PEDIR:
Conforme j descrito em item prprio desta exordial, o
Reclamante relatou a ocorrncia de acidente do trabalho,
uma vez que portador de [descrever a molstia ou
sequela de acidente de trabalho] que o impede de exercer
a funo de [descrever a funo], com o fato agravante de
que a Reclamada no lhe deu qualquer assistncia mdica.
As provas juntadas, consistentes em laudo de ao
previdenciria [juntar documentos acerca da molstia ou
acidente] demonstram o nexo de causalidade entre a ao
e/ou omisso e o dano, devendo a R responder pela
respectiva reparao.
Constatada a incapacidade laboral total e permanente
do trabalhador pelo ajuizamento de ao previdenciria,
este passou a receber a aposentadoria por invalidez
[descrever benefcio e juntar carta de concesso do
INSS], que no se confunde com indenizao por dano
material ora pleiteada, at porque a concesso de
benefcio pelo INSS no afasta a indenizao por dano
material (pensionamento), pois possuem fatores geradores
diversos.
O benefcio previdencirio est a cargo do INSS, sendo
norteado pelo princpio do risco social e resulta das
contribuies pagas pelo empregado e empregador. J a
penso devida pelo empregador como reparao pelos
danos suportados pelo empregado acidentado. As duas
verbas no se compensam, pois, o seguro social contra
acidentes no exclui a indenizao civil devida pelo
empregador (art. 7, XXVIII, CF).
O evento danoso invalidez acarreta consequncias
de naturezas distintas ao Autor: uma de natureza
previdenciria, consubstanciada na sua aposentadoria por
invalidez e, a outra, relativa responsabilidade da
Reclamada, uma vez que presentes o nexo causal e a culpa.
Para fins previdencirios, a aposentadoria por
invalidez ocorre quando o segurado for incapaz e
insuscetvel de reabilitao para a prtica de funo que
garanta sua sobrevivncia (art. 42, Lei 8.213/91). J a
responsabilidade civil da R tem amparo no art. 7,
XXVIII, da CF/88 e art. 950 do CC, sendo que para tal
dispositivo, suficiente que a incapacidade ocorra em
relao atividade que exercia a vtima, hiptese em que
o deferimento do pensionamento deve guardar relao com
os ganhos auferidos nessas atividades citadas.
Assim, devidamente esclarecida a distino dos fatos
geradores da percepo de benefcio previdencirio e do
dano material ora pleiteado, perfeitamente cabvel a
cumulao de ambos.
Nessa direo aponta o entendimento do STF
consubstanciado na Smula 229: A indenizao acidentria
no exclui a do direito comum, em caso de dolo ou culpa
grave do empregador.
No mesmo sentido a jurisprudncia do TST:

Recurso de revista. Dano material. Penso vitalcia.


Percebimento concomitante com benefcio previdencirio.
Possibilidade. As parcelas Penso Vitalcia e
Benefcio Previdencirio tm origens diversas, haja
vista que esta de responsabilidade do INSS,
decorrente da contribuio do segurado previdncia
social, e aquela penso por acidente de trabalho
origina-se do descumprimento, por parte do empregador,
das normas de proteo e segurana do trabalhador,
concorrendo, assim, para a ocorrncia de acidente de
trabalho. Tem-se, portanto, que uma no exclui a outra.
Recurso de Revista conhecido e provido. Dano esttico.
Valor da indenizao. No existe na jurisprudncia um
parmetro legal para a fixao do dano moral e, por ser
meramente estimativo o valor da indenizao, prevalece
o critrio de se atribuir ao juiz o clculo da
indenizao, tal como procedeu o Regional. Recurso de
Revista no conhecido (TST 8 T. RR 403000-
55.2005.5.12.0018 Rel. Min. Mrcio Eurico Vitral
Amaro DEJT 15-3-2013).

Recurso ordinrio. Acidente do trabalho. Reduo da


capacidade laborativa do reclamante. Pensionamento
civil cabvel, ainda que o trabalhador receba benefcio
previdencirio junto ao INSS. O benefcio
previdencirio percebido atualmente pelo autor no
exclui a penso civil reivindicada na presente
reclamao, pois ela tem como fundamento o ato ilcito
praticado pela 1 Reclamada, ao passo que os valores
pagos pelo INSS decorrem das contribuies pagas pelo
empregado e pelo empregador, no curso do contrato de
trabalho. As duas parcelas so completamente distintas
e no se compensam, pois, consoante o art. 7, XXVIII,
da Constituio Federal, o seguro social contra
acidentes do trabalho no exclui a indenizao civil
devida pelo empregador, quando incorrer em dolo ou
culpa. Essa a inteligncia da Smula 229, do E. STF.
Recurso do Reclamante ao qual se d parcial provimento
(TRT 2 R RO 00010701620115020251 Rel. Rita Maria
Silvestre DEJT 1-10-2013).

Diante do exposto, so incontroversos o acidente e o


nexo de causalidade, bem como a incapacidade total e
permanente do Autor, comprovada pela [...], alm do que,
resta evidenciada a conduta omissiva da R, absolutamente
negligente na adoo das medidas preventivas de segurana
e no dever objetivo de garantir ao trabalhador sua
higidez fsica no desempenho da atividade laboral.
O art. 950, CC, assim enuncia:

Se da ofensa resultar defeito pelo qual o ofendido no


possa exercer o seu ofcio ou profisso, ou se lhe
diminua a capacidade de trabalho, a indenizao, alm
das despesas do tratamento e lucros cessantes at o fim
da convalescena, incluir penso correspondente
importncia do trabalho para que se inabilitou, ou da
depreciao que ele sofreu.

A remunerao a ser fixada a renda auferida pela


vtima poca da ocorrncia do ato lesivo, ou seja, o
valor do seu salrio normal originrio (quando da
contratao), alm da parte varivel (as horas extras e o
adicional noturno e fator da reduo).
A penso deve ser calculada em funo do ltimo
salrio auferido, considerando-se o salrio normal
acrescido da mdia salarial varivel [horas extras,
adicional noturno etc. discriminar os ttulos].
A esta base mensal deve se ter a insero dos
seguintes percentuais: (a) 8% (0,08) do FGTS sobre a base
mensal; (b) 13 salrio (um salrio por ano), logo, a
parcela do 13 salrio deve corresponder a 1/12 (0,083 =
8,33%) sobre a base mensal; (c) 1/3 das frias. As frias
correspondem a um salrio por ano. O percentual de 1/3
sobre um ms de salrio corresponde a 0,33; 0,33 : 12 =
0,027, logo, a parcela de 1/3 corresponde a 0,027 (2,77%)
de um salrio mensal.
A base de clculo da penso corresponde a 1,19 (um
salrio + FGTS - 0,08 + 13 salrio - 0,083 + 1/3 frias
- 0,027) remunerao (= igual ao salrio normal mais
mdia dos aditivos salariais habituais).
A penso devida a partir de [indicar a data: dia do
acidente; dia da constatao da incapacidade; data do
trmino do contrato etc.].
O Reclamante solicita a penso, em parcela nica (art.
950, pargrafo nico, CC), a ser calculada a partir da
data acima indicada, de acordo com o grau da incapacidade
laborativa (a ser calculada de acordo com o laudo
pericial), sendo no mnimo o percentual de 50% (por
analogia, art. 86, Lei 8.213/91; auxlio-acidente). A
penso ser calculada considerando-se o nmero de anos
entre a idade do Reclamante (a partir de quando a penso
devida) e a estimativa de sobrevida do Reclamante
(atualmente, de acordo com a Tabela do IBGE, 74,9 anos).
Juros a partir do ajuizamento da demanda. Atualizao a
partir do momento em que a verba devida. Pela natureza
da verba, descabem os descontos de INSS e IRPF.
Caso Vossa Excelncia no defira a penso em parcela
nica, que se tenha o pensionamento de forma mensal, de
acordo com o grau da incapacidade laborativa (a ser
calculada de acordo com o laudo pericial), sendo no
mnimo o percentual de 50% (por analogia, art. 86, Lei
8.213/91; auxlio-acidente), de forma vitalcia, a ser
calculada em funo dos reajustes do salrio mnimo e,
sucessivamente, sobre os reajustes da categoria
profissional. Nesta hiptese, o Reclamante solicita que a
empresa seja obrigada a fazer a constituio de capital
nos termos do art. 533, NCPC. Pela natureza da verba,
descabem os descontos de INSS e IRPF.
Alm do pensionamento, a ttulo de dano material, o
Reclamante faz jus percepo de todas as despesas
havidas com o evento danoso. As despesas [cirurgias,
consultas mdicas, medicamentos, prteses etc.;
discriminar as despesas e juntar os recibos] at a data
do ajuizamento importam em [indicar o valor]. As parcelas
subsequentes ao ajuizamento da demanda sero apuradas por
artigos de liquidao (art. 509, II, NCPC).

PEDIDO:

(a) juntada dos seguintes documentos: (1) controle


peridico dos riscos ambientais previstos na NR-9;
(2) comprovante de instruo aos seus empregados;
treinamento pela ordem de servio, art. 157, II da
CLT e Portaria 3.214/78, item 1.7.b; (3) atestado
de sade ocupacional; (4) pronturio mdico e
administrativo do Reclamante, bem como dos exames
admissional, peridicos e demissional, tudo em
sintonia com a Portaria 3.214/78, NR 07; (5) ficha
de registro do Reclamante. Esses documentos devero
ser juntados de acordo com os teores do arts. 396 e
ss., NCPC, em audincia, quando do oferecimento da
resposta da Reclamada;
(b) danos materiais (penso):
(1) a penso deve ser calculada em funo do ltimo
salrio auferido, considerando-se o salrio
normal acrescido da mdia salarial varivel
[horas extras, adicional noturno, etc.
discriminar os ttulos]. A esta base mensal
deve se ter a insero dos seguintes
percentuais: (a) 8% (0,08) do FGTS sobre a base
mensal; (b) 13 salrio (um salrio por ano),
logo, a parcela do 13 salrio deve
corresponder a 1/12 (0,083 = 8,33%) sobre a
base mensal; (c) 1/3 das frias. As frias
correspondem a um salrio por ano. O percentual
de 1/3 sobre um ms de salrio corresponde a
0,33; 0,33 : 12 = 0,027, logo, a parcela de 1/3
corresponde a 0,027 (2,77%) de um salrio
mensal. A base de clculo da penso corresponde
a 1,19 (um salrio + FGTS - 0,08 + 13 salrio
- 0,083 + 1/3 frias - 0,027) remunerao (=
igual ao salrio normal mais mdia dos aditivos
salariais habituais);
(2) a penso devida a partir de [indicar a data:
dia do acidente; dia da constatao da
incapacidade; data do trmino do contrato
etc.];
(3) a penso, em parcela nica (art. 950, pargrafo
nico, CC), a ser calculada a partir da data
acima indicada, de acordo com o grau da
incapacidade laborativa (a ser calculada de
acordo com o laudo pericial), sendo no mnimo o
percentual de 50% (por analogia, art. 86, Lei
8.213/91; auxlio-acidente). A penso ser
calculada considerando-se o nmero de anos
entre a idade do Reclamante (a partir de quando
a penso devida) e a estimativa de sobrevida
do Reclamante (atualmente, de acordo com a
Tabela do IBGE, 74,9 anos). Juros a partir do
ajuizamento da demanda. Atualizao a partir do
momento em que a verba devida. Pela natureza
da verba, descabem os descontos de INSS e IRPF;
(4) caso Vossa Excelncia no defira a penso em
parcela nica, que se tenha o pensionamento de
forma mensal, de acordo com o grau da
incapacidade laborativa (a ser calculada de
acordo com o laudo pericial), sendo no mnimo o
percentual de 50% (por analogia, art. 86, Lei
8.213/91; auxlio-acidente), de forma
vitalcia, a ser calculada em funo dos
reajustes do salrio mnimo e, sucessivamente,
sobre os reajustes da categoria profissional.
Nesta hiptese, o Reclamante solicita que a
empresa seja obrigada a fazer a constituio de
capital nos termos do art. 533, NCPC. Pela
natureza da verba, descabem os descontos de
INSS e IRPF;

(c) danos materiais (despesas): pagamento de todas as


despesas havidas com o evento danoso. As despesas
[cirurgias, consultas mdicas, medicamentos,
prteses etc.; discriminar as despesas e juntar os
recibos] at a data do ajuizamento importam em
[indicar o valor]. As parcelas subsequentes ao
ajuizamento da demanda sero apuradas por artigos de
liquidao (art. 509, II, NCPC);
46. DANO MATERIAL
RESPONSABILIDADE CIVIL. PREJUZO QUANTO AOS
PROVENTOS DA APOSENTADORIA DECORRENTES DA
AUSNCIA DO REGISTRO NA CTPS DA RECLAMANTE

CAUSA DE PEDIR:
Todo aquele que causa prejuzo a outrem responsvel
pela reparao do dano (arts. 186 e 927, CC).
No dia 4 de julho de 2013, quando a Reclamante
procedeu a sua contagem do tempo de contribuio, face
aos perodos registrados em sua CTPS (perodos efetivos
de contribuio), para a modalidade de aposentadoria
(tempo de contribuio integral 30 anos de tempo de
contribuio), a Reclamante carecia de 4 anos, 3 meses e
22 dias [docs. ...].
Como sabemos, de acordo com o art. 57, do Decreto-Lei
3.048/99, a aposentadoria por tempo de contribuio
devida a partir da data do requerimento.
Em 4 de julho de 2013, faltava para a Reclamante o
equivalente a 4 anos, 3 meses e 22 dias.
O tempo sem registro da Reclamante de: fevereiro de
1998 a 31 de janeiro de 2005, ou seja, 7 anos. No se
pode esquecer de que este tempo tambm equivale a tempo
de contribuio.
Em 4 de julho de 2013, se a Reclamante estivesse com
todo o perodo contratual anotado em sua CTPS [sete anos
de contribuio], alm das contribuies previdencirias
recolhidas pelo empregador, j poderia estar aposentada,
no mnimo, h cerca de 2 anos, 8 meses e 10 dias.
Vale dizer, a Reclamante j poderia estar aposentada
desde o dia 26 de outubro de 2010 (retroao no tempo de
4 de julho de 2013, considerando-se o lapso de 2 anos, 8
meses e 10 dias).
No devemos nos esquecer de que, conforme o art. 453,
CLT e da OJ 361, SDI-I, a aposentadoria no mais causa
natural da extino do contrato de trabalho.
Logo, desde 26 de outubro de 2010, a Reclamante
poderia estar aposentada, auferindo o benefcio da
aposentadoria juntamente com o salrio.
Diante do descumprimento da lei trabalhista, as
Reclamadas, de forma intencional, esto prejudicando a
Reclamante quanto ao efetivo gozo dos benefcios
previdencirios, em especial, a sua aposentadoria
integral por tempo de contribuio.
Quem deu causa ao no registro e ao no recolhimento
previdencirio desde 1998, como se denota, foram as
Reclamadas, logo, as duas empresas devem ser condenadas
de forma solidria por este prejuzo Reclamante.
Por aplicao do art. 8, CLT, a responsabilidade
civil (arts. 186 e 927, CC), deve ser aplicvel ao
presente litgio, logo, a Reclamante faz jus a uma
indenizao equivalente ao valor da sua aposentadoria,
desde a data de 26 de outubro de 2010, em parcelas
vencidas e vincendas, at a data do reconhecimento
oficial do INSS quanto concesso da aposentadoria,
visto que o benefcio somente ser concedido aps a data
do requerimento.
Citadas parcelas, vencidas e vincendas, so devidas
nos mesmos valores relativos aos montantes das parcelas
da aposentadoria. Devem ser reajustadas (valor principal)
pelo fator de reajuste do valor nominal dos benefcios
previdencirios ou pelos ndices dos reajustes da
categoria profissional da Reclamante.
A apurao mensal deve incluir tambm a parcela
relativa ao abono previdencirio do 13 salrio.
As diferenas, em parcelas vencidas e vincendas, devem
ser atualizadas com base na sistemtica dos clculos
trabalhistas.

PEDIDO:
Danos materiais em decorrncia da no concesso do
benefcio da aposentadoria. A Reclamante faz jus a uma
indenizao equivalente ao valor da sua aposentadoria,
desde a data de 26 de outubro de 2010, em parcelas
vencidas e vincendas, at a data do reconhecimento
oficial do INSS quanto concesso da aposentadoria,
visto que o benefcio somente ser concedido aps a data
da data do requerimento. Citadas parcelas, vencidas e
vincendas, so devidas nos mesmos valores relativos aos
montantes das parcelas da aposentadoria. Devem ser
reajustadas (valor principal) pelo fator de reajuste do
valor nominal dos benefcios previdencirios ou pelos
ndices dos reajustes da categoria profissional da
Reclamante. A apurao mensal deve incluir tambm a
parcela relativa ao abono previdencirio do 13 salrio.
As diferenas, em parcelas vencidas e vincendas, devem
ser atualizadas com base na sistemtica dos clculos
trabalhistas.
47. DANO MORAL
ACUSAO INDEVIDA DE USO DE ATESTADO MDICO FALSO

CAUSA DE PEDIR:

I DA INEXISTNCIA DE JUSTA CAUSA


No h motivos suficientes caracterizadores da
penalidade mxima ensejadora da dispensa por justa causa,
principalmente considerando o fato de que o Reclamante
sempre desempenhou bem suas funes, agindo de forma
ativa, diligente, responsvel e interessada, e, em
especial, porque no comprou e apresentou atestado mdico
falso [descrever os fatos].
Nobre Magistrado, a atitude da empresa e dos seus
prepostos , no mnimo, inconsequente e imprudente.
A CF, em seu art. 5, LV, garante a todos, no processo
judicial e administrativo, o exerccio do contraditrio e
da ampla defesa, e todos os meios a ela inerentes,
circunstncia que no foi observada no caso concreto.
Vale ressaltar, a demisso por justa causa s
possvel quando o demitido tiver cometido falta grave, e
sua caracterizao depende de condies que devem estar
presentes para a sua admissibilidade, a saber, a
atualidade, a gravidade e a causalidade; sendo vedada a
dupla punio.
De fato, a Reclamada agiu com rigor excessivo e
imprudncia ao tomar uma atitude dessa gravidade, sem
antes apurar minuciosamente os fatos, causando prejuzos
de ordem moral e material ao Reclamante, que devem ser
ressarcidos.

II DOS DANOS MORAIS E MATERIAIS


A despedida apoiada na indevida alegao de justa
causa refletiu diversas consequncias prejudiciais ao
Reclamante, visto que no obstante o fato de ter sido
lesado no tocante a perda do emprego, salrios e verbas
rescisrias, teve lesada sua honra, pois foi acusado de
prtica de crime e vem amargando os prejuzos decorrentes
desta atitude arbitrria e inconsequente da Reclamada.
A R elaborou o boletim de ocorrncia enquanto o
Reclamante ainda fazia parte de seu quadro de
funcionrios, ou seja, no dia anterior demisso!
Em observncia ao princpio da dignidade da pessoa
humana, deveria a Reclamada ter agido com prudncia,
comunicando o Reclamante e dado a ele a oportunidade de
comparecer delegacia, se manifestar e apresentar a
prova de suas alegaes!
Se de fato cautela tivesse sido tomada, ele teria a
oportunidade, da mesma forma como procedeu quando
inquirido, de apresentar a ficha de atendimento
ambulatorial e comprovar seu comparecimento no hospital,
e via de consequncia, evitado todo esse transtorno, que
vem gerando reflexos negativos em sua vida pessoal e
profissional.
Como bem ensina Plcido e Silva, direitos da
personalidade so incidentes da prpria personalidade
humana, e protetores da vida, da liberdade e da honra
(Vocabulrio Jurdico. Rio de Janeiro: Forense, 1991, p.
92).
Em acrdo prolatado, o Desembargador Dr. Ricardo
Artur Costa e Trigueiros (TRT 2 Reg., RO
01925.2002.465.02.00-5) muito bem discorreu em suas
palavras ao asseverar que as relaes de trabalho devem
pautar-se pelo respeito mtuo, assim expondo:

O empregador alm da obrigao de dar trabalho e de


possibilitar ao empregado a execuo normal da
prestao de servios, deve ainda respeitar a honra, a
reputao, a liberdade, a dignidade, e integridade
fsica e moral de seu empregado, porquanto tratam-se de
valores que compem o patrimnio ideal da pessoa, assim
conceituado o conjunto de tudo aquilo que no seja
suscetvel de valor econmico.

Relatou, ainda, o trabalhador sujeito e no objeto


da relao contratual. Ele tem direito de preservar sua
integridade fsica, intelectual e moral. Se a empresa
submete o empregado a tratamento injurioso e degradante,
deve arcar com reparao por dano moral.
De fato, o Reclamante se sentiu humilhado,
envergonhado perante seus familiares, ao informar que no
teria como contribuir com o sustento do lar e no teria
nenhuma verba rescisria a receber, pois foi demitido por
justa causa, pela imputao a ele da prtica de crime de
falsificao de documento!
O art. 5, X, da CF, estabelece que so inviolveis a
intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao.
No h dvidas de que o Reclamante teve atingida sua
honra, sendo cabvel a indenizao pelos danos morais e
materiais ocasionados.
Neste contexto, cumpre observar que os danos morais
podem ser divididos em puros (diretos) ou reflexos
(indiretos). Os puros esgotam-se em apenas um aspecto,
atingindo os chamados atributos da pessoa, como a honra,
a intimidade, a liberdade etc. (indevida imputao de
crime). Os reflexos so efeitos da leso ao patrimnio,
ou seja, consequncia de um dano material (perda do
emprego e salrios).
De acordo com o mbito da sua extenso, o dano moral
pode ser subjetivo ou objetivo. O primeiro limita-se
esfera ntima da vtima, isto , ao conjunto de
sentimentos e de valores morais e ticos do prprio
ofendido. O segundo se projeta no crculo do
relacionamento familiar ou social, afetando a estima e a
reputao moral, social ou profissional da vtima.
Sob qualquer enfoque, o Reclamante, como trabalhador,
sujeito a uma dispensa discriminatria e com a pecha da
justa causa ilegalmente aplicada, tem o pleno direito a
uma indenizao a ttulo de danos morais.
H todos os elementos da responsabilidade civil e nexo
causal: atitude leviana e irresponsvel da empresa em
atribuir falta grave inexistente, sem apurar
minuciosamente os fatos que a embasou, rescindindo o
contrato de trabalho por justa causa; imputando um crime
pessoa do trabalhador, sem apurar minuciosamente os
fatos.
A jurisprudncia j reconheceu que possvel
configurar-se o dano moral independentemente da conotao
mdia da moral social.
Como se no bastasse toda a humilhao em face da
pessoa do Reclamante, a atitude ilegal e abusiva da
Reclamada vem repercutindo tambm no campo profissional,
j que, por conta da demisso por justa causa, a
Reclamada vem passando pssimas referncias do Reclamante
aos pretensos empregadores, conforme se comprovar.
Aps o Reclamante ter passado por vrias etapas da
entrevista de emprego para trabalhar na empresa, alm de
ter efetuado o exame admissional, aps entregar sua CTPS
para anotao e averiguao perante o antigo empregador,
foi cancelada sua contratao, pois a Reclamada comunicou
o motivo de sua demisso perante a referida empresa,
situao que, por bvio, inviabilizou o emprego, gerando
mais prejuzos ao Reclamante, que at o presente continua
desempregado!
O Cdigo Civil de 2002 protege a honra nos termos
seguintes: Salvo se autorizadas, ou se necessrias
administrao da justia ou manuteno da ordem
pblica, a divulgao de escritos, a transmisso da
palavra, ou a publicao, a exposio ou a utilizao da
imagem de uma pessoa podero ser proibidas, a seu
requerimento e sem prejuzo da indenizao que couber, se
lhe atingirem a honra, a boa fama ou a respeitabilidade,
ou se se destinarem a fins comerciais (art. 20, CC).
As regras de proteo dignidade moral do empregado,
aos seus direitos personalssimos incidem e fazem parte
do contedo do contrato de trabalho, determinando uma
srie de direitos e obrigaes cuja violao objeto de
tutela especfica e sanes.
Segundo a psicanalista, psicloga e especialista em
dano moral, Maria Pinheiro Castelo, o dano moral
considerado como resultante daquele sofrimento emocional,
que pode se manifestar de diversas formas: somatizaes
associadas ao estresse, alteraes de apetite e sono,
irritabilidade, diversos graus de depresso e ansiedade.
Diz ela mais: que a experincia da violncia implica
o sujeito ver-se submetido, arbitrariamente, a uma
situao de ilegalidade, de desrespeito e de humilhao,
sem que disponha, por si prprio, de recursos para se
defender. Tal experincia pode ter tanto um componente
de surpresa, ou inesperado, como tambm, algo que
repercute ao longo do tempo.
Houve, sem dvidas, ofensa honra objetiva e
subjetiva do Reclamante, sendo patente o dano sua
dignidade (art. 1, III, CF), o que permite reconhecer o
elemento configurador da obrigao da Reclamada em
indenizar o Autor pelos danos morais e materiais
sofridos, conforme arts. 186, 187, 927 e 932, III, CC,
tendo em vista a falsa imputao de crime e prejuzos
materiais com a justa causa aplicada e no recebimento de
todos os seus haveres rescisrios.
Em relao ao quantum, este deve levar em conta a
capacidade econmica da empresa agressora, pois, se for
quantia irrisria, no ter o condo de desestimular as
prticas com as quais a R j foi condescendente um dia.
Assim, o Autor postula o direito indenizao por
danos morais (no se confundindo a indenizao com o
valor material a ser pago a ttulo de verbas rescisrias
pela reverso da justa causa aplicada indevidamente), o
que ora se pleiteia, no valor mnimo de [50 salrios
nominais ou outro valor a critrio], sendo que tal verba
no base de recolhimentos previdencirios ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST,
Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por danos morais e materiais sofridos pelo Reclamante
(arts. 186, 187, 927 e 932, III, do CC), pelas acusaes
inverdicas e atos violadores da sua honra e dignidade
(no se confundindo a indenizao ora pleiteada com o
valor material a ser pago a ttulo de verbas
rescisrias), indenizao a ser arbitrada no valor mnimo
de [50 salrios nominais ou outro valor a critrio],
sendo que tal verba no base de recolhimentos
previdencirios ou fiscais, nos termos da fundamentao.
48. DANO MORAL
AGRESSO FSICA E VERBAL

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamante sofreu dano moral praticado pela gerente
da Reclamada [indicar o nome].
Referida gerente assumiu a loja do shopping em
setembro de 2012 e desde ento passou a perseguir a
Reclamante, seja nas suas atividades rotineiras, seja
fora delas, principalmente dando-lhe ordens
contraditrias s suas funes, sendo que era responsvel
pelo setor de revistaria e era cobrada, por exemplo, pelo
recolhimento de livros e revistas deixados pelos clientes
em todos os cantos da loja.
Por algumas vezes, a gerente conversava pessoalmente
com a Reclamante, sendo que estas conversas,
estranhamente, no se davam no interior da loja (onde
havia espao suficiente para tanto), e sim nos corredores
com menor movimento do shopping. Nessas oportunidades, a
gerente desferia agresses verbais Reclamante, talvez
confiante na impunidade por faz-lo isoladamente sem a
presena de testemunhas.
Como se no fosse possvel, a situao se agravou.
No dia 10-8-12, por volta das 14:30, a gerente chamou
a Reclamante para conversarem e dessa vez a conversa iria
se dar na parte externa do shopping. Naquela ocasio, a
senhora gritava com a Reclamante, desferindo xingamentos
e ofensas pessoais, quando, por fim, desferiu trs tapas
na perna da obreira e se retirou.
A Reclamante, ento, no reunindo mais condies para
desenvolver seu trabalho, no dia 23-8-12 notificou
judicialmente sua empregadora, a qual foi recebida em
24.8.12, informando a resciso indireta do seu contrato
de trabalho.
O tratamento vexatrio imputado Reclamante fere
princpios basilares da Constituio Federal: a dignidade
humana e valores sociais do trabalho (art. 1, III e IV).
Atingiu tambm clusula ptrea do art. 5: X so
inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao
pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
XIII livre o exerccio de qualquer trabalho, ofcio
ou profisso, atendidas as qualificaes profissionais
que a lei estabelecer.
A Constituio tambm enumera o trabalho como um
direito social, em seu art. 6, caput: So direitos
sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a
moradia, o transporte, o lazer, a segurana, a
previdncia social, a proteo maternidade e
infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta
Constituio.
Em razo da funo social da empresa, de sua
responsabilidade o respeito a um ambiente de trabalho
saudvel, devendo estudar, reconhecer, prevenir e coibir
condutas lesivas aos seus empregados com intuito de
proteo dos direitos fundamentais do indivduo.
Pela conduta desrespeitosa a qualquer ser humano,
ainda mais a uma trabalhadora no desenvolvimento de suas
funes, que sofreu no s com agresses verbais, mas
tambm fsicas, diante da gravidade do fato e do poderio
econmico da Reclamada, deve ela ser condenada ao
pagamento de indenizao por dano moral, no importe de R$
30.000,00 (trinta mil reais).
Frise-se, a indenizao deve ser aplicada com carter
pedaggico. Recentemente a gerente foi transferida da
loja, mas continua sendo gerente da R em outro
estabelecimento.
Referida conduta lastimvel, e deve ser repelida de
nosso cotidiano, o que s ocorrer a partir de penas
severas pelas prticas ilcitas.
PEDIDO:
Condenao ao pagamento de indenizao por dano moral
praticado por preposto da Reclamada, no valor de R$
30.000,00 (trinta mil reais). Juros a partir da data do
ajuizamento da demanda (Sm. 439, TST; Sm. 362, STJ).
49. DANO MORAL
ANOTAO DE CTPS POR DETERMINAO JUDICIAL

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante teve sua CTPS anotada de maneira indevida
pela Reclamada, que, de forma retaliativa e proposital,
mencionou que a referida anotao decorreu de ordem
judicial, causando dissabores ao Autor.
Embora por determinao judicial, no cabe ao
empregador consignar o nmero do processo, eis que ao
faz-lo enseja dano moral, comunicando circunstncia que,
na prtica do mercado de trabalho, considerada
desabonadora e acaba desmerecendo o empregado e at
obstaculizando a sua contratao por novos empregadores,
que tendem a rejeitar trabalhadores que vo buscar o
reconhecimento de seus direitos na Justia do Trabalho.
A Reclamada buscou intencionalmente sinalizar aos
futuros empregadores do Reclamante a providncia do
empregado (constitucionalmente protegida, diga-se de
passagem) de buscar o acesso ao Poder Judicirio para
obter a tutela jurisdicional para correo da leso a um
direito.
notrio que esse tipo de anotao tido como
desabonadora da conduta do trabalhador diante da anlise
de futuros empregadores, pois os empregados so
constantemente vtimas de incluso de seus nomes nas
odiosas listas negras, que tm o objetivo
discriminatrio de conceituar antecipadamente possvel
empregado problemtico para o patro.
Infelizmente, no mbito das relaes trabalhistas, no
vivemos em uma realidade ideal, em que a soluo de
conflitos poderia ser uma prtica independente da
determinao do Poder Judicirio. E ainda mais: a busca
pela tutela jurisdicional para litgios no solucionados
extrajudicialmente deveria ser aplaudida pela sociedade,
que, ao contrrio, no v com bons olhos a postura de
civilidade demonstrada pelo trabalhador que entrega ao
Estado a misso de dirimir suas controvrsias.
H uma completa inverso de valores: o empregado
prejudicado pelo mau empregador discriminado ao buscar
seus direitos, enquanto os empregadores inadimplentes com
suas obrigaes se unem para ajudar uns aos outros,
divulgando lista negra a fim de isolar todo aquele que
busca o justo e o certo.
A CLT disciplina nos arts. 29 ao 39, de forma
exemplificativa, as anotaes permitidas na CTPS dos
trabalhadores, vedando quaisquer anotaes desabonadoras
(art. 29, 4).
Assim, a anotao realizada na CTPS do trabalhador
noticiando nmero do processo e vara onde tramitou a
reclamao instaurada pelo Reclamante, induvidosamente,
no se encontra includa entre aquelas exigidas pela
legislao trabalhista, caracterizando claramente a
conduta ilcita da Reclamada, que afetou a imagem e
intimidade do Autor, em afronta ao art. 5, X, da CF, que
assegura o direito fundamental da boa fama, contra
difamao injustificvel, que compromete a possibilidade
de recomeo do trabalhador que deseja melhorar de vida,
com a busca de novo emprego, configurando-se dano
indenizvel (arts. 186 e 927, caput, do CC).
O dano moral, espcie do gnero extrapatrimonial, no
repercute nos bens patrimoniais da vtima, atingindo os
bens de ordem moral ou o foro ntimo da pessoa, tais
como: a honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Os danos morais, como ocorre em relao aos materiais,
somente sero reparados quando ilcitos.
O material, o qual tambm conhecido por dano
patrimonial, atinge os bens integrantes do patrimnio,
isto , o conjunto das relaes jurdicas de uma pessoa,
apreciveis economicamente. Tm-se a perda, a
deteriorao ou a diminuio do patrimnio.
J o dano moral ou dano extrapatrimonial aquele que
se ope ao dano material, no afetando os bens
patrimoniais propriamente ditos, mas atingindo os bens de
ordem moral, de foro ntimo da pessoa, como a honra, a
liberdade, a intimidade e a imagem.
Quanto aos morais, podemos dividi-los em puros
(diretos) ou reflexos (indiretos).
Os puros esgotam-se em apenas um aspecto, atingindo os
chamados atributos da pessoa, como a honra, a intimidade,
a liberdade etc. Os reflexos so efeitos da leso ao
patrimnio, ou seja, consequncia de um dano material.
De acordo com o mbito da sua extenso, o dano moral
pode ser subjetivo ou objetivo. O primeiro limita-se
esfera ntima da vtima, isto , ao conjunto de
sentimentos e de valores morais e ticos do prprio
ofendido. O segundo se projeta no crculo do
relacionamento familiar ou social, afetando a estima e a
reputao moral, social ou profissional da vtima.
Wilson Melo da Silva considera morais as leses
sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito
em seu patrimnio ideal, em contraposio ao patrimnio
material, o conjunto de tudo aquilo que no seja
suscetvel de valor econmico (Dano Moral e a sua
Reparao. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 11).
Nos ensinamentos de Maria Helena Diniz: O dano moral
vem a ser leso de interesse no patrimonial de pessoa
fsica ou jurdica, provocada pelo fato lesivo (Curso de
Direito Civil Brasileiro. 10. ed. So Paulo: Saraiva,
1995, v. 7, p. 67).
Assim, conclumos que danos morais so aqueles que se
qualificam em razo da esfera da subjetividade ou plano
valorativo da pessoa na sociedade, havendo,
necessariamente, que atingir o foro ntimo da pessoa
humana ou o da prpria valorao pessoal no meio em que
vive, atua ou que possa de alguma forma repercutir.
Dalmartello enuncia os elementos caracterizadores do
dano moral, segundo sua viso, como a privao ou
diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na
vida do homem e que so a paz, a tranquilidade de
esprito, a liberdade individual, a integridade fsica, a
honra e os demais sagrados afetos, classificando-os em
dano que afeta a parte social do patrimnio moral (honra,
reputao etc.); dano que molesta a parte afetiva do
patrimnio moral (dor, tristeza, saudade etc.); dano
moral que provoca direta ou indiretamente dano
patrimonial (cicatriz deformante etc.) e dano moral puro
(dor, tristeza etc.) (apud Rui Stocco. Responsabilidade
civil e a sua interpretao jurisprudencial. 2. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 523).
Cumpre ressaltar que os danos morais, de modo
semelhante aos danos materiais, somente sero reparados
quando ilcitos e aps a sua caracterizao (dano
experimentado).
Nesse sentido, indica a jurisprudncia do TST:

Recurso de revista. Indenizao por dano moral.


Anotao discriminatria na CTPS. Referncia
reintegrao por fora de deciso judicial.
Arbitrariedade. Dano moral configurado. Indenizao
Devida. A prtica do empregador que, por fora de
deciso judicial, alm de lanar a retificao
determinada pela Vara do Trabalho, relativa
reintegrao ao emprego, tambm inscreve que o faz por
determinao judicial, aludindo ao nmero da ao
trabalhista intentada pelo autor, remete a conduta que
deve ser repudiada pelo judicirio trabalhista, na
medida em que denota abuso no cumprimento de deciso,
em ofensa ao art. 29, 4, da CLT. Ainda que objeto de
deciso judicial, incumbe empregadora limitar-se a
retificar a CTPS, sob pena de ofensa ao patrimnio
moral do empregado que forado a retirar uma nova
CTPS, ou apresentar outra sem aquela anotao, cujo
sentido, logicamente, no mercado de trabalho, traduz
inibio a novo emprego. Recurso de revista conhecido e
provido (TST 6 T. RR 50-61.2013.5.15.0120 Rel.
Min. Aloysio Corra da Veiga DEJT 9-5-2014).

Recurso de revista. Dano moral. Anotao na carteira


de trabalho e previdncia social. Ajuizamento de ao
trabalhista. O ato praticado pelo empregador registro
na CTPS de que o reconhecimento do vnculo de emprego
se deu por determinao judicial, inclusive com a
citao do nmero do processo pode sujeitar o
empregado discriminao no mercado de trabalho,
impondo-lhe dificuldades de obter novo emprego. A
conduta do empregador, no caso, configura ilicitude e
se enquadra na definio de anotao desabonadora
tratada no art. 29, 4, da CLT. Precedentes. Recurso
de revista conhecido e provido (TST 7 T. RR 2779-
61.2011.5.02.0421 Rel. Min. Luiz Philippe Vieira de
Mello Filho DEJT 28-6-2013).

Assim, perfeitamente identificados o nexo causal entre


a conduta da Reclamada e o dano sofrido pelo Reclamante,
que teve todo seu histrico funcional de anos de trabalho
honesto manchados pela anotao da R, sendo inerente ao
fato o dano moral suportado, passvel a reparao pela
empregadora, bem como, a necessidade de pena de cunho
pedaggico.
Requer, portanto, seja a Reclamada condenada ao
pagamento de indenizao por dano moral em valor mnimo
de [10 salrios do Reclamante, considerado o ltimo
auferido], sendo que tal verba no base de
recolhimentos previdencirios ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST;
Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por danos morais em virtude das anotaes indevidas e
desabonadoras constando indicaes relativas a processo
judicial na CTPS do Reclamante, no valor mnimo de [10
salrios do Reclamante, considerado o ltimo auferido],
nos termos dos arts. 186, 927 e 932, III, CC, com base em
toda fundamentao exposta.
50. DANO MORAL
ANOTAO DE ATESTADOS MDICOS NA CTPS

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamada, de forma intencionalmente danosa ao
Reclamante, procedeu anotaes em sua CTPS acerca de
atestados mdicos entregues pelo trabalhador durante o
perodo laboral para fins de justificao de faltas,
causando-lhe grandes transtornos na obteno de nova
colocao no mercado de trabalho.
A CLT disciplina (art. 29 e segs.), de forma
exemplificativa, as anotaes permitidas na CTPS dos
trabalhadores, vedando quaisquer anotaes desabonadoras
(art. 29, 4).
Tais anotaes de licenas mdicas do Reclamante
enquadram-se no conceito de anotao desabonadora, haja
vista que o futuro empregador pode ser influenciado pelo
efeito perverso de discriminar antecipadamente o
Reclamante, reputando-o menos assduo ou saudvel que
outro concorrente ao posto de emprego.
A Reclamada buscou, intencionalmente, sinalizar aos
futuros empregadores do Reclamante a prtica do empregado
(perfeitamente legal, diga-se de passagem) de justificar
suas faltas, alm de tentar coibir os afastamentos por
licena mdica o que , absolutamente, abusivo e ilegal
por parte do empregador. Patente a inteno maldosa da
R, que se utilizou de to importante documento da vida
laboral no para anotar informao importante para sua
vida profissional, e sim para registrar as ausncias ao
trabalho.
Assim, tal prtica da R, no mnimo culposa, afetou a
imagem e intimidade do Reclamante, em afronta ao art. 5,
X, da CF, que assegura o direito fundamental da boa fama,
contra difamao injustificvel, que compromete a
possibilidade de recomeo do trabalhador que deseja
melhorar de vida, com a busca de novo emprego,
configurando-se dano indenizvel (arts. 186 e 927, caput,
do CC).
O dano moral, espcie do gnero extrapatrimonial, no
repercute nos bens patrimoniais da vtima, atingindo os
bens de ordem moral ou o foro ntimo da pessoa, tais
como: a honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Atinge os bens de ordem moral, de foro ntimo da pessoa,
como a honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Danos morais so divididos em puros (diretos) ou
reflexos (indiretos). Os puros esgotam-se em apenas um
aspecto, atingindo os chamados atributos da pessoa, como
a honra, a intimidade, a liberdade etc. Os reflexos so
efeitos da leso ao patrimnio, ou seja, consequncia de
um dano material.
De acordo com o mbito da sua extenso, o dano moral
pode ser subjetivo ou objetivo. O primeiro limita-se
esfera ntima da vtima, isto , ao conjunto de
sentimentos e de valores morais e ticos do prprio
ofendido. O segundo se projeta no crculo do
relacionamento familiar ou social, afetando a estima e a
reputao moral, social ou profissional da vtima.
Wilson Melo da Silva considera morais as leses
sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito
em seu patrimnio ideal, em contraposio ao patrimnio
material, o conjunto de tudo aquilo que no seja
suscetvel de valor econmico (Dano moral e a sua
reparao. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 11).
Nos ensinamentos de Maria Helena Diniz: O dano moral
vem a ser leso de interesse no patrimonial de pessoa
fsica ou jurdica, provocada pelo fato lesivo (Curso de
Direito Civil Brasileiro. 10 ed. So Paulo: Saraiva,
1995, v. 7, p. 67).
Assim, conclumos que so danos morais aqueles que se
qualificam em razo da esfera da subjetividade ou plano
valorativo da pessoa na sociedade, havendo,
necessariamente, que atingir o foro ntimo da pessoa
humana ou o da prpria valorao pessoal no meio em que
vive, atua ou que possa de alguma forma repercutir.
Dalmartello enuncia os elementos caracterizadores do
dano moral, segundo sua viso, como a privao ou
diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na
vida do homem e que so a paz, a tranquilidade de
esprito, a liberdade individual, a integridade fsica, a
honra e os demais sagrados afetos, classificando-os em
dano que afeta a parte social do patrimnio moral (honra,
reputao etc.); dano que molesta a parte afetiva do
patrimnio moral (dor, tristeza, saudade etc.); dano
moral que provoca direta ou indiretamente dano
patrimonial (cicatriz deformante etc.) e dano moral puro
(dor, tristeza etc.) (apud Rui Stocco. Responsabilidade
civil e a sua interpretao jurisprudencial. 2. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 523).
No caso dos autos, certo que a anotao na CTPS de
conduta tida como desabonadora provoca desgaste na imagem
do trabalhador, prejudicando o acesso a novo emprego. Os
4 e 5 do art. 29 da CLT vedam anotaes
desabonadoras conduta do empregado em sua CTPS e
imputam multa pelo descumprimento dessa determinao.
Assim, o procedimento da Reclamada enseja dano moral,
comunicando circunstncia que, na prtica do mercado de
trabalho considerada desabonadora e acaba desmerecendo
o empregado e at obstaculizando a sua contratao por um
novo empregador.
Nesse sentido, indica a jurisprudncia do TST:

Danos morais. Indenizao decorrente de anotao de


atestado mdico em CTPS. Violao intimidade e imagem
do trabalhador. Exposio do estado enfermo. Possvel
preterio no mercado de trabalho. Discriminao.
Configurao do dano. 1. A CLT disciplina, dos arts. 29
ao 35, de forma no taxativa, as anotaes permitidas
na CTPS do trabalhador, coibindo, no mesmo segmento,
anotaes desabonadoras, como dimana do 4 do art.
29, acrescentado pela Lei 10.270/01. 2. Em que pese a
veracidade da anotao de licena mdica do
trabalhador, enquadra-se ela no conceito de anotao
desabonadora, uma vez que: (a) no h na CTPS campo
especfico para tal modalidade de anotao; (b) o campo
das anotaes previdencirias diz respeito aos
acidentes de trabalho, de carter obrigatrio (CLT,
art. 30); (c) o futuro empregador pode ter acesso
informao da licena pelo histrico mdico do
trabalhador; (d) a anotao pode ter o efeito perverso
de pr-indispor o futuro empregador em relao ao
trabalhador, reputando-o menos saudvel ou assduo que
outro pretendente ao posto. 3. Nesse diapaso, se no
nem obrigatria e nem justificvel tal anotao na
CTPS, seu registro sinaliza para dupla
intencionalidade: (a) coibir os afastamentos por
licena mdica; ou (b) denunciar a futuros empregadores
a prtica do empregado. Em ambos os casos, verifica-se
a intencionalidade no mnimo culposa, que afeta a
imagem e intimidade da pessoa (no caso, at o CID da
doena foi registrado). 4. Tal procedimento, de carter
discriminatrio, acarreta ntido dano moral ao
empregado, que poder enfrentar problemas quando da
reinsero no mercado de trabalho, estando em desalinho
com o art. 5, X, da CF, que alberga a garantia ao
direito humano fundamental da boa fama, contra
difamao injustificvel, comprometedora, inclusive, da
possibilidade de recomeo de quem quer mudar de vida e
melhorar. Resta configurado, pois, o direito
indenizao pelo dano moral perpetrado pelo Reclamado,
nos termos dos arts. 5, X, da CF, 186 e 927, caput, do
CC, estatuindo os dois ltimos a responsabilidade
subjetiva do causador do dano pela indenizao. Recurso
de revista provido (TST 7 T. RR 333-
83.2011.5.20.0001 Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho
DEJT 22-2-2013).

Preliminar de nulidade por negativa de prestao


jurisdicional. A manifestao do Tribunal Regional
sobre o ponto suscitado no Recurso Ordinrio significa
prestao jurisdicional plena, no ensejando, pois,
declarao de nulidade. Indenizao por danos morais.
Anotao na CTPS. Afastamento do trabalho. Atestado
mdico. Os 4 e 5 do art. 29 da CLT, que vedam
anotaes desabonadoras conduta do empregado em sua
carteira de trabalho e imputam multa pelo
descumprimento dessa determinao, sedimentam o
entendimento de que deve ser desmotivada a conduta do
empregador que gera ao empregado dificuldades na
tentativa de ser reaproveitado no mercado de trabalho,
diante do registro na CTPS da existncia de atestados
mdicos. Recurso de Revista de que se conhece em parte
e a que se nega provimento (TST 5 T. RR 887-
36.2010.5.05.0012 Rel. Min. Joo Batista Brito
Pereira DEJT 23-11-2012).

Dessa forma, diante de todo o exposto e considerando a


gravidade do ato ilcito, bem como, a necessidade de pena
de cunho pedaggico, requer seja a Reclamada condenada ao
pagamento de indenizao por dano moral em valor mnimo
de [20 salrios do Reclamante, considerado o ltimo
auferido], sendo que tal verba no base de
recolhimentos previdencirios ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST e
Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por danos morais em virtude das anotaes desabonadoras
relativas aos atestados mdicos na CTPS do Reclamante, no
valor mnimo de [20 salrios do Reclamante, considerado o
ltimo auferido], nos termos da fundamentao.
51. DANO MORAL
APELIDOS DEPRECIATIVOS. INDENIZAO

CAUSA DE PEDIR:
Durante todo o contrato de trabalho, a Reclamante foi
vtima de brincadeiras de mau gosto por parte dos outros
funcionrios da Reclamada, inclusive de seu superior
hierrquico, passando por vrios constrangimentos, vindo,
inclusive, a desenvolver problemas de sade, comprovados
pela juntada dos documentos [receitas mdicas ou outros
documentos comprobatrios], caracterizando ofensa
honra, dignidade e imagem da trabalhadora.
Constantemente, a Autora era pressionada para
desempenhar determinada meta de vendas e, caso no
atingisse a expectativa de seus superiores, era humilhada
com apelidos depreciativos, que indicavam maliciosamente
suposta falta de capacidade intelectual para o trabalho,
comparando-a com outros empregados que os superiores
alegavam terem mais crebro que a Reclamante, chegando
ao absurdo de xingar a Autora de burra, lerda, mosca
morta (indicar outros apelidos depreciativos).
Mesmo considerando que a Autora tivesse cometido algum
erro ou no tivesse cumprido suas funes a contento,
tais circunstncias jamais justificariam o direito da R
em permitir a prtica de atos to depreciativos e
prejudiciais intimidade, imagem e honra da Reclamante.
A Reclamante deixava claro seu descontentamento com as
atitudes de seus superiores, chegando a pedir que
parassem com tais humilhaes, tentativa essa que no
logrou xito; ao contrrio, as humilhaes e os
xingamentos se intensificaram, passando a ser praticados
por outros colegas de trabalho, o que veio a acarretar
prejuzos psicolgicos Autora, que, medida que o
assdio moral aumentava, foi piorando, tambm, seu
desempenho profissional, virando motivo de chacota para
toda a empresa e configurando verdadeiro comportamento
abusivo do empregador e caracterizador de abalo moral na
vtima.
Assim, verificada a ilicitude no comportamento dos
prepostos da R, assim como o dano e o nexo causal,
devida a reparao pleiteada (dano moral) (art. 5, X,
CF).
Para Marie-France Hirigoyen assdio moral : (...)
toda e qualquer conduta abusiva manifestando-se sobretudo
por comentrios, palavras, gestos, escritos que possam
trazer dano personalidade, dignidade ou integridade
fsica ou psquica de uma pessoa, pr em perigo seu
emprego ou degradar o ambiente de trabalho (Assdio
moral a violncia perversa do cotidiano. Traduo de
Maria Helena Khner. Rio de Janeiro: Bertand Brasil,
2002, p. 65).
Marie-France Hirigoyen entrelaa a questo do assdio
moral com o campo das relaes de trabalho, em especial,
na seara da relao de emprego, em que tais condutas
assumem tons mais dramticos pela dependncia econmica
do trabalhador subordinado (= empregado) em relao ao
seu empregador.
No mesmo sentido, Snia Aparecida Costa Mascaro
Nascimento: J o assdio moral (mobbing, bullying,
harclement moral ou, ainda, manipulao perversa,
terrorismo psicolgico) caracteriza-se por ser uma
conduta abusiva, de natureza psicolgica, que atenta
contra a dignidade psquica, de forma repetitiva e
prolongada, e que expe o trabalhador a situaes
humilhantes e constrangedoras, capazes de causar ofensa
personalidade, dignidade ou integridade psquica, e
que tenha por efeito excluir a posio do empregado no
emprego ou deteriorar o ambiente de trabalho, durante a
jornada de trabalho e no exerccio de suas funes (O
assdio moral no ambiente do trabalho. Revista LTr, v.
68, n 8, p. 922, ago. 2004).
Alice Monteiro de Barros preleciona: Inicialmente, os
doutrinadores definiam o assdio moral como a situao
em que uma pessoa ou um grupo de pessoas exercem uma
violncia psicolgica extrema, de forma sistemtica e
frequente (em mdia uma vez por semana) e durante um
tempo prolongado (em torno de uns 6 meses) sobre outra
pessoa, com quem mantm uma relao assimtrica de poder
no local de trabalho, com o objetivo de destruir as redes
de comunicao da vtima, destruir sua reputao,
perturbar o exerccio de seus trabalhos e conseguir,
finalmente, que essa pessoa acabe deixando o emprego.
O conceito criticado por ser muito rigoroso. Hoje
sabido que esse comportamento ocorre no s entre chefes
e subordinados, mas tambm o contrrio, e mesmo entre
colegas de trabalho, com vrios objetivos, entre eles o
de forar a demisso da vtima, o seu pedido de
aposentadoria precoce, uma licena para tratamento de
sade, uma remoo ou transferncia. O assdio moral no
se confunde com outros conflitos, que so espordicos,
nem mesmo com ms condies de trabalho, pois pressupe o
comportamento (ao ou omisso) por um perodo
prolongado, premeditado, que desestabiliza
psicologicamente a vtima (Curso de Direito do Trabalho.
So Paulo: LTr, 2005, p. 872).
inegvel a presena do assdio moral no campo das
relaes de trabalho, notadamente, em face das grandes
transformaes havidas no campo do Direito do Trabalho
pelo fenmeno da globalizao.
As consequncias dessas tenses (= presses)
repercutem na vida cotidiana do trabalhador, com srias
interferncias na sua qualidade de vida, gerando
desajustes sociais e transtornos psicolgicos. H relatos
de depresso, ansiedade e outras formas de manifestao
(ou agravamento) de doenas psquicas ou orgnicas. Casos
de suicdio tm sido relatados como decorrncia dessas
situaes.
Esse novo contexto leva ao incremento do assdio
moral, isto , a uma srie de comportamentos abusivos, os
quais se traduzem por gestos, palavras e atitudes, os
quais, pela sua reiterao, expem ou levam ao surgimento
de leses integridade fsica ou psquica do
trabalhador, diante da notria degradao do ambiente de
trabalho (= meio ambiente do trabalho). O assdio moral
objetiva a excluso do trabalhador do ambiente de
trabalho.
No caso em questo, fica evidente a presena de
elementos caracterizadores do assdio moral, haja vista
que a Autora era desrespeitada pelos colegas de trabalho,
inclusive pelo prprio superior hierrquico, que alm de
no coibir as atitudes, tambm as praticava, estimulando
o martrio dirio sofrido pela Reclamante. O empregador
o responsvel direto e indireto pelo local de trabalho e
a manuteno de meio ambiente sadio em nvel de
relacionamento.
Quanto a esta temtica, observe-se a jurisprudncia:

4. Apelido depreciativo direcionado ao empregado.


Omisso do empregador na estabilizao de um ambiente
de trabalho salutar. Dano moral. A conquista e
afirmao da dignidade da pessoa humana no mais podem
se restringir a sua liberdade e intangibilidade fsica
e psquica, envolvendo, naturalmente, tambm a
conquista e afirmao de sua individualidade no meio
econmico e social, com repercusses positivas conexas
no plano cultural o que se faz, de maneira geral,
considerado o conjunto mais amplo e diversificado das
pessoas, mediante o trabalho e, particularmente, o
emprego. O direito indenizao por dano moral
encontra amparo no art. 5, X, da CF c/c o art. 186,
Cdigo Civil, bem como nos princpios basilares da nova
ordem constitucional, mormente naqueles que dizem
respeito proteo da dignidade humana e da
valorizao do trabalho humano (art. 1, da CR/88). Na
hiptese dos autos, houve ofensa dignidade do
Reclamante, configurada na conduta empresarial de
admitir a imposio de apelidos depreciativos ao
trabalhador, sem que tenha sido demonstrada qualquer
ao patronal no sentido de reagir contra a prtica
impiedosa dos demais funcionrios e superiores
hierrquicos do trabalhador. O TRT, conquanto tenha
consignado que a prtica de imputar apelidos seria
questionvel, no vislumbrou profunda dor psicolgica
no Reclamante. Ao contrrio do entendimento do rgo a
quo, no se pode admitir, no cenrio social e jurdico
atual, qualquer ao ilegtima que possa minimamente
transgredir a noo de honra e valor pessoal do ser
humano, especialmente nas relaes de trabalho, as
quais, muitas vezes, so o nico meio pelo qual o
indivduo afirma e identifica a dignidade humana
exaltada na Constituio Federal. Registre-se, por
oportuno, que, no caso concreto, o juiz de primeiro
grau notou o abuso de direito da Reclamada, mas
entendeu que os apelidos indesejados utilizados pelos
dirigentes da empresa caracterizavam apenas uma forma
inadequada de cobrar produtividade (fl. 1150 do arquivo
eletrnico). Nesse contexto, no h dvidas de que
esto presentes os requisitos legais para a imposio
de indenizao por danos morais decorrentes do dano
moral sofrido (dano in re ipsa, nexo causal e culpa
empresarial). Recurso de revista conhecido e provido,
no aspecto. (...) (TST 3 T. AIRR 165700-
08.2009.5.06.0103 Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado
DEJT 11-10-2013).

Dano moral. Apelidos jocosos e comentrios


depreciativos. A prtica em utilizar apelidos jocosos e
comentrios depreciativos, circunstncia que ofende a
dignidade e personalidade do trabalhador, configura
assdio moral passvel de indenizao (TRT 1 R.
9 T. RO 4972020125010073 Rel. Claudia de Souza
Gomes Freire DEJT 3-5-2013).

Dessa forma, dever a Reclamada ser condenada a


reparar os prejuzos morais sofridos pela Reclamante, nos
termos do art. 186 do CC, e, com base no art. 927, CC,
tendo em vista todas as agresses dirias sofridas que se
estenderam ao longo de todo perodo laboral,
configurando-se claramente o assdio moral passvel de
indenizao Autora, em virtude das ofensas sua honra,
dignidade e imagem praticadas e toleradas pela Reclamada,
a quem incumbia zelar pelo ambiente laboral sadio (art.
932, III, CC).
Em relao ao quantum, este deve levar em conta a
capacidade econmica da empresa agressora, pois, se for
quantia irrisria, no ter o condo de desestimular as
prticas com as quais a R j foi condescendente um dia.
Assim, a Autora postula o direito indenizao por
danos morais, o que ora se pleiteia, no valor mnimo de
[50 salrios nominais ou outro valor a critrio], sendo
que tal verba no base de recolhimentos previdencirios
ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST;
Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por danos morais, nos termos dos arts. 186, 927 e 932,
III, CC, tendo em vista o assdio moral sofrido passvel
de indenizao Autora, pelas ofensas sua honra,
dignidade e imagem praticadas, no valor mnimo de [50
salrios nominais ou outro valor a critrio], conforme
todo o exposto na fundamentao.
52. DANO MORAL
ASSALTOS

CAUSA DE PEDIR:
Durante o desenvolvimento do contrato de trabalho, o
Reclamante foi vtima de vrios assaltos nas dependncias
da Reclamada [descrio dos fatos ocorridos].
As relaes de trabalho devem se pautar pela
respeitabilidade mtua, face ao carter sinalagmtico da
contratao, impondo aos contratantes a reciprocidade de
direitos e obrigaes. Assim, ao empregador, alm da
obrigao de dar trabalho e de possibilitar ao empregado
a execuo normal da prestao de servios, incumbe,
ainda, respeitar a honra, a reputao, a liberdade, a
dignidade e a integridade fsica e moral de seu
empregado, porquanto tratam-se de valores que compem o
patrimnio ideal da pessoa.
O empregador deve dotar o ambiente de trabalho de
perfeitas condies de higiene e segurana, zelando para
que os trabalhadores possam desenvolver seus misteres com
tranquilidade, dando pleno cumprimento s suas obrigaes
contratuais.
Sempre que o trabalhador, em razo do contrato de
trabalho, sofrer leso sua honra, ofensa que lhe cause
um mal ou dor (sentimento ou fsica), propiciando-lhe
abalo na personalidade, ter o direito de pleitear do
empregador a reparao por dano moral.
A responsabilidade pelo que ocorre no ambiente de
trabalho de carter objetivo e, via de regra, se
enderea ao empregador: a uma, porque o detentor da
fonte de trabalho e a duas, por ser quem assume os riscos
do negcio (CLT, art. 2).
A jurisprudncia do TST pacfica quanto
responsabilidade objetiva do empregador na hiptese:
Recurso de revista. Indenizao por dano moral. Venda
e transporte de cigarros. Sucessivos assaltos durante a
prestao dos servios. Responsabilidade civil
objetiva. objetiva a responsabilidade da empregadora
por danos causados por terceiros a seus empregados, que
resultem de atos de violncia decorrentes de assaltos,
nos termos do art. 2 da CLT e do pargrafo nico do
art. 927 do Cdigo Civil, porque decorre do risco
imanente atividade empresarial, independentemente da
perquirio de culpa do empregador na concorrncia do
evento danoso. Precedentes. Incidncia da Smula 333 do
TST. Violao dos arts. 5, X, 7, XXVIII, e 144 da
Constituio Federal e 186 e 927 do Cdigo Civil no
configurada. Recurso de revista de que no se conhece,
no particular. Honorrios advocatcios. Requisitos. Nos
termos das Smulas 219, I, e 329 e da Orientao
Jurisprudencial 305 da SBDI-1, todas do TST, o
deferimento dos honorrios advocatcios na Justia do
Trabalho sujeita-se, alm da sucumbncia, constatao
da ocorrncia concomitante de dois requisitos: o
benefcio da justia gratuita e a assistncia por
sindicato de classe. A Corte de origem, ao condenar a
reclamada ao pagamento de honorrios assistenciais, no
obstante o reclamante encontrar-se assistido por
advogado particular, contrariou a jurisprudncia desta
Corte Superior. Recurso de revista conhecido e provido,
no tema (TST 1 T. RR 1069900-10.2009.5.09.0019
Rel. Min. Walmir Oliveira da Costa DEJT 30-5-2014).

Ainda que no se possa reputar como objetiva a


responsabilidade patronal, a situao a que o Autor foi
exposto ocorreu por culpa e omisso do empregador,
havendo nexo causal entre o evento danoso e a conduta
omissiva da Reclamada.
Trata-se, no mnimo, da modalidade de culpa in
vigilando, pois faltou a Reclamada com o dever de prover
a segurana integral dos trabalhadores, na medida em que
(descrio da conduta culposa da Reclamada), o que
indubitavelmente facilitou a ao dos criminosos.
No h que se negar a conduta ilcita da Reclamada
perante o Reclamante, razo pela qual caracterizado est
o dano moral, que deve ser indenizado.
Ante a certeza do dano moral, a Reclamada deve ser
condenada ao pagamento de indenizao a ttulo de
reparao.
O ordenamento jurdico brasileiro no aponta critrios
objetivos para a reparao pecuniria do dano moral e,
diante disso, a doutrina ptria aponta como elementos a
serem levados em considerao: (a) a extenso do dano;
(b) grau de culpa do ofensor e da vtima; (c) situao
financeira de ambas as partes, objetivando reparar o dano
perpetrado, punir a conduta antijurdica e prevenir a fim
de que tais fatos no mais ocorram.
Considerando as diretrizes delineadas, para o caso em
anlise, indica-se como valor a ser arbitrado para a
indenizao postulada a quantia de [50 salrios da
Reclamante], em razo do que se passar a expor
[descrever circunstncias especficas a justificar o
montante pedido, por exemplo, a durao do contrato de
trabalho, o valor da remunerao auferida etc.]
Assim, comprovado o dano moral resultante do assdio
moral, patente a obrigao da Reclamada em indenizar o
Autor (arts. 186, 187, 927 e 932, III, CC), tendo em
vista todo sofrimento causado ao trabalhador e, ainda,
considerando-se a condio econmica do ofensor e do
ofendido, alm da gravidade do ato ilcito, requer seja a
Reclamada condenada ao pagamento de indenizao por dano
moral em valor equivalente a [50 salrios do Reclamante,
considerado o ltimo auferido], sendo que tal verba no
base de recolhimentos previdencirios ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST e
Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada em indenizao por dano moral,
tendo em vista todo sofrimento causado ao trabalhador e,
ainda, considerando-se a condio econmica do ofensor e
do ofendido e a gravidade do ato ilcito, requer seja a
Reclamada condenada ao pagamento de indenizao por dano
moral em valor equivalente a [50 salrios do Reclamante,
considerado o ltimo auferido], sendo que tal verba no
base de recolhimentos previdencirios ou fiscais.
53. DANO MORAL
ASSDIO MORAL

CAUSA DE PEDIR:
Durante o desenvolvimento do contrato de trabalho,
Reclamante foi dirigido tratamento imprprio e vexatrio,
consubstanciado em [descrio dos fatores imputados como
assediantes, por exemplo, no esvaziamento das funes da
Autora, o qual era percebida por todos os seus colegas de
trabalho e clientes, fortemente provada pelos documentos
indiscutveis, que trazem todo o histrico das conversas
mantidas].
A responsabilizao do empregador por dano moral
depende da comprovao da ao ou omisso dolosa ou
culposa deste e, por se tratar de dano moral puro, no se
exige prova do resultado danoso, bastando que fiquem
comprovados os fatos que geraram o pedido, na forma do
art. 186, do CC.
No caso em questo, est caracterizado o assdio moral
[descrever a ao ou omisso da empregadora, por exemplo,
que a situao perpetrada decorria diretamente da postura
gerencial (poder diretivo) da Reclamada, que, por meio de
seu ato consciente (esvaziamento das funes da
empregada), intentava fazer com que ela rompesse o
contrato de trabalho por iniciativa prpria].
inegvel a presena do assdio moral no campo das
relaes de trabalho, notadamente, em face das grandes
transformaes havidas no campo do Direito do Trabalho
pelo fenmeno da globalizao.
A globalizao, com base em novas tcnicas de seleo,
insero e avaliao do indivduo no trabalho, fez uma
reestruturao nas relaes do trabalho.
O novo paradigma o sujeito produtivo, ou seja, o
trabalhador que ultrapassa metas, deixando de lado a sua
dor ou a de terceiro. a valorizao do individualismo
em detrimento do grupo de trabalho.
A valorizao do trabalho em equipe assume um valor
secundrio, j que a premiao pelo desempenho s para
alguns trabalhadores, ou seja, os que atingem as metas
estabelecidas, esquecendo-se de que o grupo tambm o
responsvel pelos resultados da empresa.
O individualismo exacerbado reduz as relaes afetivas
e sociais no local de trabalho, gerando uma srie de
atritos, no s entre as chefias e os subordinados, como
tambm entre os prprios subordinados.
O implemento de metas, sem critrios de bom senso ou
de razoabilidade, gera uma constante opresso no ambiente
de trabalho, com a sua transmisso para os gerentes,
lderes, encarregados e os demais trabalhadores que
compem um determinado grupo de trabalho.
As consequncias dessas tenses (= presses)
repercutem na vida cotidiana do trabalhador, com srias
interferncias na sua qualidade de vida, gerando
desajustes sociais e transtornos psicolgicos. H relatos
de depresso, ansiedade e outras formas de manifestao
(ou agravamento) de doenas psquicas ou orgnicas. Casos
de suicdio tm sido relatados como decorrncia dessas
situaes.
Esse novo contexto leva ao incremento do assdio
moral, isto , a uma srie de comportamentos abusivos, os
quais se traduzem por gestos, palavras e atitudes, os
quais, pela sua reiterao, expem ou levam ao surgimento
de leses integridade fsica ou psquica do
trabalhador, diante da notria degradao do ambiente de
trabalho (= meio ambiente do trabalho). O assdio moral
objetiva a excluso do trabalhador do ambiente de
trabalho.
O comportamento da R fere princpios basilares da
Constituio Federal: a dignidade humana e valores
sociais do trabalho (art. 1, III e IV).
Atingiu tambm clusula ptrea do art. 5, X e XIII:
X so inviolveis a intimidade, a vida privada, a
honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao; XIII livre o exerccio de qualquer
trabalho, ofcio ou profisso, atendidas as qualificaes
profissionais que a lei estabelecer.
A Constituio tambm enumera o trabalho como um
direito social, em seu art. 6, caput: So direitos
sociais a educao, a sade, a alimentao, o trabalho, a
moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a
proteo maternidade e infncia, a assistncia aos
desamparados, na forma desta Constituio.
Em razo da funo social da empresa, de sua
responsabilidade o respeito a um ambiente de trabalho
saudvel, devendo estudar, reconhecer, prevenir e coibir
condutas lesivas aos seus empregados com intuito de
proteo dos direitos fundamentais do indivduo.
O assdio moral tem mltiplas facetas, mas
reconhecido por uma conduta excessiva e prejudicial que
tem por objetivo criar um quadro inteiramente
desfavorvel ao empregado.
resultado de condutas repetitivas, ou de uma nica
conduta se considerada sua alta gravidade.
De acordo com Marie-France Hirigoyen assdio moral :
(...) toda e qualquer conduta abusiva manifestando-se
sobretudo por comentrios, palavras, gestos, escritos que
possam trazer dano personalidade, dignidade ou
integridade fsica ou psquica de uma pessoa, pr em
perigo seu emprego ou degradar o ambiente de trabalho
(Assdio moral a violncia perversa do cotidiano.
Traduo de Maria Helena Khner. Rio de Janeiro: Bertand
Brasil, 2002, p. 65).
Marie-France Hirigoyen entrelaa a questo do assdio
moral com o campo das relaes de trabalho, em especial,
na seara da relao de emprego, em que tais condutas
assumem tons mais dramticos pela dependncia econmica
do trabalhador subordinado (= empregado) em relao ao
seu empregador.
No mesmo sentido, Snia Aparecida Costa Mascaro
Nascimento: J o assdio moral (mobbing, bullying,
harclement moral ou, ainda, manipulao perversa,
terrorismo psicolgico) caracteriza-se por ser uma
conduta abusiva, de natureza psicolgica, que atenta
contra a dignidade psquica, de forma repetitiva e
prolongada, e que expe o trabalhador a situaes
humilhantes e constrangedoras, capazes de causar ofensa
personalidade, dignidade ou integridade psquica, e
que tenha por efeito excluir a posio do empregado no
emprego ou deteriorar o ambiente de trabalho, durante a
jornada de trabalho e no exerccio de suas funes (O
assdio moral no ambiente do trabalho. Revista LTr, v.
68, n 8, p. 922, ago. 2004).
Alice Monteiro de Barros preleciona: Inicialmente, os
doutrinadores definiam o assdio moral como a situao
em que uma pessoa ou um grupo de pessoas exercem uma
violncia psicolgica extrema, de forma sistemtica e
frequente (em mdia uma vez por semana) e durante um
tempo prolongado (em torno de uns 6 meses) sobre outra
pessoa, com quem mantm uma relao assimtrica de poder
no local de trabalho, com o objetivo de destruir as redes
de comunicao da vtima, destruir sua reputao,
perturbar o exerccio de seus trabalhos e conseguir,
finalmente, que essa pessoa acabe deixando o emprego.
O conceito criticado por ser muito rigoroso. Hoje
sabido que esse comportamento ocorre no s entre chefes
e subordinados, mas tambm o contrrio, e mesmo entre
colegas de trabalho, com vrios objetivos, entre eles o
de forar a demisso da vtima, o seu pedido de
aposentadoria precoce, uma licena para tratamento de
sade, uma remoo ou transferncia. O assdio moral no
se confunde com outros conflitos, que so espordicos,
nem mesmo com ms condies de trabalho, pois pressupe o
comportamento (ao ou omisso) por um perodo
prolongado, premeditado, que desestabiliza
psicologicamente a vtima (Curso de Direito do Trabalho.
So Paulo: LTr, 2005, p. 872).
A respeito da situao ftica ora descrita, os
Tribunais j a qualificaram dentro da figura jurdica do
assdio moral, consoante se demonstra: [colacionar
jurisprudncia especfica ao assunto].
No h que se negar a conduta ilcita da Reclamada
perante a Reclamante, agindo dolosamente com o objetivo
de humilh-la e impingi-la a pedir demisso, razo pela
qual caracterizado est o assdio moral, razo pela qual
dever ser condenada indenizao por danos morais.
Ante a certeza do dano moral decorrente do assdio, a
Reclamada deve ser condenada ao pagamento de indenizao
a ttulo de reparao.
O ordenamento jurdico brasileiro no aponta critrios
objetivos para a reparao pecuniria do dano moral e,
diante disso, a doutrina ptria aponta como elementos a
serem levados em considerao: (a) a extenso do dano;
(b) o grau de culpa do ofensor e da vtima; (c) a
situao financeira de ambas as partes, objetivando
reparar o dano perpetrado, punir a conduta antijurdica e
prevenir a fim de que tais fatos no mais ocorram.
Considerando as diretrizes delineadas, para o caso em
anlise, indica-se como valor a ser arbitrado para a
indenizao postulada que quantia de [50 salrios da
Reclamante], em razo do que se passar a expor
[descrever circunstncias especficas a justificar o
montante pedido, por exemplo, a durao do contrato de
trabalho, o valor da remunerao auferida etc.].
Assim, comprovado o dano moral resultante do assdio
moral, patente a obrigao da Reclamada em indenizar a
Autora, conforme arts. 186, 187, 927 e 932, III, CC,
tendo em vista todo sofrimento causado trabalhadora e,
ainda, considerando-se a condio econmica do ofensor e
da ofendida, alm da gravidade do ato ilcito, requer
seja a Reclamada condenada ao pagamento de indenizao
por dano moral em valor equivalente a [50 salrios da
Reclamante, considerado o ltimo auferido], sendo que tal
verba no base de recolhimentos previdencirios ou
fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST e
Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada em indenizao por dano moral
resultante do assdio moral, tendo em vista todo
sofrimento causado trabalhadora e, ainda, considerando-
se a condio econmica do ofensor e da ofendida e a
gravidade do ato ilcito, requer seja a Reclamada
condenada ao pagamento de indenizao por dano moral em
valor equivalente a [50 salrios da Reclamante,
considerado o ltimo auferido], sendo que tal verba no
base de recolhimentos previdencirios ou fiscais.
54. DANO MORAL
ASSDIO MORAL, DEPRESSO, SNDROME DE BURNOUT.
INDENIZAES

CAUSA DE PEDIR:
O Autor trabalhou para a Reclamada por quase [indicar
o nmero] anos, de [indicar o lapso temporal], fato este
que por si s demonstra seu profissionalismo, dedicao e
comprometimento com o trabalho conforme comprovam as
excelentes notas de avaliao, bem como os certificados
de cursos, que demonstram o interesse do Autor, em sempre
se atualizar.
Todavia, a partir de [indicar a data], o Reclamante
foi surpreendido com uma pssima avaliao, feita pelo
senhor [indicar o nome], que atribuiu ao Autor a pior
nota possvel em relao ao desempenho do trabalhador.
Vale observar que, nos anos anteriores, o Reclamante
tambm foi avaliado pela mesma pessoa, sempre de maneira
muito positiva, o que causou perplexidade, inclusive para
os colegas de trabalho e o sindicato [doc. ...].
No obstante a avaliao negativa, a R determinou ao
Reclamante que durante os trs prximos meses
transmitisse todo seu conhecimento de anos para dois
colegas de trabalho, quais sejam: [indicar os nomes].
Tudo isso, sem qualquer explicao ao Reclamante,
causando-lhe grande insegurana e abalo psicolgico.
A atitude da Reclamada foi totalmente contraditria,
uma vez que teria determinado que um suposto empregado
ruim transmitisse seus conhecimentos aos demais colegas
e, ao mesmo tempo, a R deixava claro ao Autor, que iria
substitu-lo pelos dois colegas que treinava
demonstrando, assim, que o Autor trabalhava tanto que
desempenhava volume de servio de dois empregados.
Os prejuzos com a pssima nota, e a atitude da R em
obrig-lo a treinar outros colegas para que substitussem
o Reclamante, trouxeram a este abalo moral pela surpresa
e falta de justificativa para tal resultado, bem como
prejuzos de ordem material, conforme mais abaixo
especificado, contudo, iniciaremos com o verdadeiro
assdio moral. Vejamos:
Aps passar os seus conhecimentos por meio do
treinamento para seus dois colegas, estes ficaram em seu
lugar e o Reclamante foi transferido de posto, passando
a exercer atividades de [indicar a funo]. Mesmo aps
esse perodo, os colegas de trabalho continuaram a pedir
ajuda do Autor, o que demonstra o profissionalismo e
competncia do Reclamante.
Por outro lado, aps ser transferido para o novo
setor, o Autor deparou-se com pequenas e simplrias
atividades, tais como fazer reconciliao de contas na
zona franca de Manaus, ou seja, em um ms de trabalho, o
Autor efetivamente demorava de trs a quatro dias para
resolver todos os problemas do ms, ficando sem nenhuma
atividade para desenvolver.
Antes da transferncia de setor, o Reclamante era
muito ativo, desempenhando atividades complexas e de
grande responsabilidade, visto que movimentava milhes de
reais em cada operao financeira. No novo setor, ficava
ocioso, sem nenhuma atividade para fazer ao longo do ms,
em um verdadeiro contrato de inao, e paralelamente,
para agravar significativamente a sua autoestima, era
diariamente insultado, humilhado e desvalorizado pelos
seus superiores hierrquicos: [indicar os nomes].
Resumindo: quase que simultaneamente, o Reclamante foi
pessimamente avaliado, foi transferido de setor,
totalmente contrrio sua vontade, e ainda, ficou sem
desenvolver nenhuma atividade significativa, sendo certo
ainda que, durante um ms de trabalho, somente laborava
por quatro dias e, por fim, era desprestigiado e
desvalorizado por seus superiores.
As atitudes da Reclamada, notadamente, trouxeram danos
personalidade, dignidade e integridade psquica do
Autor. De outro lado, temos que o trabalho tem garantia
constitucional expressa no caput do art. 6, mas a R
preferiu deix-lo praticamente sem nenhuma atribuio,
tratando-o como um verdadeiro intil, de modo que
diariamente o Autor se sentia humilhado.
A R deliberadamente deixava de repassar servios ao
Autor, restando evidenciada a prtica da denominada
inao compulsria, que configura evidente assdio moral
no ambiente de trabalho e viola o princpio fundamental
da dignidade da pessoa humana, previsto no art. 1, III,
da CF.
O Autor, com toda experincia que possua, no
entendia porque estava sendo to mal aproveitado, e
ainda, sendo tratado como se no existisse, afetando seu
estado psquico, de modo que, no aguentando mais,
procurou o responsvel pelo setor de Recursos Humanos da
R e denunciou todo o quadro narrado anteriormente.
Todavia, apesar da promessa de um novo posto de
trabalho, nada foi feito nesse sentido. Assim, o Autor
buscou o sindicato da categoria e novamente foi prometida
uma soluo para o caso, mas o que houve, de fato, foi
nova frustrao.
Diante do quadro supramencionado, ocorreu o bvio: o
Autor desencadeou forte depresso, ficou aptico, perdeu
o apetite, ficou extremamente magro, perdeu a vitalidade
e baixou um total desnimo, perceptvel a todos, conforme
[docs. ...], de modo que foi afastado do trabalho em
[indicar a data], inicialmente por 15 dias e, ato
contnuo, por mais 60 dias [docs. ...], por conta do INSS
para tratamento medicamentoso, acompanhado de
especializadas mdicos, visando cura de seu estado
depressivo.
As exigncias excessivas por parte de seu avaliador
quanto ao seu desempenho no setor ativo fixo, bem como
sua abrupta transferncia para outro setor, a perda da 2
parcela do PLR de 2010, motivada exclusivamente pela
baixa nota na avaliao, a falta de atividades junto ao
setor de impostos, a desvalorizao e o tratamento
dispensado pelos seus novos superiores hierrquicos, e
ainda por fim, a ameaa velada da perda do posto de
trabalho, o que s poderia levar ao quadro depressivo
motivado por questes laborais.
Em [indicar a data], o Reclamante foi atendido pelo
psiquiatra, que determinou o afastamento por 12 dias e
enquadrou a patologia pelos CIDs F32.2 e Z73.0, que so
assim descritos pela Classificao Internacional de
Doenas:

CID 10 F 32.2 - Episdio depressivo grave sem sintomas


psicticos. Nota: Episdio depressivo onde vrios dos
sintomas so marcantes e angustiantes, tipicamente a
perda da autoestima e ideias de desvalia ou culpa. As
ideias e os atos suicidas so comuns e observa-se em
geral uma srie de sintomas somticos.

Z73 - Problemas relacionados com a organizao de seu


modo de vida. CID 10 - Z73.0. Esgotamento. Em
30.01.2014, o mdico psiquiatra apresentou relatrio
mdico narrando: Paciente em acompanhamento mdico
medicamentoso nesta clnica, desde 09.09.2013,
apresentando, naquele momento quadro sintomatolgico e
evolutivo com caracterstica de Depresso Recorrente
Moderado/Grave associado a claros sintomas de Estafa
Total, irritabilidade, inquietao, alterao na
concentrao. Na semana anterior consulta refere ter
apresentado quadro de desrealizao, despersonalizao,
impulsos heteroagressivos, ideao agressiva. No
momento atual, vem evoluindo com sensvel melhora dos
sintomas inicialmente apresentados em condies de
retornar as suas atividades labor ativa habitual.
Orientada a usar Lexapro 10 mg/dia, Neural 100 mg/dia,
Frontal 0,5 mg S/L, medicao de uso contnuo e por
tempo indeterminado.

A patologia adquirida pelo Reclamante foi reconhecida


at mesmo pelo INSS como decorrente do trabalho
profissional e concedeu-se afastamento pelo cdigo B91.
Veja-se o contedo do Comunicado de Deciso:
Informamos, ainda, que foi reconhecido o nexo entre o
agravo e a profissiografia.
Manteve-se afastado pelo INSS at [indicar a data].
Aps teve afastamento mdico por mais 15 dias pela
empresa.
A patologia enfrentada pelo Reclamante foi
diagnosticada como Sndrome de Burnout, que totalmente
ligada s atividades profissionais.
O mdico Druzio Varella define como sndrome do
esgotamento profissional, tendo como caracterstica o
estado de tenso emocional e estresse crnicos
provocados por condies de trabalho fsicas, emocionais
e psicolgicas desgastantes:

Sndrome de Burnout. A Sndrome de Burnout, ou


sndrome do esgotamento profissional, um distrbio
psquico descrito em 1974 por Freudenberger, um mdico
americano. O transtorno est registrado no Grupo V da
CID-10 (Classificao Estatstica Internacional de
Doenas e Problemas Relacionados Sade). Sua
principal caracterstica o estado de tenso emocional
e estresse crnicos provocados por condies de
trabalho fsicas, emocionais e psicolgicas
desgastantes. A sndrome se manifesta especialmente em
pessoas cuja profisso exige envolvimento interpessoal
direto e intenso. Profissionais das reas de educao,
sade, assistncia social, recursos humanos, agentes
penitencirios, bombeiros, policiais e mulheres que
enfrentam dupla jornada correm risco maior de
desenvolver o transtorno.

Sintomas. O sintoma tpico da Sndrome de Burnout a


sensao de esgotamento fsico e emocional que se reflete
em atitudes negativas, como ausncias no trabalho,
agressividade, isolamento, mudanas bruscas de humor,
irritabilidade, dificuldade de concentrao, lapsos de
memria, ansiedade, depresso, pessimismo, baixa
autoestima. Dor de cabea, enxaqueca, cansao, sudorese,
palpitao, presso alta, dores musculares, insnia,
crises de asma, distrbios gastrintestinais so
manifestaes fsicas que podem estar associadas
sndrome.
Diagnstico. O diagnstico leva em conta o
levantamento da histria do paciente e seu envolvimento e
realizao pessoal no trabalho. Respostas psicomtricas a
questionrio baseado na Escala Likert tambm ajudam a
estabelecer o diagnstico.
Tratamento. O tratamento inclui o uso de
antidepressivos e psicoterapia. Atividade fsica regular
e exerccios de relaxamento tambm ajudam a controlar os
sintomas (Disponvel em:
<http://drauziovarella.com.br/letras/b/sindrome-de-
burnout/>).
Com base no art. 337, 3, do Decreto 3.048/99, com
redao dada pelo Decreto 6.957/2009, bem como em
conformidade com a Lista B, Anexo II, o INSS classificou
a doena do Reclamante como resultado de seu trabalho
profissional:
Transtornos mentais e do comportamento
relacionados com o trabalho (Grupo V da CID-10)

1. Ritmo de trabalho penoso


XII - Sensao de estar
(Z56.3)
acabado (Sndrome de
Burnout, Sndrome do 2. Outras dificuldades fsicas e
Esgotamento Profissional)
mentais relacionadas com o
(Z73.0)
trabalho (Z56.6)

Importante trazer que nossos Tribunais so


conhecedores da Sndrome de Burnout, bem como a sua
relao intrnseca com o trabalho.
Vejam-se alguns julgados:
Agravo de instrumento. Recurso de revista. 1. Doena
ocupacional. Sndrome de burnout ou sndrome de
esgotamento profissional. Gesto por estresse.
Responsabilidade civil do empregador. Indenizao por
danos morais e materiais. 2. Do quantum indenizatrio.
Deciso denegatria. Manuteno. (...) No caso em tela,
o acrdo recorrido consignou que o perito do juzo
constatou que os sintomas apresentados pelo Autor so
caractersticos da Sndrome de Burnout ou Sndrome de
Esgotamento Profissional, bem como registrou que, para
o aparecimento de tal patologia, no concorrem outros
fatores alm de estressores de natureza laboral,
estando citada sndrome catalogada entre as doenas
mentais relacionadas ao trabalho, segundo o Decreto
3.048 de 06-5-1999, do Ministrio da Previdncia
Social. Consta, ainda, do laudo pericial que o
Reclamante foi afastado do trabalho, estando, at os
dias atuais, em gozo de benefcio previdencirio e que
fatores de ordem organizacional da Reclamada
contriburam para o aparecimento da sua doena.
Ressaltou a Corte de origem que ficou demonstrada a
efetiva ocorrncia de tratamento humilhante ao
Reclamante pela forma como eram feitas as cobranas
excessivas da empregadora em relao s metas
estipuladas. Destacou o rgo a quo que a Reclamada no
comprovou, em nenhum momento da instruo processual,
que sua cobrana por metas era adequada, escorreita e
que buscava motivar seu empregado. Desse modo, diante
do quadro ftico relatado pelo Tribunal Regional,
desponta o dever de indenizar o Reclamante pela
patologia adquirida. Outrossim, para que se pudesse
chegar, se fosse o caso, a concluso ftica diversa,
seria necessrio o revolvimento do contedo ftico-
probatrio, o que fica inviabilizado nesta instncia
recursal (Smula 126/TST). Assim sendo, no h como
assegurar o processamento do recurso de revista quando
o agravo de instrumento interposto no desconstitui os
termos da deciso denegatria, que subsiste por seus
prprios fundamentos. Agravo de instrumento desprovido
(TST 3 T. AIRR 1316-11.2012.5.03.0037 Rel. Min.
Mauricio Godinho Delgado DEJT 3-10-2014).

1 Doena ocupacional. Sndrome de Burnout.


Indenizao por danos morais. Do conjunto probatrio
dos autos, verifica-se que, no perodo contratual, o
Reclamante foi acometido por doena que guarda relao
com suas atribuies na empresa, ainda que as condies
de trabalho no tenham sido a nica causa da leso
sade do Reclamante. A existncia de concausas inclui
todos os elementos que concorrem para a ecloso do
agravo. Nessa medida, cabvel a indenizao pleiteada a
ttulo de danos morais. 2 Quantificao do dano. A
indenizao por danos morais e materiais foi fixada
segundo os parmetros da gravidade do ato e dos
reflexos na vida do Reclamante, e ainda o seu sentido
pedaggico, atuando no mbito da discricionariedade, em
que se move o Julgador, por no se tratar de
indenizao tarifada, mas de reparao devida a um ser
humano concreto, em sua vida, sentimentos e sofrimento.
Sopesados esses fatores, o valor atribudo
indenizao no comporta decrscimo. 3 Recurso a que
se nega provimento (TRT 21 R. RO 47900-
91.2013.5.21.0008 Rel. Isaura Maria Barbalho
Simonetti DJe 4-9-2014 p. 128).

Logo, o Reclamante adquiriu patologia psiquitrica


durante o contrato de trabalho mantido com a Reclamada,
patologia que apresenta sequelas, devendo ser indenizado
pelos danos sofridos.
Portanto, provado por laudo mdico que a depresso foi
advinda da relao laboral, o Autor far jus da
estabilidade por 12 meses, garantida pelo art. 118 da Lei
8.213/91, sendo que diante do quadro acima exposto, fica
desaconselhvel a sua reintegrao, conforme previsto no
art. 496 da CLT, bem como na literalidade da Smula 396
do C. TST.
Assim, dever ento ser convertida a sua estabilidade
em indenizao, de modo a receber os salrios vencidos e
vincendos, bem como os regulares reflexos nas frias +
1/3, 13 salrios, FGTS com a multa de 40%, aviso prvio
legal e nas verbas rescisrias de estilo.
O Autor ainda far jus aos depsitos fundirios, nos
termos do art. 15, 5, da Lei 8.036/90, podendo ser
pago de maneira indenizada.
Por fim, far jus o Autor a uma indenizao de
natureza moral, sugerida em R$ 100.000,00, nos termos dos
arts. 5, V e X, 7, XXVIII, todos da CF/88 e arts. 186 e
927, CC, como consequncia de que a depresso acidente
de trabalho (art. 20, II, Lei 8.213).
De outro lado, tambm caber a reparao de danos
materiais, nos termos dos arts. 402 e 950 do CC, devendo
a R ressarcir o Autor por aquilo que ele j gastou com o
tratamento mdico, na compra de medicamentos e na
contratao de profissionais especializados e pelos
lucros que deixar de auferir, enquanto perdurar a
molstia. Esclarece a sua condio de desempregado.
Todavia, cabe ainda esclarecer que o Autor recebeu o
auxlio-doena no perodo [indicar as datas] e, ao
receber precocemente alta mdica, visto que estava em
pleno tratamento, ingressou com o pedido de
reconsiderao, o qual foi posteriormente negado.
Contudo, mesmo aguardando o resultado de seu pedido de
reconsiderao, o Reclamante compareceu na Reclamada em
[indicar a data], mas aps consulta com o mdico do
trabalho da empregadora, ficou consignado que o melhor
seria se o INSS restabelecesse o benefcio
previdencirio, visto que seu retorno R, sobretudo, no
mesmo setor, deparando-se com os mesmos superiores,
certamente agravaria seu estado psquico.
Esclarece ainda que, durante [indicar o perodo], alm
do Autor receber o auxlio-doena, tambm recebia um
complemento por parte da R. Todavia, a partir da alta
mdica em [indicar a data], at a injusta demisso em
[indicar a data], a Reclamada manteve o pagamento do
mesmo valor e no a integralidade, o que fica desde j
requerida, inclusive com os regulares reflexos nas
frias, 13 salrios, FGTS + 40% e aviso prvio.
Vale observar que a R no demonstrou interesse em
recolocar o Autor em outro posto de trabalho, esquecendo
do valor social do contrato de trabalho e da dignidade da
pessoa humana, princpios constitucionais (art. 1, III e
IV).
Isto posto, independentemente do pedido de indenizao
por danos morais, pela aquisio e desencadeamento, ou
ainda, o improvvel agravamento do quadro depressivo,
considerado como um acidente do trabalho, o Autor, com
base principalmente na Constituio Federal, arts. 1,
III e IV, bem como no 3, IV, alm do 5, V, X, XXXV, 7,
I e 170, VIII, e tambm art. 927 do CC, faz jus
indenizao por danos morais, em face do assdio moral
vivido, sugerida em 24 vezes sobre a maior remunerao do
Autor, sem prejuzo da equiparao ora pleiteada.
Esclarece ainda que 24 foram os anos completos em que
o Autor laborou para uma das maiores empresas do Pas.
Por fim, ressalta que, passados pouco mais de 10 meses da
extino do seu contrato de trabalho, o Reclamante
relutou para ingressar com a demanda, pois quando precisa
retornar aos fatos ocorridos em meados de [indicar a
data], volta tona todo o sofrimento infelizmente
experimentado.

PEDIDOS:

(a) o arbitramento de indenizao por danos morais,


requerido e sugerido no mnimo de R$ 100.000,00, em
face da ntida depresso desenvolvida em
decorrncia de sua atividade laboral junto a R,
bem como a indenizao tambm de cunho moral, em
face do assdio moral experimentado a partir da
pssima avaliao sobre sua performance, passando
pelo novo setor de trabalho, onde houve o
denominado contrato de inao ou cio compulsrio,
no importe de 24 vezes a sua maior remunerao;
(b) designao de percia mdica, nomeando para tanto
necessariamente mdico psiquiatra, para que
apresente laudo mdico, no sentido de posicionar o
MM. Juzo, quanto aquisio ou desenvolvimento ou
ainda eventualmente o agravamento da depresso
(concausa) e seu nexo causal com a atividade
laboral;
(c) o arbitramento de indenizao material, visando
restituir ao Autor todas as despesas mdicas
relacionadas com a sua depresso, conforme j
demonstrado, bem como penso mensal fixada em 50%
de seu ltimo salrio, sem prejuzo da equiparao,
visando assegurar a continuidade do tratamento,
enquanto perdurar a incapacidade laboral;
(d) a declarao de nulidade da injusta dispensa e a
converso da estabilidade de 12 meses (art. 118,
Lei 8.213), em indenizao, nos moldes do art. 496
da CLT e Smula 396 do C. TST, e como consequncia,
o pagamento de todos os salrios vencidos e
vincendos acrescidos dos reajustes e benefcios
concedidos categoria, desde a dispensa at a data
em que completar 12 meses subsequentes, computando-
se o perodo de afastamento, desde a alta mdica e
de indenizao j convertida, como efetivo tempo de
servio para todos os fins, tais como, frias
integrais e proporcionais, todas com 1/3, 13
salrios, 8% de FGTS acrescidos da multa de 40%,
aviso prvio legal (Lei 12.506/11) e DSRs;
(e) que sejam depositados ou indenizados diretamente ao
Autor os valores correspondentes ao FGTS, inclusive
com a indenizao dos 40%, de todo perodo de
afastamento mdico superior a 15 dias, ou durante o
perodo em que ficou sem salrios e sem benefcio
previdencirio, alm do perodo de estabilidade de
12 meses;
(f) que sejam pagas as diferenas salariais entre o
valor pago pela R, denominado por ela, apenas como
complementao e o verdadeiro salrio, sem prejuzo
da equiparao abaixo requerida, durante o perodo
de [indicar o perodo], visto que no deixou de
recoloc-lo em setor compatvel com seu estado
clnico.
55. DANO MORAL
ASSDIO MORAL INSTITUCIONAL/ORGANIZACIONAL

CAUSA DE PEDIR:
Durante o desenvolvimento do contrato de trabalho, ao
Reclamante foi dirigido tratamento imprprio e vexatrio,
consubstanciado em [descrio dos fatores imputados como
assediantes].
Rodolfo Pamplona Filho, ao enunciar o seu conceito de
assdio moral, procura um sentido de literalidade. Vale
dizer, no um privilgio da relao de trabalho. Pode
ocorrer em qualquer ambiente onde se tenha uma
coletividade, tais como: escolas, igrejas, clubes,
corporaes militares etc.
Para ele, assdio moral :

(...) uma conduta abusiva, de natureza psicolgica,


que atenta contra a dignidade psquica do indivduo, de
forma reiterada, tendo por efeito a sensao de
excluso do ambiente e do convvio social (Noes
conceituais sobre o assdio moral na relao de
emprego. Disponvel em:
https://jus.com.br/artigos/8838/nocoes-conceituais-
sobre-o-assedio-moral-na-relacao-de-emprego. Acesso em:
28-12-2007).

De acordo com Marie-France Hirigoyen, assdio moral :

(...) toda e qualquer conduta abusiva manifestando-se


sobretudo por comentrios, palavras, gestos, escritos
que possam trazer dano personalidade, dignidade ou
integridade fsica ou psquica de uma pessoa, pr em
perigo seu emprego ou degradar o ambiente de trabalho
(Assdio moral a violncia perversa do cotidiano. Rio
de Janeiro: Bertrand Brasil, 2008, p. 65).
Marie-France Hirigoyen entrelaa a questo do assdio
moral com o campo das relaes de trabalho, em especial,
na seara da relao de emprego, em que tais condutas
assumem tons mais dramticos pela dependncia econmica
do trabalhador subordinado (= empregado) em relao ao
seu empregador.
No mesmo sentido, Snia Aparecida Costa Mascaro
Nascimento:

J o assdio moral (mobbing, bullying, harclement


moral ou, ainda, manipulao perversa, terrorismo
psicolgico) caracteriza-se por ser uma conduta
abusiva, de natureza psicolgica, que atenta contra a
dignidade psquica, de forma repetitiva e prolongada, e
que expe o trabalhador a situaes humilhantes e
constrangedoras, capazes de causar ofensa
personalidade, dignidade ou integridade psquica, e
que tenha por efeito excluir a posio do empregado no
emprego ou deteriorar o ambiente de trabalho, durante a
jornada de trabalho e no exerccio de suas funes (O
assdio moral no ambiente do trabalho. Revista LTr, v.
68, n 8, p. 922, ago. 2004).

Alice Monteiro de Barros preleciona:

Inicialmente, os doutrinadores definiam o assdio


moral como a situao em que uma pessoa ou um grupo de
pessoas exercem uma violncia psicolgica extrema, de
forma sistemtica e frequente (em mdia uma vez por
semana) e durante um tempo prolongado (em torno de uns
6 meses) sobre outra pessoa, com quem mantm uma
relao assimtrica de poder no local de trabalho, com
o objetivo de destruir as redes de comunicao da
vtima, destruir sua reputao, perturbar o exerccio
de seus trabalhos e conseguir, finalmente, que essa
pessoa acabe deixando o emprego.
O conceito criticado por ser muito rigoroso. Hoje
sabido que esse comportamento ocorre no s entre
chefes e subordinados, mas tambm o contrrio, e mesmo
entre colegas de trabalho, com vrios objetivos, entre
eles o de forar a demisso da vtima, o seu pedido de
aposentadoria precoce, uma licena para tratamento de
sade, uma remoo ou transferncia. O assdio moral
no se confunde com outros conflitos, que so
espordicos, nem mesmo com ms condies de trabalho,
pois pressupe o comportamento (ao ou omisso) por um
perodo prolongado, premeditado, que desestabiliza
psicologicamente a vtima (Curso de Direito do
Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 872).

inegvel a presena do assdio moral no campo das


relaes de trabalho, notadamente, em face das grandes
transformaes havidas no campo do Direito do Trabalho
pelo fenmeno da globalizao.
A globalizao, com base em novas tcnicas de seleo,
insero e avaliao do indivduo no trabalho, fez uma
reestruturao nas relaes do trabalho.
O novo paradigma o sujeito produtivo, ou seja, o
trabalhador que ultrapassa metas, deixando de lado a sua
dor ou a de terceiro. a valorizao do individualismo
em detrimento do grupo de trabalho.
A valorizao do trabalho em equipe assume um valor
secundrio, j que a premiao pelo desempenho s para
alguns trabalhadores, ou seja, os que atingem as metas
estabelecidas, esquecendo-se que o grupo tambm o
responsvel pelos resultados da empresa.
O individualismo exacerbado reduz as relaes afetivas
e sociais no local de trabalho, gerando uma srie de
atritos, no s entre as chefias e os subordinados, como
tambm entre os prprios subordinados.
O implemento de metas, sem critrios de bom senso ou
de razoabilidade, gera uma constante opresso no ambiente
de trabalho, com a sua transmisso para os gerentes,
lderes, encarregados e os demais trabalhadores que
compem um determinado grupo de trabalho.
As consequncias dessas tenses (= presses)
repercutem na vida cotidiana do trabalhador, com srias
interferncias na sua qualidade de vida, gerando
desajustes sociais e transtornos psicolgicos. H relatos
de depresso, ansiedade e outras formas de manifestao
(ou agravamento) de doenas psquicas ou orgnicas. Casos
de suicdio tm sido relatados como decorrncia dessas
situaes.
Esse novo contexto leva ao incremento do assdio
moral, isto , a uma srie de comportamentos abusivos, os
quais so traduzidos por gestos, palavras e atitudes, os
quais, pela sua reiterao, expem ou levam ao surgimento
de leses integridade fsica ou psquica do
trabalhador, diante da notria degradao do ambiente de
trabalho (= meio ambiente do trabalho).
O assdio moral objetiva a excluso do trabalhador do
ambiente de trabalho.
A forma de assdio mais difundida e estudada o
assdio moral interpessoal, o qual diz respeito a quem
pratica o assdio moral. O assdio moral interpessoal, em
razo do agente assediante, pode ser classificado de trs
formas: (a) vertical descendente; (b) vertical
ascendente; (c) horizontal.
Isso significa que o assdio moral interpessoal pode
ser praticado pelo superior hierrquico ou prepostos da
empresa, mas tambm pode ocorrer entre colegas de mesma
hierarquia.
J o assdio moral organizacional um comportamento
patronal generalizado e reconhecido pela poltica
institucional da empresa. O agressor no uma pessoa
fsica, mas a prpria pessoa jurdica empresarial.
Adriane Reis de Arajo indica que o assdio moral
organizacional :

(...) conjunto de condutas abusivas, de qualquer


natureza, exercido de forma sistemtica durante certo
tempo, em decorrncia de uma relao de trabalho, e que
resulte no vexame, humilhao ou constrangimento de uma
ou mais vtimas com a finalidade de se obter o
engajamento subjetivo de todo o grupo s polticas e
metas da administrao, por meio da ofensa a seus
direitos fundamentais, podendo resultar em danos
morais, fsicos e psquicos (O assdio moral
organizacional. So Paulo: LTr, 2012, p. 61).

No mesmo sentido, a Magistrada Ana Paula Saladini


observa:

Na atual cultura empresarial, o medo e o sofrimento do


trabalhador tm sido utilizados ora como meios de
incremento da produo, sob o rtulo de sistema de
gesto, ora como mera demonstrao arbitrria de poder
por parte de chefias despreparadas e que utilizam tais
prticas como vlvula de escape da prpria perversidade
e agressividade. A rotina de causar medo e sofrimento
pode configurar assdio moral (Trabalho, medo e
sofrimento: consideraes acerca do assdio moral.
Revista LTr, n. 71-08/965).

Enquanto o assdio moral interpessoal tem por objetivo


a excluso da vtima do ambiente do trabalho,
discriminando-a e humilhando-a perante o grupo, no
assdio moral organizacional o que se objetiva a
sujeio de um grupo de trabalhadores s agressivas
polticas mercantilistas da empresa.
Para configurao do assdio moral organizacional so
necessrios os seguintes requisitos:

1. ofensa ao direito fundamental sade no ambiente


de trabalho no necessria a prova do dano psquico
coletivo, mas este pode ser facilmente identificado por
psiclogos e psiquiatras como sndrome loco-neurtica
(SLN) ou sndrome do assdio moral institucional;
2. atos inseridos dentro da poltica institucional da
empresa os atos de ofensa dignidade humana dos
trabalhadores so inseridos na poltica institucional
da empresa por meio de diversos modelos de gesto:
administrao por estresse, administrao por injria,
bossing, straining, dentre outros;
3. presena do carter despersonalizado do assdio os
atos no sero dirigidos a pessoas ou grupo
especficos, mas sim coletividade dos trabalhadores
de um setor da empresa ou de toda a empresa. Portanto,
no h presena de alvos especficos, embora
determinveis e;
4. o agressor a empresa o agressor a prpria
pessoa jurdica (acionistas) que, por meio de seus
administradores (conselheiros e diretores), utiliza-se
de uma poltica de gesto desumana para atingir
objetivos, em geral de fins econmicos, no sendo
necessria a prova da inteno dolosa na prtica do
ato, uma vez que faz parte de uma estratgia de
administrao da empresa (CALVO, Adriana. O direito
fundamental sade mental no ambiente de trabalho. O
combate ao assdio moral institucional viso dos
Tribunais Trabalhistas. So Paulo: LTr, 2014, p.
78/79).

O assdio moral institucional trata-se de um sistema


de gesto empresarial competitivo, desrespeitoso e
indigno, sendo um abuso do poder diretivo do empregador
que afeta diretamente o princpio da dignidade da pessoa
humana.
O fato de constranger trabalhadores coletivamente como
poltica da empresa, com vistas a atingir seus objetivos
mercadolgicos, viola a dignidade humana, a privacidade e
a intimidade dos trabalhadores.
A Constituio Federal garante que so inviolveis a
intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das
pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano
material ou moral decorrente de sua violao (art. 5,
X).
No se pode olvidar que a dignidade da pessoa humana
um princpio fundamental no nosso ordenamento jurdico
aps a promulgao da Constituio Federal de 1988,
consagrado no art. 1, III.
A dignidade do ser humano composta por atributos da
personalidade e da individualidade.
Oportuno trazer colao a doutrina do Professor Ingo
Wolfgand Sarlet sobre o conceito de dignidade: qualidade
intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz
merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do
Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um
complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem
a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho
degradante e desumano, como venham a lhe garantir as
condies existenciais mnimas para uma vida saudvel,
alm de propiciar e promover sua participao ativa e
corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da
vida em comunho com os demais seres humanos (Dignidade
da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio
da Repblica de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2002, p. 62).
Arion Sayo Romita sustenta que a dignidade da pessoa
humana fundamento dos direitos humanos e deve
prevalecer em qualquer circunstncia:

Os direitos fundamentais constituem manifestaes da


dignidade da pessoa. Quando algum dos direitos
fundamentais, qualquer que seja a famlia a que
pertena, for violado a dignidade da pessoa que sofre
a ofensa. Os direitos fundamentais asseguram as
condies de dignidade e, no obstante a violao da
norma, apesar da agresso a dignidade estar
preservada, porque ela um valor intangvel. A
dignidade no se esgota nos direitos fundamentais,
entretanto, s ter sua dignidade respeitada o
indivduo cujos direitos fundamentais forem observados
e realizados (Direitos fundamentais nas relaes de
trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 143).

Sobre o princpio da dignidade humana, trazemos


colao a doutrina:
O art. 1, inciso III da Constituio Federal de 1988
considera a dignidade da pessoa humana um dos
fundamentos do Estado Democrtico de Direito. Qualquer
atitude ou conduta que desrespeite o mencionado
dispositivo estar contrariando a Constituio. O caput
do art. 5 do Texto Constitucional assegura a todos os
cidados a inviolabilidade do direito vida e
segurana; no inciso X deste mesmo artigo a
Constituio afirma a inviolabilidade da vida privada e
da honra e imagem das pessoas. O art. 6 inscreve a
sade dentre os direitos sociais. No inciso XXII do
art. 7 o texto constitucional estabelece o direito do
trabalhador reduo dos riscos inerentes ao trabalho,
por meio de norma de sade, higiene e segurana. Por
fim, o art. 196 da Constituio Federal estabelece que
a sade direito de todos e dever do Estado (Assdio
moral interpessoal e organizacional: um enfoque
interdisciplinar. Org. Lis Andrea Pereira Soboll,
Thereza Cristina Gosdal. So Paulo: LTr, 2009, p. 41).

A prtica adotada pela Reclamada caracteriza assdio


moral institucional contra os trabalhadores envolvidos,
na medida em que os expe a constrangimento e humilhao
perante os colegas.
A situao a que era submetido o Reclamante
inegavelmente violou os direitos fundamentais, razo pela
qual devida indenizao reparatria.
O TST tem reconhecido o assdio moral institucional:

Recurso de revista. Rede de supermercados. Canto


motivacional cheers. Constrangimento dos
trabalhadores ao cantar e rebolar no ambiente de
trabalho. Assdio moral organizacional. Reparao por
danos morais. A prtica motivacional engendrada pela
empresa-reclamada, ao constranger seus trabalhadores
diariamente a entoarem o canto motivacional cheers,
acompanhado de coreografia e rebolados, exorbita os
limites do poder diretivo e incorre em prtica de
assdio moral organizacional. As estratgias de gesto
voltadas motivao e ao engajamento dos trabalhadores
que se utilizam da subjetividade dos obreiros devem ser
vistas com cuidado, tendo em conta as idiossincrasias
dos sujeitos que trabalham. Ao aplicar, de forma
coletiva, uma brincadeira que pode parecer divertida
aos olhos de uns, a empresa pode estar expondo a
constrangimento trabalhadores que no se sentem
confortveis com determinados tipos de atividades, de
todo estranhas atividade profissional para a qual
foram contratados. importante observar que a
participao em qualquer atividade ldica s pode ser
valiosa se o engajamento dos envolvidos se der de modo
espontneo e voluntrio, situao que resulta de
invivel demonstrao em um ambiente de trabalho
subordinado, no qual os empregados tm sua liberdade
mitigada pela condio de hipossuficincia que
ostentam. Portanto, a tendncia que o desconforto
seja superado pelos trabalhadores (no sem traumas),
para evitar ficar mal aos olhos das chefias e do
coletivo de colegas. O procedimento, portanto, perde
seu carter ldico e divertido, na medida em que
para ele concorrem circunstncias de submisso e
dominao dos trabalhadores. Irretocvel, pois, a
deciso regional em que restou entendido que a prtica,
realizada diariamente pela reclamada, duas vezes ao
dia, caracteriza assdio moral contra os trabalhadores
envolvidos, visto que os expe a constrangimento e
ridicularizao perante os colegas, de forma
incompatvel com a disposio que o trabalhador coloca
ao empregador em razo do contrato de emprego. A
prtica se enquadra no conceito de assdio moral
organizacional, uma vez que caracteriza uma estratgia
de gesto focada na melhoria da produtividade e
intensificao do engajamento dos trabalhadores, porm
assentada em prticas que constrangem, humilham e
submetem os trabalhadores para alm dos limites do
poder empregatcio. Inclumes os arts. 5, X, da
Constituio Federal e 186 do CCB. Recurso de revista
no conhecido (TST 7 T. RR 701-05.2013.5.09.0656
Rel. Min. Luiz Philippe Vieira de Mello Filho DEJT
28-8-2015).

Agravo de instrumento. Recurso de revista. Assdio


moral vertical descendente. Tratamento ofensivo.
Empregador. Poder diretivo. Abuso. Dano moral.
Configurao 1. O assdio moral exercido por superiores
hierrquicos d-se quando os chefes, gerentes,
encarregados pessoas que exercem funo de liderana
abusam da autoridade que receberam, interferindo de
forma negativa nas pessoas que lideram, expondo-as a
situaes vexatrias e/ou humilhantes, de modo a
afetar-lhes a dignidade e a autoestima. 2. No
descaracteriza o assdio moral o fato de o empregador
valer-se de polticas agressivas e desmesuradas de
gesto, genericamente praticadas e capazes de reforar
a prtica do terror psicolgico junto aos empregados.
3. No assdio moral vertical descendente institucional,
todos os empregados podem figurar como eventuais
vtimas dos assediadores, que tambm so diversos e
gozam de autorizao da prpria instituio para
afrontar direitos personalssimos dos empregados. 4.
Por ofender direitos fundamentais e personalssimos dos
empregados, o assdio moral institucional rende ensejo
obrigao de indenizar, decorrente da
responsabilidade civil subjetiva, que tem como
pressupostos a conduta comissiva ou omissiva do
empregador, a existncia de dano real vtima e a
relao de causalidade entre a conduta do ofensor e os
danos experimentados. 5. A razoabilidade em direito
civil representada pelos valores do homem mdio,
ligada congruncia lgica entre as situaes
concretas e os atos praticados, luz de um padro de
avaliao geral. 6. Extrapola a razoabilidade proferir
ofensas verbais, atribuir a qualificao de
incompetentes e ameaar os empregados de demisso. 7.
Agravo de instrumento de que se conhece e a que se nega
provimento (TST 4 T. AIRR 123000-
94.2006.5.02.0018 Rel. Min. Joo Oreste Dalazen
DEJT 29-8-2014).

(...) Agravo de instrumento em recurso de revista.


Danos morais. Prtica do cheers. 1. Tese do v.
Tribunal a quo no sentido de que, em geral, poucas so
as pessoas que no gostam de cantar e danar, o que,
diga-se, bom e saudvel, mas assim e apenas quando o
queremos e na hora em que queremos. Do contrrio, a
atividade em princpio prazerosa pode se tornar
enfadonha e at constrangedora, se obrigatria e, alm
de tudo, como no caso dos autos, se, mesmo sem vontade,
deve o empregado danar e cantar para os clientes. Sim,
para os clientes, pois a finalidade promover o
reclamado, uma forma de fazer a propaganda da empresa
e dos produtos que vende. Diante desse quadro, o e. TRT
ratificou a condenao de compensar o reclamante, por
entender que, no caso, o poder diretivo da empresa
excede os limites do tolervel. 2. Na espcie, a
situao a que era submetido o empregado , de fato,
atentatria de seus direitos da personalidade, razo
pela qual justificvel o deferimento de indenizao por
danos morais. Inviolados os artigos 5, V, X, da Carta
Magna e 186 e 927 do CCB. Valor Da Indenizao. 1. Com
base nas premissas e nas circunstncias da espcie, o
v. Colegiado de origem reduziu para R$ 3.000,00 o valor
arbitrado na sentena. 2. No se vislumbra a alegada
desproporcionalidade passvel de ensejar a reduo do
quantum, razo pela qual restam inclumes os artigos
5, V e XXII, da Lei Maior e 944 do Cdigo Civil.
Agravo de instrumento conhecido e no provido (TST
1 T. AIRR 1618-03.2010.5.06.0142 Rel. Min. Hugo
Carlos Scheuermann - DEJT 16-8-2013).

Ante a certeza do dano moral decorrente do assdio, a


Reclamada deve ser condenada ao pagamento de indenizao
a ttulo de reparao.
O ordenamento jurdico brasileiro no aponta critrios
objetivos para a reparao pecuniria do dano moral e,
diante disso, a doutrina ptria aponta como elementos a
serem levados em considerao: (a) a extenso do dano;
(b) o grau de culpa do ofensor e da vtima; (c) a
situao financeira de ambas as partes, objetivando
reparar o dano perpetrado, punir a conduta antijurdica e
prevenir a fim de que tais fatos no mais ocorram.
Considerando as diretrizes delineadas, para o caso em
anlise, indica-se como valor a ser arbitrado para a
indenizao postulada a quantia de [50 salrios do
Reclamante, considerado o ltimo auferido].
Assim, comprovado o dano moral resultante do assdio
moral, patente a obrigao da Reclamada em indenizar o
Autor, conforme arts. 186, 187, 927 e 932, III, CC, tendo
em vista todo sofrimento causado ao trabalhador e, ainda,
considerando-se a condio econmica do ofensor e do
ofendido, alm da gravidade do ato ilcito, requer seja a
Reclamada condenada ao pagamento de indenizao por dano
moral em valor equivalente a [50 salrios do Reclamante,
considerado o ltimo auferido], sendo que tal verba no
base de recolhimentos previdencirios ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST e
Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada em indenizao por dano moral
resultante do assdio moral, tendo em vista todo
sofrimento causado ao trabalhador, no valor equivalente a
[50 salrios do Reclamante, considerado o ltimo
auferido], sendo que tal verba no base de
recolhimentos previdencirios ou fiscais.
56. DANO MORAL
ASSDIO SEXUAL E INSINUAES PRECONCEITUOSAS

CAUSA DE PEDIR:
A Autora esclarece que no tinha uma loja fixa para
trabalhar, pois acabava substituindo todas as gerentes
das lojas, em suas respectivas frias, de modo que,
percorria as 34 lojas do grupo, na Capital e no interior
do Estado, bem como em Minas Gerais e em Gois, sendo
certo que quando no estava substituindo permanecia na
matriz, sediada no Bairro de Pinheiros, na Capital.
A Autora era utilizada como uma espcie de coringa,
pois alm de cobrir as frias das gerentes, tambm atuava
realizando servios administrativos e inaugurando lojas.
A Autora foi durante longa data o brao direito da sua
superiora hierrquica, a senhora Maria ..., que exercia e
ainda exerce o cargo de supervisora, junto R.
Contudo, sempre teve que conviver com brincadeiras
de cunho sexual e galanteios de toda ordem, que se
intensificaram no ano de 2007, e que sempre constrangiam
a Autora, principalmente quando eram realizados perante
suas colegas de trabalho.
A supervisora Sra. Maria ... chegava ao ponto de
apoiar copos e latas de refrigerantes nos glteos da
Autora e ficava exaltando o tamanho de seu quadril, o que
notadamente deixava a Autora envergonhada, sendo motivo
de chacotas e comentrios de toda sorte, proferidos pelas
colegas de trabalho, que, entre elas, j faziam
comentrios preconceituosos sobre a supervisora e
passaram a incluir a Autora em seus comentrios.
Vale frisar que, para que se configure um tpico
assdio sexual, so necessrios dois indivduos: a
vtima, que no caso em tela a assediada, ora Autora, e
o agente assediador, no caso, a Senhora Maria ....
Cumpre destacar ainda que: (a) a vtima pode ser do
sexo feminino ou masculino e o agente no precisa ser do
sexo oposto; (b) o assediador pode estar na posio de
supervisor da vtima ou em outra rea, agente do
empregador, colega de trabalho, ou mesmo no ser
empregado, por exemplo, um cliente.
Desse modo, o assdio sexual consiste na abordagem
repetida do assediador em relao vtima, com a
pretenso de obter favores sexuais, mediante imposio de
vontade, ofendendo a honra, a imagem, a dignidade e a
intimidade da pessoa assediada.
Rodolfo Pamplona Filho nos ensina que a modalidade de
assdio sexual ampla e abrange (...) abuso verbal ou
comentrios sexistas sobre a aparncia fsica do
empregado; frases ofensivas ou de duplo sentido e aluses
grosseiras, humilhantes ou embaraosas; perguntas
indiscretas sobre a vida privada do trabalhador; (...)
insinuaes sexuais inconvenientes e ofensivas (Assdio
sexual: questes conceituais. Revista do TRT da 8
Regio, v. 38, n. 74, p. 109/125, jan.-jun. 2005).
Maria Helena Diniz acentua que o assdio sexual o
ato de constranger algum com gestos, palavras ou com
emprego de violncia, prevalecendo-se de relaes de
confiana, de autoridade ou empregatcia, como o escopo
de obter vantagem sexual (Dicionrio jurdico. So
Paulo: Saraiva, 1998, v. 1, p. 285).
Jos Wilson Ferreira Sobrinho conceitua o assdio
sexual como sendo o comportamento consistente na
explicitao de inteno sexual que no encontra
receptividade concreta da outra parte, comportamento esse
reiterado aps a negativa (Assdio sexual e justa causa,
repertrio IOB de Jurisprudncia, IOB, fev. 1996, n. 4,
p. 62).
Contudo, voltando ao caso em tela, um dos fatos mais
graves ocorreu em uma das vezes em que a Autora viajou
com a supervisora e outra colega de trabalho, responsvel
pelo setor financeiro (sra. ...), para a cidade de Belo
Horizonte MG, onde as trs ficaram hospedadas no mesmo
quarto do hotel.
A supervisora, aps tomar um banho, saiu do banheiro
sem roupa e as convidou para deitarem na mesma cama com
ela e comeou a fazer algumas propostas indecentes,
fazendo gestos incompatveis com a conduta de uma
profissional responsvel por um grupo de 34 lojas.
A Autora e a outra colega de trabalho no aceitaram as
propostas advindas da supervisora; no entanto, para a
Autora no foi nenhuma surpresa, pois sempre conviveu com
os convites de cunho sexual, mas a sua colega, sra. ...,
ficou completamente estarrecida, pois, apesar de saber
que os comentrios existiam, acabava de experimentar a
sensao de ser assediada.
Aps certo tempo do lamentvel episdio ocorrido na
cidade de Belo Horizonte, a direo da R ficou sabendo
do ocorrido, no por intermdio da Autora, mas o fato
que no tomou nenhuma providncia, no sentido de apurar
regularmente os fatos e punir a assediadora.
E pior ainda, todas as lojas ficaram sabendo dos fatos
ocorridos no hotel em BH, o que deixou a Autora exposta a
todo tipo de comentrio, aumentando ainda mais os rumores
de que ela e a supervisora eram homossexuais e que
mantinham um relacionamento amoroso.
Diante de todo o exposto, considerando o que dispe a
CF/88 quanto proteo dignidade da pessoa, aos
valores sociais do trabalho (art. 1, III e IV), bem como
inviolabilidade da intimidade, vida privada, honra e
imagem das pessoas (art. 5, V e X), alm de que o
empregador responsvel por manter um meio ambiente de
trabalho sadio e livre de qualquer tipo de assdio, seja
moral ou sexual (art. 7, XXII, CF) e ainda, diante dos
termos do art. 927 e do inciso III do art. 932, ambos do
CC, requer seja a R condenada ao pagamento de
indenizao por dano moral, em face do assdio sexual
sofrido pela Autora, sugerido no importe de R$ [indicar o
valor].
Quanto ao nus da prova, a Autora entende que
competir R demonstrar que no houve a prtica de
assdio sexual, pois quem possui aptido para tal
finalidade, sendo certo que o empregador, ao contratar um
empregado para a prestao de um determinado servio,
deve lhe oferecer um ambiente de trabalho no qual a
prestao das tarefas possa ser realizada.
Ressalta ainda que um empregador que pratica ou que
permite a prtica do assdio sexual no est cumprindo
com esta obrigao, visto que nenhum empregado poder ter
qualquer tipo de desempenho profissional num ambiente
onde seja perturbado ininterruptamente pela sanha
libidinosa do superior.
A esse aspecto, vale mencionar a lio de Marly
Cardone:

Na apreciao da prova no processo de reparao de


dano moral, por assdio sexual, o Juiz do Trabalho tem
uma margem de apreciao probatria bem mais ampla do
que o mesmo Juiz ao apreciar um feito onde se discutem
exclusivamente verbas decorrentes da relao de
emprego, que digam respeito a parcelas salariais,
frias, verbas rescisrias e outras do gnero, pois
dever se valer de indcios, presunes e dando uma
valorao muito mais expressiva ao depoimento pessoal
da vtima (O dano moral, o assdio moral e o assdio
sexual nas relaes de trabalho. 2. ed. So Paulo: LTr,
2007, p. 264).

Por fim, a Autora requer seja intimada como testemunha


do Juzo, nos termos dos arts. 370 e 378, NCPC, a
empregada Sra. ..., que, apesar de ser empregada de
confiana da R, presenciou o assdio realizado em Belo
Horizonte e poder ser encontrada no mesmo endereo
informado para a notificao da R.
Quanto ao pedido de segredo de Justia (art. 189,
NCPC), a Autora, por razes bvias, no quer que outras
pessoas fiquem sabendo dos fatos que envolveram a sua
imagem e honra, durante o pacto laboral, em que foi
vtima de assdio sexual.

PEDIDO:
Reconhecimento do assdio sexual sofrido pela Autora,
bem como a inverso do nus da prova e a devida
indenizao por danos morais, sugerido em R$ [indicar o
valor]. Juros a partir do ajuizamento da demanda (Sm.
439, TST; Sm. 362, STJ).
57. DANO MORAL
CMERAS DE VIGILNCIA EM VESTIRIO

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamante sofreu dano moral, consistente na
existncia de cmeras de vigilncia dentro do vestirio,
que geraram vrios constrangimentos, j que o local
gravado destinado mudana de roupa no incio e no
trmino da jornada de trabalho.
O dano moral, espcie do gnero extrapatrimonial, no
repercute nos bens patrimoniais da vtima, atingindo os
bens de ordem moral ou o foro ntimo da pessoa, tais
como: a honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Os danos morais, como ocorre em relao aos materiais,
somente sero reparados quando ilcitos.
O material, o qual tambm conhecido por dano
patrimonial, atinge os bens integrantes do patrimnio,
isto , o conjunto das relaes jurdicas de uma pessoa,
apreciveis economicamente. Tm-se a perda, a
deteriorao ou a diminuio do patrimnio.
J o dano moral ou dano extrapatrimonial aquele que
se ope ao dano material, no afetando os bens
patrimoniais propriamente ditos, mas atingindo os bens de
ordem moral, de foro ntimo da pessoa, como a honra, a
liberdade, a intimidade e a imagem.
Quanto aos morais, podemos dividi-los em puros
(diretos) ou reflexos (indiretos).
Os puros esgotam-se em apenas um aspecto, atingindo os
chamados atributos da pessoa, como a honra, a intimidade,
a liberdade etc. Os reflexos so efeitos da leso ao
patrimnio, ou seja, consequncia de um dano material.
De acordo com o mbito da sua extenso, o dano moral
pode ser subjetivo ou objetivo. O primeiro limita-se
esfera ntima da vtima, isto , ao conjunto de
sentimentos e de valores morais e ticos do prprio
ofendido. O segundo se projeta no crculo do
relacionamento familiar ou social, afetando a estima e a
reputao moral, social ou profissional da vtima.
Yussef Said Cahali ensina que dano moral :

(...) Tudo aquilo que molesta gravemente a alma


humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais
inerentes sua personalidade ou reconhecidos pela
sociedade em que est integrado, qualifica-se, em linha
de princpio, como dano moral; no h como enumer-los
exaustivamente, evidenciando-se na dor, na angstia, no
sofrimento, na tristeza pela ausncia de um ente
querido falecido; no desprestgio, na desconsiderao
social, no descrdito reputao, na humilhao
pblica, no devassamento da privacidade, no
desequilbrio da normalidade psquica, nos traumatismos
emocionais, na depresso ou no desgaste psicolgico,
nas situaes de constrangimento moral (...) (Dano
Moral. [s.l.], [s.e], 2005, p. 22-23 apud OLIVEIRA,
Sebastio Geraldo de. Indenizaes por acidente do
trabalho ou doena ocupacional, p. 187).

A presena de cmeras no vestirio caracteriza-se como


abuso de poder de controle do empregador, por violar a
intimidade da obreira, acarretando o dano moral.
Sobre a temtica, leciona Alice Monteiro de Barros:

No o fato de um empregado encontrar-se subordinado


ao empregador ou de deter este ltimo o poder diretivo
que ir justificar a ineficcia da tutela intimidade
no local de trabalho, do contrrio, haveria degenerao
da subordinao jurdica em um estado de sujeio do
empregado (Proteo intimidade do empregado. So
Paulo: LTr, 1997).

A dignidade do ser humano composta por atributos da


personalidade e da individualidade, dentre as quais se
inclui o direito de no ter seu corpo exposto sem sua
autorizao, ou seja, o direito intimidade.
Ainda que a Reclamada justifique a existncia das
cmeras para evitar furtos e exista amparo em norma
coletiva, no conflito entre direitos fundamentais, deve-
se aplicar a tcnica do sopesamento, da ponderao, pois
nenhum direito constitucional pode derrogar outro.
Assim, no caso concreto, temos, de um lado, o direito
de propriedade da Reclamada e, do outro, o direito
honra, imagem e dignidade humana.
Na ponderao entre esses valores, h que prevalecer
no caso concreto o direito honra e imagem do
trabalhador, com vistas valorizao da dignidade
humana, verdadeiro superprincpio constitucional em
aplicao, inclusive, da eficcia horizontal dos direitos
fundamentais nas relaes entre os particulares.
O monitoramento do vestirio com cmeras de vigilncia
ofende a dignidade humana (art. 1, III, CF), a honra e a
imagem (art. 5, X, CF), sendo inaceitvel.
No diferente o entendimento do TST:

(...) Indenizao por danos morais. Monitoramento por


cmera no banheiro/vestirio. Abuso do poder de
direo. Trata-se de pedido de indenizao por dano
moral sob a alegao de violao da privacidade do
empregado por monitoramento do banheiro/vestirio por
meio de cmara. O direito privacidade configura um
poder jurdico fundamental do cidado, possuindo status
constitucional, insculpido no artigo 5, inciso X, da
Constituio Federal. Representa, na verdade, uma
grande conquista do indivduo, frente ao Estado,
constituindo um direito subjetivo oponvel erga omnes,
de forma a exigir uma omisso social, a fim de que a
vida privada do ser humano no sofra violaes. Esse
direito alberga todas as manifestaes da esfera
ntima, privada e da personalidade. Segundo Matos
Pereira, constitui o conjunto de informao acerca do
indivduo que ele pode decidir manter sob seu exclusivo
controle, ou comunicar, decidindo a quem, quando, onde
e em que condies, sem a isso poder ser legalmente
sujeito (apud SILVA, Jos Afonso da, Curso de Direito
Constitucional Positivo, 33 edio, editora Malheiros,
2009, p. 206). O ordenamento jurdico ptrio, visando a
conferir efetividade a esse direito, estabeleceu
diversos dispositivos cujo escopo garantir-lhe a
inviolabilidade e, em caso de violao, a efetiva
reparao ao lesado e punio do algoz. No caso dos
autos, incontroverso o fato de que havia cmera para
monitorar os empregados no banheiro/vestirio. Com
efeito, consta na deciso recorrida que existia uma
cmera instalada na entrada do vestirio focalizando a
entrada do banheiro e do vestirio. O Regional
assentou, tambm, o depoimento da testemunha arrolada
pela reclamada, segundo a qual existia uma cmera
instalada em cima, prximo da janela e do lavatrio, em
cima do lavatrio, o foco da filmagem era o pessoal
passando indo [sic.] da entrada do banheiro para os
vestirios; nunca viu filmagem do banheiro; foco da
filmagem era s das pessoas passando, logo em seguida
da rea dos vestirios; no era filmado o vestirio nem
a rea que eles tomavam banho. Impende destacar que
irrelevante o fato de o foco da filmagem ser somente a
entrada do banheiro, pois a presena de cmera em local
to privativo, por si s, j causa constrangimento a
quem adentra o recinto, mormente pelo fato de no se
saber, exatamente, quais locais daquele ambiente esto
sendo filmados. O dano, nesses casos, in re ipsa, ou
seja, advm do simples fato de violar a privacidade do
reclamante no momento em que necessita utilizar o
banheiro ou o vestirio, causando-lhe, inequivocamente,
constrangimento e intimidao, ferindo o seu direito
constitucionalmente garantido. No h perquirir acerca
de prejuzos ou mesmo de comprovao para configurar
dano moral, derivando a leso, inexoravelmente, do
prprio fato ofensivo. Presente, pois, o dano moral,
consistente na violao da privacidade do autor,
causando-lhe constrangimento e intimidao ao utilizar
o banheiro/vestirio sob a superviso de cmeras de
filmagem. Por outro lado, a conduta do empregador
revela-se abusiva, pois o seu poder diretivo no
autoriza a instalao de cmera de segurana no
banheiro dos empregados. Verifica-se, ento, que a
reclamada, ao instalar cmera de segurana no banheiro
dos empregados, agiu com abuso do seu poder diretivo,
configurando essa conduta um ato ilcito, nos termos do
disposto no artigo 187 do Cdigo Civil. Consoante o
esclio de Srgio Cavaliere Filho, o fundamento
principal do abuso de direito impedir que o direito
sirva como forma de opresso, evitar que o titular do
direito utilize seu poder com finalidade distinta
daquela a que se destina (CAVALIERE FILHO, Srgio,
Programa de Responsabilidade civil, 9 edio, editora
Atlas, 2010, p. 161). Na hiptese em que o dano advm
de abuso de direito, despicienda a configurao da
culpa lato sensu culpa stricto sensu ou dolo, havendo
ato ilcito, suficiente para ensejar o pagamento de
indenizao por dano moral, independentemente desse
elemento subjetivo da conduta. Cumpre ressaltar ser
irrelevante ter ou no havido a divulgao das
filmagens para configurar o dano moral, aspecto ftico
importante, apenas, para o arbitramento do valor da
indenizao. Nesse contexto, demonstrada a existncia
da conduta patronal comissiva, o dano sofrido pelo
empregado e o nexo de causalidade entre eles, exsurge a
responsabilidade civil da reclamada oriunda do abuso do
seu poder diretivo. Recurso de revista conhecido e
provido (TST 2 T. RR 74800-42.2009.5.03.0109
Rel. Min. Jos Roberto Freire Pimenta DEJT 19-6-
2015).

Portanto, o dano moral patente. Houve, sem dvidas,


ofensa honra objetiva e subjetiva da Reclamante, que
teve sua intimidade violada, atingindo-lhe em sua esfera
ntima e valorativa.
Ressalte-se que, em matria de prova, o dano moral no
suscetvel de comprovao, diante da impossibilidade de
se fazer a demonstrao, no processo judicial, da dor, do
sofrimento e da angstia do trabalhador.
Portanto, trata-se de damnum in re ipsa, ou seja, o
dano moral decorrncia do prprio fato ofensivo. Assim,
comprovado o evento lesivo, tem-se como consequncia
lgica a configurao de dano moral, surgindo a obrigao
do pagamento de indenizao, nos termos do art. 5, X,
CF, diante da ofensa aos direitos da personalidade.
Em face desse contexto, a Reclamante solicita uma
indenizao a ttulo de danos morais, a ser arbitrada em
R$ 100.000,00, cujo valor dever ser atualizado a partir
do ajuizamento da demanda (Smula 439, TST e Smula 362,
STJ), sendo que tal verba no base de recolhimentos
previdencirios ou fiscais.

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por danos morais em virtude da supresso do plano de
sade, no valor mnimo de R$ 100.000,00, com base em toda
fundamentao exposta.
58. DANO MORAL
DISCRIMINAO. PREFERNCIA SEXUAL

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamante sempre foi vtima de tratamento
desrespeitoso e jocoso por parte de seu supervisor,
perante os demais colegas no ambiente de trabalho,
assdio moral, esse, originado unicamente devido sua
opo sexual.
Constantemente, a Autora era motivo de comentrios
maldosos, por parte do supervisor, que deixava claro no
aceitar a condio de homossexual da Reclamante, ora
fazendo uso de expresses desrespeitosas e injuriosas ao
se referir sua pessoa como [descrever as expresses
injuriosas], ora expondo a obreira a situaes
constrangedoras perante suas colegas de trabalho.
Vrias testemunhas presenciavam o assdio moral
[descrever a prova]. A discriminao e o desrespeito eram
to explcitos que o citado supervisor chegava a indagar
s outras empregadas [descrever as situaes de assdio
moral].
Em decorrncia da reiterao da prtica abusiva e
ilegal anteriormente descrita, a Autora desenvolveu
inmeros problemas de sade, necessitando, inclusive, de
tratamento psicolgico e uso de medicamentos [juntar
receitas mdicas e demais provas], uma vez que, por fora
da necessidade de estar empregada para proporcionar seu
sustento e de sua famlia, suportou calada por um longo
tempo as agresses e tratamento rgido que lhe eram
dirigidos, o que lhe causou grande inquietao interna e
tristeza profunda, atingindo a empregada de forma
incompatvel com princpios constitucionais de uma nao
democrtica e pluralista, particularmente ferindo a
dignidade humana (art. 1, III, CF/88).
A dor ntima sofrida pela Reclamante decorreu do
tratamento depreciativo e pejorativo que lhe era
dispensado pelo superior hierrquico em razo de sua
opo sexual. Os princpios fundamentais da pessoa
humana, previstos na Constituio da Repblica, tais como
a honra, a imagem, a dignidade, a igualdade e a liberdade
(sexual), foram desrespeitados.
O direito liberdade sexual vai muito alm de simples
disposio do prprio corpo de maneira livre e
voluntria, ele envolve a proteo intimidade, vida
privada, honra, dignidade.
Assim, no basta ter a liberdade de opo sexual
formalmente garantida, preciso igualdade de direitos
materialmente estabelecida.
Portanto, inconstitucional e antijurdica qualquer
discriminao pessoa do homossexual, decorrente de sua
opo sexual, eis que tal modalidade discriminatria
ofende profundamente sua honra subjetiva como indivduo
livre.
Em alguns pases a dor da discriminao sofrida pelo
homem no corpo e na alma, talvez por isso o tema da
discriminao possui tal relevncia jurdica, visto que a
prpria Constituio reala como objetivos fundamentais
da Repblica, dentre outros, a erradicao da
marginalizao e promoo do bem-estar do cidado, livre
de preconceitos e discriminaes de qualquer espcie
(art. 3, III e IV, CF).
No aceitar a possibilidade de opo sexual
diferenciada negar a natureza humana e violar
princpios de igualdade e promoo do bem de todos sem
qualquer preconceito que leve discriminao. O
preconceito dirigido aos homossexuais, no permitindo sua
incluso no mercado de trabalho a negao da aceitao
das diferenas.
Incumbia Reclamada a funo social de coibir as
reprovveis atitudes de seu preposto que contaminava o
ambiente de trabalho com prticas discriminatrias,
omitindo-se diante do assdio moral sofrido pela Autora,
estimulando e fazendo aflorar o que o ser humano tem de
pior.
Assim, diante da evidente conduta danosa da Reclamada,
perpetrada por seu preposto em face da Reclamante, resta
claramente configurado o dano moral pelo assdio moral
sofrido pela Autora no ambiente laboral.
Em sentido contrrio evoluo da sociedade e da
modernizao dos mtodos produtivos, o assdio moral no
Direito do Trabalho tambm guarda relao com os
instintos mais primitivos do homem, que discrimina seu
semelhante e dificulta seu acesso ao emprego por no se
ter um corpo perfeito, por ter idade avanada, por ser
portador de alguma deficincia fsica, por ser jovem
demais, por ser negro, por ser branco, por ser
homossexual, enfim, por ser o que se .
As consequncias dessas tenses (= presses)
repercutem na vida cotidiana do trabalhador, com srias
interferncias na sua qualidade de vida, gerando
desajustes sociais e transtornos psicolgicos. H relatos
de depresso, ansiedade e outras formas de manifestao
(ou agravamento) de doenas psquicas ou orgnicas. Casos
de suicdio tm sido relatados como decorrncia dessas
situaes.
Esse novo contexto leva ao incremento do assdio
moral, isto , a uma srie de comportamentos abusivos,
que se traduzem por gestos, palavras e atitudes, os
quais, pela sua reiterao, expem ou levam ao surgimento
de leses integridade fsica ou psquica do
trabalhador, diante da notria degradao do ambiente de
trabalho (= meio ambiente do trabalho). O assdio moral
objetiva a excluso do trabalhador do ambiente de
trabalho.
A proibio da discriminao por orientao sexual nas
relaes de trabalho encontra respaldo na ordem
constitucional que, alm de erigir a dignidade da pessoa
humana e o valor social do trabalho entre os fundamentos
da Repblica Federativa do Brasil (art. 1, III e IV),
impe como objetivo primeiro a promoo do bem de todos,
sem preconceito de origem, raa, sexo, cor, idade e
quaisquer outras formas de discriminao (art. 3, IV).
O art. 5, CF, estabeleceu a igualdade de todos
perante a Lei, sem distino de qualquer natureza,
demonstrando claramente a repulsa prtica de atos
discriminatrios pelo constituinte originrio. Garantiu-
se, ainda, no inciso V, o direito de resposta,
proporcional ao agravo, alm da indenizao por dano
material, moral ou imagem. Tambm se previu no inciso
X que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a
honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a
indenizao por dano material ou moral decorrente de sua
violao.
O tema central da demanda refere-se ilegalidade da
ao discriminatria atribuda Reclamada, bem como a
possibilidade de aplicao extensiva do teor do art. 1,
Lei 9.029/95.
A CF veda prticas discriminatrias arbitrrias, que
objetivam prejudicar determinado indivduo que se
encontra em igual posio entre seus pares.
Trata-se do princpio da isonomia, em sentido amplo,
em aplicao da eficcia horizontal dos direitos
fundamentais.
A doutrina de Carlos Henrique Bezerra Leite indica:

A eficcia horizontal dos direitos fundamentais,


tambm chamada de eficcia dos direitos fundamentais
entre terceiros ou de eficcia dos direitos
fundamentais nas relaes privadas, decorre do
reconhecimento de as desigualdades estruturantes no se
situar apenas na relao entre o Estado e os
particulares, como tambm entre os prprios
particulares, o que passa a empolgar um novo pensar dos
estudiosos da cincia jurdica a respeito da
aplicabilidade dos direitos fundamentais no mbito das
relaes entre os particulares. (...)
No mbito das relaes de trabalho, especificamente nos
stios da relao empregatcia, parece-nos no haver
dvida a respeito da importncia do estudo da eficcia
horizontal dos direitos fundamentais, mormente em razo
do poder empregatcio (disciplinar, diretivo e
regulamentar) reconhecido ao empregador (CLT, art. 2),
o qual, por fora dessa relao assimtrica, passa a
ter deveres fundamentais em relao aos seus
empregados (Eficcia horizontal dos direitos
fundamentais na relao de emprego. Revista Justia do
Trabalho, ano 28, n 329, HS Editora, p. 10-14).

Desse modo, perfeitamente possvel a incidncia do


princpio da isonomia e seus corolrios tambm nas
relaes interpessoais.
Por sua vez, em diplomas internacionais, temos a
Conveno 111 da OIT, que, em seu art. 1, conceitua
discriminao como a (...) distino, excluso ou
preferncia fundada em raa, cor, sexo, religio, opinio
poltica, ascendncia nacional, origem social ou outra
distino, excluso ou preferncia especificada pelo
Estado-membro interessado, qualquer que seja sua origem
jurdica ou prtica e que tenha por fim anular ou alterar
a igualdade de oportunidades ou de tratamento no emprego
ou profisso (...).
Convm ressaltar que referida Conveno ingressou no
ordenamento ptrio por meio do Decreto Legislativo 104,
de 24-11-1964, devendo ser observado nas situaes que
alude.
Importa relevar que, alm desse diploma, existem
outras normas jurdicas e posicionamentos
jurisprudenciais relevantes, dependendo do caso concreto,
pois, como cedio, a forma de discriminao pode ser
bastante ampla.
A par de cada norma dedicada especfica forma de
discriminao, como regra geral infraconstitucional h o
art. 1 da Lei 9.029, que preceitua:
proibida a adoo de qualquer prtica
discriminatria e limitativa para efeito de acesso
relao de trabalho, ou de sua manuteno, por motivo
de sexo, origem, raa, cor, estado civil, situao
familiar, deficincia, reabilitao profissional,
idade, entre outros, ressalvadas, nesse caso, as
hipteses de proteo criana e ao adolescente
previstas no inciso XXXIII do art. 7 da Constituio
Federal.

O esprito da Lei 9.029 foi referir-se a situaes de


discriminao que causam averso ou indignao
conscincia humana, do que decorre seu carter meramente
exemplificativo.
Ressalte-se que o art. 3, IV, CF, ao dispor sobre a
proibio de discriminao no mbito da origem de raa,
sexo, cor, idade e a quaisquer outras formas de
discriminao, imprime enumerao da Lei 9.029 o
carter no taxativo.
Quanto discriminao sexual, oportuna a colao da
jurisprudncia:

Recurso ordinrio. Assdio moral. Discriminao em


razo da orientao sexual. O assdio moral uma
violncia psicolgica reiterada por meio de atos
diretos ou indiretos em que o agressor investe contra a
esfera fsica, psquica, moral ou social da vtima,
mantendo-a acossada a fim de for-la a agir segundo os
seus interesses. A agresso moral de ndole
preconceituosa investe contra a dignidade da vtima. A
livre orientao sexual um direito humano fundamental
cuja gnese est no princpio da dignidade da pessoa
humana (inciso III do art. 1 da CF) e se insere no
conceito de uma sociedade livre, justa, solidria e sem
preconceitos que um dos objetivos da Repblica
Federativa do Brasil (incisos I e IV do art. 3 da CF).
Ora dever do empregador garantir um meio ambiente
saudvel e harmonioso em sintonia com uma sociedade
plural e solidria. Para tanto dispe do poder
disciplinar cujo exerccio deve estar voltado para
inibir qualquer conduta de seus prepostos que
representem averso liberdade de orientao sexual e
religiosa, identidade de gnero e racial em especial.
O silncio do empregador diante de situaes de
humilhaes de um empregado em razo da prtica
discriminatria por seus prepostos constitui omisso
culposa cuja responsabilidade objetiva pelo ilcito
(TRT 2 R. 12 T. RO 0002163-65.2013.5.02.0373
Rel. Marcelo Freire Gonalves DEJT 15-8-2014).

O empregador o responsvel direto e indireto pelo


local de trabalho e a manuteno de meio ambiente sadio
em nvel de relacionamento.
Nesse sentido, observe-se a jurisprudncia:

Dano moral. Discriminao de empregado por sua


orientao sexual. Ofensas reiteradas praticadas por
colegas. Dever de vigilncia do empregador. Direito ao
meio ambiente de trabalho sadio. Haja vista que o
empregador titular do poder diretivo e assim assume
posio hierarquicamente superior, cabe a ele
fiscalizar e garantir um ambiente de trabalho digno e
sadio, resguardando a dignidade de todos os seus
empregados dentro dele e assumindo a responsabilidade
pela omisso daqueles escolhidos para desempenhar essa
fiscalizao (TRT 2 R. 17 T. RO 0002961-
13.2011.5.02.0012 Rel. Susete Mendes Barbosa de
Azevedo DEJT 28-2-2014).

Houve, sem dvidas, ofensa honra objetiva e


subjetiva da Reclamante, sendo patente o dano sua
dignidade (art. 1, III, CF), o que permite reconhecer o
assdio moral configurador da obrigao da Reclamada de
indenizar a Autora pelos danos morais sofridos (arts.
186, 187, 927 e 932, III, CC), tendo em vista o
tratamento discriminatrio e atentatrio das liberdades
individuais e todo sofrimento imposto Autora por seu
superior hierrquico, declaradamente originado por sua
opo sexual.
Em relao ao quantum, este deve levar em conta a
capacidade econmica da empresa agressora, pois, se for
quantia irrisria, no ter o condo de desestimular as
prticas com as quais a R j foi condescendente um dia.
Assim, a Autora postula o direito indenizao por
danos morais, o que ora se pleiteia, no valor mnimo de
[50 salrios nominais ou outro valor a critrio], sendo
que tal verba no base de recolhimentos previdencirios
ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Smula 439, TST
e Smula 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por danos morais sofridos (arts. 186, 187, 927 e 932,
III, do CC), tendo em vista o tratamento discriminatrio
e atentatrio das liberdades individuais e todo
sofrimento imposto Autora por seu superior hierrquico,
no valor mnimo de [50 salrios nominais ou outro valor a
critrio], conforme todo o exposto na fundamentao.
59. DANO MORAL
DISPENSA DE GESTANTE

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamante foi dispensada em [indicar a data],
ocasio em que estava grvida de [indicar o nmero]
meses, sendo que a dispensa foi arbitrria e
discriminatria, decorrente to somente do seu estado
gravdico.
luz do mnimo senso humanitrio, a gestao merece a
devida proteo da continuidade da relao de emprego,
no somente para proporcionar a subsistncia digna
pessoa da trabalhadora e a proteo aos direitos do
nascituro, mas tambm para evitar que sua situao se
agrave ainda mais, seja fsica, seja emocionalmente, com
a perda de seu emprego.
Mencione-se ainda que a Constituio Federal, no art.
1, incisos III e IV, garante efetiva proteo
dignidade da pessoa humana e ao valor social do trabalho.
Como agente social de produo e circulao de
riquezas, as organizaes empresariais se inter-
relacionam com outras organizaes, com o Estado, com os
trabalhadores e os consumidores.
Decorre da sua responsabilidade social, no no
sentido de redistribuio de riquezas de um ponto de
vista robin hoodiano (tirar de quem mais tem, para dar
a quem menos tem), mas como agente que deve pautar o seu
atuar produtivo-econmico com a observncia de princpios
ticos, no destruindo o meio ambiente natural, cumprindo
com suas obrigaes perante o Estado e respeitando a
dignidade humana, seja ela dos consumidores, seja ela dos
trabalhadores que lhe prestam servios.
Em um contexto no qual cada vez mais conceitos como
sustentabilidade, responsabilidade social, integrao dos
povos e direitos humanos ganham importncia, a empresa
no deve ser utilizada somente para gerar lucro aos seus
scios ou acionistas, mas como agente capaz de promover o
bem-estar daqueles com quem se relaciona e dos que a
cercam. Essa a funo social da empresa.
Contudo, ainda se verifica a odiosa prtica de se ver
o empregado como mero fator de produo. Como um objeto
desumanizado a ser utilizado enquanto funcione bem e
descartado quando no mais produz satisfatoriamente.
Registre-se que o atual Cdigo Civil modernizou a
relao jurdica entre as partes na sociedade, criando o
instituto da Funo Social de Contrato.
Quando da dispensa, a Reclamada tinha plena cincia de
que a Reclamante estava gestante e mesmo assim optou pela
dispensa, convertendo o perodo estabilitrio em
indenizao.
Inegveis as dificuldades da Reclamante diante da
resciso contratual, principalmente privando-a do plano
de sade, exatamente quando mais necessita dele, diante
da atuao estatal na sade, sabidamente ineficiente.
Nem se alegue que, com a indenizao do perodo
estabilitrio, a Reclamante poderia ingressar em outro
plano de sade. fato pblico e notrio que os planos de
sade possuem um perodo de carncia em relao a alguns
procedimentos, inclusive o parto.
No se nega que a dispensa de empregado um poder
potestativo do empregador. Contudo, a dispensa nos moldes
efetivados viola o princpio da dignidade da pessoa
humana (art. 1, III, CF), a ordem constitucional do
trabalho (art. 1, IV, art. 6, arts. 170 e 193) e a
funo social da propriedade (art. 170, III).
Evidente a ofensa ao patrimnio ideal da trabalhadora
(direitos de personalidade, art. 5, V e X, Constituio
Federal).
A jurisprudncia indica:

I Agravo de instrumento em recurso de revista. (...)


3. Dispensa de empregada grvida. Dano moral. Dano in
re ipsa. Dever de indenizar. A verificao do dano
moral no reside na simples ocorrncia do ilcito, de
sorte que nem todo ato desconforme ao ordenamento
jurdico enseja indenizao por dano moral. O
importante que o ato ilcito seja capaz de se
irradiar para a esfera da dignidade da pessoa,
ofendendo-a de maneira relevante. A hiptese dos autos
de dispensa de empregada grvida, o que denota o
carter discriminatrio do ato patronal. O dano moral
configura-se pela mudana do estado psquico do
ofendido, submetido pelo agressor a desconforto
superior queles que lhe infligem as condies normais
de sua vida. Sendo in re ipsa, inerente prpria
ofensa, essa circunstncia torna despicienda a prova do
abalo sofrido pela vtima. Nesse contexto, configurada
a dispensa discriminatria da empregada gestante, resta
configurado o dano moral indenizvel, fixado o valor em
R$ 10.000,00. Recurso de revista conhecido e provido
(TST 7 T. RR 1561-76.2012.5.04.0010 Rel. Min.
Arnaldo Boson Paes DeJT 12-12-2014).

Ressalte-se que, em matria de prova, o dano moral no


suscetvel de comprovao, diante da impossibilidade de
se fazer a demonstrao, no processo judicial, da dor, do
sofrimento e da angstia da trabalhadora.
Portanto, trata-se de damnum in re ipsa, ou seja, o
dano moral decorrncia do prprio fato ofensivo. Assim,
comprovado o evento lesivo, tem-se como consequncia
lgica a configurao de dano moral, surgindo a obrigao
do pagamento de indenizao, nos termos do art. 5, X,
CF, diante da ofensa aos direitos da personalidade.
Em face desse contexto, a Reclamante solicita uma
indenizao a ttulo de danos morais, a ser arbitrada em
R$ 100.000,00, cujo valor dever ser atualizado a partir
do ajuizamento da demanda (Smula 439, TST e Smula 362,
STJ), sendo que tal verba no base de recolhimentos
previdencirios ou fiscais.
PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por danos morais em virtude da violao ao patrimnio
ideal da trabalhadora, no valor mnimo de R$ 100.000,00,
com base em toda fundamentao exposta.
60. DANO MORAL
EMPRSTIMO CONSIGNADO. NEGATIVAO DO NOME DO
RECLAMANTE EM RGOS DE PROTEO DE CRDITO
(SERASA/SPC)

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante, por meio do contrato de trabalho
existente com a primeira Reclamada, efetuou junto
segunda um emprstimo consignado no valor de R$ [indicar
o valor], a ser pago em [x] parcelas de R$ [indicar o
valor]. Ocorre que a parcela referente ao ms de [indicar
o ms], embora tenha sido regularmente descontada de seu
salrio, no foi repassada pela primeira Reclamada
segunda Reclamada, ou a segunda Reclamada no efetivou a
baixa da parcela quitada. Por essa razo, o Reclamante
foi includo no cadastro nacional de devedores
(SERASA/SPC). Apesar de diversos contatos, no conseguiu
nenhuma soluo para o caso e passou a receber
telefonemas de cobrana e correspondncias de cobrana de
forma acintosa, os quais vm causando transtornos
psicolgicos.
O dano moral, espcie do gnero extrapatrimonial, no
repercute nos bens patrimoniais da vtima, atingindo os
bens de ordem moral ou o foro ntimo da pessoa, tais
como: a honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Os danos morais, como ocorre em relao aos materiais,
somente sero reparados quando ilcitos.
O material, o qual tambm conhecido por dano
patrimonial, atinge os bens integrantes do patrimnio,
isto , o conjunto das relaes jurdicas de uma pessoa,
apreciveis economicamente. Tm-se a perda, a
deteriorao ou a diminuio do patrimnio.
J o dano moral ou dano extrapatrimonial aquele que
se ope ao dano material, no afetando os bens
patrimoniais propriamente ditos, mas atingindo os bens de
ordem moral, de foro ntimo da pessoa, como a honra, a
liberdade, a intimidade e a imagem.
Quanto aos morais, podemos dividi-los em puros
(diretos) ou reflexos (indiretos).
Os puros esgotam-se em apenas um aspecto, atingindo os
chamados atributos da pessoa, como a honra, a intimidade,
a liberdade etc. Os reflexos so efeitos da leso ao
patrimnio, ou seja, consequncia de um dano material.
De acordo com o mbito da sua extenso, o dano moral
pode ser subjetivo ou objetivo. O primeiro limita-se
esfera ntima da vtima, isto , ao conjunto de
sentimentos e de valores morais e ticos do prprio
ofendido. O segundo se projeta no crculo do
relacionamento familiar ou social, afetando a estima e a
reputao moral, social ou profissional da vtima.
Wilson Melo da Silva considera morais as leses
sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito
em seu patrimnio ideal, em contraposio ao patrimnio
material, o conjunto de tudo aquilo que no seja
suscetvel de valor econmico (Dano moral e a sua
reparao. 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1983, p. 11).
Nos ensinamentos de Maria Helena Diniz: O dano moral
vem a ser leso de interesse no patrimonial de pessoa
fsica ou jurdica, provocada pelo fato lesivo (Curso de
Direito Civil Brasileiro. 10. ed. So Paulo: Saraiva,
1995, v. 7, p. 67).
Assim, conclumos que so danos morais aqueles que se
qualificam em razo da esfera da subjetividade ou plano
valorativo da pessoa na sociedade, havendo,
necessariamente, que atingir o foro ntimo da pessoa
humana ou o da prpria valorao pessoal no meio em que
vive, atua ou que possa de alguma forma repercutir.
Dalmartello enuncia os elementos caracterizadores do
dano moral, segundo sua viso, como a privao ou
diminuio daqueles bens que tm um valor precpuo na
vida do homem e que so a paz, a tranquilidade de
esprito, a liberdade individual, a integridade fsica, a
honra e os demais sagrados afetos, classificando-os em
dano que afeta a parte social do patrimnio moral (honra,
reputao etc.); dano que molesta a parte afetiva do
patrimnio moral (dor, tristeza, saudade etc.); dano
moral que provoca direta ou indiretamente dano
patrimonial (cicatriz deformante etc.) e dano moral puro
(dor, tristeza etc.) (apud Rui Stocco. Responsabilidade
civil e a sua interpretao jurisprudencial. 2. ed. So
Paulo: Revista dos Tribunais, 1995, p. 523).
Cumpre ressaltar que os danos morais, de modo
semelhante aos danos materiais, somente sero reparados
quando ilcitos e aps a sua caracterizao (dano
experimentado).
Evidente o dano moral.
Houve o desconto do salrio do Reclamante da parcela
tida como no quitada.
A segunda Reclamada, ante o no repasse da parcela
pela primeira, limitou-se simplesmente a negativar o nome
do Autor, sem antes diligenciar quanto existncia ou
no do repasse.
No se pode negar que a negativao do nome do
trabalhador traz uma srie de consequncias, tais como
impossibilidade de fazer novos emprstimos,
financiamentos e at mesmo o transtorno de ser
inconvenientemente contatado para pagar o que no deve.
Tal situao afronta o princpio da dignidade da
pessoa humana e abala a intimidade do trabalhador, que,
como qualquer pessoa, tem inmeras obrigaes a serem
saldadas em datas aprazadas, sendo que muitas vezes
precisa de novos emprstimos para saldar seus dbitos,
possibilidade inviabilizada pela sua errnea incluso no
cadastro de inadimplentes.
Evidente a ofensa ao patrimnio ideal do trabalhador
(direitos de personalidade, art. 5, V e X, CF).
Ressalte-se que, em matria de prova, o dano moral no
suscetvel de comprovao diante da impossibilidade de
se fazer a demonstrao, no processo judicial, da dor, do
sofrimento e da angstia do trabalhador.
Portanto, trata-se de damnum in re ipsa, ou seja, o
dano moral decorrncia do prprio fato ofensivo. Assim,
comprovado o evento lesivo, tem-se como consequncia
lgica a configurao de dano moral, surgindo a obrigao
do pagamento de indenizao, nos termos do art. 5, X,
CF, diante da ofensa aos direitos da personalidade.
A jurisprudncia indica:

Agravo de instrumento em recurso de revista.


Competncia da justia do trabalho. Indenizao por
dano moral. Responsabilidade solidria atribuda ao
empregador e instituio financeira. Contratao de
emprstimo consignado. Pagamento das prestaes.
Cessao dos repasses pelo empregador. Inadimplncia
atribuda ao empregado. Inscrio do nome da autora nos
cadastros do SPC e do Serasa. Despacho mantido por seus
prprios fundamentos. A despeito das razes expostas
pela parte agravante, merece ser mantido o despacho que
negou seguimento ao Recurso de Revista, pois
subsistentes os seus fundamentos. Agravo de Instrumento
conhecido e desprovido (TST 4 T. AIRR 392-
22.2011.5.15.0127 Rel. Min. Maria de Assis Calsing
DEJT 3-10-2014).

(...) Danos morais. Constata-se que o Regional reputou


provados os elementos configuradores da
responsabilidade civil da Reclamada pelo abalo moral
que acometera o Autor, ressaltando a comprovao do ato
ilcito da ora Recorrente, razo pela qual concluiu que
o Reclamante deveria ser indenizado pelos danos
sofridos em decorrncia da inscrio de seu nome no
SERASA e SPC. A reforma da deciso recorrida, tal como
articulada pela Recorrente, sob as alegaes de que no
houve comprovao do ato ilcito e de que o Autor no
sofreu abalo moral, esbarra no bice contido na Smula
126 desta Corte, requisito negativo de admissibilidade
do Recurso de Revista no qual se pretende o reexame de
fatos e provas. Recurso de Revista no conhecido (TST
8 T. RR 666-65.2010.5.04.0017 Rel. Min. Mrcio
Eurico Vitral Amaro DEJT 21-2-2014).

Em face deste contexto, o Reclamante solicita uma


indenizao a ttulo de danos morais, a ser arbitrada em
R$ 100.000,00, cujo valor dever ser atualizado a partir
do ajuizamento da demanda (Smula 439, TST e Smula 362,
STJ), sendo que tal verba no base de recolhimentos
previdencirios ou fiscais.

PEDIDO:
Condenao das Reclamadas ao pagamento de indenizao
por danos morais em virtude da negativao indevida do
nome do Reclamante nos sistemas de proteo ao crdito,
no valor mnimo de R$ 100.000,00, com base em toda
fundamentao exposta.
61. DANO MORAL
EXCESSO DE HORAS DE TRABALHO

CAUSA DE PEDIR:
Pelo regime excessivo de horas suplementares, alm do
esquema de sobreaviso, o Reclamante no tinha tempo livre
para ficar com os seus familiares ou para poder ter uma
vida social.
Em linhas gerais temos que: (a) o Reclamante no tinha
horrios pr-determinados para ficar com os seus
familiares; (b) em finais de semana, quando teria a nica
oportunidade de ficar com os seus filhos, tambm no
podia, visto que era sempre convocado para trabalhar; (c)
no tinha tempo para brincar com os seus filhos; (d) no
tinha tempo para conversar com a esposa e com os seus
filhos; no tinha tempo para acompanhar o andamento dos
filhos na escola; (e) o sobreaviso gera constantes
atritos com a sua famlia.
Maria Helena Diniz ensina que dano moral vem a ser a
leso de interesses no patrimoniais de pessoa fsica ou
jurdica provocada pelo fato lesivo.
Wilson Melo da Silva considera morais as leses
sofridas pelo sujeito fsico ou pessoa natural de direito
em seu patrimnio ideal, em contraposio ao patrimnio
material, o conjunto de tudo aquilo que no seja
suscetvel de valor econmico.
O dano moral, tambm denominado de extrapatrimonial,
no repercute nos bens patrimoniais da vtima, atingindo
os bens de ordem moral ou o foro ntimo da pessoa, tais
como: a honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Os danos morais, como ocorrem em relao aos
materiais, somente sero reparados quando ilcitos.
Podemos dividir os danos morais em puros (diretos) ou
reflexos (indiretos).
Os puros esgotam-se em apenas um aspecto, atingindo os
chamados atributos da pessoa, como a honra, a intimidade,
a liberdade etc. Os reflexos so efeitos da leso ao
patrimnio, ou seja, consequncia de um dano material.
De acordo com o mbito da sua extenso, o dano moral
pode ser subjetivo ou objetivo.
O primeiro limita-se esfera ntima da vtima, isto
, ao conjunto de sentimentos e de valores morais e
ticos do prprio ofendido.
O segundo se projeta no crculo do relacionamento
familiar ou social, afetando a estima e a reputao
moral, social ou profissional da vtima.
Sob qualquer enfoque, o Reclamante, como trabalhador,
sujeito excessiva jornada de trabalho, pelo regime
suplementar e pelo esquema de sobreaviso, no tinha tempo
de lazer, de convvio com os seus familiares.
H todos os elementos da responsabilidade civil:

(a) excessiva jornada suplementar e o regime de


sobreaviso (= tempo despendido de forma exclusiva
ao empregador) como equivalente ao ato;
(b) imposio do empregador para que o empregado
ficasse em excessiva jornada suplementar e o regime
de sobreaviso como equivalente culpa: (1) no
observncia das regras legais para fins de horas
extras (arts. 58 e ss., CLT); (2) no respeito ao
intervalo intrajornada (art. 71, CLT); (3) excesso
de tarefas; (4) o no gozo regular das folgas
semanais; (5) o no gozo regular do horrio de
intervalo interjornada. Em suma: a negligncia no
cumprimento das normas legais atinentes jornada
de trabalho;
(c) o tempo despendido de forma exclusiva ao empregador
a causa direta e imediata para que o empregado
ficasse ausente do convvio social e familiar como
equivalente ao nexo causal;
dano moral resultante da angstia, da dor, da
(d) violao de seus sentimentos de marido e pai a
demonstrao plena da violao aos direitos da
personalidade do Reclamante.

A doutrina entende que os fundamentos da limitao da


jornada de trabalho (limitao da jornada normal ao
mdulo dirio de oito horas e ao mdulo semanal de
quarenta e quatro horas) tm por objetivo combater ou
evitar a fadiga.
Com maestria, Amauri Mascaro Nascimento ensina:

O meio de combater ou evitar a fadiga o lazer, cujo


significado pode ser avaliado pela afirmao de Guy
Rocher: J entramos na civilizao do lazer, para
mostrar uma conscientizao do problema de ocupao
distensiva e o largo emprego que hoje se faz, at com
aspectos comerciais notrios, do aproveitamento do
tempo disponvel em recreao, diverso, turismo etc.
O lazer atende, como mostra Jos Maria Guiz, de modo
geral, s seguintes necessidades: a) necessidade de
liberao, opondo-se angstia e ao peso que
acompanham as atividades no escolhidas livremente; b)
necessidade de compensao, pois a vida atual cheia
de tenses, rudos, agitao, impondo-se a necessidade
do silncio, da calma, do isolamento como meios
destinados contraposio das nefastas consequncias
da vida diria do trabalho; c) necessidade de
afirmao, pois a maioria dos homens vive em estado
endmico de inferioridade, numa verdadeira humilhao
acarretada pelo trabalho de oficinas, impondo-se um
momento de afirmao de si mesmos, de auto-organizao
da atividade, possvel quando se dispe de tempo livre
para utilizar segundo os prprios desejos; d)
necessidade de recreao como meio de restaurao
biopsquica; e) necessidade de dedicao social maior,
membro de uma famlia, habitante de um municpio,
membro de outras comunidades de natureza religiosa,
esportiva, cultural, para as quais necessita de tempo
livre; f) necessidade de desenvolvimento pessoal
integrado e equilibrado, como uma das facetas
decorrentes da sua prpria condio de ser humano
(Curso de Direito do Trabalho. 24. ed. So Paulo: LTr,
2009, p. 1137).

O fato de o Reclamante ter realizado tantas horas


extras, sem nunca ter ocorrido o pagamento, alm de se
expor a uma situao de extrema angstia pela privao do
convvio social e familiar, no elide o seu direito
indenizao por dano moral. No se pode esquecer que o
Reclamante necessita do seu emprego para subsistir, alm
dos seus familiares (esposa e filhos).
A jurisprudncia revela:

Recurso ordinrio obreiro Danos morais decorrente de


jornada excessiva Cabimento O cumprimento de
jornada de trabalho excessiva, sem qualquer folga
compensatria no decorrer de mais de trs semanas
consecutivas, gera para o trabalhador prejuzos
incalculveis na esfera pessoal, social e familiar,
podendo comprometer, sobremaneira, sua eficincia
profissional, a segurana no ambiente de trabalho e,
amide, a realizao de projetos existenciais,
relacionados a atividades culturais, de lazer,
esportivas e espirituais, que seriam capazes de lhe
proporcionar bem-estar fsico e mental. Portanto, ao
ignorar todas essas realidades, impondo ao trabalhador
jornada excessivamente penosa, isto , atentando contra
a sua dignidade, evidente que a demandada cometeu ato
ilcito, que deve ser reparado civilmente, atravs da
condenao ao pagamento de indenizao por danos
morais. Recurso obreiro provido. Recurso ordinrio
patronal Adicional de periculosidade Motorista
Incabimento No havendo comprovao de que as
atividades do reclamante, motorista de caminho, esteja
dentre aquelas previstas na Norma Regulamentar 16 do
CTE, no h como deferir o pagamento do adicional de
periculosidade pleiteado na inicial. Recurso provido
(TRT 19 R. RO 00740/2012-006-19-00.2 Rel. Joo
Leite DJe 13-6-2014 p. 5).

Em face desse contexto, o Reclamante solicita uma


indenizao a ttulo de danos morais, a ser arbitrada em
R$ 100.000,00, cujo valor dever ser atualizado a partir
do ajuizamento da demanda (Smula 439, TST e Smula 362,
STJ).

PEDIDO:
Dano moral no valor de R$ 100.000,00.
62. DANO MORAL
EXIGNCIA DE ATESTADO DE ANTECEDENTES CRIMINAIS

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamante foi admitida para exercer a funo de
[descrever a funo do autor], sendo que, no ato de sua
contratao lhe foi exigida a apresentao de atestado de
antecedentes criminais, cuja cpia se encontra anexada
presente demanda [juntar atestado de antecedentes com a
data anterior e prxima admisso].
poca de sua contratao, foi claramente exposto
Reclamante, que, sem a entrega do atestado de
antecedentes criminais, sua contratao no seria
realizada, pois tal documento era obrigatrio e
imprescindvel para o acesso ao cargo oferecido pela
Reclamada.
Tal procedimento costumeiro por parte da R, sendo
medida extrema que expe de forma desnecessria e ilegal
a intimidade e a integridade do empregado, devendo ficar
adstrita s situaes e circunstncias em que a lei
expressamente exigir ou permitir, o que certamente no
o caso dos autos.
A conduta discriminatria e dificulta o acesso ao
emprego, agindo a R de forma a extrapolar os limites de
seu poder diretivo, lesando direito da Autora, na medida
em que seu ato injustificado, violando o seu direito
privacidade, pois tal exigncia no guarda qualquer
pertinncia com as condies objetivamente exigveis para
o trabalho, o que, desnecessariamente, pe em dvida a
honestidade do candidato ao emprego, aviltando sua
dignidade e seu direito ao resguardo da intimidade, da
vida privada e da honra, valores constitucionais.
Houve, tambm, violao ao art. 1 da Lei 9.029/95,
que veda prticas discriminatrias para a admisso ao
emprego [no que for pertinente, o item da dispensa
discriminatria e aplicao extensiva da Lei 9.029/95].
Alm disso, o art. 5, XXXIII e XXXIV, da CF, apenas
prev o direito do cidado de receber dos rgos pblicos
informaes de seu interesse particular, no autorizando
a exigncia de certido de antecedentes criminais para
admisso em emprego.
Igualmente, a Lei 9.051/95 (direito de expedio de
certides para defesa de direitos) no autoriza o acesso
pblico a antecedentes criminais do cidado, de forma
aleatria e indiscriminada, de modo que viole a
integridade e intimidade dos trabalhadores.
Nesses termos, a atitude patronal configurou claro
dano moral trabalhadora e a ilicitude do comportamento
dispensa qualquer prova de dano, na medida em que este
presumido, estabelecendo-se pronto nexo causal.
A exigncia pelo empregador da apresentao de
atestado de antecedentes criminais como condio para
admisso, salvo as excees legais (contratao de
vigilantes, art. 16, VI, Lei 7.102/83; contratao de
empregados domsticos, art. 2, Lei 5.859/72),
discriminatria e viola a Constituio Federal e as
disposies da Lei 9.029, sendo medida extrema, uma vez
que expe a intimidade e a integridade do trabalhador,
devendo sempre ficar restrita s hipteses em que a lei
expressamente a autoriza, o que no o caso dos autos.
Quanto matria em discusso, Thereza Cristina Gosdal
afirma que: Tampouco podemos afirmar que a prtica
possui fundamento razovel e est destinada a um fim
legtimo. A pesquisa dos antecedentes criminais do
candidato no traz empresa nenhuma garantia de
inexistncia ou diminuio de riscos. Conforme exporemos
adiante, a informao no confivel, no h ainda um
sistema integrado destas informaes acessvel pelas
polcias de todos os Estados da Federao. Os
antecedentes eventualmente registrados podem no ter
nenhuma relao com o trabalho a ser prestado e no h
nenhuma certeza de que o candidato que no possui os
antecedentes no momento da contratao no venha a t-los
aps a contratao, ou de que no venha a causar
transtornos e prejuzos para a empresa, independentemente
de ter ou no antecedentes criminais. (...)
No h proporcionalidade entre o valor objetivado e o
sacrificado, pois no se pode compreender como prevalente
a tutela ilimitada da propriedade e da iniciativa
privada, em detrimento do direito intimidade e vida
privada, do direito a no ser discriminado, e em
especial, do direito dignidade. Se um cidado cometeu
algum delito e j cumpriu a pena correspondente, ou se o
inqurito policial no ensejou processo criminal, ou se
j est extinta a punibilidade, h fundamento razovel
para deixar de contrat-lo? H proporcionalidade entre o
fim buscado, a proteo do patrimnio e da empresa, e o
meio utilizado, a excluso permanente deste cidado do
mundo do trabalho? Ao que nos parece a resposta s pode
ser negativa. A no ser naqueles casos em que a
sociedade, por meio da lei, entendeu que a existncia de
antecedentes criminais deveria ser pesquisada, tal qual
ocorre com os vigilantes e com os trabalhadores
domsticos (Antecedentes criminais e discriminao no
trabalho. Disponvel em:
<http://www.trt9.jus.br/internet_base/arquivo_download.do?
evento=Baixar&idArquivoAnexadoPlc=1482859>. Acesso em: 14
out. 2013).
A jurisprudncia do TST pacfica quanto ao carter
discriminatrio da exigncia de atestado de antecedentes
criminais:

Recurso de revista. Exigncia de antecedentes


criminais em entrevista de admisso em emprego para
exerccio de cargo de atendente com acesso a dados
pessoais de clientes. Limites do poder diretivo
empresarial. Contraponto de princpios constitucionais:
princpio do amplo acesso a informaes, especialmente
oficiais, em contrapartida ao princpio da proteo
privacidade e ao princpio da no discriminao.
Ponderao. A Constituio da Repblica consagra o
princpio do amplo acesso a informaes (art. 5, XIV:
assegurado a todos o acesso informao..., CF),
especialmente em se tratando de informaes oficiais,
prolatadas pelo Poder Pblico (art. 5, XXXIII, e art.
5, XXXIV, b, CF). Em contraponto, tambm consagra a
Constituio o princpio da proteo privacidade
(art. 5, X, da CF) e o princpio da no discriminao
(art. 3, I e IV; art. 5, caput; art. 7, XXX, CF).
Nessa contraposio de princpios constitucionais, a
jurisprudncia tem conferido efetividade ao princpio
do amplo acesso a informaes pblicas oficiais nos
casos em que sejam essenciais, imprescindveis
semelhantes informaes para o regular e seguro
exerccio da atividade profissional, tal como ocorre
com o trabalho de vigilncia armada regulado pela Lei
7.102 de 1982, art. 16, VI e o trabalho domstico,
regulado pela Lei 5.859/72 (art. 2, II). Em tais casos
delimitados, explicitamente permitidos pela lei, a
ponderao de valores e princpios acentua o amplo
acesso a informaes (mormente por no se tratar de
informaes ntimas, porm pblicas e oficiais), ao
invs de seu contraponto principiolgico tambm
constitucional. Contudo, no se mostrando
imprescindveis e essenciais semelhantes informaes,
prevalecem os princpios constitucionais da proteo
privacidade e da no discriminao. Na situao em
tela, envolvendo trabalhador que se candidata funo
de operador de telemarketing ou de call center, a
jurisprudncia do TST tem se encaminhando no sentido de
considerar preponderantes os princpios do respeito
privacidade e do combate discriminao, ensejando a
conduta empresarial, por consequncia, a leso moral
passvel de indenizao (art. 5, V e X, da CF).
Recurso de revista conhecido e provido (TST 3 T.
RR 102100-56.2012.5.13.0024 Rel. Min. Mauricio
Godinho Delgado DEJT 21-3-2014).
Recurso de revista. Dano moral. Exigncia de
apresentao de antecedentes criminais. Configurao. O
procedimento patronal consubstanciado na exigncia de
apresentao de antecedentes criminais configura
conduta discriminatria, por viabilizar preterio
motivada por razes destitudas de legitimidade
jurdica, importando em ofensa a princpios de ordem
constitucional, como a dignidade da pessoa humana, o
valor social do trabalho, a isonomia e a no
discriminao (arts. 1, III e IV, 3, IV, e 5 da CF).
Recurso de revista conhecido e provido (TST 8 T.
RR 1774003820135130008 Rel. Min. Dora Maria da Costa
DEJT 5-5-2014).

Requer, portanto, seja a Reclamada condenada ao


pagamento de indenizao por dano moral pela leso ao
direito da Autora, que teve aviltadas a intimidade, a
vida privada e a honra pelo ato discriminatrio da R em
exigir atestados de antecedentes criminais como condio
para o acesso ao emprego. Tal indenizao, para conter
cunho pedaggico, dever ser fixada em valor mnimo de
[10 salrios da Reclamante, considerado o ltimo
auferido], sendo que tal verba no base de
recolhimentos previdencirios ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Smula 439, TST
e Smula 362, STJ).

PEDIDO:

(a) condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao


por danos morais pela leso ao direito da Autora,
que teve aviltadas a intimidade, vida privada e
honra pelo ato discriminatrio da R em exigir
atestados de antecedentes criminais como condio
para o acesso ao emprego, indenizao essa que
dever ser fixada, em valor mnimo de [10 salrios
da Reclamante, considerado o ltimo auferido],
sendo que tal verba no base de recolhimentos
previdencirios ou fiscais;
(b) [no que for pertinente, o item da dispensa
discriminatria e aplicao extensiva da Lei
9.029/95].
63. DANO MORAL
EXIGNCIA DA INSERO DO CID EM ATESTADOS MDICOS

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamada, para dar validade aos atestados mdicos,
exige dos empregados a apresentao dos documentos com o
CID (Cdigo Internacional de Doenas).
A Constituio da Repblica, em seu art. 5, X,
garante a inviolabilidade da intimidade e da vida privada
das pessoas, inviolabilidade que projeta seus efeitos
tambm para as relaes de trabalho.
O empregado titular do direito fundamental
intimidade e privacidade por expressa disposio
constitucional, a qual deve ser respeitada pelo
empregador. O trabalhador tem direito ao resguardo de
suas informaes pessoais, incluindo aquelas relativas
sua sade.
Amauri Mascaro Nascimento discorre sobre a intimidade
e a privacidade nas relaes de trabalho:

O trabalhador e o empregador devem guardar sigilo


quanto intimidade da vida privada. O direito
reserva da intimidade da vida privada abrange o acesso,
a divulgao de aspectos da esfera ntima e pessoal e
da vida familiar, afetiva e sexual, o estado de sade e
as convices polticas e religiosas. (...) O
empregador no pode exigir do candidato a emprego ou
dos empregados que prestem informaes relativas sua
vida privada, sua sade, salvo quando particulares
exigncias inerentes natureza da atividade
profissional o justifiquem ou forem estritamente
necessrias e relevantes para a avaliao da sua
aptido para o trabalho. (...) (Curso de Direito do
Trabalho: histria e teoria geral do direito do
trabalho, relaes individuais e coletivas do trabalho.
27. ed. So Paulo: Saraiva, 2012, p. 779-780).

A exigncia da CID nos atestados obriga o trabalhador


a divulgar informaes acerca de seu estado de sade
sempre que exercer o seu direito, garantido pelo art. 6,
1, f, da Lei 605/1949, de justificar a ausncia no
trabalho por motivo de doena comprovada.
Essa exigncia, por si s, viola o direito fundamental
intimidade e privacidade do trabalhador, sobretudo
por no existir, no caso, necessidade que decorra da
atividade profissional.
A Resoluo 1.685/02 do Conselho Federal de Medicina,
que normatiza a emisso de atestados mdicos, preceitua
no art. 3, II, alterado pela Resoluo 1.851/08 do CFM,
que a previso do diagnstico no documento em questo
depende de autorizao expressa do paciente.
O art. 5 da mencionada Resoluo refora essa
disposio ao afirmar que os mdicos somente podem
fornecer atestados com a previso do diagnstico em trs
hipteses: justa causa, dever legal e solicitao do
paciente. Entretanto, o caso em anlise no evidencia a
configurao de nenhuma dessas hipteses.
No prprio mbito da Medicina, a obrigatoriedade da
previso da CID em atestado vista como prejudicial ao
trabalhador. Nesse sentido, Genival Veloso de Frana, ao
analisar a figura do atestado mdico oficial:

(...) nosso entendimento que a obrigatoriedade do


diagnstico codificado, no atestado mdico oficial,
em vez de proteger o trabalhador, cria-lhe uma situao
de constrangimento e, ao ser relatado o seu mal, mesmo
em cdigo, suas relaes no emprego so prejudicadas,
pela revelao de suas condies de sanidade,
principalmente se ele portador de uma doena cclica
que o afastar outras vezes do trabalho. (...)
Concluindo, podemos afirmar que a indicao do
diagnstico em atestados ou outros documentos mdicos,
de forma declarada ou pelo CID, constitui infrao aos
princpios ticos que orientam o exerccio
profissional, a no ser que expressamente autorizada
pelo paciente, por justa causa ou por dever legal
(Direito mdico. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2013,
p. 123).

Nem se alegue que a exigncia da CID nos atestados


mdicos permitiria a cincia da Reclamada sobre a
condio de sade do empregado. Isso porque o bem-estar
do trabalhador pode ser verificado por exames mdicos
regulares, campanhas educativas e programas especficos,
estimulados pela prpria legislao.
Oportuno trazer colao as seguintes ementas:

Indenizao por dano moral coletivo. Exigncia de


atestados com indicao do CID. Violao intimidade
do empregado. O atestado mdico o meio hbil para
abonar faltas ao servio, possuindo presuno de
veracidade relativa, a qual pode ser investigada
mediante instaurao de inqurito policial e
representao ao Conselho Regional de Medicina, sendo
que a exigncia, pelo empregador, de indicao da
doena no documento, afronta interesses coletivos, na
medida em que viola a intimidade dos empregados,
impondo-se a condenao ao pagamento de indenizao por
danos morais (TRT 2 R. 3 T. RO 0001486-
95.2012.5.02.0041 Rel. Sonia Maria Prince Franzini
DOE 13-8-2013).

Ao Civil Pblica. Exigncia de atestados e


relatrios com a indicao do Cdigo Internacional de
Doenas. Violao intimidade e privacidade dos
trabalhadores. Interesse coletivo violado. Indenizao
de danos morais. O poder diretivo no confere ao
empregador o direito de exigir atestados mdicos e
relatrios com a indicao do Cdigo Internacional de
Doenas. Afronta intimidade. Os atestados possuem
presuno relativa de validade e, por isso, o meio
hbil legal para abonar faltas ao servio. Qualquer
dvida sobre a autenticidade e a veracidade do
documento deve objeto de verificao pela prpria
empresa, que dever inclusive requisitar a instaurao
de inqurito policial e, tambm, a representao ao
Conselho Regional de Medicina. A conduta do empregador,
portanto, afronta interesses coletivos, pois atinge
situaes passadas e alcana tambm as futuras.
Indenizao de danos morais devida, para que se mostre
ao empregador a reprovao social do ato e que tambm
sirva de exemplo para a conscientizao geral. Recurso
Ordinrio da r a que se nega provimento (TRT 2 R.
11 T. RO 0000097-22.2011.5.02.0070 Rel. Eduardo
de Azevedo Silva DOE 17-11-2011).

Recurso ordinrio - Ao anulatria clusula 39 -


Atestado mdico - Exigncia de previso da CID. A
exigncia da CID nos atestados estipulada por norma
coletiva obriga o trabalhador a divulgar informaes
acerca de seu estado de sade sempre que exercer o seu
direito garantido pelo art. 6, 1, f, da Lei
605/1949 de justificar a ausncia no trabalho por
motivo de doena comprovada. Essa exigncia, por si s,
viola o direito fundamental intimidade e
privacidade do trabalhador, sobretudo por no existir,
no caso, necessidade que decorra da atividade
profissional. Recurso Ordinrio conhecido e desprovido
(TST SDC RO 268-11.2014.5.12.0000 Rel. Min. Maria
Cristina Irigoyen Peduzzi DEJT 18-9-2015).

No h que se negar a conduta ilcita da Reclamada


perante o Reclamante, razo pela qual caracterizado est
o dano moral, que deve ser indenizado.
O ordenamento jurdico brasileiro no aponta critrios
objetivos para a reparao pecuniria do dano moral e,
diante disso, a doutrina ptria aponta como elementos a
serem levados em considerao: (a) a extenso do dano;
(b) o grau de culpa do ofensor e da vtima; (c) a
situao financeira de ambas as partes, objetivando
reparar o dano perpetrado, punir a conduta antijurdica e
prevenir a fim de que tais fatos no mais ocorram.
Considerando as diretrizes delineadas, para o caso em
anlise, indica-se como valor a ser arbitrado para a
indenizao postulada a quantia de [50 salrios do
Reclamante, considerado o ltimo auferido].
Assim, comprovado o dano moral, patente a obrigao da
Reclamada em indenizar o Autor (arts. 186, 187, 927 e
932, III, CC), tendo em vista todo sofrimento causado ao
trabalhador e, ainda, considerando-se a condio
econmica do ofensor e do ofendido, alm da gravidade do
ato ilcito, requer seja a Reclamada condenada ao
pagamento de indenizao por dano moral em valor
equivalente a [50 salrios do Reclamante, considerado o
ltimo auferido], sendo que tal verba no base de
recolhimentos previdencirios ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST e
Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada em indenizao por dano moral,
tendo em vista todo sofrimento causado ao trabalhador, em
valor equivalente a [50 salrios do Reclamante,
considerado o ltimo auferido], sendo que tal verba no
base de recolhimentos previdencirios ou fiscais.
64. DANO MORAL
EXIGNCIA DE PROCEDIMENTO MDICO COMO CONDIO
PARA ADMISSO/PROMOO NO EMPREGO

CAUSA DE PEDIR:
A Reclamante foi obrigada pela Reclamada a realizar
[descrever o procedimento] como condio para ser
admitida/promovida.
O dano moral, espcie do gnero extrapatrimonial, no
repercute nos bens patrimoniais da vtima, atingindo os
bens de ordem moral ou o foro ntimo da pessoa, tais
como: a honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Os danos morais, como ocorre em relao aos materiais,
somente sero reparados quando ilcitos.
O material, o qual tambm conhecido por dano
patrimonial, atinge os bens integrantes do patrimnio,
isto , o conjunto das relaes jurdicas de uma pessoa,
apreciveis economicamente. Tm-se a perda, a
deteriorao ou a diminuio do patrimnio.
J o dano moral ou dano extrapatrimonial aquele que
se ope ao dano material, no afetando os bens
patrimoniais propriamente ditos, mas atingindo os bens de
ordem moral, de foro ntimo da pessoa, como a honra, a
liberdade, a intimidade e a imagem.
Quanto aos morais, podemos dividi-los em puros
(diretos) ou reflexos (indiretos).
Os puros esgotam-se em apenas um aspecto, atingindo os
chamados atributos da pessoa, como a honra, a intimidade,
a liberdade etc. Os reflexos so efeitos da leso ao
patrimnio, ou seja, consequncia de um dano material.
De acordo com o mbito da sua extenso, o dano moral
pode ser subjetivo ou objetivo. O primeiro limita-se
esfera ntima da vtima, isto , ao conjunto de
sentimentos e de valores morais e ticos do prprio
ofendido. O segundo se projeta no crculo do
relacionamento familiar ou social, afetando a estima e a
reputao moral, social ou profissional da vtima.
Yussef Said Cahali ensina que dano moral :

(...) Tudo aquilo que molesta gravemente a alma


humana, ferindo-lhe gravemente os valores fundamentais
inerentes sua personalidade ou reconhecidos pela
sociedade em que est integrado, qualifica-se, em linha
de princpio, como dano moral; no h como enumer-los
exaustivamente, evidenciando-se na dor, na angstia, no
sofrimento, na tristeza pela ausncia de um ente
querido falecido; no desprestgio, na desconsiderao
social, no descrdito reputao, na humilhao
pblica, no devassamento da privacidade; no
desequilbrio da normalidade psquica, nos traumatismos
emocionais, na depresso ou no desgaste psicolgico,
nas situaes de constrangimento moral (...) (Dano
moral. [s.l.], [s.e], 2005. p. 22-23 apud OLIVEIRA,
Sebastio Geraldo de. Indenizaes por acidente do
trabalho ou doena ocupacional. So Paulo: LTr, 2005,
p. 187).

A exigncia de [indicar o procedimento mdico] e a sua


efetiva realizao, como condio sine qua non para
obter, manter, exercer ou alcanar promoo no trabalho
trata-se de conduta, no mnimo, altamente reprovvel, na
medida em que atinge a dignidade da pessoa humana e os
direitos de personalidade, de integridade psicofsica,
intimidade e vida privada.
Oportuno trazer colao a doutrina do Professor Ingo
Wolfgand Sarlet sobre o conceito de dignidade: qualidade
intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz
merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do
Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um
complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem
a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho
degradante e desumano, como venham a lhe garantir as
condies existenciais mnimas para uma vida saudvel,
alm de propiciar e promover sua participao ativa e
corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da
vida em comunho com os demais seres humanos (Dignidade
da pessoa humana e direitos fundamentais na Constituio
da Repblica de 1988. Porto Alegre: Livraria do Advogado,
2002, p. 62).
Os efeitos da conduta da Reclamada mostram-se
extremamente danosos trabalhadora, cujo procedimento
implicou consequncias irreparveis e irreversveis no
mbito familiar. Nesse aspecto, no se pode olvidar que a
Constituio Federal, no art. 226, garante famlia,
base da sociedade, especial proteo do Estado.
O Estado e a sociedade esto obrigados a respeitar os
direitos humanos, ante a eficcia imediata e horizontal
das normas de direito humanos fundamentais (art. 5,
1 a 3, CF).
No se olvide que o atual Cdigo Civil modernizou a
relao jurdica entre as partes na sociedade, criando o
instituto da Funo Social do Contrato, de modo que as
suas normas e os atos em geral devem ser interpretados de
acordo com os princpios da eticidade, socialidade e
operabilidade.
Nesse sentido, Miguel Reale leciona:

(...) Um dos pontos altos do novo Cdigo Civil est em


seu art. 421, segundo o qual a liberdade de contratar
ser exercida em razo e nos limites da funo social
do contrato.
Um dos motivos determinantes desse mandamento resulta
da Constituio de 1988, a qual, nos incisos XXII e
XXIII do art. 5, salvaguarda o direito de propriedade
que atender a sua funo social. Ora, a realizao
da funo social da propriedade somente se dar se
igual princpio for estendido aos contratos, cuja
concluso e exerccio no interessa somente s partes
contratantes, mas a toda a coletividade.
Essa colocao das avenas em um plano transindividual
tem levado alguns intrpretes a temer que, com isso,
haja uma diminuio de garantia para os que firmam
contratos baseados na convico de que os direitos e
deveres neles ajustados sero respeitados por ambas as
partes.
Esse receio, todavia, no tem cabimento, pois a nova
Lei Civil no conflita com o princpio de que o
pactuado deve ser adimplido. A ideia tradicional, de
fonte romanista, de que pacta sunt servanda continua
a ser o fundamento primeiro das obrigaes contratuais.
Pode-se dizer que a Lei n 10.406, de 10 de janeiro de
2002 veio reforar ainda mais essa obrigao, ao
estabelecer, no art. 422, que os contratantes so
obrigados a guardar, assim na concluso do contrato,
como em sua execuo, os princpios de probidade e boa-
f.
No quadro do Cdigo revogado de 1916, a garantia do
adimplemento dos pactos era apenas de ordem jurdica,
de acordo com o entendimento pandectista de que o
direito deve ter disciplinado to somente mediante
categorias jurdicas, enquanto que atualmente no se
prescinde do que eticamente exigvel dos que se
vinculam em virtude de um acordo de vontades.
O que o imperativo da funo social do contrato
estatui que este no pode ser transformado em um
instrumento para atividades abusivas, causando dano
parte contrria ou a terceiros, uma vez que, nos termos
do art. 187, tambm comete ato ilcito o titular de um
direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os
limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela
boa-f ou pelos bons costumes.
No h razo alguma para se sustentar que o contrato
deva atender to somente aos interesses das partes que
o estipulam, porque ele, por sua prpria finalidade,
exerce uma funo social inerente ao poder negocial que
uma das fontes do direito, ao lado da legal, da
jurisprudencial e da consuetudinria.
O ato de contratar corresponde ao valor da livre
iniciativa, erigida pela Constituio de 1988 a um dos
fundamentos do Estado Democrtico do Direito, logo no
inciso IV do art. 1, de carter manifestamente
preambular.
Assim sendo, natural que se atribua ao contrato uma
funo social, a fim de que ele seja concludo em
benefcio dos contratantes sem conflito com o interesse
pblico.
(...)
em todos os casos em que ilicitamente se extrapola do
normal objetivo das avenas que dado ao juiz ir alm
da mera apreciao dos alegados direitos dos
contratantes, para verificar se no est em jogo algum
valor social que deva ser preservado.
Como se v, a atribuio de funo social ao contrato
no vem impedir que as pessoas naturais ou jurdicas
livremente o concluam, tendo em vista a realizao dos
mais diversos valores. O que se exige apenas que o
acordo de vontades no se verifique em detrimento da
coletividade, mas represente um dos seus meios
primordiais de afirmao e desenvolvimento.
Por outro lado, o princpio de socialidade atua sobre o
direito de contratar em complementaridade com o de
eticidade, cuja matriz a boa-f, a qual permeia todo
o novo Cdigo Civil. O ilustre jurista Ministro Almir
Pazzianotto Pinto teve o cuidado de verificar que ele
alude boa-f em nada menos de 53 artigos,
recriminando a m-f em 43.
Isto posto, o olvido do valor social do contrato
implicaria o esquecimento do papel da boa-f na origem
e execuo dos negcios jurdicos, impedindo que o
juiz, ao analis-los, indague se neles no houve o
propsito de contornar ou fraudar a aplicao de
obrigaes previstas na Constituio e na Lei Civil.
Na elaborao do ordenamento jurdico das relaes
privadas, o legislador se encontra perante trs opes
possveis: ou d maior relevncia aos interesses
individuais, como ocorria no Cdigo Civil de 1916, ou
d preferncia aos valores coletivos, promovendo a
socializao dos contratos; ou, ento, assume uma
posio intermdia, combinando o individual com o
social de maneira complementar, segundo regras ou
clusulas abertas propcias a solues equitativas e
concretas. No h dvida que foi essa terceira opo a
preferida pelo legislador do Cdigo Civil de 2002.
a essa luz que deve ser interpretado o dispositivo
que consagra a funo social do contrato, a qual no
colide, pois, com os livres acordos exigidos pela
sociedade contempornea, mas antes lhes assegura
efetiva validade e eficcia (Disponvel em:
<www.miguelreale.com.br/artigos/funsoccont.htm>. Acesso
em: 13 mar. 2015).

Segundo o Ministro do STJ Jos Delgado, o tpico da


tica buscado pelo novo Cdigo Civil o defendido pela
corrente kantiana: o comportamento que confia no homem
como um ser composto por valores que o elevam ao patamar
de respeito pelo semelhante e de reflexo de um estado de
confiana nas relaes desenvolvidas, quer negociadas,
que no negociais. na expresso kantiana, a certeza do
dever cumprido, a tranquilidade da boa conscincia
(Questes controvertidas do novo Cdigo Civil,
coordenadores Mario Luiz Delgado e Jones Figueiredo
Alves. So Paulo: Mtodo, 2003, p. 177).
O direito, portanto, se funda no valor da pessoa
humana como fonte de todos os demais valores.
Pelo princpio da socialidade, o direito brasileiro
deixou de ter carter individualista, para se considerar
a maior importncia da coletividade, em face da grande
evoluo social, poltica e econmica pela qual passou a
sociedade nos sculos XIX e XX.
Mencione-se que, segundo a ontognoseologia jurdica de
Miguel Reale, em seu plano objetivo, representada pela
consagrada Teoria Tridimensional do Direito, que diverge
das demais por ser concreta e dinmica, fato, valor e
norma esto sempre presentes e correlacionados em
qualquer expresso da vida jurdica, seja ela estudada
pelo filsofo ou o socilogo do direito, ou pelo jurista
como tal, ao passo que, na tridimensionalidade genrica
ou abstrata, valeria ao filsofo apenas o estudo do
valor, ao socilogo do fato e ao jurista a norma (Teoria
Tridimensional do Direito. Situao atual. So Paulo:
Saraiva, 2003, p. 57.)
Assim, ao se analisar qualquer fato que implique
relao com o direito, deve ser apreciado seu valor e
contedo normativo, de forma a permitir que seja sempre
alcanado o desiderato do ordenamento jurdico, que
atualmente repele o formalismo e o individualismo, dando
lugar socializao do direito, tica das relaes e
efetividade das normas.
Destarte, a lealdade e a boa-f objetiva devem nortear
a execuo do contrato entre Reclamada e Reclamante. A
Reclamada jamais poderia ter exigido o procedimento para
[admisso, promoo etc.], sacrifcio totalmente
desvinculado do carter profissional.
A conduta da Reclamada altamente reprovvel e lesiva
trabalhadora, causando repercusso na sua esfera
pessoal/familiar, ensejando a reparao do dano moral.
Assim, comprovado o dano moral, patente a obrigao da
Reclamada em indenizar a Autora (arts. 186, 187, 927 e
932, III, CC), tendo em vista todo sofrimento causado
trabalhadora e, ainda, considerando-se a condio
econmica do ofensor e da ofendida, alm da gravidade do
ato ilcito, requer seja a Reclamada condenada ao
pagamento de indenizao por dano moral.
Em relao ao quantum, este deve levar em conta a
capacidade econmica da empresa agressora, pois, se for
quantia irrisria, no ter o condo de desestimular as
prticas com as quais a r j foi condescendente um dia.
Assim, a Autora postula o direito indenizao por
danos morais, o que ora se pleiteia, no valor mnimo de
[50 salrios nominais ou outro valor a critrio], sendo
que tal verba no base de recolhimentos previdencirios
ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Sm. 439, TST;
Sm. 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por danos morais, tendo em vista todo sofrimento causado
trabalhadora, no valor mnimo de [50 salrios nominais
ou outro valor a critrio], conforme todo o exposto na
fundamentao, sendo que tal verba no base de
recolhimentos previdencirios ou fiscais.
65. DANO MORAL
E A SUA PROVA. DOENA PROFISSIONAL

CAUSA DE PEDIR:
Conforme j exposto nos itens anteriores desta
exordial, o Reclamante sofreu sensvel Perda Auditiva
Bilateral Induzida por Rudo (PAIR) [descrever a doena
ocupacional que acomete o Autor e sua causa, juntando
documentos mdicos], devido aos longos anos de labor em
ambiente de trabalho agressivo e inspito, sem o
fornecimento de EPIs por parte da Reclamada, que tem o
dever legal de zelar pela sade de seus empregados.
As consequncias lesivas oriundas da doena instalada
em seu organismo devido negligncia da R prescindem de
demais provas do consequente abalo psicolgico do Autor
em seus valores mais ntimos.
No h como negar que a conduta ilcita da empregadora
causou prejuzos morais permanentes ao trabalhador que,
ao longo da dedicao de anos de seu esforo de trabalho
em prol da R, viu sua sade ser gradativamente minada
por aquela que teria o dever legal de zelar por sua sade
e, agora, procura escusar-se de suas responsabilidades,
sob o argumento de que no h prova do dano moral
causado ao Reclamante.
A CF/88 sempre demonstrou a finalidade de proteo do
cidado, assegurando condies de pleno exerccio dos
direitos sociais, do bem-estar, da igualdade e justia,
valores esses alados ao patamar de supremos para uma
sociedade igualitria e justa.
No caso em questo, para que haja a indenizao por
dano moral oriunda da grave doena ocupacional que
acomete o Reclamante, basta a prova do fato, do qual
decorre, no caso, a bvia repercusso psicolgica sobre o
empregado que se v atingido e diminudo diante da
reduo drstica de sua capacidade laborativa, sendo que
as repercusses lesivas o acompanharo por toda parte,
no s no trabalho, mas tambm na vida pessoal e convvio
em sociedade.
O dano moral, no caso em tela, presumido, no
havendo como produzir prova do dano moral pelos mesmos
meios utilizados para a comprovao do dano material,
pois o dano moral est implcito na prpria ilicitude do
ato praticado e decorre da gravidade do ilcito em si.
Desnecessria a efetiva demonstrao de um prejuzo
visto a olho nu: o dano moral existe in re ipsa.
O dano moral, tambm denominado de extrapatrimonial,
no repercute nos bens patrimoniais da vtima, atingindo
os bens de ordem moral ou o foro ntimo da pessoa, tais
como: a honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Os danos morais, como ocorre em relao aos materiais,
somente sero reparados quando ilcitos.
Podemos dividir os danos morais em puros (diretos) ou
reflexos (indiretos).
Os puros esgotam-se em apenas um aspecto, atingindo os
chamados atributos da pessoa, como a honra, a intimidade,
a liberdade etc. Os reflexos so efeitos da leso ao
patrimnio, ou seja, consequncia de um dano material.
De acordo com o mbito da sua extenso, o dano moral
pode ser subjetivo ou objetivo. O primeiro limita-se
esfera ntima da vtima, isto , ao conjunto de
sentimentos e de valores morais e ticos do prprio
ofendido. O segundo se projeta no crculo do
relacionamento familiar ou social, afetando a estima e a
reputao moral, social ou profissional da vtima.
Em matria de prova, o dano moral no suscetvel de
comprovao, diante da impossibilidade de se fazer a
demonstrao, no processo judicial, da dor, do sofrimento
e da angstia do trabalhador.
Portanto, trata-se de damnum in re ipsa, ou seja, o
dano moral decorrncia do prprio fato ofensivo. Assim,
comprovado o evento lesivo, tem-se como consequncia
lgica a configurao de dano moral, surgindo a obrigao
do pagamento de indenizao, nos termos do art. 5, X, da
CF, diante da ofensa aos direitos da personalidade.
A jurisprudncia pacfica no sentido de que, no caso
de acidente do trabalho ou doena profissional, uma vez
demonstrado o dano e o nexo causal com a conduta ilcita
da Reclamada, como o caso dos presentes autos, o abalo
psquico prescinde de prova para sua configurao.
Nesse sentido:

Recurso de revista. Doena ocupacional. Perda auditiva


induzida pelo rudo ocupacional (PAIRO).
Responsabilidade civil do empregador. Nexo causal e
culpa comprovados. Inexistncia de exigibilidade de
prova do dano moral (dano in re ipsa). Prova do dano
material (reduo da capacidade laboral). O pleito de
indenizao por dano moral e material resultante de
acidente do trabalho e/ou doena profissional ou
ocupacional supe a presena de trs requisitos: a)
ocorrncia do fato deflagrador do dano ou do prprio
dano, que se constata pelo fato da doena ou do
acidente, os quais, por si s, agridem o patrimnio
moral e emocional da pessoa trabalhadora (nesse
sentido, o dano moral, em tais casos, verifica-se in re
ipsa); b) nexo causal, que se evidencia pela
circunstncia de o malefcio ter ocorrido em face das
circunstncias laborativas; c) culpa empresarial, a
qual se presume em face das circunstncias ambientais
adversas que deram origem ao malefcio. Embora no se
possa presumir a culpa em diversos casos de dano moral
em que a culpa tem de ser provada pelo autor da ao
, tratando-se de doena ocupacional, profissional ou
de acidente do trabalho, essa culpa presumida, em
virtude de o empregador ter o controle e a direo
sobre a estrutura, a dinmica, a gesto e a operao do
estabelecimento em que ocorreu o malefcio. Pontue-se
que tanto a higidez fsica como a mental, inclusive
emocional, do ser humano so bens fundamentais de sua
vida, privada e pblica, de sua intimidade, de sua
autoestima e afirmao social e, nesta medida, tambm
de sua honra. So bens, portanto, inquestionavelmente
tutelados, regra geral, pela Constituio (art. 5, V e
X). Agredidos em face de circunstncias laborativas,
passam a merecer tutela ainda mais forte e especfica
da Carta Magna, que se agrega genrica anterior (art.
7, XXVIII, CF/88). No caso concreto, o Tribunal
Regional, com base na percia, consignou presentes o
nexo de causalidade entre a perda auditiva do
Reclamante e as atividades laborais e a culpa da
Reclamada que no fiscalizava nem exigia a utilizao
do protetor auricular no ambiente de trabalho. Quanto
ao dano (moral/material), o rgo a quo entendeu no
demonstrado, pois o infortnio no teria acarretado
problemas de ordem moral ou psicolgica, tampouco
gerado incapacidade laboral. A deciso regional merece
ser reformada, pois a simples constatao da perda
auditiva (disacusia neurosensorial bilateral de 5,37%)
presume o dano moral, j que, por fora do prprio fato
(doena), vislumbra-se violao dignidade do ser
humano (limitao de sua condio fsica), geradora de
indiscutvel dor ntima, desconforto e tristeza. No h
necessidade de prova de prejuzo concreto (dano in re
ipsa), at porque a tutela jurdica, neste caso, incide
sobre um interesse imaterial (art. 1, III, da CF). Em
relao ao dano material, em que pese o Reclamante no
sofrer incapacidade laboral total, consta no acrdo,
com base no laudo pericial, informao de que a leso
gerou perda anatmica permanente, alm de reduo da
capacidade funcional ainda que em pequena proporo.
Nessa situao, devido o pagamento da indenizao por
danos morais e materiais, em razo do preenchimento dos
requisitos legais exigidos (dano in re ipsa, nexo
causal e culpa empresarial). Recurso de revista
conhecido e provido (TST 3 T. RR 29900-
77.2005.5.15.0109 Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado
DEJT 9-11-2012).
Nos presentes autos temos: (a) a doena do trabalho e
a incapacidade; (b) a culpa da empresa. A
responsabilidade da Reclamada pela ecloso da doena
ocupacional no organismo do Autor inquestionvel e a
doena em si dispensa qualquer comprovao acerca do
abalo psquico sofrido pelo Reclamante.
Diante da presena do dano sade do trabalhador e da
presena dos requisitos da responsabilidade civil do
empregador, tem-se a caracterizao do dano moral (art.
5, V e X, CF).
Dessa forma, dever a Reclamada ser condenada a
reparar os prejuzos morais sofridos pelo Reclamante
(arts. 186 e 927, CC), tendo em vista o abalo psicolgico
inquestionvel sofrido pelo Autor, que possui doena
ocupacional de carter incapacitante e irreversvel por
culpa exclusiva da R, a quem incumbia zelar pelo
ambiente laboral sadio (art. 932, III, CC).
Em relao ao quantum, este deve levar em conta a
capacidade econmica da empresa agressora, pois, se for
quantia irrisria, no ter o condo de desestimular as
prticas com as quais a R j foi condescendente um dia.
Assim, o Autor postula o direito indenizao por
danos morais, o que ora se pleiteia, no valor mnimo de
[50 salrios nominais ou outro valor a critrio], sendo
que tal verba no base de recolhimentos previdencirios
ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Smula 439, TST
e Smula 362, STJ).

PEDIDO:
Condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao
por danos morais (arts. 186 e 927, CC), tendo em vista o
abalo psicolgico inquestionvel sofrido pelo Autor, que
possui doena ocupacional de carter incapacitante e
irreversvel por culpa exclusiva da R, a quem incumbia
zelar pelo ambiente laboral sadio (art. 932, III), no
valor mnimo de [50 salrios nominais ou outro valor a
critrio], conforme todo o exposto na fundamentao.
66. DANO MORAL
E MATERIAL PELA SUPRESSO DO PLANO DE SADE DURANTE
SUSPENSO CONTRATUAL

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante sofreu afastamento previdencirio pelo
perodo de [indicar o perodo], conforme os documentos
ora juntados [juntar carta de concesso de benefcio
previdencirio, alta mdica do INSS, contracheque com
pagamento de 15 dias de salrio-enfermidade ou outra
denominao], tendo sido deferido o benefcio de
[aposentadoria por invalidez ou exemplificar se foi
auxlio-doena].
Ocorre que, assim que teve cincia do afastamento
previdencirio do Autor, a Reclamada cancelou o plano de
sade fornecido pela empresa ao trabalhador, sob a
alegao de que (...) a suspenso do contrato de
trabalho tambm suspende todas as obrigaes patronais
durante o perodo de afastamento previdencirio (...),
impedindo, assim, o Reclamante de utilizar-se do plano de
sade no momento em que mais necessitava de amparo
mdico, na medida em que durante o afastamento laboral, o
obreiro foi acometido de molstias incapacitantes
[descrever as doenas sofridas], que demandavam
continuidade de tratamento mdico e constantes consultas
a especialistas, direito esse que foi sonegado pela
atitude arbitrria da empregadora, cansando vrios
transtornos ao Reclamante, que procurou se socorrer da
ajuda de familiares para continuar seu tratamento, porm,
nem sempre com sucesso, devido ao alto valor das
consultas particulares, o que tambm lhe deixou com
vrias dvidas.
No h qualquer clusula normativa autorizando o
cancelamento do plano de sade durante o perodo de
afastamento previdencirio e, mesmo que houvesse, tal
previso seria, no mnimo questionvel, pelo contedo
claramente lesivo ao trabalhador.
Igualmente questionvel o fato de o contrato de
prestao de assistncia mdica celebrado com a Reclamada
prever excluso do usurio titular do plano no caso de
afastamento pelo INSS por doena. Ora, fica evidente que
a R no agiu de boa-f ao contratar o seguro-sade de
seus empregados nessas condies, em clara afronta ao
direito constitucional de acesso sade, assegurado
constitucionalmente nos arts. 6 e 194, CF.
Salienta-se que a sade um direito fundamental e
social amplamente defendido pelo Poder Judicirio,
direito esse que a Reclamada comprovadamente dificultou
ao Reclamante, afrontando o princpio da dignidade humana
do art. 1 e o direito de proteo sade do art. 7,
XXII, ambos da CF/88.
Alm disso, o perodo de afastamento do art. 476, CLT,
que menciona a suspenso contratual deve ser interpretado
em harmonia com o direito fundamental sade, sendo de
inequvoca concluso que a suspenso do contrato de
trabalho somente atinge as obrigaes principais de
pagamento de salrio e de prestao de servios, pois, se
assim no fosse, estar-se-ia negando o princpio
primordial da lei, que a manuteno do direito
fundamental da sade, pois sem ela no haver a fora
motriz do trabalho, que um dos pilares de nossa
sociedade.
Ressalta-se que, diante do quadro de sade pelo qual
foi acometido o Autor e, toda a problemtica envolvendo o
cancelamento de seu plano mdico justamente quando mais
necessitava de acesso sade, o Reclamante teve seu
estado de sade agravado por problemas de ordem
psicolgica, intensificados pela incerteza e insegurana
de continuar a prover o sustento de sua famlia ou, at
mesmo, temendo pela prpria vida e a possvel privao de
seus entes queridos.
A atitude da R foi claramente discriminatria ao
suprimir o convnio mdico do Reclamante. O sofrimento e
o dano causado ao trabalhador so evidentes.
Passvel, portanto, a Reclamada de condenao ao
pagamento de indenizao por danos morais ao Autor,
diante dos fatos j narrados (arts. 186, 187 e 927, CC).
O dano moral, tambm denominado de extrapatrimonial,
no repercute nos bens patrimoniais da vtima, atingindo
os bens de ordem moral ou o foro ntimo da pessoa, tais
como: a honra, a liberdade, a intimidade e a imagem.
Podemos dividir os danos morais em puros (diretos) ou
reflexos (indiretos).
Os puros esgotam-se em apenas um aspecto, atingindo os
chamados atributos da pessoa, como a honra, a intimidade,
a liberdade etc. Os reflexos so efeitos da leso ao
patrimnio, ou seja, consequncia de um dano material.
De acordo com o mbito da sua extenso, o dano moral
pode ser subjetivo ou objetivo. O primeiro limita-se
esfera ntima da vtima, isto , ao conjunto de
sentimentos e de valores morais e ticos do prprio
ofendido. O segundo se projeta no crculo do
relacionamento familiar ou social, afetando a estima e a
reputao moral, social ou profissional da vtima.
Nos presentes autos, o dano moral patente. Houve,
sem dvidas, ofensa honra objetiva e subjetiva do
Reclamante, portador de doena [descrever e juntar laudos
mdicos], momento em que se viu, da noite para o dia, sem
o plano de sade, o que por certo lhe despertou enorme
angstia, apreenso e sofrimento, sentimentos capazes de
afetar o lado psicolgico do Autor, atingindo-lhe em sua
esfera ntima e valorativa.
Ressalte-se que em matria de prova, o dano moral no
suscetvel de comprovao, diante da impossibilidade de
se fazer a demonstrao, no processo judicial, da dor, do
sofrimento e da angstia do trabalhador.
Portanto, trata-se de damnum in re ipsa, ou seja, o
dano moral decorrncia do prprio fato ofensivo. Assim,
comprovado o evento lesivo, tem-se como consequncia
lgica a configurao de dano moral, surgindo a obrigao
do pagamento de indenizao, nos termos do art. 5, X, da
CF, diante da ofensa aos direitos da personalidade.
Tambm aplicvel ao caso, analogicamente, a Smula 440
do TST: Assegura-se o direito manuteno de plano de
sade ou de assistncia mdica oferecido pela empresa ao
empregado, no obstante suspenso o contrato de trabalho
em virtude de auxlio-doena acidentrio ou de
aposentadoria por invalidez.
Assim, faz jus o Autor indenizao pelo dano moral
sofrido.
Nesse sentido:

Indenizao. Danos morais. Supresso do plano de


sade. Contrato de emprego suspenso. Empregada
acometida de cncer. Benefcio previdencirio. A
conduta da empregadora, consistente na supresso da
assistncia mdica, em hiptese em que caracterizada a
mera suspenso do contrato de emprego, constitui ato
capaz de ensejar o pagamento de indenizao por danos
morais. Hiptese em que no se reconhece a alegada
ofensa aos arts. 186 e 927 do Cdigo Civil, 818 da
Consolidao das Leis do Trabalho e 333, I, do Cdigo
de Processo Civil. Agravo de instrumento no provido.
Danos morais. Fixao do quantum indenizatrio. 1.
Diante da ausncia de critrios objetivos norteando a
fixao do quantum devido a ttulo de indenizao por
danos morais, cabe ao julgador arbitr-lo de forma
equitativa, pautando-se nos princpios da razoabilidade
e da proporcionalidade, bem como nas especificidades de
cada caso concreto, tais como: a situao do ofendido,
a extenso e gravidade do dano suportado e a capacidade
econmica do ofensor. Tem-se, de outro lado, que o
exame da prova produzida nos autos atribuio
exclusiva das instncias ordinrias, cujo
pronunciamento, nesse aspecto, soberano. Com efeito,
a proximidade do julgador, em sede ordinria, com a
realidade cotidiana em que contextualizada a
controvrsia a ser dirimida, habilita-o a equacionar o
litgio com maior preciso, sobretudo no que diz
respeito aferio de elementos de fato sujeitos a
avaliao subjetiva, necessria estipulao do valor
da indenizao. Conclui-se, num tal contexto, que no
cabe a esta instncia superior, em regra, rever a
valorao emanada das instncias ordinrias em relao
ao montante arbitrado a ttulo de indenizao por danos
morais, para o que se faria necessrio o reexame dos
elementos de fato e das provas constantes dos autos.
Excepcionam-se, todavia, de tal regra as hipteses em
que o quantum indenizatrio se revele extremamente
irrisrio ou nitidamente exagerado, denotando manifesta
inobservncia aos princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade, afervel de plano, sem necessidade
de incurso na prova. 2. No caso dos autos, o Tribunal
Regional, ao fixar o valor atribudo indenizao
devida por danos morais, levou em considerao a culpa
pela suspenso do plano de sade da Reclamante, a
extenso do dano suportado pela obreira, que se
encontra em tratamento de cncer, e a capacidade
econmica do ofensor, resultando observados os
critrios da proporcionalidade e da razoabilidade.
Hiptese em que no se cogita na reviso do valor da
condenao, para o que se faria necessrio rever os
critrios subjetivos que levaram o julgador concluso
ora combatida, luz das circunstncias de fato
reveladas nos autos. 3. Agravo de instrumento a que se
nega provimento (TST 1 T. AIRR 1035-
25.2012.5.05.0029 Rel. Min. Lelio Bentes Corra
DEJT 1-7-2014).

Agravo de instrumento. Recurso de revista. 1.


Aposentadoria por invalidez. Supresso do plano de
sade. Dano moral configurado. 2. Quantum
indenizatrio. Deciso denegatria. Manuteno. Embora
seja comum entender-se que a suspenso a sustao
plena e absoluta de todas as clusulas expressas e
implcitas do contrato, h que se ressaltar que
persistem em vigncia algumas poucas obrigaes do
pacto empregatcio. Trata-se, principalmente, de
clusulas que dizem respeito a condutas omissivas das
partes, notadamente aquelas relacionadas integridade
fsica e moral do empregado, a teor do que dispe o
art. 483, e e f, da CLT. Insere-se neste contexto a
conservao do plano de assistncia mdica gerido pela
empresa e que visa a resguardar precisamente aqueles
que dele necessitam durante a enfermidade. A hiptese
de dano moral autoevidente, j que a simples
impossibilidade, por culpa reconhecida do empregador,
de utilizao do plano de sade pelo empregado que se
encontrava afastado do trabalho por motivo de doena
revela a desnecessidade da prova em concreto do abalo
moral. Configurada a violao do art. 5, X, CF. Sendo
assim, no h como assegurar o processamento do recurso
de revista quando o agravo de instrumento interposto
no desconstitui os fundamentos da deciso denegatria,
que subsiste por seus prprios fundamentos. Agravo de
instrumento desprovido (TST 3 T. AIRR 173-
91.2010.5.01.0043 Rel. Min. Mauricio Godinho Delgado
DEJT 6-9-2013).

Diante do exposto, a Reclamada dever ser condenada a


restituir ao trabalhador as despesas comprovadamente
efetuadas a ttulo de consultas mdicas e [descrever
outras despesas mdicas e juntar comprovantes], alm de
ser condenada, tambm, a indenizar os danos morais
sofridos pelo Autor pela situao de angstia, sofrimento
e constrangimento por ele experimentados, o que lhe gerou
profundo desamparo diante da dificuldade de ter acesso
sade pblica e a custosa assistncia mdica particular,
indenizao essa que ora se pleiteia no valor mnimo de
[50 salrios nominais ou outro valor a critrio], sendo
que tal verba no base de recolhimentos previdencirios
ou fiscais.
Na apurao da indenizao por danos morais, os juros
so devidos a partir do ajuizamento da demanda
trabalhista (art. 39, 1, Lei 8.177/91; Smula 439, TST
e Smula 362, STJ).
PEDIDO:

(a) condenao da Reclamada ao pagamento de indenizao


por danos morais sofridos (arts. 186, 187 e 927,
CC), pela situao de angstia, sofrimento e
constrangimento sofridos pelo Autor por ato
discriminatrio e arbitrrio da empregadora,
indenizao essa que ora se pleiteia no valor
mnimo de [50 salrios nominais ou outro valor a
critrio], sendo que tal verba no base de
recolhimentos previdencirios ou fiscais, conforme
todo o exposto na fundamentao;
(b) condenao da Reclamada a restituir ao Autor todas
as despesas comprovadamente efetuadas a ttulo de
consultas mdicas [descrever outras despesas
mdicas e juntar comprovantes].
67. DANO MORAL
E MATERIAL. PERDA DE UMA CHANCE

CAUSA DE PEDIR:
O Reclamante era funcionrio da empresa [descrever:
salrio e funo], sendo que seu contrato de trabalho j
contava com longos [indicar o nmero] anos de servios
prestados citada empresa.
Ocorre que o Autor tomou conhecimento de que a
Reclamada oferecia uma oportunidade de emprego em sua
rea de atuao, com remunerao maior e vantagens
superiores quelas que tinha na empresa antiga, o que,
naturalmente, despertou-lhe o desejo de melhorar sua
condio de trabalho e de vida. Assim, o Autor compareceu
sede da empresa Reclamada e realizou a entrevista
seletiva, em que foi aprovado para o cargo pretendido de
[com o salrio oferecido de R$ ...].
Seguindo as orientaes da Reclamada, o Autor realizou
todos os procedimentos determinados pelo setor de
Recursos Humanos da R, como [exame mdico admissional,
avaliao audiomtrica nos locais indicados pela
Reclamada], sendo considerado apto [descrever os
procedimentos realizados para contratao].
Aps a entrega dos exames solicitados Reclamada,
foram-lhe solicitados os demais documentos, tais como
foto, RG, CPF, certido de nascimento de seus filhos,
sendo que nessa ocasio, [indicar a data], no levou sua
CTPS, pois tinha que pedir dispensa na empresa em que
trabalhava, fato esse de pleno conhecimento da empresa
Reclamada.
Como a Reclamada lhe comunicou que sua prestao de
servios iniciaria em [indicar a data], o Reclamante
compareceu na empresa anterior no dia [indicar a data],
para solicitar sua demisso, uma vez que o novo emprego
na Reclamada j havia sido confirmado, conforme
documentos anexos [juntar docs. ..., como TRCT ou outros
que comprovem as alegaes].
No dia [indicar a data], conforme ajustado com a R, o
Reclamante compareceu Reclamada, s [indicar o
horrio], para trabalhar, quando, para sua surpresa, foi
comunicado que a empresa no iria mais contrat-lo, sendo
que nessa ocasio solicitaram que devolvesse o uniforme
no dia seguinte e que retirasse os documentos que havia
entregado.
As provas documentais juntadas, como [TRCT do contrato
anterior, onde consta pedido de demisso, com data de
afastamento; atestado de sade ocupacional e audiometria
realizados], comprovam que o Autor havia sido contratado
pela Reclamada, que simplesmente descartou-se do
empregado aps este pedir demisso de seu emprego
anterior, aps anos de trabalho prestado, levando-o a
erro e causando-lhe prejuzos morais e materiais que
passar a expor.
Destaque-se que as tratativas para a contratao do
Reclamante pela Reclamada foram todas cumpridas e
realizadas nas dependncias da Reclamada, no havendo
qualquer motivo para que o Autor no estivesse seguro da
sua admisso pela R, tanto que aps a entrevista e
realizao dos exames mdicos, solicitou o desligamento
do outro emprego.
Fere a lgica e o bom senso, bem como o senso de
justia, imaginar-se que o pedido de demisso endereado
ao antigo empregador no decorreu da crena do Reclamante
no contrato realizado com a Reclamada, que findou por no
se concretizar, no sendo crvel ainda que, diante das
dificuldades do mercado de trabalho, um trabalhador abra
mo do emprego, sem a certeza de que ir obter outro.
Patente no presente caso o dano experimentado pelo
Reclamante, com nexo de causalidade inafastvel da
promessa de contrato e seu descumprimento, praticado pela
Reclamada, sendo mister o seu ressarcimento.
A causa de pedir, portanto, se fundamenta na
expectativa frustrada do Reclamante e no prejuzo efetivo
amargado em funo do ato irresponsvel e totalmente
inconsequente da R, que cancelou a contratao aps o
Autor ter solicitado seu desligamento do cargo que
ocupava em empresa anterior por [indicar o nmero] anos.
Em virtude da conduta absolutamente reprovvel da
Reclamada, o obreiro pediu demisso de seu emprego,
encontrando-se atualmente desempregado, situao esta que
vem gerando diversos transtornos de ordem financeira e
emocional, j que at ento tinha sua vida programada e
organizada, pois contava com uma remunerao mensal
advinda do emprego no qual pediu demisso e que
sustentava a si e sua famlia.
A m-f dos prepostos da R chega a ser revoltante,
pois causou a perda do emprego do Autor, perda do capital
indenizatrio, da autoestima e a perda da chance de obter
uma melhor colocao no mercado de trabalho, tudo isso
ocasionado pela conduta inadequada da Reclamada em no
cumprir com a promessa de emprego oferecida ao
trabalhador e robustamente comprovada nestes autos.
O dano em questo apresenta trs facetas distintas,
representadas pelo dano patrimonial emergente, pelos
lucros cessantes e pelo dano extrapatrimonial (dano
moral):

(a) o dano emergente implica os prejuzos diretos


auferidos pelo Autor, ou seja, a diminuio efetiva
do seu patrimnio vista do desemprego
(representado pelas contas vencidas e a
inexistncia de recursos para sald-las);
(b) os lucros cessantes so os prejuzos consistentes
naquilo que o Autor deixou de auferir
(salrios/cestas bsicas) e verbas rescisrias
decorrentes da demisso sem justa causa;
(c) o dano moral pelo sofrimento e angstia
experimentados pela situao absolutamente absurda
pela qual passa o Reclamante, que, alm da perda de
uma chance de obter uma melhor colocao
profissional que lhe fora prometida, de uma hora
para outra, encontra-se desempregado, com dvidas
crescendo e sua paz familiar e social desmoronando
pela insegurana do desemprego.

Acerca da matria perda de uma chance, Raimundo


Simo de Melo entende que a perda de uma chance pode ser
enquadrada como uma espcie intermediria entre o dano
emergente e o lucro cessante. O seu fundamento seria a
aplicao da teoria da reparao integral dos danos (art.
402, CC): A perda de uma chance, portanto, decorrente da
violao de um interesse de fato da vtima, no pode ser
considerada como dano emergente nem como lucro cessante,
porque estes, ao contrrio, decorrem da leso a um
direito subjetivo. (...) Agora, como se observa, no h
mais entrave algum para o reconhecimento indenizao
pela perda de uma chance. Ao contrrio, as chances
perdidas, desde que reais e srias, devero ser
indenizadas quando restar provado o nexo causal entre o
ato do ofensor e a perda da chance, uma vez que o novo
Cdigo Civil brasileiro, a exemplo de outros sistemas
jurdicos estrangeiros, ao prever clusula geral de
responsabilidade pela indenizao de qualquer espcie de
danos, inclui aquela decorrente da perda de uma
oportunidade. o princpio da reparao integral dos
danos, com o objetivo de assegurar, sempre que possvel,
o retorno ao estado anterior, com direito de a vtima ser
ressarcida de todos os danos sofridos (Direito ambiental
do trabalho e a sade do trabalhador. 2. ed. So Paulo:
LTr, 2006, p. 329).
Assim, mensuram-se os prejuzos materiais do Autor da
seguinte forma: (a) pelos salrios que ele deixou de
auferir, desde o desligamento de seu trabalho, alm de
ter pedido demisso em perodo de um ms que antecede a
data-base; prejuzo no valor recebido a ttulo de verbas
rescisrias (lucros cessantes); (b) das contas que no
vm sendo pagas, diante do desemprego iminente,
inesperado, das dvidas geradas e a possibilidade de ver
seu nome includo no rol de inadimplentes (dano
emergente); (c) a perda da chance de obter melhor
colocao no mercado de trabalho, conforme lhe fora
inequivocamente prometido e descumprido.
Ressalta-se que o Autor no tinha, a princpio,
qualquer interesse em rescindir o contrato de trabalho
com a empresa anterior, pois encontrava-se estabilizado
em seu cargo de [anos de contrato de trabalho], pois,
repita-se, tinha planos de obter uma melhor colocao no
mercado e aumentar seus rendimentos, o que lhe poderia
propiciar um melhor padro de vida para si e sua famlia,
alm de custear suas contas mensais.
A oportunidade que foi dada para o Autor e foi
covardemente retirada pela Reclamada, retirando do
trabalhador at mesmo a segurana de contar com suas
indenizaes trabalhistas de eventual dispensa imotivada
na empresa anterior, j que, se eventualmente houvesse
resciso do contrato de trabalho, certamente se daria por
iniciativa do empregador e, nestas condies, o Autor
garantiria ao menos o recebimento das verbas
indenizatrias, tais quais, 40% do FGTS depositado, aviso
prvio indenizado, 6 parcelas de seguro-desemprego, alm
do levantamento do FGTS e todos os direitos normativos
garantidos pela categoria sindical qual estava
enquadrado.
Cumpre, neste contexto, ressaltar que, conforme se
denota da CTPS do Autor, o penltimo contrato de trabalho
mantido com a empresa [nome da empresa] perdurou por
longos [...] anos, o que demonstra que o Reclamante no
era empregado que tinha por hbito laborar em perodos
curtos ao contrrio ; denota-se que o Autor
empregado que valoriza a estabilidade laboral e a
segurana de estar contratado, mas que tem o direito de
permitir-se a busca de melhor colocao profissional,
como lhe foi oferecido pela Reclamada e retirado de forma
to vil.
Sobre o tema colacionamos excelente e recentssimo
estudo:
Certo que quem causa prejuzo a outrem obrigado a
reparar o dano. Contudo, nem sempre o que h a
demonstrao clara e insofismvel da ocorrncia de um
prejuzo e sim a possibilidade de obteno de um
determinado resultado. o que se denomina
responsabilidade civil pela perda de uma chance.
(...) A perda de uma chance no pode ser vista como um
dano moral, vez que este sintetiza a violao de um
direito de personalidade, no pressupondo o prejuzo
que uma pessoa possa ter pela perda de um resultado.
Tambm no pode ser a perda de uma chance enquadrada
como dano emergente ou lucro cessante. (...) Em
qualquer hiptese, para o ressarcimento do prejuzo
primordial a demonstrao da perda de uma vantagem e
no, simplesmente, uma situao de mera expectativa ou
situao hipottica (...) (JORGE NETO, Francisco
Ferreira; CAVALCANTE, Jouberto de Quadros Pessoa.
Direito do Trabalho. 6. ed. So Paulo: Atlas, 2012, p.
880).

O fundamento do pedido se pauta na violao pelo


empregador do dever geral de boa-f que deve reger as
contrataes, aqui interpretado luz das disposies do
art. 2 da CLT, que atribui ao empregador todos os riscos
da atividade econmica.
H de ser considerado para tant