Universidad Nacional Autnoma de Nicaragua

UNAN-Len

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

FCJS

DIPLOMADO EN DERECHO PARLAMENTARIO

TTULO: LOS TRATADOS INTERNACIONALES COMO FUENTE DE DERECHO

NACIONAL NICARAGENSE

AUTOR: LIC. MARA JOS VINDEL ROCHA

TUTOR: DR. OMAR GARCIA

Managua, 29 de Febrero del 2012

 JUSTIFICACIN DEL TEMA

En la historia de legislacin Nicaragense, por primera vez, aparece en el ao mil

ochocientos cincuenta y ocho, la facultad establecida a la Asamblea Nacional, en el

Artculo 42 inciso 24 de la aprobacin de los Tratados, Convenios y Contratos de

canalizacin, grandes caminos y emprstitos que el Gobierno celebre, la que fue

aprobada con 2/3 de votos.

En la continuacin de la Tercera Sesin Ordinaria de la XIX Legislatura, celebrada

el da cuatro de noviembre del ao dos mil tres, los miembros que integraban la

Comisin Especial Dictaminadora del Proyecto de Ley que Reforma Parcialmente

el Artculo 138 inciso 12 de la Constitucin, recibieron el proyecto, que fue remitido

por la Primera Secretaria de la Asamblea Nacional el seis de Noviembre de ese

mismo ao, para su respectivo dictamen, los cuales de conformidad con el

mandato del Plenario y los Artculos 191, 192 y 194 de la Constitucin Polticas

referidos a la Reforma Parcial Constitucional, y lo establecido en el Estatuto

General de la Asamblea Nacional en el Titulo V, Captulo VI, Articulo 59 sobre el

procedimiento especial de la reforma parcial de la Constitucin, procedieron a

elaborar el presente dictamen, el cual fue aprobado en dos legislatura, siendo que

hasta nuestros das el artculo 138 inciso 12 ha quedado establecido de esa

manera.

2
En nuestro ordenamiento jurdico respetando el nivel de jerarqua establecen que

las Fuentes de Derecho son:

1. En primer orden tenemos: La Constitucin Poltica

2. En segundo Lugar tenemos: Las Leyes Constitucionales

Ley de Emergencia

Ley Electoral

Ley de Amparo artculo 184 Constitucin

Ley de Autonoma de las Regiones de la Costa Atlntica

Ley de Municipios

Ley de Presupuesto General de la Repblica

3. Leyes de carcter ordinario dentro de las cuales forman parte los tratados

Internacionales.

Nuestra Carta Magna, establece en su Artculo. 182: La Constitucin Poltica es la

Carta Fundamental de la Repblica; las dems leyes estn subordinadas a ella. No

tendrn valor alguno las leyes, tratados, ordenes o disposiciones que se le

opongan o alteren. 1

Los tratados internacionales una vez que ha seguido todo el procedimiento que se

establece, este formar parte del ordenamiento jurdico nicaragense en una

posicin de igualdad a la ley de carcter ordinario.

Segn doctrina Nicaragense y Extranjera determinan que existen posiciones

diferentes que han encontrado en ciertos tratados internacionales una superioridad

jerrquica en relacin a las leyes ordinarias, fundamentalmente en los tratados

3
establecidos en el artculo 46 y 72 de la Constitucin, ya que en estos artculos se

encuentran contemplados el respeto universal a los derechos humanos y a las

libertadas fundamentales de todos y la efectividad de tales derechos y libertades.

Siendo estos uno de los principios de derecho internacional incorporado a la carta

de las Naciones Unidas, estos artculos regulan algunas materias que tienen un

impacto directo en el Derecho nacional como los derechos humanos, por todo lo

anterior, el peso especfico de los tratados internacionales en esta materia de

Derecho Nicaragense estos son considerados con rango de Constitucin, por lo

que en esta materia se entiende que la Constitucin Poltica tiene un mismo rango

constitucional (Sentencia No. 57 de 2 de marzo de 2010 y en la Sentencia No. 78

de 10 de marzo de 2010).

Esta disposicin reconoce a los tratados internacionales como parte integrante del

Derecho nacional estableciendo que junto con la Constitucin Poltica son la Ley

Suprema, no definiendo con claridad el nivel jerrquico que ocupan dentro del

orden jurdico.

4
 OBJETIVO GENERAL

Que todos los Instrumentos Internacionales suscritos por Nicaragua, alcancen en

nuestra legislacin un rango de supremaca constitucional, es decir, que todos

estos instrumentos estn en la cspide del sistema de fuente de derecho.

OBJETIVOS ESPECFICO

1. Determinar cules son las caractersticas como parte cualitativa.

2. Identificar los atributos del Tratado Internacional.

3. Determinar cul sera la caracterstica para elevar a todos los tratados

internacionales aprobados en nuestra legislacin en la categora normativa de

igualdad a las leyes ordinarias, para que tengan categora Constitucional.

5
 CAPITULOS

I. Introduccin7

II. Tratados Internacionales

2.1 Concepto y denominaciones de tratados internacionales 8

2.2 Los tratados como fuente de Derecho Internacional Pblico y Derecho

Interno 16

2.3 Concepto de recepcin del Derecho 20

2.4 Recepcin de los tratados 21

III. Facultades de los Poderes del Estado Nicaragense

3.1 Poder Ejecutivo 24

3.2 Poder Legislativo. 30

IV. Relacin entre Derecho Interno y el Derecho Internacional

4.1 Derecho Interno . 36

4.2 El Derecho Interno en relacin con el Derecho Internacional. 38

V. El Derecho en Nicaragense, su relacin con el Derecho Internacional

5.1 Jerarqua del Derecho en NICARAGUA... 50

5.2 Recepcin del Derecho Internacional dentro del Derecho NICARAGUA 51

5.2.1 Supremaca Constitucional.. 52

5.2.2 El Derecho Internacional como parte del Derecho en NICARAGUA.. 55

5.3 Jerarqua de los tratados internacionales en el Derecho de NICARAGUA.. 57

VI. Conclusiones..63

VII. Fuentes consultadas .............. 66

6
 CAPITULOS I.
I. INTRODUCCIN

El presente trabajo tiene como objetivo analizar y determinar cul es la posicin

jerrquica, dentro del ordenamiento jurdico nicaragense, que tienen los tratados

internacionales aprobados conforme lo establecido en nuestra Constitucin

Poltica vigente, que crea las categoras normativas del sistema jurdico

nicaragense, y la Ley 606, Ley Orgnica del Poder Legislativo.

As mismo, determinar porqu los tratados internacionales, aprobados en nuestro

ordenamiento jurdico se encuentran categorizados de manera indistinta, sea de

rango constitucional u ordinarios, dependiendo de la materia de que traten, segn

posicin de algunos tratadistas y Sentencias dictadas por la Sala de lo

Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, en lo que hace a la posicin

jerrquica que ocupan los tratados internacionales en nuestro ordenamiento

jurdico, ya que de conformidad a los artos. 46 y 72 de la Constitucin,

nicamente los instrumentos internacionales en materia de Derechos Humanos

tienen rango Constitucional

Estudiar porqu nuestro ordenamiento jurdico, an no ha determinado cul es la

posicin o categorizacin normativa del resto de los instrumentos internacionales

aprobados tales como los tratados internacionales que han seguido todo el

procedimiento legislativo ordinario establecido en el artculo 141 Constitucin y en

los artculos 89-115 de la Ley Orgnica del Poder Legislativo de la Repblica de

7
Nicaragua para que formen parte del ordenamiento jurdico nicaragense con

una categora normativa de igualdad a la ley de carcter ordinario.

II. Tratados Internacionales

2.1 Concepto y denominaciones de tratados internacionales

La Convencin de Viena define el TRATADO como "un acuerdo internacional celebrado

por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste en un

instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera de su denominacin

particular.2

En Derecho internacional, se define que Tratado Internacional, es un acuerdo escrito

concluido por dos naciones soberanas o por una nacin y una organizacin internacional

(por ejemplo, la Unin Europea. La facultad de concertar tratados es un atributo esencial

de la soberana. El principio de que los tratados concluidos de forma correcta son

obligatorios para los signatarios, que deben adherirse a los mismos de buena fe, es una

regla cardinal del Derecho internacional.

Es un contrato entre naciones. De los contratos nacen obligaciones para los individuos y

por los tratados adquieren obligaciones los estados que los celebran. Son una

declaracin, hecha por dos o ms Estados, de una relacin jurdica existente entre ellos;

2 Convencin de Viena, numeral 2), inciso a).

8
declaracin que se obligan a cumplir y a respetar como si fuera verdadero derecho

positivo.3

Por su parte la Convencin de Viena define el Tratado como "un acuerdo internacional

celebrado por escrito entre Estados y regido por el Derecho Internacional, ya conste en un

instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera de su denominacin

particular.

El Tratado Internacional, en un sentido amplio, no es otra cosa ms que un negocio

jurdico con caractersticas propias debido a la categora que en el intervienen-Estados y

otros sujetos de la Comunidad Internacional- y a otras peculiaridades, entre las que cabe

poner de relieve a las reservas. Son pactos entre Estados que crean normas jurdicas y

establecen derechos y obligaciones recprocos, ya sea en el campo del Derecho pblico o

privado, o en ambos, cuyo cumplimiento incumbe a los rganos estatales respectivos, a

sus sociedades y a los ciudadanos. Constituyen, pues, fuente de produccin del

Derecho.4

Definicin de tratado segn la Comisin de Derecho Internacional de las Naciones

Unidas: Cualquier acuerdo internacional escrito, no importando su denominacin,

ya sea tratado, convencin, protocolo, pacto, convenio, carta, estatuto, acta,

decreto, ley, declaracin, concordato, intercambio de notas, memorando de

acuerdo, nota de acuerdo, o cualquier otra denominacin, concluido entre dos o

3 PAGINA WEB: http://illichdelgado.lacoctelera.net/post/2009/06/17/tratados-internacionales#c4300373 ADMINISTRACIN

DE DESASTRES. 3/01/12

4 CURSO DE DERECHO CONSTITUCIONAL, GARCA PALACIOS, Omar, INEJ, 2011. Pp. 99-100

9
ms Estados o cualesquiera otros sujetos de derecho internacional (Brownlie, p.

580).

Para comprender los aspectos ms generales sobre los Convenios y Tratados

internacionales, estos se definen conceptos como Tratado y Convenio con la finalidad de

conocer en qu consisten y cul es la funcin que tienen en el derecho internacional.

Ambos son instrumentos que son usados por los sujetos del derecho internacional

(sujetos tpicos y atpicos) por medio de los cuales contraen derechos y obligaciones que

al igual que los contratos cuentan con elementos de existencia y validez.

As mismo estos instrumentos son regulados por la Convencin de Viena de 1969 sobre

el derecho de los tratados entre Estados y su ampliacin de 1986 que incluye a los

organismos internacionales.5

Los tratados internacionales son una de las fuentes formales ms importantes,

equiparable a la ley producida al interior de un sistema jurdico de derecho positivo. Los

tratados son los acuerdos internacionales que celebran dos o ms estados u otras

personas internacionales, de los que se derivan derechos y obligaciones.6

Se entiende por Tratado, al acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y

regido por el Derecho Internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o en ms

instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular.

5 http://www.monografias.com/trabajos44/conveniosinternacionales/conveniosinternacionales2.shtml

6 Monografa. La Creacin del Derecho. En lnea. Citado el 2 de Enero del 2012. Disponible en:
http://www.monografias.com/trabajos5/crede/crede.shtml#Relacionados

10
Esta definicin limita la aplicacin de la Convencin a los acuerdos concertados:

En forma escrita, ya sea en un instrumento nico o en varios conexos.

Entre Estados (los celebrados entre Estados y organizaciones internacionales o entre

stas, son objeto de la Convencin de Viena de 1969).

Regidos por el Derecho Internacional, pero sin que importe la denominacin que reciban

(Acuerdos, Compromisos, Concordatos, Etc.).

Podemos considerar acuerdos internacionales a:

Los concertados entre Estados y otros sujetos de Derecho Internacional (organizaciones

internacionales) o entre otros sujetos entre s (entre organizaciones internacionales). No

son acuerdos internacionales los concluidos entre personas privadas o entre Estados y

personas privadas.

La prctica internacional confirma que no es necesaria la forma escrita para que exista

un acuerdo obligatorio entre las Partes, ya que el Derecho Internacional no exige formas

rgidas, esto por el principio de respeto a la soberana de cada estado para determinar las

formas y modos en que estos expresan su voluntad; sin embargo los acuerdos orales son

casi inexistentes en la poca moderna. con respecto a la denominacin de los tratados, ya

que estos se diferenciaban de los convenios, de las convenciones, de los concordatos y

dems posibles nombres, sin embargo las denominaciones que se le dan a los acuerdos

internacionales, dependen del derecho interno de cada estado y no responden a ningn

criterio tcnico establecido; por esa razn cuando algunos juristas nacionales quisieron

llevar a nivel constitucional estas clasificaciones tericas, generaron graves problemas en

11
la aplicacin de las normas ya que no existe, ni debe existir una nomenclatura

estandarizada para los acuerdos internacionales.

El derecho internacional se basa en el principio de no intervencin y de respeto a la

norma interna de cada pas, por eso la distincin de los tratados y la forma en que estos

son regulados corresponden al Derecho Constitucional de cada Estado e interesan solo

al Ordenamiento Jurdico Interno , analizaremos ahora la confusin que se gener

respecto a esto por el mal empleo de los trminos tratado y convenio en los Art. 102 y

104 de la Constitucin Poltica del Per de 1979 que llevaba a establecer consecuencias

erradas en su tratamiento, y que lamentablemente persiste hasta ahora en algunos

crculos doctrinales.

Una primera aproximacin al tema lleva a reconocer que los trminos tratado y convenio

no se usaban como sinnimos, pues en el Art. 186 Inc. 3 de la carta de 1979, al

determinar las atribuciones del congreso se estableca que: ...debe aprobar los tratados o

convenios internacionales de conformidad con la constitucin, de all que se entendiera

que los tratados eran los que caan dentro del supuesto del Art. 102 (con aprobacin del

congreso) y los convenios eran los concluidos por el presidente de la repblica.

La posicin de la doctrina entorno a esta distincin estuvo fuertemente influenciada por la

opinin de Andrs Arambur Menchaca quien en la Asamblea Constituyente, afirm:

Cuando se dice la Palabra tratado, tiene que ir al senado; cuando no dice la palabra

tratado, sino se dice convenio, no lo pasan al Senado. Fue una de esas Criolladas

Norteamericanas, pero en este momento si hay una diferencia definitiva entre los

convenios con las organizaciones internacionales y los que se celebran entre los

12
estados. Asimismo, Arambur Menchaca explic que todo acuerdo internacional entre

estados podra denominarse tratado o convenio, sin existir diferencia entre ambos y

respecto del acuerdo intencional celebrado con una organizacin internacional este era un

convenio.

En aplicacin de este concepto, llegaramos a la conclusin de que todos los tratados

(entre estados) son aprobados por el congreso. De otro lado, los convenios entre estados

tambin requieren aprobacin del congreso. Ello se adecuara a lo dispuesto en el Art.

186 inc. 3 de la constitucin poltica del Per de 1979, por lo que el congreso tambin

aprobara convenios. Siguiendo este razonamiento, el presidente de la repblica podr

celebrar, en virtud del Art. 104 de la Constitucin de Per, convenios con estados y

organizaciones internacionales. Con lo cual la diferencia de denominacin existente entre

el Art. 102 y el Art. 104 pierde su sustento y se tornara innecesaria. Discrepo con

Arambur Menchaca, la distincin debe referirse al procedimiento de celebracin y

materia, sin establecer clasificaciones en funcin del sujeto internacional.

En el derecho internacional contemporneo, tras la entrada en vigor de la Convencin de

Viena de 1969, esta distincin entre tratados y convenios no est reconocida y carece de

efectos jurdicos.

La revisin de la prctica de nuestro pas, en cuanto al empleo del trmino tratado o

convenio, lleva a afirmar que la voz convenio se emplea en el derecho internacional

como equivalente de tratado... .

De modo que la distincin entre tratados y convenios hecha en la constitucin poltica del

Per de 1979 resulta irrelevante para el derecho internacional; esta situacin es corregida

13
en la constitucin de 1993, el capitulo pertinente asume como trmino genrico tratados,

superando las confusiones surgidas a raz del empleo de los trminos tratados y

convenios, por ello es un acierto haber suprimido esa aparente distincin que gener

confusin en la doctrina y practica. Esta opcin del legislador resulta siendo correcta, toda

vez que la convencin de Viena de 1969 sobre el Derecho de los Tratados, de

conformidad con a doctrina internacionalista contempornea ms acreditada, se inclina

por el empleo del tratado, sin que se establezcan a priori diferencias ni jerarquas por el

empleo de otras denominaciones.7

Tratado internacional, es un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y

regido por el Derecho Internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms

instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular. (Art. 2 primer

prrafo de la Convencin de Viena).

Se utilizan muchos nombres para designar a los tratados, aunque esto no es relevante

desde el punto de vista jurdico, ya que la Convencin de Viena seala... Cualquiera que

sea su denominacin. Esta multiplicidad de nombres se debe a que los tratados

internacionales presentan entre s caractersticas muy diversas segn la materia a que se

refieren, las partes que intervienen en la celebracin, la formalidad o solemnidad con que

se concluyen, etc.

La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados respeta expresamente los usos

de los Estados partes en lo que se refiere a la terminologa acerca de los tratados al decir,

7 Negociacin de los Tratados Internacionales y el Control Constitucional a priori de las normas convencionales en el Per.
En lnea. Citado el 2 de Enero del 2012. Disponible en: http://www.gestiopolis1.com/recursos7/Docs/eco/negociacion-de-
tratados-internacionales-control-constitucional-peru.htm

14
en el prrafo 2 de su artculo 2: Las disposiciones del prrafo i sobre los trminos

empleados en la presente Convencin se entendern sin perjuicio del empleo de esos

trminos o del sentido que se les pueda dar en el derecho interno de cualquier Estado.8

De acuerdo con los Estados participantes: bilaterales y multilaterales. Y dentro de los

multilaterales los generales o restringidos. Son generales, los que tienen vocacin de

universalidad y todos los Estados pueden llegar a ser parte. Los restringidos limitan su

participacin a ciertos Estados.

En cuanto a la forma de dar el consentimiento para obligarse: Solemnes o de debida

forma, donde la voluntad la expresa un acto del Jefe de Estado, y simplificada, donde

obliga al Estado un funcionario de categora inferior al Jefe de Estado, mediante la sola

firma o un simple cambio de notas.

Por su objeto general, tratados de paz, extradicin, culturales, sociales, econmicos,

consulares, de amistad, etc.

De acuerdo con el tipo de obligaciones que crea: tratados de ley que crean normas

jurdicas generales, susceptibles de ser aplicadas y los tratados contratos, que crean

normas jurdicas particulares, suponen general/ prestaciones. 9

2.2 Los tratados como fuente de Derecho Internacional Pblico y Derecho

Interno

8 Monografa, Sistema de Recepcin de los Tratados Internacionales en el Derecho Mexicano, Agosto 2006. {En lnea}. 12
de Noviembre del 2011. Disponible en:

9 Monografa, Tratados-internacionales. Conceptos. {En Lnea}. 14 de Diciembre del 2011. Disponible en:
http://derechomx.blogspot.com/2011/04/tratados-internacionales-concepto.html.

15
Actualmente en la doctrina se destacan dos concepciones diferentes en cuanto a

las fuentes del Derecho Internacional:

Concepcin Positivista.

Segn esta doctrina, sustentada por Anzilotti, la nica fuente del Derecho

Internacional es el acuerdo de voluntades, ya sea bajo la forma expresa, como es

el caso de los tratados internacionales y en forma tcita, en cuyo caso nos

encontramos en presencia de la costumbre.

Concepcin Objetivista.

En lo referente a las fuentes del derecho de gente, la concepcin objetivista se

apoya esencialmente sobre la distincin entre las fuentes creadoras y fuentes

formales. Las primeras son las verdaderas fuentes del derecho; las segundas son

los tratados y las costumbres, que no crea Derecho sino que son modo de

constatacin. Segn Rousseau.

Clasificacin de las Fuentes del Derecho Internacional Pblico.

Las fuentes del DIP, pueden dividirse en:

Fuentes Principales, Directas o Autnomas.

Las fuentes directas o materiales son aquellos factores de tipo social, poltico o

econmico que estn aptos para crear o formar normas jurdicas internacionales

por s mismas aplicable a las relaciones de los Estados y dems sujetos del DIP,

como es el caso de los tratados y las costumbres internacionales. Un ejemplo

16
 seria la creacin de normas para combatir los secuestros y acciones guerrilleras

en la zona fronteriza colombo - venezolana.

Fuentes Secundarias, Indirectas o heternomas.

Son aquellas que influyen en la aplicacin y creacin de las normas jurdicas, pero

no son aptas de crearlas por s solas, es decir, influye de manera especial en el

procedimiento mediante el cual una norma es establecida.

Los Tratados Internacionales.

Constituye la principal fuente de donde emanan las normas del DIP, se trata de

acuerdo de voluntades entre dos o ms Estados implicados en documentos en

donde se consigna por escrito obligaciones y derechos para los jurantes, lo que da

una mayor credibilidad o seguridad, regulando la conducta de los estados entre s

y rganos internacionales con el fin de promover y proteger el respeto de los

derechos humanos, la paz y la armona entre los estados. Existen dos formas de

clasificar a los tratados:

Clasificacin de Orden Formal:

o Tratados Multilaterales o Colectivos: Es cuando las reglas son aceptadas por

la mayora de los estados, como por ejemplo la Convencin de Viena.

o Tratados Bilaterales: que obligan a dos pases, como el tratado de Venezuela

y Colombia por el Golfo de Venezuela.

Clasificacin de Orden Material:

o Tratados contratos: realizacin de un negocio jurdico (alianza de comercio,

de limites, etc.), que engendra prestaciones reciprocas entre los estados, pero

cada uno persigue objetivos diferentes.

17
 o Tratados Normativos: tienen por objeto formular una regla de derecho y se

caracteriza porque la voluntad de todos los que firman tienen idntico

contenido.

Los Estados pueden firmar un tratado con reservas, lo que significa que

"cualquiera que sea el enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar,

ratificar, aceptar o aprobar un tratado o adherirse a l, con el objeto de excluir o

modificar los efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin

a ese Estado" (Segn La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados

1969-).

Las Costumbres Internacionales.

Definicin.

Son las formas en que se manifiesta una comunidad, ya que estn formadas por

un conjunto de reglas que se revelan no slo por la repeticin de los actos

acompaados de un sentimiento de obligatoriedad ante un mismo hecho, sino

porque dichos actos se realizan con el convencimiento de que se estn

cumpliendo ciertas obligaciones o se est ejerciendo un derecho.

Elementos.

18
 Los dos elementos fundamentales de las costumbres son:

Elemento objetivo: Que se refiere al uso constante y uniforme, es decir, el uso

constante de un acto que por ser una repeticin, se fija y se convierte en un

protocolo.

Elemento subjetivo: Consiste en la conciencia que tienen los estados de actuar

como jurdicamente obligados, es decir, que dicha prctica es obligatoria y se

debe adecuar su conducta a la misma ya que est consciente de que est

violando la misma.

Tipos de Costumbre.

a. Costumbre Universal: es la costumbre en la cual ha participado la gran

mayora de los Estados para su creacin; dicha costumbre obliga a todos los

Estados an cuando stos no haya participado en ella ni ayudado a su

creacin, a menos que desde el principio se hayan negado de manera

permanente y persistente.

b. Costumbre Regional: Es aquella en la que slo ha participado un grupo de

Estados, como por ejemplo el derecho a asilo, que slo se da en los Estados

Americanos, su obligatoriedad no es para todos los Estados, slo para

aquellos que fueron partcipes y que usualmente se encuentran unidos por

lazos histricos, geogrficos, econmicos,

c. Costumbre Bilateral: en dicha costumbre slo existe la participacin de dos

Estados, su obligatoriedad tampoco es hacia los otros Estados, slo a los dos

participantes.

19
Cabe resaltar que a los nuevos Estados que se constituyen, se les otorga un

tiempo prudencial para analizar las costumbres preexistentes, si les afecta o no y

de tal manera manifestarse en contra o a favor.. Como por ejemplo el caso de

Yugoslavia que entre 1990 y 1995 se desmembra y forma 3 nuevos Estados:

Croacia, Bosnia y Yugoslavia.

Un pas puede firmar un tratado con reservas, lo que significa que "cualquiera sea

el enunciado o denominacin, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o

aprobar un tratado o al adherirse a l, con el objeto de excluir o modificar los

efectos jurdicos de ciertas disposiciones del tratado en su aplicacin a ese

Estado" (Segn La Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados-

1969).10

2.3 Concepto de recepcin del Derecho

Por recepcin de un derecho se entiende "un proceso histrico por el cual una

comunidad acepta libremente un sistema jurdico extrao (esto es, antiguo o

extranjero) una comunidad asimila el derecho extrao en la medida que lo

permite el derecho preexistente, de suerte que con tal situacin, el derecho

nacional entra en un proceso de transformacin."11

10
Monografa. Fundamento del Derecho Internacional Pblico. {En lneas}. Citado: 12 de Enero del 2012. Disponible en:
http://www.monografias.com/trabajos11/derpu/derpu2.shtml

11
Instituto de Investigaciones Jurdicas. Enciclopedia Jurdica Mexicana. Ed. Porra, Mxico, 2002,
Tomo VI Q-Z, pp. 49-51

20
El derecho recibido es un mtodo cientfico de elaboracin del derecho, por lo que

se dice que la recepcin da lugar a la 'cientificacin' de los derechos nacionales.

Segn doctrina, se puede reconocer dos sistemas de recepcin de los tratados.

La Doctrina de incorporacin y la de Transformacin, La adopcin de cualquiera

de los dos sistemas tiene una gran relevancia. En el sistema de transformacin

las normas del Tratado debe ser substituidas a cualquier nivel en la jerarqua de

las leyes del legislativo, En cambio, en un sistema de corporacin, la norma

internacional prevalece en Derecho Interno, y entra en vigor al mismo tiempo a

nivel interno e internacional.

El legislativo tiene la obligacin de legislar para ejecutar el tratado y el ejecutivo

traer regulaciones administrativas para ejercitar el Derecho Interno de conformidad

con las obligaciones internacionales.12

2.4 Recepcin de los tratados

En la medida en que las normas y obligaciones internacionales trascienden, en

cuanto a sus efectos, las relaciones interestatales, reclamando la actuacin de los

rganos internos del estado, es preciso determinar en qu medida en encuentran

stos vinculados por el Derecho Internacional.

La vinculacin de los rganos internos estatales al Derecho Internacional depende

de que ste se encuentre incorporado o no al Derecho Interno del Estado.

"Los Derechos estatales conciben la recepcin de los tratados bsicamente de dos

12 BECERRA RAMREZ, Manuel. La Recepcin del Derecho Internacional en el Derecho Interno. Instituto de
Investigaciones Jurdicas. Mxico Edicin: 2006. ISBN 970-32-3649-9. Biblioteca Jurdica Virtual Mxico 2006. Universidad
Nacional Autnoma de Mxico Instituto de Investigaciones Jurdicas. {En lnea}. Citado el 3 de Enero del 2012. Disponible
en: http://www.bibliojuridica.org/libros/5/2213/pl2213.htm

21
formas: previa transformacin mediante un acto formal de produccin normativa

interna (ley, decreto ) -rgimen de recepcin especial- o mediante su

incorporacin inmediata desde que el tratado es internacionalmente obligatorio,

exigiendo eventualmente el acto material de su publicacin oficial -rgimen de

recepcin automtica."13

En la adopcin del rgimen influyen factores de distinta naturaleza:

Los factores ideolgicos, vinculados a la valoracin que se hace de la soberana

del Estado y a postulados monistas o dualistas acerca de las relaciones entre el

Derecho Internacional y los Derechos Internos.

Los factores histricos, ligados a la tradicin constitucional de cada Estado.

El factor tcnicamente ms importante estriba en la participacin o no de las

Cmaras legislativas en la conclusin de los Tratados.

El respeto de las competencias legislativas de las Cmaras exige la sujecin de la

eficacia interna de las disposiciones convencionales a su previa transformacin en

ley. Con fundamento en lo antes expuesto, en Mxico se sigue el rgimen de

recepcin automtica. Igualmente en nuestro sistema jurdico nicaragense, el

rgimen de recepcin es automtico.

LOS ELEMENTOS ESENCIALES DE LOS INSTRUMENTOS

INTERNACIONALES EN NICARAGUA SON:

1. Celebracin, negociacin y firma

13 REMIRO Brotons, Antonio, Et. al., Derecho Internacional. Mc Graw Hill, Madrid, 1997, pp. 356, 357

22
Segn el Arto. 150 Numeral 8 de la Constitucin Poltica de Nicaragua,

corresponde al Presidente de la Repblica Dirigir las relaciones internacionales

de la Repblica. Negociar, celebrar y firmar los tratados, convenios o acuerdos y

dems instrumentos , y es quien remite a la Asamblea Nacional el Instrumento

Internacional, acompaado de su exposicin de motivos y las reservas y/o

declaraciones del Gobierno, cuando las hubiere. (Arto. 124 inciso a) de la Ley N

606).

2. Dictamen aprobacin o rechazo

De conformidad con el Arto. 138 numeral 12 Cn, corresponde a la Asamblea

Nacional, la aprobacin o rechazo de los instrumentos internacionales celebrados

con pases u rganos sujetos de Derecho Internacional, siendo que estos pueden

ser dictaminados, debatidos, aprobados o rechazados en lo general, sin hacerle

cambios o agregados a su texto. As mismo el Arto. 124 Inciso b) y c) de la Ley N

606, Ley Orgnica del Poder Legislativo, establece: Que el Presidente de la

Asamblea Nacional lo remitir a la comisin correspondiente para el proceso de la

consulta y dictamen...

El informe de la consulta y dictamen de la Comisin, pasar a conocimiento del

plenario para su discusin en lo general a fin de ser aprobado o rechazado.

3. Aprobacin Legislativa

El Arto. 138 numeral 12 Cn., establece: La aprobacin legislativa, les conferir

efectos legales, dentro y fuera de Nicaragua, una vez que hayan entrado en

vigencia internacionalmente, mediante depsito o intercambio de ratificaciones o

23
de cumplimiento de los requisitos o plazos, establecidos en el Instrumento

Internacional.

De conformidad con el Arto 124 incisos d) y e) de la Ley N 606 LOPLN, se

establece que: Los diputados podrn hacer sus observaciones nicamente a

efectos de sustentar su posicin de aprobacin o de rechazo en lo general, sin

poder hacerles cambios o agregados a su texto. e) Aprobado el tratado o

instrumento internacional, se mandar el Decreto Legislativo aprobatorio al

Presidente de la Repblica para su publicacin en La Gaceta, Diario Oficial

incluyendo en l la fecha o mecanismo de entrada en vigencia, tal a como lo

determinaron en el instrumento internacional.

III. Facultades de los Poderes del Estado Nicaragense

Los rganos internos que intervienen en la aprobacin de los instrumentos

internacionales, segn la Constitucin Poltica vigente y conforme la Ley N 606,

Ley Orgnica del Poder Legislativo de Nicaragua, son los siguientes:

3.1 Poder ejecutivo:

Celebracin, negociacin y firma

Segn el Arto. 150 Numeral 8 de la Constitucin Poltica de Nicaragua, establece

que corresponde al Presidente de la Repblica Dirigir las relaciones

internacionales de la Repblica, Negociar, celebrar y firmar los tratados, convenios

o acuerdos y dems instrumentos, y es quien remitir a la Asamblea Nacional el

Instrumento Internacional, acompaado de su exposicin de motivos y las

24
reservas y/o declaraciones del Gobierno, cuando las hubiere. (Arto. 124 inciso a)

de la Ley N 606).

En la Ley N 290 LEY DE ORGANIZACIN, COMPETENCIA Y

PROCEDIMIENTOS DEL PODER EJECUTIVO en su Arto. 19 inciso e)

corresponde al Ministerio de Relaciones Exteriores la funcin de negociar y

suscribir por delegacin expresa del Presidente de la Repblica, aquellos

instrumentos jurdicos internacionales que la presente Ley no atribuya al Ministerio

de Fomento, Industria y Comercio; de Hacienda y Crdito Pblico y en su caso

depositar los instrumentos de ratificacin o adhesin correspondiente. 14

Una de las funciones primordiales del Ministerio de Relaciones Exteriores es la

defensa de la soberana por medio de la diplomacia y el derecho internacional.

Esta misin emana del mandato constitucional y de la propia Ley del Servicio

Exterior, que son los fundamentos jurdicos en base a los cuales se articula

nuestra poltica territorial que es uno de los aspectos vertebrales e integradores de

la Poltica Exterior de Nicaragua.

La Direccin General de Soberana, Territorio y Asuntos Jurdicos Internacionales,

es el rea responsable de atender los asuntos concernientes a poltica territorial.

Asimismo corresponde a esta Direccin General llevar a la prctica el mandato

constitucional otorgado al Presidente de la Repblica de velar por los intereses del

Estado y sus nacionales mediante la negociacin y celebracin tratados

14
LeyN290LEYDEORGANIZACIN,COMPETENCIAYPROCEDIMIENTOSDELPODEREJECUTIVOensuArto.19incisoe)

25
internacionales en diversos campos. Arto. 46 numeral 3 del Reglamento de la Ley

290.

La Direccin General de Soberana, Territorio y Asuntos Jurdicos Internacionales

fue creada en 1998 en base a la Ley 290 y su Reglamento, siendo sucesora de la

Instancia Asesora que funcion a inicios de la dcada de los 90 y de la Direccin

Jurdica Internacional que funcion transitoriamente en 1997. Fue de esa manera

que lleg a convertirse en 1998 en la actual Direccin General de Soberana,

Territorio y Asuntos Jurdicos Internacionales, rea de la Cancillera que por

primera en vez en muchos aos evolucion hasta constituirse en un rgano

especializado en asuntos territoriales para dedicarse a la tarea de velar por los

derechos territoriales de Nicaragua en forma sistemtica y planificada. Para

alcanzar ese nivel de desarrollo cont, principalmente, con el invaluable y

permanente apoyo de la Comisin de Asesores en Asuntos Territoriales y adems,

con el de todos los ex cancilleres de la Repblica.

La Comisin Asesora se rene prcticamente cada semana y aborda todos los

temas que directa e indirectamente puedan afectar o incidir en alguna forma en los

juicios radicados en la Corte Internacional de La Haya.

Este importante proceso orgnico signific un salto cualitativo muy importante en

el desarrollo institucional de la Cancillera en la poca democrtica iniciada en

1990. Antiguamente el Ministerio de Relaciones Exteriores se constitua mediante

leyes orgnicas que, a rasgos generales, establecan sus funciones, no as su

estructura orgnica, pero con la promulgacin de la Ley 290 y su Reglamento se

estableci legalmente una estructura orgnica estable, la cual poco despus se

complement de manera integral con la Ley 3582000 del Servicio Exterior, al

26
quedar establecido por primera vez en la historia de Nicaragua, el Servicio Exterior

como carrera, creado por la citada ley. En ese proceso, la Direccin de Soberana,

Territorio y Asuntos Jurdicos Internacionales no ha sido ajena a estos cambios ya

que ha venido evolucionando en ese contexto y cumpliendo con alta

responsabilidad su importante misin.

De manera concreta y de acuerdo a la Ley 290 y su Reglamento, artculo 49, la

Direccin de Soberana, Territorio y Asuntos Jurdicos para el cumplimiento de su

responsabilidad est organizada en tres direcciones especficas: Direccin de

Asuntos Territoriales, Direccin de Derecho Internacional Privado y Direccin de

Tratados. 15

Durante el ao 2002 el Ministerio de Relaciones Exteriores a travs de la Direccin

de Soberana, Territorio y Asuntos Jurdicos, continu sus labor de defensa de la

soberana territorial nicaragense y otros asuntos de su competencia que son el

objeto de este captulo y que se exponen a continuacin.

1 Formular y proponer polticas en:

1.1 Defensa de la Soberana Nacional.

1.2 Materia de territorio y fronteras.

1.3 Independencia Nacional.

2 Brindar asesora jurdica y poltica al proceso de Integracin Centroamericana.

3 Apoyar y asistir los procesos de negociacin, suscripcin, ratificacin, adhesin

de tratados internacionales.

15
DefensadelaSoberana,MemoriadelMinisteriodeRelacionesExteriores2001.{EnLnea}.Citado22deEnerodel2012.Disponible
en:http:/www.cancilleria.gob.ni/publicaciones/memoria02/capitulo31.pdf

27
4 Brindar asesora jurdica en general en asuntos relacionados con el Derecho

Internacional Pblico y Privado.

5 Coordinar y dirigir las Comisiones Interinstitucionales en los procesos de

negociacin.

6 Formular y proponer los instrumentos de ratificacin o adhesin de los Tratados

y Convenios Internacionales aprobados y proceder a su depsito o canje conforme

se indica en los mismos.

8 Formular y proponer los plenos Poderes a los Funcionarios Diplomticos o del

Estado para que firmen Acuerdos o Convenios Internacionales a nombre del

Gobierno de Nicaragua. Artculo 49 del Reglamento de la Ley 290.

A la Direccin de Tratados, le corresponde celebrar los tratados internacionales

que son de inters para el Estado de conformidad a lo dispuesto en la legislacin

vigente; Coordinar y dirigir las Comisiones Interinstitucionales en los procesos de

negociacin de tratados; Tramitar con la Presidencia de la Repblica la aprobacin

de tratados y dems diligencias relativas a la entrada en vigor; Elaborar

instrumentos de adhesin o ratificacin de los tratados internacionales y proceder

a su depsito o canje; Elaboracin de plenos poderes; Mantener registro de la

situacin actual de los convenios o tratados internacionales suscritos por

Nicaragua, de conformidad con el Arto. 51 del Reglamento de la Ley 290.

La Direccin de Derecho Internacional y Privado y Documentacin, le

corresponde: Brindar asesora jurdica en general, en asuntos relacionados con

el Derecho Internacional Privado y Pblico y leyes internas con relevancia para el

28
Derecho Internacional; Tramitar exhortaos, suplicatorios, cartas rogatorias,

solicitudes de extradicin que requiere la va diplomtica de conformidad con los

tratados, el derecho o la practica internacional, segn lo establecido en el artculo

52 del Reglamento de la Ley 290.

La composicin del Servicio Exterior, este es el ejecutor de la poltica exterior del

Estado conforme a las instrucciones que imparta el Ministerio de Relaciones

Exteriores, en el exterior el Servicio Extranjero est integrado por Misiones

Diplomticas para el desarrollo de las relaciones bilaterales y la Representacin

Permanente y Delegaciones para el desarrollo de las relaciones multilaterales.

Arto. 67 del Reglamento de la Ley 290.

Entre las Funciones del Servicio Exterior son las siguientes:

Representar al Estado de Nicaragua, en el caso de las Misiones Diplomticas,

Representaciones Permanentes y Delegaciones, ante el Estado receptor o ante

las organizaciones internacionales o en reuniones de carcter intergubernamental

y normar su conducta por las instrucciones que recibe del Ministerio; Proteger los

intereses del Estado Nicaragense de conformidad a los principios y normas del

derecho internacional ejerciendo las acciones encaminadas a proteger tales

intereses; Atender, despachar o negociar en su caso, los asuntos que sean

encomendados por el Ministerio o que se desprenda de las funciones que son

propias del Servicio Exterior; Velar por el cumplimiento de los tratados, convenio,

acuerdo y otros instrumentos jurdicos con el Estado sede, conforme el Arto. 68

del Reglamento de la Ley 290.

29
En el Artculo 110 del Reglamento de la Ley 290, se indican las facultades de la

Direccin de Integracin y Administracin de Tratados, de las cuales se enuncian

las ms relevantes segn este trabajo: Administrar los diferentes compromisos

asumidos a travs de los Convenio, Acuerdos y Tratados Internacionales suscritos

por Nicaragua; Asesorar al sector privado, sobre las oportunidades que ofrecen los

Convenios, Acuerdos y Tratados Comerciales Internacionales; Apoyar en los

procesos de negociacin de convenio, Acuerdos y Tratados comerciales

Internacionales, principalmente en los temas relacionados con Prcticas Desleales

de Comercio, Reglas de Origen, Salvaguardias y Solucin de Controversias.

3.2 Poder legislativo

De conformidad con el Arto. 138 numeral 12 de la Cn., y el Arto 30 numeral 13 de

la LOPLN (Ley Orgnica del Poder Legislativo de Nicaragua), es atribucin de la

Asamblea Nacional, aprobar o rechazar instrumentos internacionales celebrados

con pases u organismos sujetos al Derecho Internacional la Asamblea Nacional.

Dichos instrumentos internacionales solamente podrn ser dictaminados,

debatidos, aprobados o rechazados nicamente en lo general, sin hacerle cambios

o agregados a su texto.

Aprobacin Legislativa

El Arto. 138 numeral 12 Cn., establece: Que la aprobacin legislativa, confiere

efectos jurdicos legales a los instrumentos internacionales, dentro y fuera de

30
Nicaragua, una vez que hayan entrado en vigencia internacional, mediante

depsito o intercambio de ratificaciones o cumplimiento de los requisitos o plazos,

establecidos en el Instrumento Internacional.

El artculo 89, prrafo quinto de la LOPL, define el concepto de Decretos

Legislativos, como aquellos acuerdos tomados por la Asamblea Nacional

realizando su actividad legislativa que contiene disposiciones de carcter particular

y su vigencia est limitada en espacio, tiempo, lugares, asociaciones,

establecimientos y personas.16

El trmino decreto proviene del latn decretum, cuyo significado hace referencia a

aquella resolucin de carcter legislativo, proveniente de una institucin del

Estado, que contempla un precepto o disposiciones de carcter particular, es

decir, que el mismo o las mismas se refieren a situaciones particulares,

determinados lugares, tiempos, corporaciones o establecimientos. El decreto es

una resolucin de carcter legislativo expedida ya sea por el titular del rgano

ejecutivo, en uso de sus facultades legislativas, o bien por el rgano legislativo

realizando, propiamente, su actividad legislativa. Tiene como caractersticas la

concrecin, la particularidad e, incluso, la personificacin.17

En los Decretos Legislativos y la Ley formal encontramos similitud en cuanto a la

OBLIGATORIEDAD y cierto grado de coercitividad de dichas normas, de acuerdo

16
Artculo89,Ley606,LeyOrgnicadelPoderLegislativo
17
DiccionarioUniversaldeDerechoParlamentario,2da.Edicin, CMARA DE DIPUTADOS DEL H. CONGRESO
DE LA UNIN, Mxico, 1998, p. 236.

31
al instrumento que se apruebe a travs de los mismos, ejemplo, al crear y aprobar

a travs de un Decreto Legislativo contratos de prstamos entre Nicaragua y

organizaciones internacionales o con otro pas, en los que se dispone que el

monto del prstamo ser para un Proyecto especfico y quin es el sujeto que lo

va a ejecutar, entre otras cosas. Dentro de las categoras normativas que por

facultad constitucional le corresponde aprobar a la Asamblea Nacional, se

encuentran los Decretos Legislativos, y el procedimiento legislativo a seguir en el

caso concreto, determinando cada fase del mismo.

El artculo 89 establece cules son las materias que sern reguladas por Decreto

Legislativo, y en particular, la materia de la que es objeto este trabajo:

Aprobacin o rechazo de los instrumentos Internacionales suscritos por el

Poder Ejecutivo con organismos sujetos de Derecho Internacional;

Para la aprobacin de los Decretos legislativos, se necesita una mayora simple, la

cual es definida por la Ley 606 en su arto. 4, prrafo noveno, como el voto en un

mismo sentido de ms de la mitad de los Diputados en una sesin siempre que

exista qurum. El qurum, segn el arto 141 Cn, se constituye con la mitad ms

uno del total de los diputados que la integran; los proyectos de ley, decretos,

resoluciones, acuerdos y declaraciones, requerirn para su aprobacin del voto

favorable de la mayora absoluta de los diputados presentes salvo que la

Constitucin o la Ley 606, establezca otra mayora.

32
PROCEDIMIENTO LEGISLATIVO DE APROBACIN DE LOS TRATADOS

INTERNACIONALES.

De conformidad con el Arto. 138 Numeral 12 de la Cn., y el Arto 30 numeral 13 de

la LOPLN, corresponde a la Asamblea Nacional recibir del Presidente de la

Repblica el Decreto Ejecutivo, en el que consta el instrumento internacional

celebrado con pases u rganos sujetos de Derecho Internacional, para que la

Asamblea Nacional los apruebe o rechace, este podr ser debatido nicamente en

lo general.

La Primera Secretaria, es la instancia del Poder Legislativo, donde deber ser

presentada la iniciativa de Decreto, teniendo esta instancia un trmino de 24 hrs.

para comunicar a los despachos de todos los miembros de la Junta Directiva, que

se present una iniciativa, para ponerla en agenda de la Junta Directiva. (Arto. 92

de la LOPLN)

En reunin de Junta Directiva, se decide si se incluye a Agenda y Orden del da, la

iniciativa del Decreto.

Incluida en la Agenda y Orden del Da, el Secretario, dar lectura a la iniciativa

ante el Plenario y el Presidente de la Asamblea Nacional la remitir a la Comisin

respectiva, segn sea el instrumento internacional, para su dictamen. (Arto. 64

numeral 1 y 2; Arto. 69 numeral 8) y Arto. 93 y 98 todos de la LOPLN)

33
Proceso de Consulta y Dictamen: Este comprende la discusin que recae sobre si

la aplicacin del instrumento es adecuada o no al pas, en los distintos aspectos

econmicos, sociales, polticos, los antecedentes legislativos del decreto

comparado y las consultas al rgano u rganos que van a ejecutar la ley, a los

representantes y destinatarios de la Ley o usuarios. Los resultados obtenidos en

este proceso debern hacer referencia de las personas naturales o jurdicas que

hayan sido consultadas. (Arto 124 inciso b, Arto. 98 y 99 todos de la LOPLN)

Emisin de Informe de la Comisin: La Comisin correspondiente segn la

LOPLN, emitir su informe, ya sea favorables o desfavorable, teniendo como base

el proyecto elaborado por Secretaria Legislativa de la Comisin, debiendo

contener: Exposicin sucinta de la consulta y sus aportes; Dictamen, expresar la

opinin y dictamen propiamente dicho, de la Comisin recomendando al plenario

la aprobacin o no de proyecto de ley o decreto; Proyecto, contiene la propuesta

del articulado de la ley (o decreto) (Arto 124 inciso c, Arto. 98 y 99 todos de la

LOPLN).

Debate: Aprobacin o Rechazo: Despus de tres das de recibido el informe

correspondiente, la Secretaria de la Asamblea Nacional informar a la Junta

Directiva, enviando copia del mismo en soporte electrnico a los Diputados y a la

Direccin General de Asuntos Legislativos, pudiendo en cualquier momento la

Junta Directiva incluir el informe en agenda para su discusin en lo general y

aprobacin. (Arto 124 inciso c, Arto. 103 y 104 de la LOPLN).

34
Remisin al Ejecutivo: Una vez aprobado o rechazado el instrumento en lo

general, sin hacerles cambios o agregados a su texto, se elaborarn los

autgrafos del Decreto Legislativo los que sern enviados al Presidente de la

Repblica, su publicacin en La Gaceta, Diario Oficial, incluyendo en l, la fecha o

mecanismo de entrada en vigencia, tal a como lo establece el instrumento

internacional. La aprobacin legislativa, confiere efectos legales dentro y fuera de

Nicaragua, cuando entren en vigencia internacionalmente (depsito o intercambio

de ratificaciones o cumplimiento de requisitos o plazos previstos en el texto del

tratado o instrumento internacional). Arto. 138 numeral 12 de la Cn., y el Arto. 124

inciso e) de la LOPLN.

En caso de que la iniciativa del Presidente de la Repblica tenga carcter de

urgencia, la Junta Directiva de la Asamblea Nacional podr someterla a lo

inmediato para discusin del Plenario, siempre que se hubiese entregado con

cuarenta y ocho horas de anticipacin el proyecto a los Diputados, pudiendo el

Plenario de la Asamblea Nacional trasladar a Comisin la iniciativa de urgencia del

Presidente de la Repblica, cuando convenga a los intereses de la nacin y a

criterio de la mayora absoluta de los Diputados. (Arto. 93 de la Cn.).

Corresponde a la Comisin de Asuntos Exteriores de la Asamblea Nacional de la

Repblica de Nicaragua, el seguimiento sistemtico de los compromisos adoptados

en los tratados internacionales suscritos por Nicaragua y de incluirlos en las

distintas leyes, su impacto econmico, su dinmica en las discusiones nacionales,

de acuerdo con la Ley Orgnica del Poder Legislativo de Nicaragua, Ley 606,

35
apoyndose en la estructura de la Divisin de Relaciones Internacionales de este

Poder del Estado.18

IV. Relacin entre Derecho Interno y el Derecho Internacional

4.1 Derecho Interno

Desde el punto de vista nacional la suscripcin de un tratado, protocolo o convenio

internacional, supone la aceptacin por parte de sus signatarios, de las

obligaciones derivadas del mismo, lo cual implica la aceptacin de los efectos

internos derivados de estos compromisos. Su firma trae consigo el compromiso de

cumplir lo pactado frente a los dems sujetos de derecho internacional y de su

correcto anlisis y seguimiento se derivan lneas, acciones y tareas de estricto

cumplimiento.19

El derecho que rige la celebracin de tratados involucra tanto la legislacin

nacional, entendida como el conjunto de leyes, reglamentos, normas, circulares y

dems disposiciones en una determinada materia, como los tratados que existan al

respecto, en particular, se destaca la Convencin de Viena sobre el Derecho de los

Tratados de 1969, de la cual son Estados Parte, la mayora de los pases

iberoamericanos.

18 LINEAS ESTRATEGICAS 2009-2011, Plan Estratgico, Asamblea Nacional

19 LINEAS ESTRATEGICAS 2009-2011, Plan Estratgico, Asamblea Nacional

36
Por su parte, el derecho interno designa el rgano del Estado que tiene

competencia para celebrarlos, ya sea el Jefe de Estado o de Gobierno, y seala los

requisitos que deben cumplirse para su perfeccionamiento, es decir la aprobacin

del rgano legislativo o de un organismo que depende de l, cualquiera que sea su

denominacin y determina la jerarqua que tienen en el interior del Estado.

En la mayor parte de los pases iberoamericanos opera el sistema automtico de

incorporacin de los tratados al derecho interno, ya que en sus Constituciones

generalmente se dispone que los instrumentos internacionales firmados por el

Presidente de la Repblica, Jefe de Estado y/o de Gobierno y aprobados por el

Poder Legislativo, se convierten en normas jurdicas internas perfectamente

exigibles y susceptibles de aplicacin por parte de los rganos del Estado de que

se trate.

Sin embargo, existen casos de excepcin en los que en ciertas Constituciones se

dispone que la incorporacin de los tratados internacionales al derecho interno

deber ser mediante la ley que se expida al efecto, como el caso de Paraguay. En

el caso de Uruguay, en donde a pesar de que su Constitucin no lo seale la

aprobacin de un tratado internacional se realiza a travs de una ley.

Es de destacar el caso de la Constitucin venezolana que reconoce la existencia

de tratados de manera simplificada que se celebran en ejecucin o cumplimiento

37
de sus obligaciones internacionales, de actos referentes a sus relaciones exteriores

o de facultades legalmente atribuidas al Poder Ejecutivo.20

4.2 El Derecho Interno en relacin con el Derecho Internacional

En las relaciones entre el Derecho Internacional y el Derecho Constitucional

interno, se ha sostenido por un sector doctrinal que el primero prevalece sobre el

Derecho interior, incluyendo el Constitucional. Otros restringen el alcance de la

prelacin y piensan que slo los Tratados Internacionales de derechos humanos

prevalecen sobre la Constitucin, dndoles rango constitucional, es decir, un nivel

o rango igual al de la Constitucin. Esta tendencia es la ms moderna y es

aceptada por el constitucionalismo moderno. Los tratados enumerados en los arts.

46 y 71 de la Constitucin tienen jerarqua constitucional y la violacin de los

derechos consignados en los mismos pueden dar lugar a los recursos de

inconstitucionalidad de la ley, (decreto o reglamento) o Recurso de Amparo. Estos

derechos complementan y no derogan los derechos establecidos en la

Constitucin.

Los derechos consagrados en tales tratados fueron incorporados por el legislador

constituyente y, como consecuencia, no se derogan ni contradicen entre s con las

normas del resto de la Constitucin que se refiere a los derechos humanos. En la

Constitucin del Per y la de Guatemala, los tratados en general tienen

preeminencia sobre las leyes internas. La Constitucin argentina de 1944, a

semejanza de la nuestra, reconoce varios tratados y documentos sobre derechos

20 La Aplicacin de los Tratado Internacionales. Poder Judicial y los Tribunales Supranacionales. {En lnea}. Citado: 11 de
Enero del 2012. Disponible en: www.cumbrejudicial.orglc/document_library/get_file?uuid=618d0119-1f3r4ebd-af688-
c24b09f21f3&groupld=10124

38
humanos, a los cuales les concede jerarqua constitucional. Tambin les concede

jerarqua constitucional a otros tratados que sean aprobados por el Congreso

posteriormente por el voto de las dos terceras partes de la totalidad de los

miembros de cada cmara. Como regla general, se les concede a los tratados y

concordatos jerarqua superior a las leyes ordinarias.21

La relacin entre el derecho internacional y el derecho interno de los Estados, se

basa fundamentalmente en las disposiciones emanadas de sus ordenamientos

internos sobre la recepcin de las normas internacionales, dando cabida a

ordenamientos jurdicos dualistas y monistas. En ordenamientos dualistas no

cabe la posibilidad de que los rganos internos apliquen los tratados

internacionales mientras que no hayan sido incorporados al ordenamiento interno

mediante un acto normativo, ya que las normas internacionales son irrelevantes en

los ordenamientos jurdicos internos. Esta postura tiene su razn de ser en el

hecho de que el Derecho Internacional y el Derecho Interno son concebidos como

ordenamientos jurdicos separados e independientes. Desde esta perspectiva,

una norma internacional incorporada a un ordenamiento interno lo ser en virtud

de algn mandato legal establecido en el ordenamiento interno, pero al

incorporarse pierde su naturaleza internacional para convertirse en norma interna.

En el sistema monista, al contrario que el dualista, proclama la unidad de todos los

ordenamientos jurdicos, en tanto que expresiones diferenciadas del fenmeno

jurdico, y, por tanto, los tratados internaciones son parte del ordenamiento jurdico

21
ESCOBARFORNOS,Ivn.Manual de Derecho Constitucional. HISPAMER, 1998
Segunda Edicin 1998. pp. 34-419

39
interno una vez obligatorios en el mbito internacional pues, como seala Mangas

(2003): no puede existir una disociacin entre la validez internacional de la norma

y la validez interna. La Doctrina generalizada expresa que el derecho

internacional no se pronuncia ni por el postulado dualista ni monista, sino que deja

tal cuestin a los derechos internos, en tanto la necesidad de un acto de

recepcin, la relacin misma entre ambos cuerpos normativos y la situacin de la

jerarqua en caso de contradiccin ente una y otra. Habra que decir que la norma

constitucional de los Estados hace referencia, en la mayora de los casos a las

normas convencionales, ya que algunas veces no expone nada al respecto o lo

hace de forma no tan clara, pocas veces hace alusin a los principios del derecho

internacional y casi nunca a las fuentes de este derecho. 22

La Relacin entre el Derecho Internacional Pblico y el Derecho Interno de los

Estados.

Se refiere fundamentalmente al estudio del mbito de aplicacin y al problema de

las relaciones existentes entre el Derecho Internacional y el derecho Interno,

tomando en cuenta que ambos constituyen rdenes coercitivos. En un mismo

Estado pueden coexistir normas jurdicas de derecho interno y de derecho

internacional, y a ellas haremos referencia a continuacin:

DERECHO INTERNO. DERECHO INTERNACIONAL

PBLICO.

22
GOMEZ,JacquelinedelRosario.PrimacayAplicacinDirectadelasNormasdelDerechoComunitarioen
elmarcodelaIntegracinCentroamericana.Managua,Noviembre2011.P.p1516

40
Regula la conducta o relaciones entre los Regula las relaciones entre los estados,

individuos (Derecho Privado) y entre el organismos internacionales y dems

individuo y el Estado (Derecho Pblico). sujetos del DIP, incluyendo al hombre.

Se nos presenta como un derecho de Se nos presenta como un derecho de

subordinacin. coordinacin.

Las normas son promulgadas por la El nico modo de creacin de normas

autoridad competente y se imponen jurdicas es el acuerdo entre estados, y

jurdicamente a los particulares. las sanciones van dirigidas a los

estados, organizaciones

internacionales, ...

Derecho ms completo. Derecho incompleto, est sujeto a la

arbitrariedad y la accin discrecional de

estado en aquellas zonas an no

reguladas.

La coercin est organizada de un modo Carece de legislador y las sanciones

satisfactorio. han sido impuestas recientemente slo

por el Pacto de la Sociedad de

Naciones y por la Carta de la O.N.U.

41
 Al tratar de determinar las relaciones del Derecho Internacional con el Derecho

Interno, surgen dos teoras: El Dualismo y el Monismo, que tratan de solucionar el

problema consistente.

El Dualismo.

Parte de la idea de que el Derecho Internacional y el Derecho interno de los

estados constituyen dos sistemas jurdicos independientes, separados (sin formar

parte el uno del otro) las cuales nunca llegan a fundirse y por lo tanto no debe

haber un conflicto entre ellos, ya que ambos ordenamientos jurdicos poseen

caractersticas diferentes. Por ejemplo:

Poseen fuentes diferentes y por lo tanto contenidos distintos ya que, el Derecho

Interno procede de la voluntad unilateral del estado, el Derecho Internacional

Pblico de la voluntad comn de varios estados.

Diversidad de los sujetos.

Los destinatarios son diferentes. En el derecho interno las normas van dirigidas

a los individuos en sus relaciones recprocas, ya sea entre ellas mismas o entre

el individuo y el Estado, y en el Derecho Internacional Pblico van dirigidas a los

Estados, a las Organizaciones Internacionales y dems sujetos del derecho.

Las leyes nacionales conservan su fuerza obligatoria en el orden interno an

cuando estn en oposicin a las reglas del Derecho Internacional Pblico entre

otras.

42
Rousseau, quin particip de esta teora, consider que el "Derecho Internacional

y el Interno eran sistemas de derecho igualmente vlidos, pero de ninguna manera

podan confundirse". Triepel y Anzilotti, tambin representantes de esta posicin,

afirman que "aunque existe alguna relacin entre los dos ordenamientos jurdicos,

se trata de dos sistemas separados".

No es posible hablar de Normas Internacionales que sean producto de normas

internas, ni viceversa, ni influir las una sobre las otras en su respectivo valor

obligatorio.

Para los seguidores de esta corriente, dentro del Estado solamente puede regir el

Derecho Interno, ya que el Derecho Internacional rige nicamente para las

relaciones entre los Estados, debiendo transformarse en derecho nacional para

que tenga eficacia.

En el caso de Venezuela, puede observarse que las Constituciones de 1.864,

1.874, .1881 y 1893 en sus respectivos artculos sealaron que el derecho

internacional era parte del ordenamiento jurdico interno, tal carcter se mantuvo

en la Constitucin de 1901, posteriormente en las de los aos 1904 y 1909 se

agrega que el derecho internacional no podr ser invocado cuando sus

disposiciones se opongan a la constitucin y a las leyes de la Repblica. Sin

embargo, a partir de la Constitucin de 1914, se omiti cualquier referencia a las

relaciones entre derecho internacional y derecho interno y al problema o a la

manera como el derecho internacional se incorpora al derecho interno, si se

43
produce automticamente o se requiere su transformacin en derecho nacional

para que pueda ser exigible.

El Monismo.

Sostiene que el Derecho Internacional Pblico y el Derecho Interno, no pueden ser

sistemas distintos e independientes entre s, es decir, proclama la unidad de todas

las ramas jurdicas a un solo sistema integrado al ordenamiento jurdico de los

Estados, ya que en su ordenamiento jurdico son de idntica naturaleza porque

sus funciones y destinatarios son los mismos, por lo tanto las normas del Derecho

Internacional Pblico, pueden ser aplicables automticamente dentro de un estado

y obligar a los particulares y a los rganos del estado a cumplir dichas normas,

siempre y cuando haya una correlacin entre las leyes del Derecho Internacional

Pblico y las leyes internas del estado; en otras palabras, no puede existir un

tratado, una ley, entre los estados (u otros sujetos del Derecho Internacional

Pblico) que contradiga la ley suprema o leyes especficas de cualquiera de las

partes ya que se autoderogara, sera nula (invlida) o una de las dos se tendra

que modificar. He all el por qu de la interrelacin o funcin de ambas.

Miguel DEstfano (pg. 8-9), divide a la construccin monista de la siguiente

manera:

"...... El Derecho Nacional y el Internacional forman parte de un sistema jurdico

unitario, dentro del cual hay dos modalidades:

44
 La teora del primado del derecho interno o monistas constitucionalistas, que

reduce el derecho internacional en una parte del derecho interno, reconociendo

la preeminencia de la ley nacional sobre la internacional (generalizada por los

juristas alemanes de principios de siglo pasado).

La teora del primado internacional o monistas internacionales, que afirma la

preeminencia de la ley internacional sobre la ley nacional y que a su vez se

subdivide en dos corrientes:

Del monismo radical (Kelsen, Scelle), sosteniendo que no es posible un derecho

interno opuesto al derecho internacional, por adolecer ipso facto por nulidad (lo

que refleja el pensamiento imperialista, porque los estados que ejercen papel

preponderante en la elaboracin del Derecho Internacional se hallarn en

condiciones de dominar los estados menos influyentes, llegando hasta edificar el

derecho interno de stos).

Del monismo moderado (Verdross, Lauterpach y otros), sosteniendo que el

derecho interno con respecto al internacional, no es nulo y obliga a las

autoridades del estado correspondiente. Esas leyes internas constituyen una

infraccin y pueden ser impugnadas por los procedimientos propios del derecho

internacional. 23

Un tratado en vigor ser obligatorio para las partes sobre la totalidad del territorio

de cada Estado.

23
Monografa. Fundamento del Derecho Internacionales Pblico. {En lnea}. Citado: 5 de Enero del 2012. Disponible en:
www.http://www.monografias.com/trabajos11/derpu/derpu2.shtml#fu

45
Etapas en la celebracin de los tratados. El Proceso comprende:

La negociacin (con propuestas, contra-propuestas y discusiones, se elabora el

proyecto), la adopcin del texto (manifestacin de que el texto adoptado es el

convenido), o de las 2/3 partes en conferencia su autenticacin mediante la firma

de todos (significa que el texto del tratado queda como autntico y definitivo).

Modos de manifestar el consentimiento en obligarse: podr manifestarse mediante

la firma, el canje de instrumentos que constituyan un tratado, la ratificacin, la

aceptacin, la aprobacin o la adhesin, o de cualquier otra forma que se hubiere

convenido.

La firma es el procedimiento ms corriente.

El Canje de instrumentos donde uno, contiene una oferta y el otro la aceptacin.

Ratificacin: Aceptacin y Aprobacin es el acto formal donde el Estado aprueba

el tratado.

Adhesin: En principio, los Estados, no pueden llegar a ser parte en tratados entre

terceros, salvo que el instrumento se halle abierto a la adhesin.

La adhesin supone una oferta expresa y formal y una aceptacin en los mismos

trminos de terceros Estados, mediante un instrumento de adhesin.

Reservas: Es una declaracin unilateral, cualquiera sea su denominacin o

enunciado, hecha por un Estado al firmar, ratificar, aceptar o aprobar un tratado o

adherirse a l, con el objeto de excluir o modificar los efectos jurdicos de ciertas

disposiciones del tratado en su aplicacin a ese Estado.

46
La convencin dice que un Estado, podr formular una reserva a menos que est

prohibida por el tratado; que el tratado disponga que nicamente pueden hacerse

determinadas reservas, y no figure la reserva de la cual se trate; que la reserva

sea incompatible con el objeto o fin del tratado.

Pero los otros Estados, a su vez, tienen el derecho de aceptar o rechazar las

mismas. La aceptacin puede darse en forma expresa (al tiempo que se formula),

o tcita (ausencia de objeciones).

La reserva, su aceptacin u objecin deben formularse por escrito y comunicarse

a los Estados contratantes y los dems Estados facultados para ser parte en el

Tratado. Tambin debe formularse por escrito el retiro de la reserva o su objecin,

la que podr ser retirada en cualquier momento. El principio fundamental del

derecho de los tratados es la norma segn la cual, las partes deben cumplir con lo

pactado. Pacta sunt Servanda: cumplir con lo que se comprometieron. Los

Estados partes, no pueden invocar normas de derecho interno, para justificar el

incumplimiento de sus obligaciones. 24

Reconocimiento de Competencia:

El 12 de febrero de 1991 Nicaragua present en la Secretara General de la

Organizacin de Estados Americano, un instrumento de fecha 15 de enero de

1991, mediante el cual el Gobierno declara:

24
Tratados Internacionales. Concepto. Clases. {En lnea}. Citado: 30 de Diciembre del 2011. Disponible en:
http://derechomx.blogspot.com/2011/04/tratados-internacionales-concepto.html

47
 I. El Gobierno de Nicaragua reconoce como obligatoria de pleno y sin

convencin especial, la competencia de la Corte Interamericana de Derechos

Humanos, sobre todo los casos relativos a la interpretacin o aplicacin a la

Convencin Interamericana sobre Derechos Humanos, "Pacto de San Jos de

Costa Rica", de conformidad con lo dispuesto en el artculo 62, inciso 1 de la

misma.

II. El Gobierno de Nicaragua, al consignar lo referido en el punto I de esta

Declaracin, deja constancia que la aceptacin de la competencia de la Corte

Interamericana de Derechos Humanos se hace por plazo indefinido, con carcter

general, bajo condiciones de reciprocidad y con la reserva de que los casos en

que se reconoce la competencia, comprenden solamente hechos posteriores o

hechos cuyo principio de ejecucin sean posteriores a la fecha de depsito de

esta declaracin ante el Secretario General de la Organizacin de Estados

Americanos.

El 6 de febrero de 2006, Nicaragua entreg en la Secretara General nota

mediante la cual comunica que el Gobierno de la Repblica de Nicaragua

adicion un tercer prrafo a la Declaracin No. 49 de fecha 15 de enero de 1991

relativa a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos mediante el cual

declara que reconoce la competencia de la Comisin Interamericana de

Derechos Humanos para recibir y examinar las comunicaciones en que un

48
 Estado parte alegue que otro Estado parte ha incurrido en violaciones de los

derechos humanos establecidos en la Convencin, en los trminos previstos en

su artculo 45.25

25 CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS (Pacto de San Jos). Departamento de Derecho
Internacional Organizacin de Estados Americanos, Washington D.C. {En lnea}. Citado el 10 de Enero del 2012. Disponible
en: http://www.oas.org/juridico/spanish/firmas/b-32.html

49
V. El Derecho nicaragense y su relacin con el Derecho Internacional

5.1 Jerarqua del Derecho en Nicaragua

La importancia de las fuentes del derecho en nuestro ordenamiento jurdico es que

estas nos sirven en un primer momento para entender el sistema poltico que

prevalece en nuestro pas, y en un segundo momento comprender que estas son

las principales herramientas que utilizan los administradores de justicia al

momento de tomar una decisin (Sentencia), fundamental para solucionar una litis.

El tratado internacional una vez cumplido con todo el procedimiento que ya se ha

sealado, forma parte del ordenamiento jurdico nicaragense en una posicin de

igualdad a la ley de carcter ordinario. Dentro del sistema de fuentes del Derecho

en Nicaragua la Constitucin ocupa un lugar primario seguida de las Leyes

Constitucionales (Ley de Emergencia, Ley Electoral y Ley de Amparo, artculo 184

Constitucin), Ley de Autonoma de las Regiones de la Costa Atlntica, Ley de

Municipios, Ley de Presupuesto General de la Repblica, y posteriormente las

leyes de carcter ordinario dentro de las cuales forman parte los tratados

internacionales. Es decir, la estructuracin que en el presente trabajo hemos

tratado de construir. En la doctrina nicaragense y extranjera existen posiciones

diferentes que han encontrado en ciertos tratados internacionales una superioridad

jerrquica en relacin a las leyes ordinarias, fundamentalmente en los tratados

establecidos en el artculo 46 de la Constitucin.26

26
CURSO DE DERECHO CONSTITUCIONAL, GARCA PALACIOS, Omar, INEJ, 2011. Pp. 103-104

50
5.2 Recepcin del Derecho Internacional dentro del Derecho NICARAGUA

La referencia al Derecho Internacional en el orden interno la encontramos en la

Constitucin Poltica de Nicaragua y dems leyes bajo las expresiones tratados e

instrumentos internacionales, en clara alusin a la diversidad de normas que

integran el Derecho Internacional (tratados, convenios, declaraciones, pactos,

protocolos, etc.), aunque la terminologa genrica tampoco distingue las normas

vinculantes y las declarativas. Los artculos 46 y 71 in fine de la Constitucin

consagra la apertura del constitucionalismo latinoamericano hacia la integracin de

Derecho Internacional de Derechos Humanos en el Derecho Interno. El primero,

mediante una clusula declarativa que reconoce la plena vigencia de los derechos

inherentes a las personas consignados en la Declaracin Universal de Derechos

Humanos, la Declaracin Americana de Derechos y Deberes del Hombre, el Pacto

internacional de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales, el Pacto

Internacional de Derechos Civiles y Polticos y la Convencin Americana de

Derechos Humanos. Y el segundo, tambin, declarando la plena vigencia de la

Convencin de los Derechos del Nio.

La recepcin de las normas internacionales en general, no acusa exiguo acierto

normativo, por cuanto las previsiones de la Constitucin y la Ley 606 no

contemplan la incorporacin de instrumentos internacionales con disposiciones

contrarias a la Constitucin, como por ejemplo, s es regulado en las constituciones

de Honduras (arto. 17) y de Per (arto. 57), donde es seguido bajo el procedimiento
27
previsto para la reforma parcial a la Constitucin.

27
RevistadeDerecho,FacultaddeCienciasJurdicas,UniversidadCentroamericana,Ao2011N15.2da.
poca,Managua,Nicaragua.Pp808195

51
5.2.1 Supremaca Constitucional

La Constitucin es la ley suprema del pas. Adems de las leyes ordinarias, que

requieren para su aprobacin la mitad ms uno de los diputados presentes,

habiendo qurum, existen otras leyes que exigen una mayora calificada y un

procedimiento especial. Estas leyes se dictan teniendo en cuenta la trascendencia

de la materia que regulan. De ellas nos ocuparemos ms adelante.

La supremaca constitucional se ejerce sobre los tratados internacionales (arto.

182 Cn), los presupuestos generales para el Control de Constitucionalidad no

contemplan ni el control previo ni el control a posteriori de constitucionalidad de los

tratados. El contenido difuso de las regulaciones generales (Ley N 606), tampoco

logra articular las normas internacionales de forma coherente con el Derecho

28
Interno. El rango normativo de los tratados internacionales, lo encontramos en

la clusula de supremaca constitucional del artculos 182, la cual estipula que No

tendrn valor alguno las leyes, tratados, decretos, reglamentos, rdenes o

disposiciones que se le opongan o alteren sus disposiciones. De la literalidad del

artculo, se desprende que los tratados internacionales en general adquieren un

rango infraconstitucional, pues en caso de entrar en conflicto con la Constitucin

primara sta en virtud de su supremaca normativa, La jerarqua normativa de los

instrumentos internacionales, examinada, no implicara ninguna controversia de no

ser por la inclusin en el texto constitucional de la lista de tratados del artculo 46,

que pone en entredicho la tesis de la infraconstitucionalidad de los tratados

28
RevistadeDerecho,FacultaddeCienciasJurdicas,UniversidadCentroamericana,Ao2011N15.2da.
poca,Managua,Nicaragua.Pp8195

52
internacionales sealada. En este sentido, como ha sostenido Manilla (2002),

habra que remontarse a la intencin del Constituyente para comprender qu quiso

decir con la prescripcin del artculo 46, pues en sentido estricto podra significar

la aplicabilidad directa y la operatividad inmediata de las normas contenidas en

aquellos tratados incorporados, o bien, implicara una excepcin al artculo 182

constitucional, de manera que se pueda sostener la jerarqua constitucional de los

tratados internacionales29

La Dra. Jacquelne Gmez, plantea en su artculo de investigacin para optar al

Doctorado, que diversos juristas han abordado el tema de las Constituciones

frente a los tratados de integracin, considero que los ordenamientos

constitucionales de los Estados Centroamericanos no regulan de manera

particular lo concerniente al valor y aplicacin de los tratados de integracin, por lo

tanto el principio de primaca y aplicacin directa, propios del derecho comunitario,

no se conciben en dicho ordenamiento, pues las disposiciones constitucionales

regulan la materia de los tratados de manera general, equiparando a estas normas

convencionales dentro del marco del derecho internacional general y no

comunitario o de integracin regional. Frente a esta situacin, uno de los

problemas que se puede presentar es al momento de darse una contradiccin

entre la norma suprema de los Estados (Constituciones) y lo establecido en los

tratados de integracin.

29
VELSQUEZCARDENAS,ByronG.LaJerarquaNormativadelosTratadossobeDerechosHumanosenla
Constitucin y la Jurisprudencia de Nicaragua, en Revista de Derecho, Facultad de Ciencias Jurdicas,
UniversidadCentroamericana,N15.Ao20112da.poca,Managua,Nicaragua.Pp818295

53
Las disposiciones constitucionales que regulan el tratamiento jurdico a los

tratados, incluyendo la jerarqua al momento de conflicto entre una y otra norma,

ya sea en general o especficamente a los de integracin, segn sea el caso. 30

Contina planteando la Dra. Jacqueline Gmez en su artculo de investigacin,

que en Nicaragua, el tema de los tratados y de otras normas regionales o

internacionales es bastante escueto, En cuanto a los tratados internacionales, sin

distincin alguna ha de pasar por la aprobacin de la Asamblea Nacional, todo

acuerdo internacional que haya adherido al Presidente de la Repblica, para su

aprobacin o rechazo (arto 13 inciso 12), siendo facultad del Presidente de la

Repblica, segn lo dispone el artculo 150 numeral ocho. Dirigir las relaciones

internacionales de la Repblica, negociar, celebrar y firmar tratados, convenios y

acuerdos y dems instrumentos que establece el artculo 138 numeral 12 de la

Constitucin Poltica, para ser aprobados por la Asamblea Nacional. Este proceso

aplicable es sin distincin alguna, para los instrumentos internacionales, Por otro

lado en cuanto a la jerarqua de estos instrumentos, segn lo dispone el artculo

182 Cn, estn por debajo de la Constitucin. Este artculo dispone: La

Constitucin Poltica es la carta fundamental de la Repblica; las dems leyes,

tratados, decretos, reglamentos, rdenes o disposiciones que se le opongan o

alteren sus disposiciones. Esta disposicin, es taxativa y no requiere de

interpretacin, claro est en caso de que exista contradiccin entre ambas normas

(Constitucin y Tratados), sin embargo esto no excluye al Estado de Nicaragua, ni

30
GOMEZ, Jacqueline del Rosario Gmez. Primaca y Aplicacin Directa de las Normas del Derecho
ComunitarioenelMarcodelaIntegracinCentroamericana.Edit.UCA.Managua,Noviembre2011.P.p18
19

54
a ningn otro a obviar las obligaciones que nacer de los tratados internacionales

alegando su derecho interno.31

5.2.2 El Derecho Internacional como parte del Derecho de NICARAGUA

Para analizar este tema ha sido difcil concretar una corriente o alguna teora que

sea aceptable dentro del Derecho Internacional, ya que muchos de los autores

vierten diferentes teoras acerca de cules son las fuentes primordiales para este,

es por eso que pondremos en primer plano, y adems porque es lo que

internacionalmente resulta ms aceptado o por lo menos no tan polemizado, lo

establecido en el Art. 38 del Estatuto de la Corte Internacional de Justicia; y de ah

tomando lo que nos dicen algunos autores, segn su opinin, punto de vista de

acuerdo a lo que ellos consideran que es de importancia para valorar las fuentes

del Derecho Internacional.

Las fuentes del derecho internacional las podemos encontrar establecidas

(como lo sealamos en el prrafo anterior) en el Art. 38 del Estatuto de la Corte

Internacional de Justicia el cual establece que son:

a).- Las Convenciones Internacionales, sean generales o particulares, que

establezcan reglas expresamente reconocidas por los Estados litigantes;

31
GOMEZ, Jacqueline del Rosario Gmez. Primaca y Aplicacin Directa de las Normas del Derecho
ComunitarioenelMarcodelaIntegracinCentroamericana.Edit.UCA.Managua,Noviembre2011.P.p23
24

55
 b).- La Costumbre Internacional como prueba de una prctica generalmente

aceptada como siendo de Derecho;

c).- Los Principios Generales de Derecho reconocido por las naciones

civilizadas;

d).- Las Decisiones Judiciales y las Doctrinas de las publicistas de mayor

competencia de las distintas naciones, como medio auxiliar para la determinacin

de las reglas de Derecho.

Las dos fuentes fundamentales del derecho internacional son: Los Tratados y

la costumbre, el problema de ello es determinar su jerarqua, es decir que los

Estados, en sus relaciones recprocas, son libres para derogar la costumbre

internacional, con la reserva de que esta derogacin no es aplicable a los Estados

que no hayan dado su acuerdo a ello. Sin tomar en cuenta que el problema ms

delicado es el que se presentara en el conflicto entre una costumbre y un tratado

que se ha visto derogado tcticamente, el cual un juez debe resolver teniendo en

cuenta todas las circunstancias del caso, el resultado lgico de este razonamiento

nos lleva a proclamar la supremaca de los tratados sobre la costumbre.32

32 Curso de Derecho internacional Pblico. Corte Penal Internacional. Fuentes de Derecho Internacional. {En Lnea}.
Citado el 15 de Febrero del 2012. Disponible en: http://www.mailxmail.com/curso-derecho-internacional-publico-corte-penal-
internacional-sus-alcances/fuentes-derecho-internacional

56
5.3 Jerarqua de los tratados internacionales en el Derecho de NICARAGUA

Existen ciertas imprecisiones jurdicas, respecto a la jerarqua de los tratados

internacionales incorporados en el sistema de fuentes, los efectos jurdicos

directos o su exigibilidad jurdica ante los tribunales de justicia. As como los

criterios de los tratados internacionales para la interpretacin de los derechos

reconocidos a nivel constitucional. En cuanto a los efectos jurdicos de los

instrumentos internacionales, nos remitiremos a los aspectos formales relativos a

la incorporacin de los citados tratados en el Derecho interno, contenidos en la

Constitucin y leyes secundarias, para examinar con mayor detenimiento las

regulaciones en ese sentido. Los artculos 138 numeral 12 y el artculo 150

numeral 8 de la Constitucin, sealan que la Asamblea Nacional tiene la atribucin

para aprobar o rechazar los instrumentos internacionales celebrados con pases u

organismos sujetos de Derecho Internacional, sin embargo, el texto constitucional

no establece el procedimiento a seguir para la aprobacin de los tratados, para

ello hay que remitirse a la Ley Orgnica del Poder legislativo (Ley N 606). El

artculo 124 de la Ley N 606, estable que la aprobacin de los instrumentos

internacionales se realizar mediante Decretos Legislativos, que luego sern

publicados en la Gaceta, Diario Oficial. El ltimo prrafo del mismo artculo seala

que La aprobacin legislativa le conferir efectos legales dentro y fuera de

Nicaragua, una vez que haya entrado en vigencia internacionalmente, mediante

depsito o intercambio de ratificaciones o cumplimiento de los requisitos o plazos,

previsto en el texto del instrumento internacional.

Al tenor de estas disposiciones, los instrumentos internacionales que han

superado el trmite de aprobacin y han sido incorporados en el Derecho local

57
adquieren efectos legales inmediatos desde su publicacin, salvo disposiciones

contenidas en el propio instrumento, en igual medida a los efectos jurdicos que

produce una ley emanada de la instancia legislativa. Se trata de una incorporacin

directa que le posiciona bajo el modelo monista, si partimos que no requerir de

un desarrollo legislativo posterior para su operatividad, aunque, no queda claro si

ser un monismo de primaca del Derecho Interno o del Derecho Internacional.

Las regulaciones sobre la aprobacin de tales instrumentos no causa ningn

efecto sobre la jerarqua que stos van a tener en el Derecho Interno, pues aquella

ser una cuestin a resolver por la misma Constitucin Poltica.33

En cuanto a la jerarqua de los instrumentos internacionales en el Derecho interno,

como se ha sealado, es un asunto a ser determinado por la propia Constitucin.

La posicin monista o dualista que el Estado adopte slo puede ser estipulada

por el texto constitucional, as los instrumentos internacionales no pueden ostentar

un estatus jurdico per se desde su entrada en vigor en el Derecho local. Por

tanto, la jerarquizacin de los tratados, pacto, protocolos, convenciones y

declaraciones la vamos encontrar bajo clusulas constitucionales que le van

reconocer un estatus supraconstitucional, constitucional, infraconstitucional o

legal34

En tal sentido, en primer lugar, es importante ubicar la posicin jurdica de los

tratados internacionales, tanto en el sistema constitucional como en el derecho

33
VELSQUEZCARDENAS,ByronG.LaJerarquaNormativadelosTratadossobeDerechosHumanosenla
Constitucin y la Jurisprudencia de Nicaragua, en Revista de Derecho, Facultad de Ciencias Jurdicas,
UniversidadCentroamericana,N15.Ao20112da.poca,Managua,Nicaragua.Pp.80
34
RevistadeDerecho,FacultaddeCienciasJurdicas,UniversidadCentroamericana,Ao2011N15.2da.
poca,Managua,Nicaragua.Pp.81

58
internacional, por cuanto constituyen fuentes supremas del derecho peruano,

desde que son normas con mandatos aplicables directamente y exigibles

judicialmente. Sin embargo, no hay opinin unvoca de la jerarqua de los tratados

en relacin a la Constitucin y sobre todo en cuanto a su relacin con las leyes;

para unos prevalece la ley sobre el tratado, para otros los tratados sobre la ley, y

para terceros en caso de conflicto, se resolver especficamente.

Pero esta situacin es conflictiva, porque la Constitucin de 1993 elimin las

disposiciones de la Constitucin de 1979 en las que estaba definida la prevalencia

de los tratados sobre las leyes y el rango constitucional de los tratados de

derechos humanos. En este entendido la Constitucin de 1993, vuelve a

replantear el viejo debate de la primaca o no del tratado sobre la ley, en caso de

conflicto entre ambas, as como si los tratados sobre derechos humanos tienen

naturaleza constitucional o no. Ello es oportuno para exponer las diferentes tesis

que se pronuncian al respecto.

1. Tesis de la soberana

1.1 Doctrina dualista

En base al principio de la soberana jurdica de los Estados, para la doctrina

dualista existen dos mbitos o espacios propios del derecho y la jurisdiccin: uno

internacional y otro nacional. En efecto, segn el dualismo el derecho internacional

es la norma que regula las relaciones entre los Estados soberanos; mientras que

la ley nacional se aplica al interior del Estado y regula la relaciones jurdicas de

sus ciudadanos con los otros y con el gobierno. De modo que de acuerdo a esta

tesis, los tratados no primaran sobre las leyes, tan slo seran una fuente de

interpretacin para los jueces, sin capacidad jurdica vinculante.

59
En efecto, la tesis dualista responde a la antigua concepcin liberal del Estado

nacional y soberano, que asumi el viejo principio de que no podan darse

relaciones sobre similar materia entre el Derecho Internacional y el derecho

interno, por que los hechos que normaban ambos derechos eran distintos.

1.2. Doctrina monista interna

Desde una tesis de la potestad soberana del Estado, la doctrina monista ha

postulado la uniformizacin del derecho y la jurisdiccin a nivel internacional y

nacional. Por ello, se ha postulado la integracin de los tratados al derecho

nacional soberano, a travs de un acto legislativo expreso de la voluntad del

Estado, tal es el caso de tradicin jurdica anglosajona; donde la ley del

Parlamento incorpora el tratado internacional al derecho interno, pudiendo

otorgarle la primaca al derecho estatal sobre el derecho internacional.

2. Tesis internacionalista

2.1. Doctrina monista internacional

El monismo asume la supremaca del derecho internacional an en el mbito

nacional, as como la posicin preferente de la persona como sujeto del derecho

internacional. Esta doctrina es la anttesis de los postulados jurdicos nacionalistas

de la existencia de la soberana de los Estados y reduce la vigencia de la ley

nacional en funcin del tratado internacional.

60
En ese sentido, la vieja tesis del monismo nacional se ha revertido hacia una

doctrina del monismo internacional treaties supreme law of land, que expresa

jurdicamente la uniformizacin del derecho y la jurisdiccin nacional en funcin de

la internacional. La expresin ms clara de esta tendencia monista se expresa en

la Convencin Americana de Derechos Humanos y la prolfica actividad de la

Comisin y de la Corte Interamericana de Derechos Humanos.

2.2. Doctrina de la integracin

La incorporacin de la proteccin jurdica internacional de la persona y de los

tratados internacionales al derecho nacional, al igual que la legitimidad de los

organismos supranacionales, basados en sus normas y jurisdicciones con fuerza

auto-aplicativa, han transformado la concepcin jurdica del Derecho Pblico

Internacional del viejo Estado nacional, hacia una moderna nocin del Estado

supranacional, que supedita el imperio de la ley al imperio del tratado

internacional, en virtud a la expresa y voluntaria participacin de los Estados en la

formulacin y aprobacin de los tratados internacionales.

Esta doctrina de la integracin, caracteriza al derecho internacional como un

derecho de coordinacin, en base a la responsabilidad internacional de los

Estados. En funcin de la cual ya no se postula la derogacin automtica de las

normas internas, en caso de conflicto con sus obligaciones en el plano

internacional, sino su armonizacin en base a la integracin razonada del tratado

al derecho interno.

61
3. Tesis humanista

3.1 Doctrina de la persona humana

El Derecho internacional de la segunda postguerra mundial ha establecido nuevos

principios jurdicos que se fundan en la defensa de la persona humana y de su

dignidad; subordinando la soberana jurdica del Estado en caso de contradiccin,

aunque slo sea de manera limitada. Con esta tesis se afirma la primaca de la

persona humana. En virtud de lo cual, en unos casos el tratado prevalecer sobre

la ley, cuando sea ms beneficiosa a la persona humana; lo que en otros casos,

podra derivar en la prevalencia de la ley, cuando esta sea ms mas tutelar de los

derechos humanos que el tratado.

De donde se desprende que, en tanto la persona humana ha pasado a constituir el

sujeto de derecho por excelencia, que progresivamente otorga unidad al derecho

internacional y nacional, en caso de conflicto entre los tratados internacionales y

las leyes nacionales, debera prevalecer la norma que con mayor legitimidad

resuelva el hecho a normar, es decir, la que mejor proteja los derechos

humanos.35

35
Laaplicacindelostratadosinternacionalesenelderechointernoylasdecisionesdelascortesinternacionales,especialmenteen
materia de derechos humanos. En lnea. Citado: 30 de Enero del 2011. Disponible en:
http://www.amag.edu.pe/web/html/servicios/archivos_articulos/2001/La_aplic_tratados_internac.htm

62
VI. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

Los Tratados Internacionales suscritos y ratificados por los Estados, est

integrado por instrumentos de Derecho Internacional Pblico, los cuales son

regidos por la Convencin de Viena sobre el Derecho de los Tratados, y la

violacin por parte de uno de los Estados, implica la violacin de

compromisos internacionales. Tal es el caso de nuestra legislacin

nacional, que retoman a la Convencin de Viena sobre Derecho de los

Tratados, como si furamos parte de esta, sin que a la fecha Nicaragua,

sea parte tratante, razn por la cual no se debe retomar.

Que se publiquen o se den a conocer a la poblacin nicaragenses, el

contenido de los tratados que suscriba Nicaragua, una vez aprobados,

ratificados y que estos surtan efectos jurdicos legales en los pases

firmantes.

Que en nuestra legislacin se establezcan normas que determinen los

rangos de supremaca constitucional, para que todos los Instrumentos

Internacionales posean la misma jerarqua y que todos estn dentro de la

en cspide del sistema de fuentes del derecho nicaragense.

Que todos los instrumentos internacionales cualquiera que sean, cumplan

con los procedimientos establecidos para su aprobacin o rechazo, por

parte del Poder Legislativo, quien es el nicamente tiene la potestad de

aprobarlos, ya que los convenios de cooperacin financiera no

63
 remunerables (Donaciones), no son enviados a la Asamblea Nacional para

su aprobacin y ratificacin, segn lo establecido en nuestra Constitucin

Poltica.

Que los procedimientos y trmites internos que el Poder Ejecutivo ejecutar ,

a travs de Cancillera (por medio de las distintas Direcciones

involucradas), protocolariamente para la puesta en vigencia, una vez que

los convenios o tratados son aprobados y publicados por la Asamblea

Nacional; sean incorporados en el Reglamento de la Ley 290, Ley de

Organizacin y Competencia del Poder Ejecutivo, en vista que actualmente

figuran como procedimientos no escritos que nicamente son del dominio

del personal administrativo que formaliza estos procedimientos.

64
 METODOLOGA:

La metodologa empleada en esta investigacin o estudio es el mtodo Jurdico

Terico o Dogmtico Formalista, en el cual se ubican y estudian.

65
 VII. Fuentes Consultadas

Bibliografa

Leyes:

9 Constitucin Poltica de la Repblica de Nicaragua, Managua, Ed, Hagamos

Democracia, 2005, 81 pp

9 Convenio de Viena, sobre el Derecho de los Tratados. (1969) Numeral 2), inciso

a).

9 Ley Orgnica del Poder Legislativo, Ley N 606.

9 Ley N 290 LEY DE ORGANIZACIN, COMPETENCIA Y PROCEDIMIENTOS

DEL PODER EJECUTIVO en su Arto. 19 inciso e)

9 Reglamento de la Ley 290.

Libros:

9 ESCOBAR FORNOS, Ivn. Manual de Derecho Constitucional. HISPAMER,

1998, Segunda Edicin 1998. pp. 34-419

9 GARCA PALACIOS, Omar, CURSO DE DERECHO CONSTITUCIONAL, INEJ,

2011. Pp. 103-104; 99-100-392 pp.

9 REMIRO Brotons, Antonio, Et. al., Derecho Internacional. Mc Graw Hill, Madrid,

1997, pp. 356, 357

9 LINEAS ESTRATEGICAS 2009-2011, Plan Estratgico, Asamblea Nacional

66
Otras Fuentes:

9 ADMINISTRACIN DE DESASTRES Y EL DERECHO INTERNACIONAL

PBLICO. {En lnea}. Citado el Tres de Enero del ao dos mil doce.

Disponible en: http://illichdelgado.lacoctelera.net/post/2009/06/17/tratados-

internacionales#c4300373

9 BECERRA RAMREZ, Manuel. La Recepcin del Derecho Internacional en

el Derecho Interno. Instituto de Investigaciones Jurdicas. Mxico Edicin:

2006. ISBN 970-32-3649-9. Biblioteca Jurdica Virtual Mxico 2006.

Universidad Nacional Autnoma de Mxico Instituto de Investigaciones

Jurdicas. {En lnea}. Citado el 3 de Enero del 2012. Disponible en:

http://www.bibliojuridica.org/libros/5/2213/pl2213.htm

9 CONVENCION AMERICANA SOBRE DERECHOS HUMANOS (Pacto de

San Jos). Departamento de Derecho Internacional Organizacin de

Estados Americanos, Washington D.C. {En lnea}. Citado el 10 de Enero del

2012. Disponible en: http://www.oas.org/juridico/spanish/firmas/b-32.html

9 Convenios Internacionales. {En lnea}. Citado el 27 de Noviembre del 2011.

Disponible en: http://www.monografias.com/trabajos44/convenios-

internacionales/convenios-internacionales2.shtml

9 Curso de Derecho internacional Pblico. Corte Penal Internacional.

Fuentes de Derecho Internacional. {En Lnea}. Citado el 15 de Febrero del

2012. Disponible en: http://www.mailxmail.com/curso-derecho-

internacional-publico-corte-penal-internacional-sus-alcances/fuentes-

derecho-internacional

67
 9 Defensa de la Soberana, Memoria del Ministerio de Relaciones Exteriores

2001. {En Lnea}. Citado 22 de Enero del 2012. Disponible en:

http:/www.cancilleria.gob.ni/publicaciones/memoria02/capitulo3-1.pdf

9 Diccionario Universal de Derecho Parlamentario, 2da. Edicin, CMARA

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