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Maria Aparecida Gugel

Pessoas
com Deficincia
e o Direito ao Concurso Pblico

Reserva de Cargos e Empregos Pblicos


Administrao Pblica Direta e Indireta
Maria Aparecida Gugel
membro do Ministrio Pblico do Trabalho
desde 1988. A partir de 1993 vem se
dedicando aos direitos humanos nas relaes de
trabalho, evidenciando o carter nefasto da
discriminao contra pessoas com deficincia,
negros, mulheres, indgenas, idosos e LGBT.
Detm considervel produo de artigos e livros
sobre os temas.
A contratao de trabalhadores com deficincia
por empresas em todo o Brasil teve sensvel
alterao e melhora a partir de 1999, com a
unidade de atuao do Ministrio Pblico do
Trabalho. Essa ao foi coordenada pela autora por
meio da Comisso Mista de Estudos, criada com
esse objetivo. Dos trabalhos da Comisso,
produziu-se o Manual de Procedimentos Visando a
Insero da Pessoa Portadora de Deficincia e do
Beneficirio Reabilitado no Trabalho, editados em Foto: Cristiano Eduardo
2001 e 2002 para utilizao interna do Ministrio
implementao do Programa Brasil sem Homofobia
Pblico do Trabalho.
Foi colaboradora do Programa Integrado de
Coordenou a Cmara Tcnica para o Estudo da Aes Afirmativas para Negros (Brasil
Reserva de Vagas para a Pessoa Portadora de Afroatitude), do Programa DST/AIDS do
Deficincia em Concurso Pblico promovido pela Ministrio da Sade, pois acredita na poltica de
CORDE, em novembro de 2002, integrada pelos cotas sustentadas.
Ministrios Pblicos Federal, do Trabalho e dos
Estados de Minas Gerais, Mato Grosso e Gois. O procuradora jurdica voluntria da Associao de
resultado dos trabalhos da Cmara Tcnica Pais e Amigos dos Excepcionais - APAE-DF,
inspirou e serviu de subsdio para esta obra, agora colaborando com o programa de insero de
revisada e ampliada. pessoas com deficincia intelectual no trabalho por
meio do trabalho apoiado e da aprendizagem.
Desde 1999 vem atuando em diferentes
composies do Conselho Nacional de Direitos Compe atualmente a diretoria da
da Pessoa com Deficincia (CONADE), ora Associao Nacional dos Membros do
representando o Ministrio Pblico do Ministrio Pblico de Defesa dos Direitos dos
Trabalho, ora a Associao Nacional de Idosos e Pessoas com Deficincia (AMPID) e
Membros do Ministrio Pblico em Defesa Membro Auxiliar do Ncleo de Atuao
da Pessoa com Deficincia (AMPID), posto Especial em Acessibilidade do Conselho
acreditar ser possvel melhorar as polticas Nacional do Ministrio Pblico (NEACE/CNMP) na
pblicas por meio do controle social exercido pelos coordenao da implantao da acessibilidade
conselhos de direito. para pessoas com deficincia no mbito
do Ministrio Pblico Brasileiro.
Teve assento junto ao Conselho Nacional de Combate
Discriminao (CNCD), com participao ativa na
MARIA APARECIDA GUGEL

PESSOAS COM DEFICINCIA


E O DIREITO AO CONCURSO PBLICO
- RESERVA DE CARGOS E EMPREGOS PBLICOS
- ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E INDIRETA

GOINIA
2016
2006 by Maria Aparecida Gugel

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3 Edio Revisada e Ampliada, 2016

Gugel, Maria Aparecida


Pessoas com deficincia e o direito ao concurso pblico: reserva
de cargos e empregos pblicos, administrao pblica direta e indireta.
/ Maria Aparecida Gugel __ Goinia: Ed. da UCG, 2016.
355p.
ISBN 85-7103-311-0
1. Direitos humanos. 2. Cargos pblicos Pessoas com deficincia. 3. Concurso pblico.
4. Acessibilidade e tratamento diferenciado. I. Ttulo.
CDU 342.722-056.26
SIGLAS

ABNT Associao Brasileira de Normas Tcnicas


AMES/BPC Avaliao Mdico-Pericial e Social da Incapacidade para a Vida
Independente e para o Trabalho
BPC Benefcio de Prestao Continuada
CDC Cdigo de Defesa do Consumidor
CDPD Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia
CIF Classificao Internacional de Funcionalidade, Incapacidade e Sade
CID Classificao Internacional de Doenas
CIDID Classificao Internacional de Impedimentos, Deficincias e Incapacidades
CONADE Conselho Nacional dos Direitos da Pessoa com Deficincia
CONTRAN Conselho Nacional de Trnsito
CPC Cdigo de Processo Civil
CORDE Coordenadoria Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia
LACP Lei da Ao Civil Pblica
LIBRAS Lngua Brasileira de Sinais
LBI Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com Deficincia (Estatuto da Pessoa com
Deficincia)
MDS Ministrio do Desenvolvimento Social e Combate Fome
MPS Ministrio da Previdncia Social
OEA Organizao dos Estados Americanos
OIT Organizao Internacional do Trabalho
OMS Organizao Mundial da Sade
ONU Organizao das Naes Unidas
SNPD Secretaria Nacional de Promoo dos Direitos da Pessoa com Deficincia
STF Supremo Tribunal Federal
STJ Superior Tribunal de Justia
TEA Transtornos do Espectro Autista
TST Tribunal Superior do Trabalho
APRESENTAO (1 e 2 edies)

As pessoas com deficincia, segundo os dados do IBGE (Instituto Brasileiro de


Geografia e Estatstica. Censo Demogrfico 2000. Caractersticas Gerais da Populao,
www.ibge.gov.br/home/estatstica/populacao/censo2000/populacao_censo2000) para o
Censo-2000, somam 14,48% da populao, ou seja, cerca de 24.5 milhes de brasileiros
com algum tipo de deficincia, dos quais, consignam os indicadores, somente 537 mil
esto includos no trabalho para uma comunidade nacional de 26 milhes de
trabalhadores ativos. Desses milhares de trabalhadores com deficincia, desconhecido
o nmero de servidores pblicos com deficincia nas esferas federal, estadual e
municipal. O fato que para qualquer estatstica que se olhe, percebe-se desde logo a
ausncia da pessoa com deficincia, resultado significativo a revelar que esta pessoa
no est porque no includa nesse universo social-produtivo. As razes? Alm
daquelas histricas de marginalizao, perpassando pela concepo de incapacidade
para o trabalho ou de ser alvo exclusivo de tratamento caridoso e que levaram a pessoa
com deficincia a ser alvo de discriminao, atualmente a falta de cumprimento de
comandos essenciais, dirigidos a qualquer cidado: ter acesso e ser mantido na escola,
com ensino de qualidade; ter meios de se qualificar profissionalmente; ter acesso
adequado a bens e servios; concorrer em igualdade de condies para um trabalho
digno e produtivo. Sem esquecer que referidos comandos decorrem do processo
evolutivo das leis nacionais que recebem, na sua concepo, a influncia direta dos
Tratados e Declaraes internacionais protagonizados pelos movimentos organizados
visando s mudanas sociais.
A pessoa com deficincia, apta a exercer uma funo pblica de forma a atender
o interesse pblico (o da coletividade), poder ingressar - como todos - na administrao
pblica (direta e indireta) por meio de concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos. Querendo, o candidato pode optar pela obrigatria reserva de cargos e empregos
pblicos.
No entanto, a participao de candidato com deficincia em concurso pblico,
desde a inscrio at a nomeao, no raro, conflituosa, sendo que sua participao s
ocorre por imposio de medida judicial. Isto acontece porque, no obstante os
princpios constitucionais de amplo acesso, concurso pblico e reserva de cargos e
empregos, a Administrao Pblica em todos os nveis (federal, estadual e municipal)
no est preparada para receber este cidado em seus quadros. Esse despreparo,
intrinsecamente preconceituoso, corporifica-se em editais pouco claros e margem dos
princpios constitucionais e das normas vigentes: no afere o nmero de servidores e
empregados pblicos com deficincia em seus quadros; no estabelece meta para o
cumprimento da reserva de cargos de empregos pblicos; no respeita o direito da
pessoa com deficincia s provas e locais de provas adaptados; no respeita a ordem de
classificao, compatibilizando as listas geral e especial; no disponibiliza todos os
cargos e empregos pblicos para pessoa com deficincia, sob a justificativa de que
exigem aptido plena ou so incompatveis com a deficincia; no concede apoio
especial para o perodo de estgio probatrio. Enfim, no harmoniza os princpios da
razoabilidade e interesse pblico e outros que norteiam a administrao pblica para a
realizao de um certame pblico, com direitos constitucionais previstos, alguns
especficos para as pessoas com deficincia e, com isso, no colabora - impede mesmo -
a incluso dessas pessoas.
O objetivo deste livro demonstrar o caminho legal e adequado para o
cumprimento das regras gerais e especficas de concurso pblico atinente pessoa com
deficincia e que podem ser seguidas pelo administrador pblico de maneira a prevenir
qualquer forma de discriminao.
APRESENTAO (3 edio revisada e ampliada)

A Conveno sobre os Direitos da Pessoa com Deficincia (CDPD), norma


internacional com natureza constitucional, comanda a sociedade brasileira a
efetivamente aplicar os elementos de acessibilidade e mecanismos de tratamento
diferenciado em todos os domnios da vida da pessoa com deficincia, de forma que ela
possa alcanar autonomia e independncia individual, inclusive a liberdade de fazer as
prprias escolhas.
S ser possvel empreender e implantar a acessibilidade se houver conscincia
entre as pessoas, a sociedade em geral e os rgos pblicos que lhes prestam servios,
de que os deveres e obrigaes so comuns e que, portanto, todos tm a
responsabilidade de se esforar para promover e observar os direitos reconhecidos em
todos os documentos internacionais com carter de direitos humanos, dentre eles a
CDPD, e as leis e regulamentos nacionais nela baseados. Da porque a importncia da
Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com Deficincia (Estatuto da Pessoa com
Deficincia) (LBI) que retrata os anseios para a construo de uma sociedade que
acolhe a todos.
Assim est pautada a reviso desse livro que contm reflexes e instrues em
como preparar um concurso pblico para todos e que atenda aos comandos
constitucionais e legais.
PREFCIO

O primeiro fundamento da ordem jurdica o Direito Natural. Direito que


decorre da natureza das coisas. Engloba os direitos humanos fundamentais, ou seja,
aqueles que so condio de existncia da pessoa humana. Segundo S. Toms de
Aquino, so eles passveis de captao experimental a paulatina, ao longo da histria, o
que explica a evoluo no seu reconhecimento, consubstanciando os chamados direitos
de 1, 2 e 3 geraes.
Desde o abstencionismo estatal assecuratrio da liberdade e do direito vida
como bem primrio e condio de todos os demais, passando pela gerao dos direitos
sociais e prestaes concretas em nome da igualdade, chega-se nessa 3 gerao de
direitos fundamentais implementao do ideal de fraternidade, pela preservao da
vida em suas condies mais frgeis: no seu incio (direitos da criana), no seu final
(direitos dos idosos) e com funcionalidade comprometida (direitos das pessoas com
deficincias), requerendo uma proteo especial.
Em relao aos direitos humanos fundamentais, nos quais se incluem aqueles
das pessoas com deficincia, no o Estado que os outorga, mas apenas os reconhece
como nsitos pessoa humana. Assim em relao a esses direitos, no h que falar em
natureza constitutiva do direito de declaraes, como a Declarao dos Direitos do
Homem e do Cidado (1789), formulada na Revoluo Francesa e a declarao
Universal dos Direitos Humanos (1948), formulada pela ONU. Da se percebe a
natureza declaratria desses atos, reconhecendo algo que preexiste ao Estado.
Na Declarao da OIT sobre os princpios e Direitos Fundamentais no Trabalho
(1998), chegou-se a um denominador comum mnimo em relao ao qual no se pode
garantir condies dignas de trabalho (princpios admitidos por todos os pases que so
membros da OIT, ainda que no ratifiquem nenhuma de suas convenes): eliminao
de todas as formas de trabalho forado ou obrigatrio (trabalho escravo); abolio
efetiva do trabalho infantil; liberdade de associao e liberdade sindical, com o
reconhecimento efetivo do direito negociao coletiva; eliminao da discriminao
em matria de emprego e ocupao.
No presente estudos, a Dra. Maria Aparecida Gugel, ilustre Subprocuradora-
Geral do Trabalho e dileta colega de Ministrio Pblico, no qual ingressamos pelo
mesmo concurso, desenvolve este ltimo aspecto em relao s pessoas com
deficincia. E o faz com profundidade, extenso e competncia, tornando a obra marco
referencial de consulta.
Em recente palestra proferida em Braslia (setembro/2005), o eminente
constitucionalista alemo Peter Hberle (n. 1934) fazia uma releitura, 30 anos depois, de
sua conhecida obra A Sociedade Aberta dos Intrpretes da Constituio (1975),
propondo que a exegese constitucional moderna, no contexto de uma sociedade
globalizada, se faa luz do Direito Comunitrio e Internacional.
No campo laboral, o Direito Internacional tem sua fonte nas convenes e
recomendaes da OIT, que, mesmo no ratificadas pelos pases-membros, servem de
inspirao para a interpretao do direito ptrio.
A obra que ora vem a luza tem o mrito, entre tantos outros, de adotar como
marcos tericos para o desenvolvimento hermenutico a insero dos direitos da pessoa
com deficincia no mbito dos direitos humanos fundamentais (conforme as diferentes
declaraes de direitos) e sua anlise luz das normas internacionais do trabalho
(mormente as convenes 111 e 159 da OIT). A par disso, extraindo das normas legais
ptrias lei n 7.853/89 e decreto n 3.298/99) todo o seu contedo normativo, ultrapassa
a questo do direito material, para adentrar nos mecanismos de tutela desses direitos, em
sua feio processual.
Percebe-se na autora a preocupao social e crist como ser humano fragilizado,
que merece uma especial ateno. E essa ateno lhe tem sido concedido pela autora h
vrios anos, frente de Coordenadoria especfica sobre o tema no mbito do Ministrio
Pblico do Trabalho.
Com efeito, a virtude da justia, consubstanciada em dar a cada um o que seu
(Ulpiano), quando vivida friamente, sem se conjugar com a caridade, torna-se inqua:
summum jus, summa inuria, j diziam os latinos. Dar ao trabalhador o estritamente
devido, em viso meramente igualitarista, seria justia fria e desencarnada. Em seu livro
Forja, S. Josemara Escriv, exmio defensor da dignidade do trabalho humano e da
pessoa do trabalhador, escrevia
Se se faz justia a seco, possvel que as pessoas se sintam feridas.
Portanto, deves agir sempre por amor a Deus, que a essa justia
acrescentar o blsamo do amor ao prximo; e que purifica e limpa o
amor terreno. Quando Deus est de permeio, tudo se sobrenaturaliza
(So Paulo Quadrante 1987, n. 502).
Com efeito, o trabalhador no pode ser visto apenas como um elemento a mais
no processo produtivo. Todo trabalho tem o homem como ator principal e para ele que
se dirige como um fim. Da que as circunstncias do trabalhador devem ser sempre
consideradas pelo empregador, pois o homem no uma mquina que, quando est
defeituosa, simplesmente, se substitui ou se descarta (alis, quem no tem suas
deficincias?). A mulher gestante, o trabalhador deficiente, o acidentado, so exemplos
de circunstncias de desigualdade circunstancial que no podem ser vistas pelo prisma
exclusivo do rendimento produtivo, sob pena de se gerar uma sociedade desumanizada.
Parabenizamos, pois, a Dra. Maria Aparecida Gugel pelo substancioso e feliz
trabalho, que servir de norte para desenvolvimentos futuros dessa vertente especfica
dos direitos humanos fundamentais de terceira gerao, a par de, em sua concretizao
com relao aos concursos pblicos, solver muitas das dvidas e questionamentos que
hoje se colocam ao administrador pblico e aos pretendentes aos cargos pblicos.

Braslia, 7 de outubro de 2005


Ives Gandra da Silva Martins Filho
Ministro do Tribunal Superior do Trabalho
SUMRIO

INTRODUO ............................................................................................................18

PRIMEIRA PARTE
CONVENO SOBRE OS DIREITOS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA

CAPTULO I - A NATUREZA CONSTITUCIONAL DA CONVENO


SOBRE OS DIREITOS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA (CDPD) ..................22
PROPSITO E DEFINIES ............................................................................................25
OS PRINCPIOS E OS EIXOS ...........................................................................................30
ADOO DE MEDIDAS LEGISLATIVAS E ADMINISTRATIVAS PARA A REALIZAO
DOS DIREITOS PREVISTOS NA CDPD. CONSULTA S ORGANIZAES

PREPRESENTATIVAS DE PESSOAS COM DEFICINCIA PARTICIPAO SOCIAL .........32


A IMPLEMENTAO E O MONITORAMENTO ...............................................................33
O TRABALHO E EMPREGO ............................................................................................34
PROIBIR A DISCRIMINAO BASEADA NA DEFICINCIA ............................................36
PROTEGER E ASSEGURAR DIREITOS ............................................................................40

SEGUNDA PARTE
QUEM A PESSOA COM DEFICINCIA

CAPTULO II - A EVOLUO DO CONCEITO DE DEFICINCIA NAS


DECLARAES E CONVENES INTERNACIONAIS,
NA CLASSIFICAO INTERNACIONAL DE FUNCIONALIDADE,
INCAPACIDADE E SADE (CIF), NAS LEIS E DECRETOS ................................46
CONCEITO DE PESSOA COM DEFICINCIA NA CONVENO E NA LEI BRASILEIRA
DE INCLUSO DA PESSOA COM DEFICINCIA ..............................................................66

TERCEIRA PARTE
ISONOMIA
CAPTULO III - IGUALDADE FORMAL E MATERIAL E A
CONSTITUCIONALIZAAO DA DISCRIMINAAO POSITIVA .........................75

CAPTULO IV - NORMAS INTERNACIONAIS E O DIREITO


IGUALDADE DE OPORTUNIDADES
COM DISCRIMINAAO POSITIVA. AO AFIRMATIVA .................................85
CONCEITO DE DISCRIMINAO NAS CONVENES INTERNACIONAIS .......................87
MODELOS DE AO AFIRMATIVA SEGUNDO
AS CONVENES INTERNACIONAIS .............................................................................90

CAPTULO V - AO AFIRMATIVA NA ADMINISTRAO PBLICA


FEDERAL EM CARGOS EM COMISSO DO GRUPO DE DIREO E
ASSESSORAMENTO SUPERIORES ........................................................................97

QUARTA PARTE
ACESSO A CARGOS E EMPREGOS PBLICOS NA ADMINISTRAO
PBLICA DIRETA E INDIRETA

CAPTULO VI - RESERVA DE CARGOS E EMPREGOS PBLICOS.


RESERVA DE VAGAS EM CONCURSOS PBLICOS ..........................................100
RESERVA DE CARGOS PBLICOS NA ADMINISTRAO PBLICA DIRETA,
AUTARQUIAS E FUNDAES. E A RESERVA REAL? .....................................................104
FIXAO DAS VAGAS DO CONCURSO PBLICO ..........................................................107

CAPTULO VII - RESERVA DE EMPREGOS PBLICOS


NA ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA. SOCIEDADE DE
ECONOMIA MISTA E EMPRESAS PBLICAS ......................................................114
MANUTENO DA RESERVA. CONTRATAO DE TRABALHADOR
EM CONDIO SEMELHANTE ......................................................................................118

QUINTA PARTE
CONCURSO PBLICO
CAPTULO VIII - EDITAL DO CONCURSO PBLICO .........................................122
CAPTULO IX - TRATAMENTO DIFERENCIADO = ACESSIBILIDADE...........132
ATRIBUIES COMPATVEIS COM A DEFICINCIA
APTIDO PLENA DO CANDIDATO .......................................................................138

CAPTULO X
INSCRIO DE CANDIDATOS COM DEFICINCIA. EXIGNCIAS .................146
ACESSIBILIDADE AO CONTEDO DAS PROVAS. ADAPTAO DAS PROVAS
TERICAS E PRTICAS E DO CURSO DE FORMAO ...................................................148
ACESSIBILIDADE AO CONTEDO DA PROVA. ADAPTAO DE PROVA

PARA PESSOAS COM DEFICINCIA INTELECTUAL .......................................................156

LOCAL DE REALIZAO DAS PROVAS .........................................................................165


CURSO DE FORMAO DOS CANDIDATOS ...................................................................167
NOMEAO. LISTA GERAL E LISTA ESPECIAL
COM CANDIDATOS COM DEFICINCIA .........................................................................170

ESTGIO PROBATRIO .................................................................................................181


EQUIPE MULTIPROFISSIONAL. ATRIBUIES ..............................................................184
INSPEO MDICA .......................................................................................................195

SEXTA PARTE
PROTEAO DE DIREITOS INDIVIDUAIS, COLETIVOS E DIFUSOS DAS
PESSOAS COM DEFICINCIA EM CONCURSO PBLICO

CAPTULO XI - MANDADO DE SEGURANA .....................................................198


MANDADO DE SEGURANA COLETIVO .......................................................................203
CAPTULO XII - AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE DO
MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO ...............................................................206
ATUAO EXTRAJUDICIAL DO MINISTRIO PBLICO ................................................210
ATUAO INTERVENIENTE DO MINISTRIO PBLICO ................................................215

CAPTULO XIII - MINISTERIO PBLICO DE CONTAS E O CONTROLE


DOS CONCURSOS PBLICOS PELOS TRIBUNAIS DE CONTAS ......................216
CAPTULO XIV - LEGITIMIDADE DAS ASSOCIAES PARA
A AO CIVIL PBLICA .........................................................................................218

SETIMA PARTE
CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE DE LEIS ESTADUAIS
E MUNICIPAIS DE EMPRESAS DA ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA

CAPITULO XVI - COMPETNCIA DA UNIO, DOS ESTADOS, DISTRITO


FEDERAL E MUNICPIOS PARA LEGISLAR SOBRE PESSOA COM
DEFICINCIA E CONCURSO PBLICO E O PRINCPIO DA NO
DISCRIMINAO DA CDPD ...................................................................................223

CAPITULO XVII - A NORMA MAIS FAVORVEL


(Leis n 7.853/89 e 8.112/90; Decretos n 3.298/99 e 5.296/04) .................................228
SOLUO ADMINISTRATIVA ........................................................................................228
SOLUO JUDICIAL. APLICAO DA NORMA MAIS FAVORVEL COM
BASE NA TEORIA DO CONGLOBAMENTO .....................................................................229
O CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE DAS
LEIS ESTADUAL E MUNICIPAL .....................................................................................232
CONTROLE DIFUSO DA CONSTITUCIONALIDADE DE LEI:
CASOS COHAB/SP, USP/SP E CESP/SP ............................................................................236

REFERNCIAS ...........................................................................................................246

ANEXOS ......................................................................................................................252
1. DECLARAO DOS DIREITOS DAS PESSOAS DEFICIENTES
MENTAIS (Resoluo n 2856, de 20/dezembro/1971, ONU.....................252
2. DECLARAO DOS DIREITOS DAS PESSOAS DEFICIENTES
(Resoluo n 3447, de 9/dezembro/1975, ONU) ........................................253
3. NORMAS GERAIS SOBRE EQUIPARAO DE OPORTUNIDADES
(Resoluo 48/96, de 20/dezembro/1993, ONU) ..........................................256
4. DECLARAO DE SALAMANCA PRINCPIOS, POLTICA
E PRTICA EM EDUCAO ESPECIAL (1994) ...................................279
5. CARTA PARA O TERCEIRO MILNIO (1999) .......................................283
6. DECLARAO DE WASHINGTON (1999) .............................................285
7. DECLARAO INTERNACIONAL DE MONTREAL
SOBRE INCLUSO (2001) ........................................................................287
8. DECLARAO DE MADRI (2002) ...........................................................288
9. DECLARAO DE SAPPORO (2002) ......................................................298
10. DECLARAO DE CARACAS (2002) ...................................................300

CONVENES
1. CONVENO N 111/OIT, DISCRIMINAO EM MATRIA DE
EMPREGO E PROFISSO (Decreto n 62.150, de 19/janeiro/1968).........302
2. CONVENO N 159/OIT, REABILITAO PROFISSIONAL
E EMPREGO DE PESSOAS DEFICIENTES
(Decreto n 129, de 22/maio/1991) ...............................................................306
3. CONVENO INTERAMERICANA PARA A ELIMINAO
DE TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO CONTRA
AS PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA
(Decreto n 3.956, de 8/outubro/2001) .........................................................311
4. CONVENO SOBRE OS DIREITOS DAS PESSOAS COM
DEFICINCIA (Decreto n 6.949, de 25/agosto/2009) ...............................318
Na longnqua Grcia a civilizao amadureceu entre as
muralhas de suas cidades; nas civilizaes modernas, a
cultura tambm foi confinada entre muralhas.
Esta defesa material deixou marca profunda na alma dos
homens, introduzindo na nossa inteligncia a frmula
dividir para reinar, isto , o costume de cercar o terreno
conquistado com muros protetores que o separe do resto
do mundo.
Rabindranath Tagore
18

INTRODUAO (1 e 2 edies)

As pessoas com deficincia, segundo os dados do IBGE para o Censo-2000


(Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica. Caractersticas Gerais da Populao,
Resultados da Amostra.
www.ibge.gov.br/home/estatstica/populacao/censo2000/populacao_censo2000),
somam 14,48% da populao, ou seja, cerca de 24,5 milhes de brasileiros com algum
tipo de deficincia, dos quais, consignam os indicadores, somente 537 mil esto
includos no trabalho para uma comunidade nacional de 26 milhes de trabalhadores
ativos. Desses milhares de trabalhadores, desconhecido o nmero de servidores
pblicos com deficincia nas esferas federal, estadual e municipal. O fato que para
qualquer estatstica que se olhe, percebe-se a ausncia da pessoa com deficincia,
resultado significativo a revelar que esta pessoa no est contada porque ela no
includa nesse universo social-produtivo. As razes? Alm daquelas histricas de
marginalizao, perpassando pela concepo de incapacidade para o trabalho ou de ser
alvo exclusivo de tratamento caridoso e que as levaram a ser alvo de discriminao,
atualmente a falta de cumprimento de comandos essenciais, dirigidos a qualquer
cidado: ter acesso e ser mantido na escola, com ensino de qualidade; ter meios de se
qualificar profissionalmente; ter acesso adequado a bens e servios; concorrer em
igualdade de condies para um trabalho digno e produtivo. Sem esquecer que referidos
comandos decorrem do processo evolutivo das leis nacionais que recebem, na sua
concepo, a influncia direta dos tratados e declaraes internacionais, em anexo,
protagonizados pelos movimentos organizados visando s mudanas sociais.
A pessoa com deficincia, apta a exercer uma funo pblica de forma a atender
o interesse pblico (da coletividade), poder ingressar, como todos, na administrao
pblica (direta e indireta) por meio de concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos. Querendo, o candidato pode optar pela obrigatria reserva de cargos e empregos
pblicos.
No entanto, a participao desse candidato em concurso pblico, desde a
inscrio at a nomeao, no raro, conflituosa, sendo que sua participao s ocorre
por imposio de medida judicial. Isto acontece porque, no obstante os princpios
constitucionais de amplo acesso, concurso pblico e a reserva de cargos e empregos, a
19

Administrao Pblica em todos os nveis (federal, estadual e municipal) no est


preparada para receber este cidado em seus quadros. Esse despreparo, intrinsecamente
preconceituoso, corporifica-se em editais pouco claros e margem dos princpios
constitucionais e das normas vigentes: no afere o nmero de servidores e empregados
pblicos com deficincia em seus quadros; no estabelece meta para o cumprimento da
reserva de cargos de empregos pblicos; no respeita o direito s provas e locais de
provas adaptados; no respeita a ordem de classificao, compatibilizando as listas geral
e especial; no disponibiliza todos os cargos e empregos pblicos sob a justificativa de
que exigem aptido plena ou so incompatveis com a deficincia; no concede apoio
especial para o perodo de estgio probatrio. Enfim, no harmoniza os princpios da
razoabilidade e interesse pblico e outros que norteiam a administrao pblica para a
realizao de um certame pblico, com direitos constitucionais previstos, alguns
especficos para as pessoas com deficincia e, com isso, no colabora, impede a
incluso dessas pessoas.
O objetivo deste livro demonstrar o caminho legal e adequado para o
cumprimento das regras gerais e especficas de concurso pblico atinentes pessoa com
deficincia e que podem ser seguidas pelo administrador pblico de maneira a prevenir
qualquer forma de discriminao.

INTRODUO (3 edio revisada e ampliada)

Segundo os dados do IBGE h atualmente na sociedade 45,6 milhes (25% do


total da populao) de brasileiros com algum tipo de deficincia e que, devido s
condies de excluso em que ainda vivem, continuam a merecer a medida de ao
afirmativa por meio da reserva de cargos para o ingresso no mundo do trabalho. Isso
porque, persistem os dados demonstrando as poucas (na casa dos milhares) pessoas com
deficincia includas e exercendo um trabalho digno que gere autonomia financeira. Um
nmero mais reduzido ainda o das pessoas com deficincia na condio de servidores
e empregados pblicos que acederam a rgos da Administrao Pblica Direta e
Indireta por meio do concurso pblico nas esferas federal, estadual e municipal.
O advento da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia
assinada em 2007 e promulgada no Brasil por meio do Decreto n 6.949, 25 de agosto de
20

2009, refora ainda mais os antigos argumentos baseados na declarao da ONU, de


1993, sobre as normas gerais sobre equiparao de oportunidades, de que o tratamento
diferenciado, com absoluto respeito a todas as condies de acessibilidade e adaptao
razovel para cada caso, fator primordial para impulsionar o acesso das pessoas com
deficincia aos cargos e empregos pblicos, com iguais oportunidades e sem
discriminao.
Continuamos a persistir na implementao das leis que tratam do tratamento
diferenciado para pessoas com deficincia que resultam na efetiva igualdade de
oportunidades.
Continuamos a insistir sobre a necessidade de leis instituindo a real reserva de
cargos e empregos pblicos no mbito da Administrao Pblica.
21

PRIMEIRA PARTE
CONVENO SOBRE OS DIREITOS DAS PESSOAS COM
DEFICINCIA
22

CAPTULO I

A NATUREZA CONSTITUCIONAL DA CONVENO SOBRE OS


DIREITOS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA (CDPD)

A Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia (CDPD), de 2006,


juntamente com o Protocolo Facultativo, assinada na Organizao das Naes Unidas
(ONU), em Nova York em 30 de maro de 2007, aprovada pelo Congresso Nacional em
10 de julho de 2008 por meio do Decreto Legislativo n 186 e, finalmente promulgada
em 25 de agosto de 2009 no Decreto n 6.949, consolida vertiginosa mudana de
paradigma nas concepes, atitudes e abordagens em relao s pessoas com
deficincia.
o primeiro tratado internacional de direitos humanos a obedecer o rito do
artigo 5, pargrafo 3 da Constituio da Repblica para a sua aprovao. Segundo esse
rito os tratados e as convenes internacionais sobre direitos humanos que forem
aprovados pelo Senado Federal e pela Cmara dos Deputados, em dois turnos, por trs
quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas
constitucionais. Significa que o prprio rito de aprovao da CDPD determina a sua
natureza material constitucional (PIOVESAN, 2006, p. 71-74), equivalendo-se a uma
emenda constitucional e, portanto, emparelhada Constituio da Repblica.
O Supremo Tribunal Federal j se manifestou no sentido da eficcia
constitucional da CDPD:
Supremo Tribunal Federal. Tutela Antecipada no Recurso
Ordinrio em Mandado de Segurana 32.732/DF, relator Ministro
Celso de Mello, de 13/maio/2104, publicado no Dirio Justia de
3/junho/2014.
... essa Conveno Internacional, por veicular normas de Direitos
Humanos, foi aprovada pelo Congresso Nacional pelo Decreto
Legislativo n 186/2008, cuja promulgao observou o procedimento
ritual a que alude o art. 5, 3, da Constituio da Repblica, a
significar, portanto, que esse importantssimo ato de direito
internacional pblico reveste-se, na esfera domstica, de hierarquia e de
eficcia constitucionais.

O posicionamento hierrquico de norma constitucional da CDPD, por sua vez,


gera importantes efeitos como, por exemplo: o de revogar as normas
infraconstitucionais, tais como as leis ordinrias e complementares, decretos, medidas
23

provisrias, portarias e instrues normativas se com ela estiverem incompatveis;


reformar a prpria Constituio da Repblica se esta for incompatvel, ressalvado os
casos em que os direitos fundamentais previstos na Constituio sejam mais amplos e
benficos; o de impossibilitar a denncia (renncia) dos direitos nela previstos.
Quanto elaborao de normas, cuja atribuio compete ao Poder Legislativo,
os princpios e os direitos concebidos na CDPD comprometem o contedo de novas
propostas legislativas que devero estar com ela coadunada de forma a dar efetividade
aos direitos reconhecidos, conforme indicam as obrigaes gerais do Artigo 4, letra a da
CDPD.
No mbito do Poder Executivo, a Conveno impem a imediata formulao e
reviso (em caso de incompatibilidade) de polticas pblicas e programas de maneira a
promover todos os direitos humanos das pessoas com deficincia. As polticas pblicas
e os programas governamentais devem contemplar, com medidas eficazes a eliminao
da discriminao baseada na deficincia. Nesse contexto, incluem-se todas as decises
administrativas, inclusive aquelas pertinentes ao concurso pblico, no mbito da
Administrao Pblica Direta e Indireta.
A CDPD deve inspirar as decises de juzes e tribunais e, mais que isso, servir
de critrio absoluto a reger a interpretao de aplicao da norma mais favorvel, na
linha da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, em deciso da segunda turma
relatada pelo Ministro Celso de Mello, no Habeas Corpus 93.280/SC:
Supremo Tribunal Federal. Habeas Corpus 93.280/SC, relator
Ministro Celso de Mello, publicado no Dirio da Justia de
16/maio/2013.
Os magistrados e Tribunais, no exerccio de sua atividade interpretativa,
especialmente no mbito dos tratados internacionais de direitos
humanos, devem observar um princpio hermenutico bsico (tal como
aquele proclamado no Artigo 29 da Conveno americana sobre
Direitos Humanos), consistente em atribuir primazia norma que se
revele mais favorvel pessoa humana, em ordem a dispensar-lhe a
mais ampla proteo jurdica.
O Poder Judicirio, nesse processo hermenutico que prestigia o critrio
da norma mais favorvel (que tanto pode ser aquela prevista no tratado
internacional como a que se acha positivada no prprio direito interno
do Estado), dever extrair a mxima eficcia das declaraes
internacionais e das proclamaes constitucionais de direitos, como
forma de viabilizar o acesso dos indivduos e dos grupos sociais,
notadamente os mais vulnerveis, a sistemas institucionalizados de
proteo dos direitos fundamentais da pessoa humana, sob pena de a
liberdade, a tolerncia e o respeito alteridade humana tornarem-se
palavras vs.
24

Os parmetros da CDPD devem tambm pautar os procedimentos de


fiscalizao das leis pelos rgos de fiscalizao e promoo de direitos, como o
Ministrio Pblico e o Ministrio do Trabalho e Emprego, assim como os demais
operadores de direito, Defensores Pblicos e Advogados, visando a implementar seu
contedo na integralidade.
Ao partir do reconhecimento de que h diversidade de deficincias entre as
pessoas e de que preciso promover e proteger os direitos humanos de todas as pessoas
com deficincia, inclusive daquelas que requerem maior apoio (Prembulo, alneas i e
j), a CDPD cria um novo modelo que reconhece a deficincia como o resultado da
interao da pessoa com deficincia com as barreiras de atitudes e ambientais que
impedem a sua plena e efetiva participao na sociedade, em igualdade de
oportunidades com as demais pessoas (Prembulo, alnea e).
Como se constata, o elemento mais importante da relao entre a pessoa com
deficincia e o lugar onde vive e desempenha suas atividades a barreira (arquitetnica,
atitude, institucional) que, no inutilmente, delineia o prprio conceito de deficincia.
Da porque afirmar-se, desde logo, que a acessibilidade o elemento que se contrape
s barreiras existentes, convertendo-se em direito essencial e fundamental da pessoa
com deficincia.
A pessoa com deficincia o centro da norma internacional e se revela como
titular de uma situao jurdica que reconhece a sua autonomia e independncia para
fazer suas prprias escolhas (Prembulo, alnea n) e, sobretudo o poder-dever de
participao ativa das decises relativas a programas e polticas, sobretudo aos que lhes
dizem respeito diretamente (Prembulo, alnea o). Portanto, indica ao legislador que
opte por garantir a igualdade de oportunidades quando da elaborao de normas gerais e
de ao afirmativa, e ao gestor pblico a obrigao de criao e implementao de
polticas pblicas consistentes para atender ao mesmo princpio de igualdade de
oportunidades.
Lembre-se que os fundamentos da abertura da CDPD ao relembrar, reconhecer,
reafirmar e considerar fatos, situaes e direitos no se constituem em palavras vazias,
mas sim um acumulado de conquistas mundiais das pessoas com deficincia que devem
ser levadas em conta quando do reconhecimento e interpretao dos direitos nela
contidos.
25

PROPSITO E DEFINIES

O Artigo 1 da CDPD edifica um novo paradigma em relao s pessoas com


deficincia cuidando, ao mesmo tempo, do propsito do tratado que contm a definio.
O propsito tem como objetivo promover, proteger e assegurar o exerccio pleno e
equitativo de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais por todas as pessoas
com deficincia e, promover o respeito pela sua dignidade inerente.
No que diz respeito definio, tendo anteriormente, no Prembulo, reconhecido
que a deficincia um conceito em evoluo (alnea e), que h diversidade entre as
deficincias (alnea j) e que todas as questes relativas deficincia devem ser trazidas
tona, ao centro das preocupaes da sociedade, integrando-as s polticas e estratgias
para o desenvolvimento sustentvel (alnea g), o Artigo 1 define que pessoas com
deficincia so aquelas que tm impedimentos de longo prazo de natureza fsica,
mental, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem
obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdades de condies com
as demais pessoas.
O conceito contm elementos importantes que caracterizam e particularizam a
pessoa com deficincia em situao de desvantagem social e como destinatria da
norma, quais sejam: i) ter impedimentos de longo prazo; ii) ser a deficincia de natureza
fsica, mental, intelectual e sensorial (auditivo, visual), indicando a existncia de
diversidade na rea da deficincia; iii) o enfoque s questes ambientais, includas as de
atitudes individuais, coletivas e institucionais, como barreiras impeditivas para o livre
exerccio de direitos, pois o ambiente desfavorvel com a existncia de barreiras que
obstrui a participao plena e efetiva da pessoa com deficincia na sociedade.
A natureza da deficincia das pessoas (sua caracterizao ou designao
prprios do modelo mdico anterior) deixa de ter primazia. Em seu lugar se coloca o
ambiente, com seus efeitos sociais, econmicos e culturais, que pode restringir ou
impedir o pleno exerccio e gozo de direitos.
Rosangela Berman Bieler (in Caderno da I Conferncia, 2006, p. 145) ao tratar
sobre desenvolvimento inclusivo (a concepo e implementao de aes e polticas
para o desenvolvimento socioeconmico e humano) avalia o conceito de deficincia
como sendo
26

o resultado da interao de deficincias fsicas, sensoriais ou mentais


com o ambiente fsico e cultural e com as instituies sociais. Quando
uma pessoa tem uma condio que limita alguns aspectos do seu
funcionamento, esta se torna uma situao de deficincia somente se
ela tiver que enfrentar barreiras de acesso ao ambiente fsico ou social
que tem sua volta.
Em termos econmicos, a deficincia uma varivel endgena
organizao social. Isso quer dizer que a definio de quem tem ou no
uma deficincia no depende tanto das caractersticas pessoais dos
indivduos, mas tambm, e principalmente, do modo como a sociedade
onde vivem, organiza seu entorno para atender populao em geral.

A referida autora, ao analisar a funcionalidade da pessoa em relao ao


ambiente, lana mo de uma frmula matemtica elaborada por Marcelo Medeiros, no
artigo Pobreza, Desenvolvimento e Deficincia, apresentado na Oficina de Alianas
para ao Desenvolvimento Inclusivo, na Nicargua, em 2005, em que demonstra a
relao e o impacto do ambiente e da limitao funcional, quantificando negativa ou
positivamente a deficincia da pessoa.

A frmula de Medeiros (2005) constitui-se em Deficincia = Limitao


Funcional X Ambiente. Assim, se for atribudo valor zero ao ambiente porque
acessvel e no oferece nenhuma barreira, o resultado da equao ser sempre zero,
independentemente do valor atribudo funcionalidade da pessoa. Porm, se o ambiente
tiver valores progressivamente maiores em relao funcionalidade da pessoa elevar o
resultado, que a deficincia.
Nesse ponto, percebe-se a valia dos princpios gerais inscritos no Artigo 3 da
CDPD, sobretudo o da no discriminao (alnea b) e da acessibilidade (alnea f), por
meio dos quais se concebeu e se estruturou toda a Conveno sobre os Direitos das
Pessoas com Deficincia.
Cada palavra, cada pressuposto, contidos na CDPD devem ser considerados para
bem compreender o sentido fundamental e a imprescindibilidade dos elementos de
acessibilidade e de adaptao razovel para os atos da vida diria e para o acesso a todos
os direitos, bens e servios destinados s pessoas com deficincia. A partir das
afirmaes das alneas i e j do Prembulo, de reconhecimento da diversidade das
pessoas com deficincia que levam necessidade de promover e proteger os direitos
humanos de todas as pessoas com deficincia, inclusive daquelas que requerem maior
apoio, fica evidente o grau de importncia de se conceberem ambientes plenamente
27

acessveis. Da, mais uma vez, o argumento de que a acessibilidade direito essencial e
fundamental da pessoa com deficincia.
Portanto, no h como dissociar o direito de acesso aos cargos e empregos
pblicos com os princpios de igualdade e de no discriminao consolidados no Artigo
5, e no Artigo 9 que trata sobre a acessibilidade, porque ambos repercutem
integralmente na vida das pessoas com deficincia e diretamente em todo o processo do
concurso pblico, como se ver adiante. No menos toa, a Lei Brasileira de Incluso
da Pessoa com Deficincia (Estatuto da Pessoa com Deficincia), Lei n 13.146/2015,
ou simplesmente LBI, fundamentada na CDPD, ao longo de seus comandos tem na
acessibilidade o mecanismo primordial para a fixao do direito que garante pessoa
com deficincia a viver de forma independente e exercer seus direitos de cidadania e
participao social (artigo 53): ao fixar conceitos (artigo 3), no sistema educacional
(artigo 28, inciso XVI), no direito ao trabalho (artigos 34 e 37), no direito ao transporte
(artigo 48), no acesso informao e comunicao (artigo 63), no acesso justia
(artigo 80), no acesso ao direito de votar (artigo 96) e outros.
A CDPD reconhece que para a pessoa com deficincia poder gozar plenamente
de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais vital a existncia de
acessibilidade aos meios fsico, social, econmico, cultural, sade, educao, ao
trabalho, informao e comunicao. Para tanto, esgrima no Artigo 2 definies sobre
a comunicao (nela includa a lngua), a discriminao por motivo de deficincia, a
adaptao razovel e o desenho universal.
O termo comunicao abrange as lnguas, includas as lnguas faladas e de
sinais e outras formas de comunicao no falada; a visualizao de textos; o Braile; a
comunicao ttil; os caracteres ampliados; os dispositivos de multimdia acessvel,
assim como a linguagem simples, escrita e oral; os sistemas auditivos e os meios de voz
digitalizada e os modos, meios e formatos aumentativos e alternativos de comunicao,
inclusive a tecnologia da informao e comunicao acessveis.
Debora Diniz e Lvia Barbosa, ao comentarem as definies do Artigo 2 da
CDPD (in Novos Comentrios, 2014, p. 37), afirmam que
Comunicao e lngua se confundem no documento da ONU so
formas e mecanismos de transmitir, aprender e conectar pessoas.
Aprender pelo texto escrito no o mesmo que ler, por isso os ledores
de computador ou o passeio tctil pelos pontos do braille permitem que
cegos aprendam com Machado de Assis ou Clarice Lispector.
28

Comunicao o conceito-chave para permitir que as pessoas aprendam


com o j-dito ou j-escrito no sempre pela escuta padro ou pela
leitura ocular. As lnguas so vrias no apenas pelo seu lxico e
estrutura, mas pelas modalidades que as pessoas escolhem para se
expressar oral ou espao visual. Surdos manualistas preferem os
sinais; surdos implantados ensaiam as mos e os sons. Cegos podem ser
bilngues: braillistas ou ouvidores, seja dos cassetes do passado, seja das
novas tecnologias de informao.

A definio de discriminao por motivo de deficincia significa qualquer


diferenciao, excluso ou restrio baseada em deficincia, com o propsito ou efeito
de impedir ou impossibilitar o reconhecimento, o desfrute ou o exerccio, em igualdade
de oportunidades com as demais pessoas, de todos os direitos humanos e liberdades
fundamentais nos mbitos poltico, econmico, social, cultural, civil ou qualquer outro.
Abrange todas as formas de discriminao inclusive a recusa de adaptao razovel.
O traado na definio de discriminao por motivo de deficincia evidencia que
discriminar configura violao direta dignidade e valores inerentes da pessoa. Ao
mesmo tempo, permite a identificao de prticas de discriminao (diferenciar, excluir,
restringir) por ao ou omisso e, a busca de sua reparao judicial se for o caso.
A previso de discriminao por motivo de deficincia da CDPD se assemelha a
de outros tratados internacionais de direitos humanos relativos mulher (Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao Contra a Mulher, de 1979) e racial (Conveno
Internacional sobre a Eliminao de todas as Formas de Discriminao Racial, de 1965),
e a Conveno n 111, de 1958, da Organizao Internacional do Trabalho (OIT),
concernente discriminao em matria de emprego e profisso, ratificada pelo Brasil
em 1965. Essa ltima frise-se, foi a primeira a ser formulada no mbito da OIT que
revela a conceituao de discriminao e os mtodos para elimin-la por meio de
medidas de uma poltica nacional de emprego ou de uma ao afirmativa para alcanar a
igualdade de oportunidades e de tratamento em matria de emprego e profisso.
A principal novidade da concepo da CDPD de que a recusa em fazer a
adaptao razovel tambm se caracteriza como discriminao por motivo de
deficincia. E no poderia ser diferente porquanto a adaptao razovel para quem dela
necessitar, em vista de sua particular funcionalidade, instrumento para a pessoa com
deficincia alcanar a autonomia e independncia para a prtica de atos dirios, como
estudar, trabalhar e outros.
29

Outras duas definies relacionadas mobilidade e acessibilidade da pessoa


com deficincia, e que contm o cerne para a independncia e autonomia, so a
adaptao razovel e o desenho universal. A primeira tem carter intrnseco e
pessoal, a segunda tem natureza coletiva. Ambas esto atreladas ao direito fundamental
acessibilidade.
Adaptao razovel significa as modificaes e os ajustes necessrios e
adequados que no acarretem nus desproporcional ou indevido, quando requeridos em
cada caso, a fim de assegurar que as pessoas com deficincia possam gozar ou exercer,
em igualdade de oportunidades com as demais pessoas, todos os direitos humanos e
liberdades fundamentais.
A definio de adaptao razovel integra-se s leis e concepes de
acessibilidade porque com elas compatvel e est repetida ordinariamente nos artigos
3, inciso VI e 4, pargrafo 1 da Lei n 13.146/2015.
A falta [ou recusa] em proceder adaptao razovel implica em ato de
discriminao por motivo de deficincia, podendo ocorrer, por exemplo, durante o
perodo de estgio probatrio do servidor ou do empregado pblico. Nesse caso, o
administrador pblico poder incorrer em crime punvel com recluso de dois a cinco
anos (artigo 8, inciso II e pargrafo 2, da Lei n 7.853/89, com as alteraes da Lei n
13.146/2015).
A relao de razoabilidade e proporcionalidade, presente no conceito de
adaptao razovel, diz respeito aos ajustes necessrios e adequados para cada caso que
no acarretem nus desproporcional. A adaptao razovel deve ocorrer sempre tendo
em vista a necessidade funcional individual da pessoa, e atende a necessidade de uma
deficincia em particular, um caso especfico, aps terem sido procedidas todas as
demais regras de acessibilidade, garantidas nas leis e normas tcnicas, vlidas para
todos. Significa afirmar que a adaptao razovel no dispensa a acessibilidade e vice-
versa (Gugel, in Novos Comentrios, 2014, p. 180).
Ressalte-se que, dado o status de direito constitucional acessibilidade, no
permitido a qualquer pessoa (fsica ou jurdica) recusar-se a fazer as modificaes e os
ajustes necessrios que no acarretem nus desproporcional ou indevido. Isso porque, i)
os dois elementos que consolidam o conceito (modificaes e ajustes; nus
desproporcional ou indevido) so simetricamente razoveis e esto relacionados
30

necessidade extraordinria de cada pessoa; ii) o conceito de adaptao razovel no


limita ou exclui o direito da pessoa com deficincia aos elementos comuns de
acessibilidade ao meio fsico, de comunicao, de sistemas, de servios e outros; iii)
relaciona-se diretamente proibio da discriminao por motivo da deficincia que
no permite a diferenciao, excluso ou restrio baseada na deficincia.
Por fim, a definio de desenho universal congrega a concepo de produtos,
ambientes, programas e servios a serem usados, na maior medida possvel, por todas as
pessoas, sem necessidade de adaptao ou projeto especfico, o ideal a ser desfrutado
por toda sociedade, composta de pessoas diferentes umas das outras e que formam a
diversidade humana.
Lembre-se que o desenho universal dever ser tomado como regra geral,
devendo ser incorporado s polticas pblicas desde a sua concepo, segundo o artigo
55, pargrafos 1 e 5 da Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com Deficincia.
O desenho universal quando existente no ambiente no inibe o direito da pessoa
com deficincia s ajudas tcnicas e adaptao razovel especficas, tendo em vista
que a acessibilidade e todas as medidas necessrias a serem tomadas para que as pessoas
com deficincia possam viver de forma autnoma e independente e participar de todos
os aspectos da vida (Artigo 9, CDPD), bem como a mobilidade pessoal que comporta
elementos de tecnologia assistiva e ajudas tcnicas (Artigo 20, CDPD), so direitos
inalienveis das pessoas com deficincia.
O que se espera para construir uma sociedade mais igualitria que a
acessibilidade, aliada ao desenho universal, deve ser ampliada e perseguida de forma a
se tornarem situao comum, ordinria, corriqueira para todos, segundo prope a
arquiteta Maria Elisabete Lopes (in Deficincia no Brasil, 2007, p. 314).

OS PRINCPIOS E OS EIXOS

A CDPD para garantir um ambiente propcio para a realizao plena dos direitos
das pessoas com deficincia fundamenta-se em oito princpios inscritos no Artigo 3: o
respeito pela dignidade inerente, a autonomia individual, inclusive a liberdade de fazer
as prprias escolhas, e a independncia das pessoas; a no discriminao; a plena e
efetiva participao e incluso na sociedade; o respeito pela diferena e pela aceitao
das pessoas com deficincia como parte da diversidade humana e da humanidade; a
31

igualdade de oportunidades; a acessibilidade; a igualdade entre o homem e a mulher e o


respeito pelo desenvolvimento das capacidades das crianas com deficincia e pelo
direito das crianas com deficincia de preservar sua identidade.
Reconhecida a importncia da autonomia e independncia individuais das
pessoas com deficincia, inclusive da liberdade para fazer as prprias escolhas, os
princpios fundantes do Artigo 3 da CDPD esto presentes em todos os eixos
relacionados vida da pessoa com deficincia. Assim, alm daqueles concernentes
sade, educao, trabalho, habilitao e reabilitao, acessibilidade, assistncia e outros
direitos de ordem social como cultura, lazer e esporte, a CDPD se posiciona
expressamente sobre:
a) a fragilidade das mulheres e crianas com deficincia a merecer ao imediata e
firme dos Estados visando ao seu empoderamento e, proteo integral,
respectivamente (Artigo 6);
b) a criana com deficincia receber considerao primordial (Artigo 7);
c) a conscientizao da sociedade e famlias sobre os direitos das pessoas com
deficincia, indicando ao Estado a necessidade de reconhecer a capacidade legal
das pessoas com deficincia e, adotar salvaguardas apropriadas para o seu
efetivo exerccio, sendo que qualquer medida restritiva deve ser proporcional e
apropriada s necessidades da pessoa e da situao, bem como seja aplicada pelo
perodo mais curto possvel e com revises peridicas (Artigo 12);
d) a acessibilidade, a um custo mnimo, ao meio fsico, ao transporte, informao
e comunicao, inclusive aos sistemas de tecnologias da informao e
comunicao e outros servios ao pblico, sem esquecer do apoio pessoal (guias,
leitores, intrpretes) ou assistncia de animais, de sistemas (Braile, Libras,
Tadoma, Sistema Pictogrfico), formatos e sinalizaes (Artigo 9);
e) ao acesso efetivo justia, mediante adaptaes processuais e capacitao de
serventurios; a preveno contra a tortura e tratamento desumano ou penas
cruis, explorao, violncia e abuso (Artigo 13);
f) a liberdade de movimentao, vida independente e liberdade de expresso e
opinio (Artigos 18, 19, 20 e 21);
g) ao direito de estabelecer famlia, casamento, concepo e responsabilidade na
criao dos filhos (Artigo 23);
32

h) a gerao de estatsticas e coleta de dados tornando as pessoas com deficincia


visveis e, assim, possibilitar a elaborao de polticas pblicas (Artigo 31).

ADOO DE MEDIDAS LEGISLATIVAS E ADMINISTRATIVAS


PARA A REALIZAO DOS DIREITOS PREVISTOS NA CDPD.
CONSULTA S ORGANIZAES PREPRESENTATIVAS DE
PESSOAS COM DEFICINCIA PARTICIPAO SOCIAL

Ao mesmo tempo em que reconhece a importncia da acessibilidade aos meios


fsico, social, econmico e cultural, sade, educao e informao e comunicao
como forma de gozo e exerccio pleno dos direitos humanos e liberdades fundamentais
(Prembulo, alnea v), a CDPD impe ao Estado a obrigao de adotar medidas
legislativas, administrativas e de qualquer outra natureza, necessrias para a realizao
dos direitos reconhecidos na Conveno (Artigo 4).
As novas concepes e prticas constantes da CDPD dizem respeito s
obrigaes dos poderes pblicos (executivo, legislativo e judicirio) em todos os nveis
que devem assegurar a realizao dos direitos humanos e liberdades fundamentais das
pessoas com deficincia em todos os programas e polticas (Artigo 4, item 1, alnea c da
CDPD). Na elaborao de qualquer poltica ou programa obrigam-se a fazer a consulta
s organizaes representativas de pessoas com deficincia. Trata-se do princpio
democrtico de participao direta das pessoas com deficincia nos processos de
tomada de decises. Lembre-se que desde 2002, por ocasio da Declarao de Madri
ocasio em que se props o Ano Europeu das Pessoas com Deficincia sob o slogan
Nada sobre pessoas com deficincia sem as pessoas com deficincia, busca-se pela
efetiva participao direta das pessoas com deficincia nas tomadas de decises que lhes
concernem.
A participao das pessoas com deficincia nos processos de tomada de decises
sobre seus direitos que lhes afetem direta e indiretamente, por meio de leis,
regulamentos, polticas pblicas, programas, entre outros, consolida o carter
democrtico e participativo da tomada de decises postos na CDPD. Assim, qualquer
medida, desde a elaborao at a implementao, deve passar por consulta prvia e de
forma direta s organizaes representativas de pessoas com deficincia, inclusive as
crianas com deficincia.
33

Cabe s organizaes, por sua vez, estabelecer mecanismos que propiciem a


participao ativa de seus representados/associados s consultas propostas pelo Estado
(Artigo 4, item 3 da CDPD).
O Estado, em consequncia, tem a obrigao de criar e intensificar os
mecanismos de consulta por meio de consultas pblicas e, ao mesmo tempo, fortalecer e
expandir os j existentes conselhos de direitos, decorrentes do comando constitucional
de controle social, com a participao da sociedade, previsto nos artigos 204, inciso II
(assistncia social), 194, inciso VII (seguridade social), 206, inciso VI (educao), 198,
inciso III (sade), todos da Constituio da Repblica.

A IMPLEMENTAO E O MONITORAMENTO

A Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia o primeiro tratado


internacional que contm requisitos especficos para o monitoramento de sua
implementao em nvel nacional (Artigo 33 da CDPD). Exige que o Estado tenha um
mecanismo de coordenao na sua estrutura institucional que a coloque em prtica, o
que pode ocorrer por responsabilizar um ou mais rgos com recursos financeiro e de
pessoal. A CDPD trata referido mecanismo de coordenao por ponto focal.
A coordenao constituda ter como atribuies apoiar, orientar e aconselhar
sobre questes relacionadas implementao da CDPD, sobretudo em relao s
polticas e programas governamentais. Lei especfica deve indicar as atribuies da
Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica por meio da Secretaria
Nacional de Promoo dos Direitos da Pessoa com Deficincia de coordenar, orientar e
acompanhar as medidas de promoo garantia e defesa dos ditames da CDPD, mediante
o desenvolvimento e acompanhamento de polticas pblicas de incluso da pessoa com
deficincia.
O monitoramento por sua vez deve ocorrer por meio de uma estrutura diversa
daquela responsvel pela implementao da Conveno. Essa estrutura pode recair
sobre uma ou mais entidade nacional que comprove ter mecanismos independentes do
Governo, ter composio pluralista, recursos necessrios e estar acessvel s pessoas
com deficincia de maneira a poder exercer o monitoramento de forma eficiente. A
prpria ONU indica que as instituies nacionais de direitos humanos, estabelecidas
com base nos Princpios de Paris, so o ncleo natural da estrutura de monitoramento
34

em nvel nacional (ENABLE, 2010). Lembre-se que o Paris Principles so os princpios


relacionados com o status de instituies nacionais de direitos humanos, na forma da
Resoluo n 1992/54, de 3 de maro de 1992, da Comisso de Direitos Humanos da
ONU.
A proposta convencionada de que as estruturas organizadas para a
implementao e monitoramento sejam um canal aberto de comunicao para a
sociedade civil e organizaes representativas de pessoas com deficincia. Essas, por
sua vez, devem ser envolvidas plenamente no processo de monitoramento (Artigo 33,
item 3 da CDPD).

O TRABALHO E EMPREGO

Os princpios que sustentam a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com


Deficincia, notoriamente presentes nos vrios eixos dos aspectos da vida (educao,
sade, trabalho, e outros), so a acessibilidade, a no discriminao e a igualdade de
oportunidades, admitindo que medidas especficas possam ser adotadas para acelerar ou
alcanar a efetiva igualdade das pessoas com deficincia. o que consta do Artigo 5:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006
Artigo 5. Igualdade e no discriminao
1. Os Estados Partes reconhecem que todas as pessoas so iguais
perante e sob a lei e que fazem jus, sem qualquer discriminao, a igual
proteo e igual benefcio da lei.
2. Os Estados Partes devero proibir qualquer discriminao por motivo
de deficincia e garantir s pessoas com deficincia igual e efetiva
proteo legal contra a discriminao por qualquer motivo.
3. A fim de promover a igualdade e eliminar a discriminao, os
Estados Partes devero adotar todos os passos necessrios para
assegurar que a adaptao razovel seja provida.
4. Nos termos da presente Conveno, as medidas especficas que forem
necessrias para acelerar ou alcanar a efetiva igualdade das pessoas
com deficincia no devero ser consideradas discriminatrias.

Para alcanar a igualdade material e assegurar o exerccio pleno e equitativo dos


direitos humanos, a CDPD admite a adoo de medidas de ao afirmativa, definida no
Artigo 5, item 4, de forma a acelerar a real igualdade das pessoas com deficincia. Esse
posicionamento internacional finca-se na evidncia de que as pessoas com deficincia
em todo o globo continuam a enfrentar barreiras para a sua participao como membros
efetivos da sociedade e de que tambm so mantidos excludos das tomadas de decises
em relao a si prprias.
35

Relativamente ao trabalho e emprego de pessoas com deficincia, alm de


alcanar a igualdade por meio da acessibilidade, o mecanismo de ao afirmativa pode
ser adotado. A CDPD refora no Artigo 27, item 1, alneas g e h, a necessidade de o
setor pblico empregar pessoas com deficincia e a de promover o emprego no setor
privado, podendo para tanto incluir polticas e medidas prprias com destaque para a
ao afirmativa, incentivos e outras medidas:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006
Artigo 27. Trabalho e Emprego
1. Os Estados Partes reconhecem o direito das pessoas com deficincia
ao trabalho, em igualdade de oportunidades com as demais pessoas. [...]
g) Empregar pessoas com deficincia no setor pblico;
h) Promover o emprego de pessoas com deficincia no setor privado,
mediante polticas e medidas apropriadas, que podero incluir
programas de ao afirmativa, incentivos e outras medidas;

O Brasil adota o modelo da ao afirmativa de reserva de cargos (Gugel, 2007).


Portanto, confere-se que o sistema atual de reserva de cargos no mbito das relaes
pblica e privada de emprego e trabalho (artigo 37, inciso VIII da Constituio da
Repblica; Leis n 8.112/90, artigo 5, pargrafo 2 e, 8.213/91, artigo 93,
respectivamente), medida acertada porquanto decorre da constatao de falta de
acesso da pessoa com deficincia, em igualdade de condies s demais pessoas, aos
cargos e empregos pblicos e aos postos de trabalho nas empresas privadas.
A CDPD vai alm do reconhecimento ao direito ao trabalho em igualdade de
oportunidades e especifica que esse direito diz respeito possibilidade de a pessoa com
deficincia se manter com um trabalho da sua livre escolha e aceito no mundo do
trabalho, em ambiente inclusivo e acessvel:

Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006


Artigo 27. Trabalho e emprego
1. Os Estados Partes reconhecem o direito das pessoas com deficincia
ao trabalho, em igualdade de oportunidades com as demais pessoas.
Esse direito abrange o direito oportunidade de se manter com um
trabalho de sua livre escolha ou aceitao no mercado laboral, em
ambiente de trabalho que seja aberto, inclusivo e acessvel a pessoas
com deficincia.

A proposio inserida na segunda parte do item 1, do Artigo 27 do texto


internacional, ou seja, de a pessoa com deficincia se manter com um trabalho da sua
livre escolha e aceito no mundo do trabalho, decorre dos princpios inerentes
36

dignidade da pessoa, a autonomia individual, a liberdade de fazer as prprias escolhas e


a independncia que se almeja alcanar por meio de um trabalho digno (as pessoas com
deficincia afirmam que no querem trabalhar s para ocupar seu tempo, mas para
produzir, mostrar sua eficincia e ser economicamente independente).
Para a realizao efetiva do direito ao trabalho necessria a adoo de medidas
apropriadas e a edio de legislao especfica. Essas medidas e regras tm naturezas
diversas que vo desde a proibio (no fazer), passando pela proteo de direitos, at a
promoo de oportunidades, conforme os destaques que seguem.

PROIBIR A DISCRIMINAO BASEADA NA DEFICINCIA

A CDPD probe a discriminao baseada na deficincia em todas as questes


relacionadas s formas de emprego, inclusive quanto s condies de recrutamento,
contratao e admisso, permanncia no emprego, ascenso profissional e condies
seguras e salubres de trabalho, no Artigo 27, item 1, alnea a:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006
Artigo 27. Trabalho e emprego
1. a) Proibir a discriminao baseada na deficincia com respeito a
todas as questes relacionadas com as formas de emprego, inclusive
condies de recrutamento, contratao e admisso, permanncia no
emprego, ascenso profissional e condies seguras e salubres de
trabalho;

A proibio da discriminao baseada na deficincia da alnea a, do item 1, do


Artigo 27, abrange as diferentes etapas de uma possvel relao de trabalho: os
procedimentos de recrutamento; a admisso do trabalhador; as condies previstas no
contrato de trabalho e correspondente remunerao; a permanncia no emprego e
promoo ou ascenso profissional; o ambiente de trabalho com condies seguras e
salubres de trabalho.
As prticas discriminatrias baseadas na deficincia tambm podem ocorrer no
mbito do regime jurdico de servidores pblicos e no regime celetista dos empregados
pblicos com deficincia, cuja forma de ingresso aos cargos e empregos pblicos se d
por meio do concurso pblico para o qual se impe a acessibilidade no que diz respeito
s provas, curso de formao, nomeao, estgio probatrio e ascenso na carreira.
Tendo em vista que o princpio norteador da CDPD a proibio da
discriminao baseada na deficincia (Artigo 5, item 2), no caso de existir
37

discriminao baseada na deficincia, configurar-se- violao direta dignidade e


valores inerentes da pessoa. Esse aspecto est mais claramente evidenciado no eixo
dedicado Trabalho e Emprego, sendo que a adoo do princpio permite a possibilidade
de identificao de prticas de discriminao por ao ou omisso, direta e indireta,
especialmente quando se trata de admisso, contratao, remunerao, permanncia no
emprego e ascenso profissional do trabalhador.
A forma direta de discriminao contm determinaes e disposies gerais que
estabelecem distines fundamentadas em critrios proibidos e j definidos em lei,
sendo de fcil caracterizao quando, por exemplo, probe-se a entrada de uma pessoa
em um clube por ser negra. A forma indireta de discriminao, por sua vez, est
relacionada com situaes, regulamentaes ou prticas aparentemente neutras, mas
que, na realidade, criam desigualdades em relao a pessoas que tm as mesmas
caractersticas. Ela poder ser imperceptvel mesmo para quem est sendo discriminado,
como nos casos de processos de seleo para empregos baseada no s no histrico
profissional e de qualificao do candidato, mas, no seu desempenho em entrevista.
nesse momento que se revela o entrevistador preconceituoso ou que detm ideias pr-
concebidas, que tem predisposio a respeito de algum ou de algum grupo.
O princpio da no discriminao baseada na deficincia adere ao j existente
comando constitucional de proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e
critrios de admisso do trabalhador com deficincia (artigo 7, inciso XXXI da
Constituio da Repblica). Ao mesmo tempo, convalida o vanguardismo das regras de
proteo contra a discriminao de trabalhadores aqui includos os trabalhadores com
deficincia - que foram consolidando as leis relativas ao trabalho (a Consolidao das
Leis do Trabalho, CLT) e cujos direitos esto revelados no artigo 461 que trata da igual
remunerao para trabalho de igual valor; no artigo 373-A que trata de vedaes s
prticas de discriminao em relao ao trabalho da mulher, como o acesso a cargos,
promoes, remuneraes, formao profissional e outros; no artigo 1, da Lei n
9.029/95 que veda a discriminao de acesso ao trabalho da mulher, e que foi
recentemente alterado pela lei brasileira de incluso n 13.146/2015, para incluir
expressamente a deficincia como motivo para proibir qualquer pratica discriminatria,
alm de permitir pessoa discriminada optar por ser reintegrada no trabalho com o
ressarcimento integral de todo o perodo de afastamento.
38

A Lei n 7.853/89, nos incisos II e III, do artigo 8, traz previso expressa de


conduta de crime ao tipificar e punir com recluso de dois a cinco anos de priso quem,
obstar inscrio em concurso pblico ou acesso de algum a qualquer cargo ou emprego
pblico, e negar ou obstar emprego, trabalho ou promoo pessoa, em razo de sua
deficincia, respectivamente. Sendo que a pena por adoo de critrios subjetivos para o
indeferimento de inscrio, de aprovao e de cumprimento do estgio probatrio em
concurso pblico no exclui a responsabilidade patrimonial pessoal do administrador
pblico pelos danos causados, previso essa introduzida pelo artigo 98 da lei brasileira
de incluso.
Note-se que a ltima das proibies baseadas em deficincia a condio
relacionada no item 1, alnea a, do Artigo 27 da CDPD, correspondente ao meio
ambiente de trabalho seguro e salubre. A proposio da norma internacional por
condies seguras e salubres de trabalho indica uma nica concluso possvel: a
acessibilidade dever estar implementada e somente no se configurar discriminao
baseada na deficincia se o empregador cumprir com todas as regras de acessibilidade,
acrescidas das costumeiras regras de segurana e medicina do trabalho. A nova
concepo internacional, elegendo o ambiente como fator primordial para garantir a
autonomia e independncia do trabalhador com deficincia, est consentnea ao
propsito do Artigo 1 que introduz o ambiente e suas barreiras como fator de limitaes
para a pessoa.
O trabalho em condies seguras e salubres, que no Brasil compreende o meio
ambiente do trabalho, direito tutelado na Constituio da Repblica e assegurado aos
trabalhadores urbanos e rurais, inclusive aos servidores e empregados pblicos
conforme o artigo 39, pargrafo 3, da Constituio da Repblica, por meio de normas
de sade, higiene e segurana. A norma constitucional tambm prev a remunerao
adicional para as atividades penosas, insalubres ou perigosas e, seguro contra acidentes
de trabalho (artigo 7, incisos XXII, XXIII, XXVIII da Constituio da Repblica).
Constitui-se igualmente em direito fundamental sade, cuja proteo da atribuio
do Sistema nico de Sade (SUS) na dico do artigo 200, incisos II e VIII, da
Constituio da Repblica. Como se refere ao meio ambiente do trabalho, as condies
regem-se pelas previses dos artigos 154 a 200 da CLT, com mecanismos especficos de
preveno e deveres de empregadores e empregados.
39

Ora, a existncia de um ambiente de trabalho seguro e salubre para ser completo


necessita ser acessvel do ponto de vista arquitetnico e de eliminao de barreiras
fsicas e de atitudes. Portanto, impe a implementao de regras especficas de
acessibilidade. Para isso h comandos constitucionais que j tratam da acessibilidade
no artigo 227, pargrafo 2, repetido no artigo 244 da Constituio da Repblica,
conferindo lei a disposio de normas de construo dos logradouros e dos edifcios
de uso pblico e de fabricao de veculos de transporte coletivo, a fim de garantir o
acesso adequado s pessoas com deficincia. Referidas normas so as leis da
acessibilidade (Leis n 10.048/00 e 10.098), seu regulamento o Decreto n 5.296/04 e as
normas tcnicas da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT), todas
aplicveis s relaes de trabalho e seu meio ambiente da mesma forma como todas as
medidas acima referidas de proteo ao meio ambiente de trabalho da CLT (artigos 154
a 200 da CLT) e normas regulamentares decorrentes (Gugel, 2007, p.112).
A lei brasileira de incluso da pessoa com deficincia traz importantes ajustes s
leis de acessibilidade quanto a conceitos e definies, fazendo-os valer para todos os
ambientes de uso coletivo, compreendidos os ambientes de trabalho de qualquer
natureza.
Nesse contexto, e para tornar acessvel todos os aspectos relacionados ao meio
ambiente do trabalho, cabe ao administrador pblico e ao empregador implementarem
medidas de acessibilidade arquitetnica interna e externa do local da empresa e do local
de trabalho; de acessibilidade de comunicao a todas as pessoas com deficincia
(fsica, sensorial (auditiva e visual), intelectual e mental) por meio de tecnologias
assistivas, ajudas tcnicas e apoios adequados a cada necessidade; de acessibilidade nos
procedimentos, mecanismos e tcnicas utilizadas para a realizao das tarefas da
funo, assim como nos instrumentos e utenslios utilizados no trabalho e, de
preparao de todo o corpo de servidores, empregados pblicos e trabalhadores para a
conscientizao sobre a capacidade e contribuies das pessoas com deficincia de
forma a eliminar esteretipos e preconceitos (Artigo 8, item 1, alneas b e c da CDPD).
Reporta-se ao quanto comentado em DEFINIES no item relativo
adaptao razovel para afirmar que a definio (de adaptao razovel) se integra s
leis e concepes de acessibilidade porque com elas compatvel, em razo de sua
razoabilidade, sobretudo na relao modificao/ajuste e nus decorrente e, por
40

envolver o direito da pessoa com deficincia aos atributos de acessibilidade, o que est
expressamente previsto no artigo 3, inciso VI da Lei n 13.146/2015.

PROTEGER E ASSEGURAR DIREITOS

Para uma sociedade poder proteger e assegurar os direitos de seus cidados de


forma eficaz h que estar constituda em estado democrtico de direito, com
fundamento na cidadania, na dignidade da pessoa humana e nos valores sociais do
trabalho, entre outros, tal como prev o artigo 1 da Constituio da Repblica. Os
rgos de justia (tribunais e juzes) e as instituies essenciais justia (ministrio
pblico, defensoria pblica e advocacia) precisam estar solidamente organizados e
preparados para assegurar o acesso de pessoas com deficincia justia.
Nesse particular o Artigo 13 da CDPD, que trata do Acesso Justia, mais uma
vez ressalta a igualdade de condies de pessoas com deficincia com as demais
pessoas de maneira a alcanar o efetivo acesso justia e os servios dela decorrentes.
Impem-se, nesse aspecto, as necessrias adaptaes processuais sempre que em
processos judiciais as pessoas com deficincia participem direta ou indiretamente, ou
ainda como testemunhas, situao em que lhes sero assegurados todos os recursos de
tecnologia assistiva (artigo 228, pargrafo 2 do Cdigo Civil com as alteraes da Lei
n 13.146/2015).
A concepo de acesso justia abrange tambm os procedimentos de
investigao de atribuio do Ministrio Pblico e da Polcia. Igualmente os processos
administrativos no mbito da Administrao Pblica. As adaptaes devem atender de
forma adequada cada deficincia, idade, gnero ou condio. O pessoal de atendimento
(servidores) dos rgos e instituies deve passar por capacitao apropriada para
assegurar e apoiar o acesso justia.
Pois bem, a CDPD aponta a necessidade de se proteger e assegurar os direitos
das pessoas com deficincia em relao aos contratos de trabalho e ambientes de
trabalho, proporcionando: iguais oportunidades e igual remunerao; condies seguras,
salubres e acessveis; medidas legais de proteo contra assdio no trabalho e reparao
de eventuais danos; efetivo exerccio de todos os direitos trabalhistas e sindicais e,
adaptao razovel nos locais de trabalho. o que consta do Artigo 27, alneas b, c e i
da CDPD e correspondem s formas de proteger e assegurar direitos:
41

Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006


Artigo 27. Trabalho e emprego
b) Proteger os direitos das pessoas com deficincia, em condies de
igualdade com as demais pessoas, s condies justas e favorveis de
trabalho, incluindo iguais oportunidades e igual remunerao por
trabalho de igual valor, condies seguras e salubres de trabalho, alm
de reparao de injustias e proteo contra o assdio no trabalho;
c) Assegurar que as pessoas com deficincia possam exercer seus
direitos trabalhistas e sindicais, em condies de igualdade com as
demais pessoas;
i) Assegurar que adaptaes razoveis sejam feitas para pessoas com
deficincia no local de trabalho;

Reporta-se ao j comentado nos itens anteriores sobre iguais oportunidades e


igual remunerao, condies seguras, salubres e acessveis, o conceito de adaptao
razovel nos locais de trabalho e, centra-se nas medidas de proteo contra o assdio. A
norma constitucional prev que so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a
imagem das pessoas, assegurando o direito indenizao pelo dano material ou moral
decorrente de sua violao (artigo 5, pargrafo 2 da Constituio da Repblica).
No mbito das relaes de trabalho, desde h muito, a Consolidao das Leis do
Trabalho contm norma especfica, que a jurisprudncia trabalhista aplica conduta de
assdio moral (artigo 483 da CLT), com a possibilidade de resciso do contrato de
trabalho e respectiva indenizao, se caracterizada a exigncia de servios superiores s
foras do trabalhador ou proibidos em lei, contrrios aos bons costumes, ou alheios ao
contrato; se o trabalhador for tratado pelo empregador ou por seus superiores
hierrquicos com rigor excessivo; se o empregador pratica ato lesivo honra e boa
fama, ofensa fsica ou reduz o trabalho de forma a afetar sensivelmente a remunerao
do trabalhador.
Quanto ao assdio sexual ou outros comportamentos baseados em sexo, podendo
incluir comportamentos fsicos, verbais ou no verbais, no desejados pela vtima que
afetam a dignidade da mulher e do homem no trabalho, prevalecendo-se o empregador
ou seu preposto da sua condio de superior hierrquico, cargo ou funo, est
tipificado como crime passvel de pena de deteno de um a dois anos (artigo 216-A do
Cdigo Penal Brasileiro).
A determinao da CDPD de assegurar o exerccio dos direitos sindicais
esperada no contexto de uma conveno internacional que preza a liberdade de
associao profissional ou sindical, devendo ser includo o direito de greve e
42

negociao coletiva, como o faz o sistema brasileiro (artigos 8, 9, 7, inciso XXVI da


Constituio da Repblica). Essas liberdades fundamentais propiciam a participao
direta de todos os trabalhadores na determinao das condies de trabalho. Embora
criticada porque em desarmonia com a Conveno n 87/OIT, ainda no ratificada pelo
Brasil, que trata da liberdade sindical e proteo ao direito de sindicalizao, a
legislao nacional dispe sobre os direitos sindicais dos trabalhadores nos artigos 540-
547, da CLT.
Comprometida com os princpios de trabalho digno, a CDPD faz referncia
expressa no item 2 do Artigo 27, quanto obrigao dos Estados Partes de assegurarem
medidas contra o trabalho forado e situaes degradantes de trabalho da pessoa com
deficincia:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006
Artigo 27. Trabalho e emprego
2. Os Estados Partes asseguraro que as pessoas com deficincia no
sero mantidas em escravido ou servido e que sero protegidas, em
igualdade de condies com as demais pessoas, contra o trabalho
forado ou compulsrio.

Embora se tente negar, o trabalho em situao anloga a de escravo continua


presente na sociedade brasileira, com caractersticas por vezes similares s do final do
sculo XIX. No obstante isso, a ordem social no Brasil est definida na liberdade e
dignidade da pessoa humana e tem a ordem econmica fundada em utilizao de
trabalho remunerado. Da a constante preocupao com a criao de polticas pblicas e
programas eficazes para erradicao do trabalho escravo que se configura em infrao
penal (artigos 149, 131, Pargrafo nico, 203 e 207, do Cdigo Penal).

PROMOVER OPORTUNIDADES

No que diz respeito promoo de oportunidades s pessoas com deficincia,


destacam-se: o acesso aos programas de orientao tcnica e profissional, servios de
colocao no trabalho e treinamento profissional e continuado; apoio para a procura,
obteno, manuteno e retorno ao emprego; o trabalho autnomo, empreendedorismo,
as cooperativas e negcio por conta prpria, e a aquisio de experincia de trabalho.
Nenhuma medida de promoo a direito ao trabalho pode ser realmente eficaz
sem antes o Estado providenciar mecanismos estruturais de educao e preparao
profissional para a pessoa com deficincia que possibilitem sua permanncia no mundo
43

do trabalho. E no s isso, conforme a prtica est a apontar, os servios de colocao


no trabalho devem avanar e estabelecer critrios para atender a pessoa com deficincia
de forma apoiada, se necessrio em vista do tipo e comprometimento da deficincia. o
que se constata na Conveno ao indicar no Artigo 27, alneas d, e, e j:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006
Artigo 27. Trabalho e emprego
1. d) Possibilitar s pessoas com deficincia o acesso efetivo a
programas de orientao tcnica e profissional e a servios de colocao
no trabalho e de treinamento profissional e continuado;
e) Promover oportunidades de emprego e ascenso profissional para
pessoas com deficincia no mercado de trabalho, bem como assistncia
na procura, obteno e manuteno do emprego e no retorno ao
emprego;
j) Promover a aquisio de experincia de trabalho por pessoas com
deficincia no mercado aberto de trabalho;

Destaque particular para a previso de formas outras de trabalho, alm do


contrato formal, que levam emancipao econmica e pessoal da pessoa com
deficincia. Tratam-se das oportunidades de trabalho autnomo, empreendedorismo e
cooperativas, indicadas na alnea f:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006
Artigo 27. Trabalho e emprego
1.f) Promover oportunidades de trabalho autnomo, empreendedorismo,
desenvolvimento de cooperativas e estabelecimento de negcio prprio;

No Brasil ainda h pouca iniciativa e incentivo ao empreendedorismo por


pessoas com deficincia, justificvel pelo sintomtico longo perodo de excluso e
participao nas decises sobre si prprias. No entanto, vicejam aqui e ali, aes para o
desenvolvimento de cooperativas. A legislao brasileira, nesse ponto favorvel (Leis
n 5.764/71 e 9.867/99), porm, pouco explorada.
Por fim, a CDPD determina a edio de regras para a promoo do direito
daqueles que adquiriram uma deficincia em decorrncia do trabalho e, a adoo de
medidas claras para a reabilitao profissional permitindo o retorno ao trabalho e a
manuteno do emprego:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006
Artigo 27. Trabalho e emprego
1. [...] Os Estados Partes salvaguardaro e promovero a realizao do
direito ao trabalho, inclusive daqueles que tiverem adquirido uma
deficincia no emprego, adotando medidas apropriadas, includas na
legislao, com o fim de, entre outros:
[...]
44

k) Promover reabilitao profissional, manuteno do emprego e


programas de retorno ao trabalho para pessoas com deficincia.

A preocupao tem fundamento no fenmeno sempre crescente (evitvel, se o


ambiente de trabalho seguro e saudvel!) de doenas profissionais e de acidentes de
trabalho. No Brasil garantida a cobertura de eventos de doena ou acidente
decorrentes da atividade laborativa (Gugel, 2007, p. 85), conforme a previso inserida
na Constituio da Repblica, artigo 201, I e, na Lei n 8.213/1991, artigos 89-92, que
dispem sobre a habilitao e reabilitao profissional, atendendo, embora sem o efeito
desejado, os servios de reeducao e readaptao profissional.
45

SEGUNDA PARTE
QUEM A PESSOA COM DEFICINCIA
46

CAPTULO II

A EVOLUO DO CONCEITO DE DEFICINCIA NAS


DECLARAES E CONVENES INTERNACIONAIS, NA
CLASSIFICAO INTERNACIONAL DE FUNCIONALIDADE,
INCAPACIDADE E SADE (CIF), NAS LEIS E DECRETOS

Em vista do forte preconceito sobre as potencialidades das pessoas com


deficincia, h dvidas quanto forma de design-las, sem causar constrangimentos
mtuos. Sabe-se que o bom uso das palavras reflete os avanos de uma sociedade, a
mudana de seus hbitos e a ruptura com os preconceitos. Lembre-se que o termo, a
palavra, carregam significados variados e quando mal empregados acabam por
confundir a mente e a pratica, levando a entendimentos distorcidos e prticas no
desejadas.
Assim, decorrente de mltiplos fruns de discusso junto aos movimentos
sociais de pessoas com deficincia, prope-se a utilizao de designaes como pessoa
com deficincia, pessoa que tem deficincia fsica, auditiva (pessoa surda), visual
(pessoa cega), mental (Manual da Mdia Legal, 2003) ou intelectual.
Ao se fazer referncia lei e seu mbito de aplicao, at 2009, podiam ser
considerados o termos utilizados na Constituio da Repblica de pessoa portadora de
deficincia (artigos 23, inciso II; 24, inciso XIV; 37, inciso VIII; 203, inciso IV);
portador de deficincia (artigo 7, inciso XXXI; 208, inciso III) ou portador de
deficincia fsica, sensorial ou mental (artigo 227, inciso II).
Com o advento da CDPD, em 2009, no h mais dvida que o melhor termo a
ser utilizado pessoa com deficincia, na forma do Artigo 1. Portanto, no mais deve
ser repercutida a antiga proposta de utilizao da sigla Pode (portadoras de direitos
especiais) proposta pela Misso Urbana e Rural, em 2001, ou qualquer outra designao
como pessoa com (ou portadora de) necessidades especiais. Esse ltimo termo prprio
para a rea da educao, introduzida pela Lei de Diretrizes e Bases da Educao, que
designa no s as pessoas com deficincia, mas tambm as pessoas superdotadas,
obesas, idosas, autistas, pessoas com distrbios de ateno, emocionais e outras.
Alerta-se, por fim, para a impropriedade do uso de siglas como ppd (pessoa
portadora de deficincia), sd (pessoa com sndrome de down), dm (deficiente mental),
47

pcd (pessoa com deficincia). Siglas devem se restringir s marcas, to bem utilizadas
como recurso de comunicao e propaganda, e no para designar pessoas com
reconhecida capacidade legal.
Ao longo do tempo termos como aleijado, invlido, incapacitado, defeituoso,
desvalido (Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil de 1934),
excepcional (Constituio dos Estados Unidos do Brasil de 1937 e Emenda
Constitucional n 1 de 1969), pessoa deficiente (Emenda Constitucional n 12/1978) e
pessoa portadora de deficincia (Constituio da Repblica Federativa do Brasil de
1988) foram usados para designar a pessoa com deficincia. Mesmo as previses
constitucionais continham em sua essncia o preconceito de que se tratavam de pessoas
sem qualquer valor, socialmente inteis e dispensveis do cotidiano social e produtivo.
A principal preocupao do Estado, refletida na conscincia da sociedade, era o amparo
por comiserao e a assistncia como proteo das pessoas com deficincia, reunidas
em grupos de iguais, apartados do contexto comum e institucionalizados. Essas
terminologias foram sendo alteradas por exigncia e presso constante dos grupos e
movimentos sociais.
As informaes mais remotas sobre pessoas com deficincia esto
contidas, de forma esparsa, na literatura grega e romana, na Bblia, no Talmud e no
Coro (Aranha, 2001, p. 160). Sabe-se que em Esparta as pessoas nascidas com
qualquer deficincia eram eliminadas. Os romanos abandonavam suas crianas
deformadas e seus filhos excedentes. Antes, na Grcia de Plato (Repblica) e de
Aristteles (Poltica), tratava-se da composio e do planejamento das cidades,
indicando os disformes como objetos de exposio:
A Repblica. Livro IV, 460 c.
Pegaro ento os filhos dos homens superiores, e lev-los-o para o
aprisco, para junto de amas que moram parte num bairro da cidade; os
dos homens inferiores, e qualquer dos outros que seja disforme,
escond-los-o num lugar interdito e oculto, como convm. (Pereira,
1996, p. 228).
Poltica. Livro VII, Captulo XIV, 1335 b.
Quanto a rejeitar ou criar os recm-nascidos, ter de haver uma lei
segundo a qual nenhuma criana disforme ser criada; com vistas a
evitar o excesso de crianas, se os costumes das cidades impedem o
abandono de recm-nascidos deve haver um dispositivo legal limitando
a procriao se algum tiver um filho contrariamente a tal dispositivo,
dever ser provocado o aborto antes que comecem as sensaes e a vida
(a legalidade ou ilegalidade do aborto ser definida pelo critrio de
haver ou no sensao e vida). (Kury, 1988, p. 261).
48

Com o surgimento do cristianismo, embora se passe a considerar as pessoas com


deficincia como filhos de Deus, o tratamento concedido caminhava da prestao de
caridade ao extermnio para expurgar-lhes dos pecados.
A Revoluo Francesa, no sculo XVIII, trouxe mudana de tica da sociedade,
passou-se a encarar a deficincia do ponto de vista alqumico, portanto tratvel. dessa
poca o surgimento de hospitais psiquitricos, confinamentos em asilos e conventos.
Os sculos XVII e XVIII trouxeram avanos no campo do conhecimento
filosfico, mdico e educacional, ocupando-se principalmente com as necessidades de
preparao da mo-de-obra para a produo de materiais para a produo de alimentos e
bens. Surgem as primeiras iniciativas de ensino de comunicao para pessoas surdas; a
estruturao do alfabeto manual ou alfabeto datilolgico, atribudo a alguns monges da
Idade Mdia que fizeram o voto de silncio, para pessoas surdocegas; as instituies
para cuidar e tratar de pessoas com deficincia mental; Louis Braille cria o cdigo
Braile para as pessoas cegas. Desenvolvem-se os inventos de ajuda tais como, cadeiras
de rodas, bengalas, muletas, prteses, dentre outros instrumentos de apoio.
No sculo XX os perodos aps as duas Grandes Guerras e Guerra do Vietn so
tidos como sendo de grande evoluo para os procedimentos mdicos de reabilitao
dos mutilados e sua integrao social (Gugel, 2011).
Nos anos 70 a sociedade mundial se reordena e a Organizao das Naes
Unidas (ONU) proclama a Declarao dos Deficientes Mentais contribuindo para que se
inicie o processo de alterao da tica de excluso da pessoa com deficincia mental
(atual deficincia intelectual relacionada ao dficit cognitivo), aproximando-a dos
demais seres humanos ao se referir, por exemplo, necessidade de salvaguardas
jurdicas para a proteo contra abusos:
DECLARAO DOS DEFICIENTES MENTAIS. Resoluo da
ONU n 2.856, 1971.
... se alguns deficientes mentais no so capazes, devido gravidade de
suas limitaes, de exercer afetivamente todos os seus direitos, ou se
tornar necessrio limitar ou at suspender tais direitos, o processo
empregado para esses fins dever incluir salvaguardas jurdicas que
protejam o deficiente contra qualquer abuso. Esse procedimento dever
basear-se numa avaliao da capacidade social do deficiente por peritos
qualificados. Mesmo assim, tal limitao ou suspenso ficar sujeita a
revises peridicas e reconhecer o direito de apelao s autoridades
superiores.
49

Em 9 de setembro de 1975, a Assembleia Geral das Naes Unidas, com o


objetivo de promover nveis de vida mais elevados, trabalho permanente para todos,
condies de progresso, desenvolvimento econmico e social, constri a Declarao dos
Direitos das Pessoas Portadoras de Deficincias (Resoluo da ONU n 30/84, de 1975)
para que sirva de base e referncia para o apoio e proteo de direitos nela previstos.
Introduz o termo pessoa portadora de deficincia para identificar aquele indivduo que,
devido ao seu dficit fsico ou mental, no est em pleno gozo da capacidade de
satisfazer, por si mesmo, de forma total ou parcial, suas necessidades vitais e sociais,
como faria um ser humano normal.
A Declarao dos Direitos das Pessoas Portadoras de Deficincias torna-se o
pano de fundo para a Emenda Constitucional n 12/1978 que passa a utilizar o termo
deficiente, consagrando a melhoria de sua condio social e econmica pelo processo de
assistncia e reabilitao, objetivando sua futura integrao social e, tambm, proibindo
a discriminao, inclusive na admisso ao trabalho, servios e salrios.
Em 1980 a Organizao Mundial da Sade (OMS) publicou a primeira verso da
Classificao Internacional de Impedimentos, Deficincias e Incapacidades (CIDID) ou
a International Classification of Impairments, Disabilities and Handicaps (ICIDH). A
OMS demonstra que as trs possibilidades de impedimento, deficincia e incapacidade
existem simultaneamente em cada pessoa com deficincia, e esclarece que tais
restries no retiram o valor das pessoas, o poder de tomar decises, assumir o
controle de sua vida e de ter responsabilidades.
A Organizao das Naes Unidas decide proclamar o ano de 1981 como o Ano
Internacional das Pessoas Deficientes (Resoluo da ONU, n 34/154, de 1979),
adotando como tema principal a participao plena e igualdade. Possibilitou com isso o
crescimento e o fortalecimento do movimento social das pessoas com de deficincia em
todo o mundo dando rumo s reivindicaes por igualdade de oportunidades.
No ano seguinte, em 3 de dezembro de 1982, a ONU aprova o Programa de
Ao Mundial para as Pessoas Com Deficincia (Resoluo da ONU n 37/52, World
Programme of Action Concerning Disabled Persons) com o objetivo de promover
medidas eficazes para a preveno da deficincia e para a reabilitao e a realizao dos
objetivos de igualdade e de participao plena das pessoas com deficincias na vida
social e no desenvolvimento, atribuindo o meio como fator determinante do efeito de
50

uma deficincia ou de uma incapacidade sobre a vida cotidiana da pessoa. Ao mesmo


tempo, indica as diretrizes a serem seguidas para a plena realizao dos aspectos
fundamentais da vida, inclusive da vida familiar, da educao, do trabalho, da
habitao, da segurana econmica e pessoal, da participao em grupos sociais e
polticos, das atividades religiosas, dos relacionamentos afetivos e sexuais, do acesso s
instalaes pblicas, da liberdade de movimentao e do estilo geral da vida diria.
Para a execuo do Programa de Ao Mundial, aprovou-se o decnio de 1982 a
1992 como a Dcada das Naes Unidas para as Pessoas com Deficincia (Resoluo
da ONU n 37/53, United Nations Decade of Disabled Persons).
A Organizao Internacional do Trabalho (OIT), em 1983, adotou a Conveno
n 159, concernente a Reabilitao Profissional e Emprego de Pessoas Deficientes,
ratificada pelo Brasil e publicada no Decreto Legislativo n 129, de 22/maio/1991,
considerando que a finalidade da reabilitao profissional a de permitir que a pessoa
com deficincia obtenha e conserve um emprego e progrida no mesmo, e que se
promova, assim, a integrao ou a reintegrao dessa pessoa na sociedade por meio do
trabalho.
a partir desse contexto e da atuao corajosa do movimento nacional de
pessoas com deficincia (Sassaki, 2003), nascido simultaneamente em diversas cidades
do Pas, que a designao pessoa portadora de deficincia introduzida na Constituio
da Repblica de 1988. A partir de ento, importantes leis (Leis n 7.853, de
24/outubro/1989; 8.112, de 11/dezembro/1990; 8.213, de 24/julho/91 e 8.742, de
7/dezembro/1993), embora nem sempre de contedo eficaz, foram editadas dispondo
sobre os direitos das pessoas com deficincia.
Na ONU, em 20 de dezembro de 1993, florescem as Normas sobre a
Equiparao de Oportunidades para Pessoas Portadoras de Deficincia (Resoluo da
ONU n 48/96, de 1993), que estabelecem requisitos e formas de implementao de
medidas para a igualdade de oportunidades com ponto focal na acessibilidade,
educao, emprego, renda, seguro social, vida familiar e integridade pessoal, cultura,
lazer, esporte, pesquisa tecnolgica, polticas de planejamento, legislao e polticas
econmicas.
Seguiram-se outras importantes declaraes internacionais, que se encontram
anexas, articuladas em ambientes do movimento de direitos das pessoas com deficincia
51

conclamando governos e a sociedade mundial a construir uma sociedade sem qualquer


preconceito, uma sociedade inclusiva para todos e, que servem de parmetros para a
evoluo das legislaes que indicam os direitos, os conceitos e as atitudes em relao
s pessoas com deficincia, a saber:

Declarao de Salamanca, de junho de 1994. Compromete-se com a educao para


todos e reconhece a necessidade e a urgncia de providenciar a educao para as
crianas, jovens e adultos com necessidades educacionais especiais dentro do sistema
regular de ensino. Recomenda aos governos e organizaes que preservem o direito
fundamental educao de toda criana, devendo-lhe ser dada a oportunidade de atingir
e manter o nvel adequado de aprendizagem, resguardadas as suas caractersticas,
interesses, habilidades e necessidades de aprendizagem. Afirma que as escolas regulares
que possuam orientao inclusiva constituem os meios mais eficazes de combater
atitudes discriminatrias, criando comunidades acolhedoras e construindo uma
sociedade inclusiva.

Carta para o Terceiro Milnio da Reabilitao Internacional, de 9 de setembro de


1999. Alm de propor a criao de polticas que respeitem a dignidade das pessoas com
deficincia, exige que programas internacionais de assistncia ao desenvolvimento
econmico e social contenham padres mnimos de acessibilidade em todos os projetos
de infraestrutura, inclusive de tecnologia e comunicaes, a fim de assegurarem que as
pessoas com deficincia sejam plenamente includas na vida de suas comunidades.

Declarao de Washington, de 25 de setembro de 1999. Compromete-se a promover


uma ampla divulgao da legislao sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e
incentivar polticas pblicas voltadas ao fomento da Vida Independente, por meio da
educao inclusiva, comunicao, moradia acessvel e disponvel, transporte, cuidados
com sade, meio ambiente sem barreiras e tecnologia assistida em cada pas.

Declarao de Montreal, de 5 de junho de 2001. Apela aos governos, empregadores e


trabalhadores bem como sociedade civil para que se comprometam e desenvolvam o
desenho inclusivo em todos os ambientes, produtos e servios, pois aumenta a
52

eficincia, reduz a sobreposio, resulta em economia financeira e contribui para o


desenvolvimento do capital cultural, econmico e social.

Declarao de Madri, de 23 de maro de 2002. Declara que as pessoas com deficincia


constituem um grupo diverso a exigir polticas que respeitam esta diversidade. Prope
que os direitos focalizem a famlia, as mulheres com deficincia, o emprego, os
empregadores, os sindicatos, as organizaes de pessoas com deficincia, a mdia, o
sistema educacional e esclarece que a no discriminao e a ao afirmativa resultam
em incluso social.

Declarao de Sapporo, de 18 de outubro de 2002. Alm de temas como paz, direitos


humanos, diversidade, biotica, insta os governos a tratar de educao inclusiva,
desenvolvimento, conscientizao do pblico, conhecimento e poder social.

Declarao de Caracas, de 18 de outubro de 2002. Constitui a rede ibero-americana de


organizaes no governamentais de pessoas com deficincia e suas famlias como uma
instncia de promoo, organizao e coordenao de aes em defesa dos direitos
humanos e liberdades fundamentais das pessoas com deficincia e suas famlias.
A definio e a caracterizao da deficincia introduzida pelo artigo 3, do
Decreto n 3.298/1999 que regulamentou a Lei n 7.853/1989, contem a tica da
Classificao Internacional de Impedimentos, Deficincias e Incapacidades (CIDID),
editada pela OMS em 1989 com os trs elementos pilares da definio de pessoa com
deficincia, ou seja, a deficincia, a incapacidade e o impedimento. A deficincia
transitria ou permanente deve ser entendida como sendo a perda ou anormalidade de
estrutura ou funo psicolgica, fisiolgica ou anatmica; a incapacidade a restrio
que resulta da deficincia, isto , que impede ou limita a locomoo, a comunicao, o
ouvir, o ver; o impedimento a situao de desvantagem em que fica a pessoa que tem
deficincia em decorrncia de condies desfavorveis dos ambientes externos.
Significava que os limites impostos pela incapacidade poderiam se cristalizar na pessoa
com deficincia se persistisse a situao de desvantagem e se as condies
desfavorveis dos ambientes externos no fossem modificadas, adaptadas ou atenuadas.
53

Essa concepo internacionalmente reconhecida de deficincia foi mal


compreendida, interpretada e aplicada pelo Poder Executivo ao regulamentar a
definio de pessoa com deficincia, assim tambm pelos intrpretes e aplicadores das
leis nacionais, pois fazem associaes equivocadas de deficincia doena e
incapacidade para o trabalho e para a vida independente sem se preocupar com a
melhoria dos ambientes, conforme esclarecimentos feitos para a Revista Nacional de
Reabilitao, Ano VII, n 39, julho/agosto/2004, p. 50:
[...] a lei cria um paradoxo ao referendar as pessoas portadoras de
deficincia incapazes para a vida independente e para o trabalho o
benefcio assistencial, impedindo-as de optar pela via do emprego.
comum ouvirmos a seguinte frase: imagine se eu vou deixar o
benefcio da prestao continuada para aceitar um emprego nesse
mercado de trabalho incerto.
Dados do Ministrio de Desenvolvimento Social de dezembro/2003
informam que h 1.701.240 pessoas recebendo o benefcio da prestao
continuada, sendo 61% (sessenta e um) desse total constitudo de
pessoas portadoras de deficincia.
certo que o benefcio assistencial (ou benefcio da prestao
continuada) um direito constitucionalmente (203, V) garantido a
idosos e pessoas portadoras de deficincia, que preencham as seguintes
condies: comprovem no possuir meios de prover prpria
subsistncia; comprovem no possuir meios de ter sua subsistncia
provida por sua famlia, conforme dispuser a lei. Referida lei a
8.742/93 que no artigo 20, 2, ao invs de definir o que a ausncia
de meios de subsistncia para se saber quem so as pessoas com
deficincia que fazem jus ao beneficio, define o termo pessoa portadora
de deficincia como sendo aquela incapacitada para a vida independente
e para o trabalho.
Essa definio diametralmente oposta quela do movimento mundial
pela incluso da pessoa que tem deficincia, to bem exposta no
Programa de Ao Mundial para as Pessoas com Deficincia aprovado
pelas Naes Unidas, em 3 de dezembro de 1982, incorporado pela
Constituio de 1988, e que busca na igualdade de oportunidade a
valorizao mxima do ser humano, ressaltando os potenciais e as
capacidades da pessoa com deficincia.
Nossa Constituio estabeleceu este beneficio para a pessoa com
deficincia e no para a pessoa incapaz. Essas duas terminologias no
so sinnimas e no devem ser associadas, sob pena de no estimular a
preparao dessas pessoas para a vida independente.
O termo meios de subsistncia indica bens pecunirios, recursos,
haveres. Portanto, a pessoa portadora de deficincia a ser beneficiada
aquela que no tem acesso a qualquer fonte de renda, seja por suas
limitaes pessoais (analfabeta, sem qualificao profissional, por
exemplo) ou pelas limitaes do ambiente externo (pessoa com
deficincia fsica que mora em local sem qualquer acesso, sem
transporte coletivo adaptado).
Portanto, para a concesso do benefcio bastaria verificar se a
deficincia encaixa-se na definio legal do artigo 4, do Decreto
54

3.298/99. Uma vez constatada a deficincia, passar-se-ia verificao


das condies pessoais e das condies do ambiente externo que
estariam levando a pessoa a no ter acesso a qualquer outra fonte de
renda.
Na prtica, para conseguirem o benefcio, as pessoas afirmam que no
so capazes para qualquer atividade da vida diria, recusam emprego ou
no o querem com registro em CTPS, pois podem perder o benefcio
assistencial. Com isso, o INSS deixa de ter um segurado, colabora para
a estatstica de mais um trabalhador na informalidade, no arrecada os
encargos sociais aos cofres pblicos [...].

O Decreto n 3.298/1999 considera a deficincia como toda perda ou


anormalidade de uma estrutura ou funo psicolgica, fisiolgica ou anatmica que gere
incapacidade para o desempenho de atividade dentro do padro considerado normal
para o ser humano (artigo 3, inciso I). Por deficincia permanente, entende como sendo
aquela que ocorreu ou se estabilizou durante um perodo de tempo suficiente para no
permitir a recuperao ou a alterao, apesar de novos tratamentos (artigo 3, inciso II).
O termo incapacidade tambm considerado pelo regulamento como sendo uma
reduo efetiva da capacidade de integrao social, com necessidade de equipamentos,
adaptaes, meios ou recursos especiais para que a pessoa com deficincia pudesse
receber ou transmitir informaes necessrias ao seu bem-estar pessoal e ao
desempenho de funo ou atividade a ser exercida (artigo 3, inciso III).
A definio do Decreto n 3.298/1999 ampara-se no princpio da normalizao
do indivduo que, a partir da dcada de 60, deu apoio ao movimento de crtica e que
levou a sociedade a retirar as pessoas com deficincia das instituies onde eram
mantidas segregadas. O objetivo do paradigma da normalizao encontrar a frmula
adequada de ajudar as pessoas com deficincia a obter uma existncia to prxima ao
normal possvel, a elas disponibilizando padres e condies de vida cotidianas
prximas s normas e padres da sociedade (Aranha, 2001, p. 160-173).
A concepo de normalidade da pessoa, ainda que considerada um avano, no
reflete o reconhecimento de que a pessoa com deficincia sujeito de direitos e,
portanto, deve gozar das mesmas, e todas, oportunidades disponveis na sociedade,
independentemente do tipo ou grau de sua deficincia. necessrio construir um novo
conceito que se afaste em definitivo do conceito de doena e de incapacidade para a
vida independente.
Seguindo nessa nova diretriz, o Decreto n 3.956, de 8/10/2001 que promulga a
Conveno da Guatemala ou a Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas
55

as Formas de Discriminao Contra as Pessoas Portadoras de Deficincia, assim define


deficincia: uma restrio fsica, mental ou sensorial, de natureza permanente ou
transitria, que limita a capacidade de exercer uma ou mais atividades essenciais da vida
diria, causada ou agravada pelo ambiente econmico e social. esta a definio de
deficincia vlida e que, entende-se, revogou aquelas relativas deficincia, deficincia
permanente e incapacidade do artigo 3, do Decreto n 3.298/1999.
A Conveno da Guatemala refora a ideia de que a deficincia fsica, mental ou
sensorial decorre das restries geradas pelas limitaes que poderiam, ou no, ser
agravadas pelo ambiente externo. certo que se o ambiente externo (pessoas reunidas
em comunidades, a arquitetura urbana e as caladas, o transporte coletivo, as
ferramentas de apoio para o trabalho, entre outros elementos) for favorvel, estiver
adaptado e pronto para receber, interagindo positivamente com a pessoa com
deficincia, as limitaes funcionais sero superadas.
Sob qualquer ngulo de anlise, o que no se permite ao intrprete das normas
em vigor a associao da deficincia com incapacidade, principalmente para o
trabalho e para a vida independente.
Ora, a definio de pessoa com deficincia, avaliada no contexto da Conveno
da Guatemala de 2011, valoriza a condio da pessoa, elevando-a a sujeito de direitos,
determinando que se elimine toda e qualquer forma de discriminao e que se promova
a vida independente, a autossuficincia e a sua total integrao, em efetivas condies
de igualdade, portanto, mais em sintonia com a Classificao Internacional de
Funcionalidade, Incapacidade e Sade (CIF), conforme se analisa adiante.
No obstante isso, as deficincias consideradas para todos os efeitos legais so
as reproduzidas no artigo 4, do Decreto n 3.298/1999, expressamente alterado pelo
artigo 70, do Decreto n 5.296/04, tendo-se claro que o rol ali contido exemplificativo.
Nesse mesmo sentido, o Conselho Nacional dos Direitos da Pessoa com Deficincia
(Conade), por ocasio da 49 Reunio Plenria realizada em 7 e 8 de novembro de 2006,
decidiu, ao responder consulta sobre pessoa com fissura labiopalatina e o conceito de
deficincia. Nessa mesma assentada o Conade entendeu que o Decreto n 5.296/2004
exemplificativo ao indicar quais as deficincias devem ser consideradas, permitindo
interpretao favorvel por aplicao da Conveno da Guatemala (Decreto n
3.956/2001), podendo ser comprovada por laudo mdico se estiver incursa no conceito
56

de membros com deformidade congnita ou adquirida, do artigo 5, pargrafo 1, alnea


a do Decreto n 5.296/2004.
O modelo mdico baseado na CDID imps a identificao do grupo de pessoas
que devido espcie ou gravidade dos limites da capacidade. Assim, o ponto
fundamental para identificar o destinatrio da norma e o tratamento legal a ser
concedido, compreender a caracterizao da deficincia que o Decreto n 3.298/1999
enquadra como categoria, visando a identificar os diferentes tipos deficincia,
delimitando-a segundo os graus de comprometimentos das funes e suas respectivas
reas.
A conceituao da deficincia , e sempre foi fundamental no mbito do
concurso pblico na medida em que previne enquadramentos equivocados, declarados
pelo prprio candidato e/ou pela equipe multidisciplinar. Essa individualizao do
candidato com deficincia indispensvel para no gerar desigualdade entre todos os
candidatos que participam do certame pblico, principalmente no que se refere
acessibilidade das provas. Exemplo que deixa mais claro o argumento o caso de
fornecimento de tratamento diferenciado e de tecnologia assistiva para os candidatos
com deficincia visual que, segundo o grau de comprometimento, exige adaptaes
prprias para um que tenha viso monocular, outro que tenha baixa viso e um terceiro
que seja cego. Com isso, procura-se afastar as indevidas habilitaes s vagas
reservadas como um caso julgado pelo Superior Tribunal de Justia:
Superior Tribunal de Justia. Recurso em mandado de segurana
16.431/RJ/2003/0086957-9, Relator Ministro Gilson Dipp, de
02/setembro/2003.
[...] a deficincia apresentada pelo recorrente (ausncia de falange distal
do segundo dedo da mo direita, o indicador) no o habilita a concorrer
s vagas reservadas aos deficientes fsicos, a Administrao Pblica to
somente cancelou a sua convocao para a ltima fase do processo
seletivo, qual seja, o estgio experimental e determinou o retorno do
mesmo classificao de origem [...].

De acordo com o artigo 4, do Decreto n 3.298/1999, alterado pelo artigo 70, do


Decreto n 5.296, de 2 de dezembro de 2004, que regulamentou as leis de acessibilidade
(Leis n 10.048/2000 e 10.098/2000), as categorias de deficincias consistem em
deficincia fsica, sensorial (auditiva e visual), mental e mltipla.
57

DEFICINCIA FSICA

Na forma do artigo 4, do Decreto n 3.298/1999, alterado pelo artigo 70, do


Decreto n 5.296, de 2 de dezembro de 2004, trata-se de uma alterao completa ou
parcial de um ou mais segmentos do corpo humano, acarretando o comprometimento da
funo fsica, apresentando-se sob a forma de paraplegia, paraparesia, monoplegia,
monoparesia, tetraplegia, tetraparesia, triplegia, triparesia, hemiplegia, hemiparesia,
ostomia, amputao ou ausncia de membros, paralisia cerebral (AVC), nanismo,
membros com deformidade congnita ou adquirida, excepcionadas as deformidades
estticas e as que no produzam dificuldades para o desempenho de funes.
O comprometimento da funo fsica apresenta-se sob as formas de (Manual de
Procedimentos, 2002, p. 21-22):
Paraplegia perda total das funes motoras dos membros inferiores.
Paraparesia perda parcial das funes motoras dos membros
inferiores.
Monoplegia - perda total das funes motoras de um s membro
inferior ou superior.
Monoparesia - perda parcial das funes motoras de um s membro
inferior ou superior.
Tetraplegia - perda total das funes motoras dos membros inferiores e
superiores.
Tetraparesia - perda parcial das funes motoras dos membros
inferiores e superiores.
Triplegia - perda total das funes motoras em trs membros.
Triparesia - perda parcial das funes motoras em trs membros.
Hemiplegia - perda total das funes motoras de um hemisfrio do
corpo.
Hemiparesia - perda parcial das funes motoras de um hemisfrio do
corpo. Amputao - perda total ou parcial de um determinado membro
ou segmento de membro.
Paralisia Cerebral - leso de uma ou mais reas do sistema nervoso
central, tendo como consequncia alteraes psicomotoras, podendo ou
no causar deficincia mental.

Ao incluir a ostomia no conceito de deficincia fsica, o Brasil torna-se o


primeiro pas no mundo a reconhecer legalmente a condio de deficincia fsica
pessoa com ostomia. A pessoa com ostomia aquela submetida interveno cirrgica
objetivando a criao de ostoma na parede abdominal para adaptao de bolsa de fezes e
urina, proporcionando um novo caminho para suas sadas. Por analogia, foi enquadrado
na conceituao de deficincia fsica, uma vez que h comprometimento de funo. As
bolsas coletoras utilizadas por pessoas com ostomia so consideradas ajudas tcnicas,
58

ou seja, so elementos que permitem compensar uma limitao funcional de maneira a


permitir s pessoas a superao de barreiras de mobilidade e possibilitar sua incluso
social (artigo 19, inciso IX do Decreto n 3.298/1999). A Associao Brasileira de
Ostomia reconhece a incontinncia como uma incapacidade, o que significa que
qualquer pessoa com ostomia , por definio, incontinente e, portanto, pode ser
reconhecido como pessoa com deficincia, sendo til esclarecer que ter uma ostomia
significa estar incontinente higienicamente, necessitando da ajuda tcnica da bolsa
coletora (www.abraso.org.br).
Oportuno tambm o reconhecimento do nanismo no conceito de deficincia
fsica. s pessoas com nanismo deve existir tratamento diferenciado em relao aos
ambientes de trabalho, bem como acessibilidade aos ambientes e espaos de uso pessoal
e coletivo. As normas tcnicas brasileiras da Associao Brasileira de Normas Tcnicas
(ABNT), NBR 9050: 2015, ao apontar as dimenses de espao, de equipamento e
mobilirio urbano, a partir de parmetros antropomtricos de uma pessoa em cadeira de
rodas, definem os limites de alcance manual e visual, bem como de acessos para que se
procedam as condies adequadas de acessibilidade. Ora, abaixo desses limites
definidos como necessrios s adaptaes e mensurados em 1,45, encontram-se as
pessoas com nanismo, da uma das justificativas para tal reconhecimento.
A deficincia fsica, alm do conceito regulamentado no Decreto n 5.296/2004,
tem parte de seu contedo definido na Lei n 10.960/2003, que dispe sobre iseno do
Imposto sobre Produtos Industrializados na aquisio de automveis para utilizao de
pessoas com deficincia fsica, visual, auditiva, mental profunda e autista.
A Coordenadoria Nacional para Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia
(CORDE), que precedeu a Secretaria Nacional de Promoo dos Direitos da Pessoa com
Deficincia (SNPD), promoveu reunio tcnica de especialistas de diversas reas e
concluiu que a pessoa com fissura labiopalatina tambm deve ser considerada pessoa
com deficincia, pois est incursa no conceito de membros com deformidade congnita
ou adquirida (artigo 5, pargrafo 1, letra a do Decreto n 5.296/2004). O acerto da
concluso justifica-se eis que se trata de uma das deformidades congnitas mais
frequentes nos seres humanos. Os aspectos ortodnticos, ortopdicos e
fonoaudiolgicos relacionados a pessoas com fissuras labiopalatinas so conceituadas
como alteraes faciais de origem embriolgica, resultantes da falta de fuso dos
59

processos nasais mediais entre si, e destes com os processos maxilares. As fissuras so
classificadas segundo Gomes e Melega (1997, p. 61-72) em:
Fissura Labial Unilateral: vrias so as formas possveis de
acometimento da fissura labial unilateral, considerando-se desde as
alteraes menores sobre o lbio, tais como um simples entalhe sobre o
vermelho, at o acometimento de todo o lbio, podendo ter ainda,
associao da deformidade do lbio com o assoalho da narina, com ou
sem alterao do arco alveolar.
Fissura Labial Bilateral: apresentam como caracterstica alteraes
anatmicas importantes, principalmente quando associadas s fissuras
palatinas, onde a de gravidade maior fica por conta da ausncia de
certos elementos bilaterais como a ausncia do cinturo muscular do
lbio cuja pr-maxila projeta-se muitas vezes sem relao com os
segmentos maxilares e alveolares devido ao crescimento a partir do
septo nasal. Alm das assimetrias o pr-lbio de volume varivel, a
columela curta, as asas nasais so alargadas e planas e os arcos
alveolares, sem manter relao com a pr-maxila, podem apresentar
colapso.
Fissuras Palatinas: As fissuras palatinas podem apresentar-se associadas
ou no s fissuras labiais e so deformidades que interferem
diretamente nas funes orgnicas e funcionais da pessoa.
Fissuras Faciais Raras: nesse grupo esto englobadas as fissuras
oblquas, transversais, do lbio inferior, do nariz e etc. So aquelas que
tm o envolvimento de outras estruturas da face, que se manifestam
com a falta de fuso dos processos envolvidos na vida embrionria.

DEFICINCIA AUDITIVA

Na forma do artigo 4, do Decreto n 3.298/1999, alterado pelo artigo 70, do


Decreto n 5.296, de 2 de dezembro de 2004, trata-se perda bilateral, parcial ou total de
41 dB (quarenta e um decibis) ou mais, aferida por audiograma nas frequncias de
500HZ, 1.000HZ, 2.000Hz e 3.000Hz.
A conceituao do Decreto n 5.296/2004 colocou uma p de cal nas crticas que
vinham sendo dirigidas antiga gradao da conceituao de surdez (leve de 25 a 40
decibis; moderada de 41 a 55 db; acentuada de 56 a 70 db; severa de 71 a 90 db;
profunda acima de 91 db e, anacusia, surdez total) porque deixava de fornecer trs
elementos importantes para mensurar a deficincia auditiva, ou seja: as frequncias a
serem consideradas; o tipo da perda auditiva e a mdia de perdas a ser considerada.
Aquela abarcava no s as pessoas com surdez, mas tambm as pessoas com perdas
auditivas mnimas e que, portanto, se distanciavam do esprito da norma de proteo,
sobretudo no mbito de aplicao da reserva de vagas em concurso pblico.
60

Em elaborado artigo Cristiane Maria Sbalqueiro Lopes analisa o antigo critrio


estabelecido no Decreto n 3.298/1999, concluindo se tratar de norma de regulao
imperfeita, pois alarga o espectro de indivduos que so beneficiados, mas que, na
verdade, tm apenas desvios mnimos de audio. insuficiente que a avaliao da
perda auditiva ocorra somente com o valor de intensidade sonora em decibis. Por isso,
ainda que o conceito de incapacidade para fins de concesso de benefcio
previdencirio seja diferente do conceito de incapacidade para fins de proteo da
pessoa com deficincia, o conceito de reduo da capacidade auditiva independente do
de incapacidade (Lopes in Revista do Ministrio Pblico do Trabalho, 2001, p.60-70),
devendo ser considerados os parmetros do regulamento previdencirio contido no
Decreto n 3.048/1999. Este determina se proceda mdia aritmtica do audiograma,
adotadas as tabelas de Davis & Silvermann e, observadas as frequncias de 500, 1.000,
2.000 e 3.000 Hertz.
Sabedor dessa imperfeio do regulamento, o CONADE sugeriu poca a
alterao do Decreto n 3.298/99, nesse particular, de forma a melhor mensurar a
deficincia auditiva:
O Conselho Nacional de Direitos da Pessoa Portadora de Deficincia
CONADE atendendo as diversas manifestaes recebidas acerca do
equivocado dimensionamento das deficincias auditiva e visual, editou
a seguinte Resoluo:
Considerando a concluso dos trabalhos da Comisso Provisria
instituda para a anlise e atualizao dos conceitos de caracterizao
das deficincias, na forma da Resoluo n 011/02,
Considerando a aprovao da concluso, de forma unnime, do
CONADE na XXVII Reunio Ordinria, realizada em 8 de outubro de
2003,
Considerando a necessidade de alterao do art. 4, do Decreto n
3.298/99, em vista do inadequado dimensionamento das deficincias
auditiva e visual,
RESOLVE
Art. 1 Aprovar o contedo das concluses aferidas pelo grupo de
trabalho.
Art. 2 Aprovar a necessidade de alterao do art. 4, do Decreto n
3.298/99, quanto s deficincias visual e auditiva.
Art. 3 Considera-se II- deficincia auditiva perda parcial ou total
bilateral, de 25 (vinte e cinco) decibis (db) ou mais, resultante da
mdia aritmtica do audiograma, aferida nas frequncias de 500HZ,
1.000HZ, 2.000Hz e 3.000Hz; III- deficincia visual compreende a
cegueira, na qual a acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor
olho, com a melhor correo ptica; a baixa viso, que significa
acuidade visual entre 0,3 a 0,05 no melhor olho e com a melhor
correo ptica, a situao na qual a somatria da medida do campo
61

visual em ambos os olhos for igual ou menor que 60, ou a ocorrncia


simultnea de qualquer uma das condies anteriores.
Art. 4 Encaminhar a presente resoluo ao Exmo. Ministro Especial de
Estado de Direitos Humanos para as providncias. Adilson Ventura,
Presidente.

Nessa mesma linha, registre-se a norma do Conselho Nacional de Trnsito


(CONTRAN) que caracteriza como deficincia auditiva a perda bilateral igual ou
superior a 40 decibis. Proposta de alterao foi discutida para a avaliao dos exames
de aptido fsica e mental e os exames de avaliao psicolgica, de forma a adotar
entendimento no sentido de que os candidatos com mdia aritmtica em decibis (db)
nas frequncias de 500, 1000 e 2000 Hz da via area (Davis e Silverman 1970) na
orelha melhor que apresentarem perda de acuidade auditiva inferior a 40 db sero
considerados aptos para a conduo de veculo em qualquer categoria. Esta
caracterizao alinha-se aos parmetros estabelecidos nos Decreto n 3.048/1990 e
5.296/04.
Considera-se tambm importante esclarecer a prtica comum em nosso pas de
se referir pessoa surda como surdo-mudo. Nem toda pessoa surda muda, pois pode
se comunicar por meio da Lngua Brasileira de Sinais (Libras), lngua oficial prevista na
Lei n 10.436/2002. Essa forma de comunicao e expresso, reconhecida por lei, de
natureza visual-motora, com estrutura gramatical prpria, constitui-se em um sistema
lingustico de transmisso de ideias e fatos, oriundos de comunidades de pessoas surdas
do Brasil (Pargrafo nico, artigo 1 da Lei n 10.436/2002). Assim, as pessoas surdas
que no se expressam pela fala, no tm necessariamente deficincia de voz ou rgos
da fala e, portanto, no podem ser designadas de pessoas mudas.

DEFICINCIA VISUAL

Na forma do artigo 4, do Decreto n 3.298/1999, alterado pelo artigo 70, do


Decreto n 5.296, de 2 de dezembro de 2004, a deficincia visual a cegueira, na qual a
acuidade visual igual ou menor que 0,05 no melhor olho, com a melhor correo
ptica; a baixa viso, que significa acuidade visual entre 0,3 a 0,05 no melhor olho, com
a melhor correo ptica; os casos nos quais a somatria da medida do campo visual em
ambos os olhos for igual ou menor que 60, ou a ocorrncia simultnea de qualquer uma
das condies anteriores.
62

A prtica vinha demonstrando, aps a edio do Decreto n 3.298/1999, a


necessidade de alterao da caracterizao da deficincia visual, principalmente por
estar subdimensionada em relao aos casos de deficincia visual grave e geradora de
deficincia permanente, deixando as pessoas com baixa viso ou, como
equivocadamente s vezes so chamadas de portadoras de viso subnormal, fora do
enquadramento de deficincia visual.
Percebe-se, a evoluo ocorrida a partir da anterior concepo de que deficincia
visual era a acuidade visual igual ou menor que 10% no melhor olho, aps a melhor
correo, ou campo visual inferior a 20 (Tabela de Snellen) ou ocorrncia de ambas as
situaes. Essa mesma definio ainda encontrada na Lei n 10.690/2003, j citada,
que concede o benefcio da iseno do IPI para a aquisio de automveis por pessoas
com deficincia (fsica, auditiva, visual, mental severa e autista).
O tema voltado para a ocupao da reserva de cargos na Administrao Pblica
Direta e Indireta por pessoa com viso monocular mereceu reflexo. Lembrando que a
pessoa com viso monocular no poder ter qualquer restrio de acesso a postos de
trabalho para os quais esteja qualificada e que o fato de ter viso monocular no a
impede de exercer uma profisso, estudo tcnico elaborado pela CORDE, concluiu que:
Nota Tcnica n12/2007/CORDE/SEDH/PR. De acordo com as
normas apresentadas, a pessoa com viso monocular (olho nico) no
ser considerada pessoa com deficincia visual se os valores de
acuidade visual no olho nico, com a melhor correo ptica, estiverem
acima de 20/70 (0,3). Caso os valores de acuidade visual do olho nico,
com a melhor correo ptica, estiverem abaixo de 20/70 (0,3) a pessoa
ser classificada como pessoa com deficincia visual (viso subnormal
ou cegueira, de acordo com os valores de acuidade visual observados).

A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia ao tratar da deficincia visual,


tendo por objeto a reserva de vagas em concursos pblicos, elastece a definio de
deficincia no que diz respeito viso monocular, categoria no indicada expressamente
no rol de caracterizao das deficincias, e edita a smula 377 em 2009, no sentido de
que o portador de viso monocular tem direito de concorrer, em concurso pblico, s
vagas reservadas aos deficientes.
O Tribunal Superior do Trabalho, ao contrrio, entende que a viso monocular
no deve ser considerada para a reserva de cargos se no for comprovada a perda da
capacidade visual no melhor olho. Acertadamente impe a necessidade de existir
comprovao da perda por aferio mdica, conforme o critrio da norma regulamentar
63

(artigo 39, inciso IV do Decreto n 3.298/1999). Alm disso, reporta-se ao objetivo


fundamental da reserva que a garantia do direito igualdade de oportunidades ao
indivduo identificado como detentor real da ao afirmativa. No existindo motivao
suficiente para a reserva, principalmente decorrente das limitaes ocasionadas pelo
meio social e econmico, a pessoa com viso monocular no poder ser considerada
pessoa com deficincia.
Tribunal Superior do Trabalho. MS-112.859/2003-000-00-00.5,
redator designado Ministro Rider de Brito, publicado no Dirio da
Justia de 03/maro/2006.
MANDADO DE SEGURANA CONCURSO PBLICO NO
CARACTERIZAO NA DEFICINCIA VISUAL ARTIGO 4,
INCISO III, DECRETO N 3298/99 AUSNCIA DE DIREITO
LQUIDO E CERTO.
2 - Se o Decreto (artigo 4, inciso III) estabelecia, para fins de
deficincia visual, alm do comprometimento dos dois olhos, que o
melhor deles tivesse acuidade visual igual ou inferior a 20/200, o fez,
certamente, amparado por estudos de especialistas na rea mdico-
cientfica, no competindo ao julgador, no detentor de conhecimento
especfico sobre o tema, concluir pela ilegalidade ou
inconstitucionalidade da norma.
3 - Embora a Lei n 7.853/89 discorra sobre os valores bsicos da
igualdade de tratamento e oportunidade, tem-se que o Decreto n
3.298/99 cuidou de estabelecer um critrio especfico para determinar a
deficincia visual. Assim, a pessoa que possui acuidade visual superior
especificada no citado Decreto, apesar de ter reduzida a sua
capacidade visual, consegue executar tarefas com xito, de forma
habitual, no podendo concorrer, em igualdade de condies, com
outras, cujo dficit visual as restringe para a maioria das atividades. 4 -
O sentido da norma que, comparados os dois olhos, o de melhor viso
deve ter acuidade visual igual ou inferior a 20/200. Se o legislador no
se referiu ao outro olho, porque, mesmo a cegueira total daquele, no
caracterizaria a deficincia visual. Dessa forma, mesmo o detentor de
viso monocular, salvo melhor juzo, no portador de deficincia
visual, podendo, inclusive, obter habilitao para dirigir, conforme
dispe a Resoluo n 80/98 do Conselho Nacional de Trnsito.
5 - Ainda que o Decreto n 5.296, de 2004, tenha alterado a amplitude
do campo visual de 20 para 60, no h como alcanar o Impetrante,
uma vez que no consta do laudo de fl. 36 seu campo visual, sendo
invivel, em ao mandamental, a dilao probatria.
6 - Segurana denegada.

Ainda no campo da deficincia visual, deve-se considerar a pessoa com


albinismo como pessoa com deficincia. Embora o albinismo no esteja expressamente
indicado na norma regulamentar, o fato de produzir alteraes na viso da pessoa,
coloca-a como destinatria da reserva. O albinismo um distrbio metablico gentico,
associado falta total ou parcial de melanina, conferindo pessoa com albinismo a pele
64

e os olhos com pouca ou nenhuma pigmentao. comum, as pessoas com albinismo


nascerem com deficincia visual grave ou mesmo cegas, ou evoluir para a cegueira no
decorrer da vida, em vista da significativa agresso dos raios solares pela a falta de
proteo da melanina.

DEFICINCIA MENTAL

Na forma do artigo 4, do Decreto n 3.298/1999, alterado pelo artigo 70, do


Decreto n 5.296, de 2 de dezembro de 2004, trata-se de funcionamento intelectual
significativamente inferior mdia, com manifestao antes dos dezoito anos e com
limitaes de duas ou mais reas de habilidades adaptativas, tais como: comunicao;
cuidado pessoal; habilidades sociais; utilizao dos recursos da comunidade; sade e
segurana; habilidades acadmicas; lazer e, trabalho.
A indicao dos diferentes graus da deficincia mental na forma leve, moderada,
severa ou profunda obedece Classificao Internacional de Doenas (CID-10), alm
do Manual Diagnstico e Estatstico de Transtornos Mentais DSM-V para as pessoas
com o transtorno do espectro autista, transtorno desintegrativo da infncia, transtorno
generalizado do desenvolvimento no especificado e Sndrome de Asperger que se
fundiram em um nico diagnstico chamado Transtornos do Espectro Autista (TEA).
A pessoa com transtorno do espectro autista considerada pessoa com
deficincia, para todos os efeitos legais, conforme a previso da Lei n 12.764, de 27 de
dezembro de 2012, cuja caracterizao est no artigo 2, incisos I e II: persistente e
clinicamente significativa da comunicao e da interao sociais, manifestada por
deficincia marcada de comunicao verbal e no verbal usada para interao social;
ausncia de reciprocidade social; falncia em desenvolver e manter relaes apropriadas
ao seu nvel de desenvolvimento; padres restritivos e repetitivos de comportamentos,
interesses e atividades, manifestados por comportamentos motores ou verbais
estereotipados ou por comportamentos sensoriais incomuns; excessiva aderncia a
rotinas e padres de comportamento ritualizados; interesses restritos e fixos.
65

DEFICINCIA MLTIPLA

Na forma do artigo 4, do Decreto n 3.298/1999, alterado pelo artigo 70, do


Decreto n 5.296, de 2 de dezembro de 2004, trata-se a associao de duas ou mais
deficincias.
No mbito da deficincia mltipla esto tambm inseridas as pessoas surdocegas
seguindo a concepo do Decreto n 3.298/1999 que adota a associaes de
deficincias.
Ressalte-se, no entanto, que as pessoas surdocegas que no podem ser tratadas
como tendo deficincia mltipla porquanto a surdocegueira uma deficincia nica
caracterizada pelo prejuzo de dois sentidos, a viso e audio simultaneamente e em
grau de perdas diferentes. No se trata de uma pessoa surda que no pode ver, e nem de
uma pessoa cega que no pode ouvir, visto que podem existir resduos auditivo e visual;
surdez total e resduo visual; resduo auditivo e cegueira total; surdez e cegueira totais.
Para o concurso pblico, no que diz respeito ao tratamento diferenciado e
acessibilidade das provas, importa conhecer a forma de comunicao da pessoa
surdocega que pode ocorrer, segundo artigo virtual no stio da Rede Saci
(http://saci.org.br/?modulo=akemi&parametro=1659), por meio da Libras, do Braile e,
especialmente, do alfabeto manual ou alfabeto datilolgico que se baseia em fazer, com
a mo direita, signos sobre a palma do interlocutor. So variados os cdigos adotados
nesse procedimento, sendo a forma mais usual aquela em que cada letra representada
pelas diferentes posies dos dedos e da mo, ou o prprio alfabeto. Outro mtodo o
tadoma, forma de comunicao ttil em que a pessoa surdocega coloca suavemente a
mo no rosto do interlocutor de forma que o polegar toque seu lbio inferior e os outros
dedos pressionam levemente as suas cordas vocais. Com isso a pessoa surdocega
interpreta a emisso dos sons por meio do movimento dos lbios e da vibrao das
cordas vocais de seu interlocutor.
Pois bem, do ponto de vista da efetividade da norma e do modelo mdico at
ento adotado, sempre foi relevante a correta conceituao da deficincia para evitar
imprprios enquadramentos de candidatos com deficincia que frequentemente eram
inabilitados para os concursos pblicos tanto pela prpria Administrao Pblica,
quanto por ato judicial, ou, ao contrrio, habilitavam-se pessoas que pelo regulamento
no poderiam ser consideradas pessoas com deficincia. Da a importncia da
66

apresentao, no ato da inscrio do candidato com deficincia, do laudo mdico


atestando a espcie e o grau ou nvel da deficincia, com expressa referncia ao cdigo
correspondente da Classificao Internacional de Doena (CID), bem como a provvel
causa da deficincia, obrigao esta expressamente prevista no artigo 30, inciso IV do
Decreto n 3.298/1999.
Esclarea-se que as consideraes sobre a definio da deficincia so mantidas
nesse tpico com o objetivo de demonstrar a evoluo da percepo da sociedade
brasileira em relao ao conceito de pessoa com deficincia e o modelo utilizado para
comprovar a deficincia, a partir da vigncia do Decreto n 3.298, em 1999.

CONCEITO DE PESSOA COM DEFICINCIA NA CONVENO


SOBRE OS DIREITOS DA PESSOA COM DEFICINCIA E NA LEI
BRASILEIRA DE INCLUSO

A CDPD reconhece que a deficincia um conceito em evoluo (Prembulo,


letra e), que h diversidade entre as deficincias (Prembulo, letra j) e que todas as
questes relativas deficincia devem ser trazidas tona, ao centro das preocupaes
da sociedade, integrando-as s polticas e estratgias para o desenvolvimento
sustentvel (Prembulo, letra g).
O Artigo 1 prope que pessoas com deficincia so aquelas que tm
impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os
quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e
efetiva na sociedade em igualdades de condies com as demais pessoas. Esse o
nico conceito vlido de pessoa com deficincia.
O conceito contm elementos importantes que caracterizam o destinatrio da
norma, indicando ao legislador quando da elaborao de normas, ao gestor pblico
quando da criao e implementao de polticas pblicas e polticas de ao
afirmativa, respectivamente, que optem por garantir a igualdade de oportunidades.
Deve-se atentar para os destaques que particularizam a pessoa com deficincia
em situao de desvantagem social, quais sejam: i) ter impedimentos de longo prazo;
ii) ser a deficincia de natureza fsica, mental, intelectual e sensorial (auditivo, visual),
indicando a existncia de diversidade na rea da deficincia; e, principalmente,
67

enfoque s questes ambientais (includas as atitudinais) como barreiras impeditivas


para o livre exerccio de direitos, pois o iii) ambiente desfavorvel com a existncia
de barreiras que obstrui a participao plena e efetiva na sociedade.
Portanto, a natureza da deficincia das pessoas (sua caracterizao ou
designao prprios do modelo mdico anterior) deixa de ter primazia. Em seu lugar
se coloca o ambiente, com seus efeitos sociais, econmicos e culturais, que pode
restringir ou impedir o pleno exerccio e gozo de direitos.
Rosangela Berman Bieler (in Caderno da I Conferncia, 2006, p. 145) ao
argumentar sobre desenvolvimento inclusivo (a concepo e implementao de aes
e polticas para o desenvolvimento socioeconmico e humano) avalia o conceito de
deficincia como sendo
o resultado da interao de deficincias fsicas, sensoriais ou mentais
com o ambiente fsico e cultural e com as instituies sociais. Quando
uma pessoa tem uma condio que limita alguns aspectos do seu
funcionamento, esta se torna uma situao de deficincia somente se
ela tiver que enfrentar barreiras de acesso ao ambiente fsico ou social
que tem sua volta.
Em termos econmicos, a deficincia uma varivel endgena
organizao social. Isso quer dizer que a definio de quem tem ou
no uma deficincia no depende tanto das caractersticas pessoais dos
indivduos, mas tambm, e principalmente, do modo como a
sociedade onde vivem, organiza seu entorno para atender populao
em geral.

Referida autora, j analisava a funcionalidade da pessoa em relao ao


ambiente e lanava mo da proposio de aferio matemtica elaborada por Marcelo
Medeiros, no artigo Pobreza, Desenvolvimento e Deficincia, apresentado na Oficina
de Alianas para ao Desenvolvimento Inclusivo, na Nicargua, em 2005, no qual
demonstrava a relao e o impacto do ambiente e da limitao funcional,
quantificando negativamente a deficincia da pessoa.
A frmula de Marcelo Medeiros (2005) constitui-se em Deficincia =
Limitao Funcional X Ambiente. Assim, se for atribudo valor zero ao ambiente
porque acessvel e no oferece nenhuma barreira, o resultado da equao ser sempre
zero, independentemente do valor atribudo funcionalidade da pessoa. Porm, se o
ambiente tiver valores progressivamente maiores elevar o resultado, e evidenciar a
deficincia da pessoa.
68

Nesse ponto, percebe-se a valia dos princpios gerais, inscritos no Artigo 3 da


CDPD, sobretudo o da no discriminao (letra b) e da acessibilidade (letra f), por
meio dos quais se concebeu e se estruturou toda a Conveno sobre os Direitos das
Pessoas com deficincia e que devem ser considerados para a elaborao do
instrumento de avaliao da deficincia determinado no pargrafo 2 do artigo 2 da
Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com Deficincia, e cuja vigncia deve ocorrer a
partir de 6 janeiro de 2018 (artigo 124), impreterivelmente.
Cada palavra, cada pressuposto, contido na CDPD deve ser considerado para
bem compreender o sentido fundamental e a imprescindibilidade dos elementos de
acessibilidade e de adaptao razovel para os atos da vida diria para o acesso a todos
os direitos, bens e servios destinados s pessoas com deficincia.
A partir das afirmaes letras i e j do Prembulo, de reconhecimento da
diversidade das pessoas com deficincia que levam necessidade de promover e
proteger os direitos humanos de todas as pessoas com deficincia, inclusive daquelas
que requerem maior apoio, fica evidente o grau de importncia de ambientes
plenamente acessveis e que so os ambientes onde vivem as pessoas que as
influenciam e determinam a incluso e participao social.
Os princpios da igualdade e no discriminao e o da acessibilidade dos Artigos
5 e 9, respectivamente, so a base para o acesso de todos os direitos, pois repercutem
integralmente na vida das pessoas com deficincia, e diretamente em todo o processo do
concurso pblico, da a sua importncia para o tema.
Conforme se percebe, com o advento da Conveno sobre os Direitos da Pessoa
com Deficincia e da Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com Deficincia (Estatuto da
Pessoa com Deficincia), Lei n 13.146/2015, um novo modelo apresentado para dizer
quem a pessoa com deficincia em relao ao meio (acessvel ou no) onde vive. Para
tanto, a conveno e a lei, indicam, quando necessrio, avaliar a deficincia frente aos
elementos biopsicossocial e a ser realizada por diferentes profissionais da rea da
deficincia (artigo 2, pargrafo 1, itens I-IV da Lei n 13.146/2015):
Lei n 13.146/2015, Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com
Deficincia
Art. 2 Considera-se pessoa com deficincia aquela que tem
impedimento de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou
sensorial, o qual, em interao com uma ou mais barreiras, pode
obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdade de
condies com as demais pessoas.
69

1 A avaliao da deficincia, quando necessria, ser biopsicossocial,


realizada por equipe multiprofissional e interdisciplinar e considerar:
I - os impedimentos nas funes e nas estruturas do corpo;
II - os fatores socioambientais, psicolgicos e pessoais;
III - a limitao no desempenho de atividades; e
IV - a restrio de participao.
2 O Poder Executivo criar instrumentos para avaliao da
deficincia.

O novo modelo est baseado na concepo Classificao Internacional de


Funcionalidade, Incapacidade e Sade (CIF), cujos parmetros bsicos so importantes
para compreender o cenrio da caracterizao das deficincias.
A nova definio de deficincia j existe com eficcia de norma desde a
Conveno da Guatemala, de 2001, devidamente ratificada pelo Brasil, e que est
repetida na CDPD, de 2006. Tal concepo est assentada na Classificao
Internacional de Funcionalidade, Incapacidade e Sade (CIF), da OMS, que no se
refere a pessoas com incapacidades e sim a todas as pessoas. A sade e os estados
relacionados sade associados a todas as condies de sade (CIF, 2003, p. 18).
A CIF h muito utilizada em diversos pases e contempla uma linguagem nica
para descrever as consequncias e os aspectos sociais de deficincia. O objetivo da CIF
como instrumento de avaliao descrever situaes relacionadas funcionalidade da
pessoa e suas restries, causadas pela estrutura do corpo (caso de deficincia) em
relao ao ambiente fsico, social e de trabalho. A CIF pode ser aplicada como uma
ferramenta de poltica social no planejamento dos sistemas de previdncia social,
sistemas de compensao e projeto de implementao de polticas pblicas (CIF, 2003,
p. 17).
Repetem-se os argumentos sobre a ferramenta de avaliao da deficincia com
base na CIF (Gugel, 2007, p. 71-74): a CIF se apoia no modelo de funcionalidade, tendo
por elementos as funes e estruturas do corpo; atividades e participao; fatores
ambientais e pessoais que se relacionam de forma complexa, interferindo
dinamicamente entre si. Determinado elemento tem o potencial de alterar os demais
elementos. Obedece ao seguinte quadro:
70

imprescindvel a compreenso dos elementos que compem a CIF, pois


permite que se proceda a comparao com o atual modelo da Classificao
Internacional de Doena (CIDID), de 1980, cuja avaliao est baseada em doenas e
distrbios, deficincias, incapacidades e desvantagens. Esse modelo vem sendo
contestado, pois linear, com a definio de uma nica categoria de deficincias
(impairement), frente ao elemento de desvantagem (as limitaes da prpria
deficincia). O elemento da desvantagem negativo, recai somente sobre a pessoa e no
interage com o ambiente sua volta.
Os elementos da CIF, ao contrrio, percebem a pessoa em sua integralidade.
Constituem-se em Funes e Estruturas do Corpo; Atividade e Participao e
Atividades Ambientais e Pessoais, sendo que:
As Funes do Corpo so as fisiolgicas do sistema do corpo, includas as
psicolgicas, 1) mentais; 2) sensoriais e dor; 3) da voz e da fala; 4) do sistema
cardiovascular, hematolgico, imunolgico e respiratrio; 5) dos sistemas digestrio,
metablico e endcrino; 6) geniturinrias e reprodutivas; 7) neuromusculoesquelticas e
relacionadas ao movimento; 8) da pele e estruturas relacionadas.
As Estruturas do Corpo so as partes anatmicas do corpo, tais como rgos,
membros e seus componentes como, 1) estruturas do sistema nervoso; 2) olho, ouvido e
estruturas Relacionadas; 3) estruturas relacionadas voz e fala; 4) estruturas dos
sistemas cardiovascular, imunolgico e respiratrio; 5) estruturas relacionadas aos
sistemas digestrio, metablico e endcrino; 6) estruturas relacionadas aos sistemas
71

geniturinrio e reprodutivo; 7) estruturas relacionadas ao movimento; 8) pele e


estruturas relacionadas.
As deficincias no contexto da CIF so eventos da funo ou estrutura do corpo
como uma perda ou anormalidade importante.
Atividade a execuo de uma tarefa ou ao por um indivduo.
Participao o envolvimento em uma situao de vida e esto indicadas na CIF
como: aprendizagem e aplicao do conhecimento; tarefas e demandas gerais;
comunicao; mobilidade; cuidado pessoal; vida domstica; relaes e interaes
interpessoais; reas principais da vida; vida comunitria, social e cvica.
Limitaes na atividade so as dificuldades que um indivduo pode ter em
executar referidas atividades.
Restries na participao so os problemas que um indivduo pode
experimentar no seu envolvimento em situaes de vida.
Os fatores ambientais transformam o ambiente fsico, social e de atitudes no qual
as pessoas vivem e conduzem suas vidas. Os fatores ambientais interagem com as
funes do corpo, sendo tpicos os exemplos de interao a qualidade do ar e a
respirao do indivduo; a luz e os sons dos ambientes com a viso e a audio.
Portanto, so determinantes para a definio do grau de incapacidade em cada
indivduo. Nesses fatores ambientas incluem-se os Fatores Pessoais e Sociais.
Os Fatores Sociais so as caractersticas particulares de um indivduo e suas
situaes de vida. Compreendem dados que no so partes da condio de sade como,
o gnero, a idade, a raa, o preparo fsico, o estilo de vida, os hbitos, a origem social, e
outras condies de sade.
Os Fatores Sociais, ou as estruturas sociais, contm as regras de conduta ou
sistemas da sociedade que incidem diretamente sobre os indivduos. So exemplos, as
organizaes e servios relacionados ao ambiente de trabalho, as atividades
comunitrias, os rgos governamentais, os servios de comunicao e de transporte; as
leis, os regulamentaes, as atitudes e as ideologias. So identificados por: produtos e
tecnologia; ambiente natural e mudanas ambientais feitas pelo ser humano; apoio e
relacionamentos; atitudes; servios, sistemas e polticas.
Cada um dos quatro componentes (classificaes) da CIF codificado com uma
letra: b para funes corporais (body); s para estruturas anatmicas (structure); d
72

para atividade e participao (domain): a para atividade; p para participao; e


para fatores ambientais (environement).
Na proposta da CIF o termo incapacidade (disability) mais abrangente e inclui
as deficincias (impairments), limitaes s atividades e restries participao. A
incapacidade est evidenciada nos aspectos negativos da interao entre um indivduo
(com um determinado estado ou condio de sade) e os fatores contextuais do
indivduo (fatores ambientais e pessoais). Um ambiente sem barreiras no restringir o
desempenho do indivduo, ao contrrio de ambientes no acessveis que produziro
efeitos nefastos sobre a pessoa. O trabalhador com deficincia em um ambiente de
trabalho sem as devidas adaptaes ambientais ou sem as ajudas tcnicas (uma mquina
ou um instrumento adaptados sua deficincia) apropriadas no produzir a contento e,
portanto, no ir superar as suas limitaes.
O sistema da CIF, que exige a compreenso de mltiplos fatores, permite a viso
de uma equipe multiprofissional sobre o indivduo, indicando a possibilidade de se fazer
uma abordagem biopsicossocial de forma a obter a integrao das vrias perspectivas de
funcionalidade. A CIF aproxima-se mais a uma sntese que oferea uma viso coerente
das diferentes dimenses de sade sob uma perspectiva biolgica, individual e social.
A CIF ainda se encontra em fase de validao no Brasil, e certamente passar
por adaptaes aos procedimentos brasileiros, assim como j fizeram os sistemas da
Espanha e do Equador, por exemplo.
O Brasil tem at dois anos, a partir de 6 janeiro 2016, da entrada em vigor a Lei
Brasileira de Incluso da Pessoa com Deficincia (artigo 124), ou seja at 6 janeiro de
2018 para constituir e implementar um sistema nico de avaliao da deficincia com
base biopsicossocial considerando os impedimentos nas funes e nas estruturas do
corpo, os fatores socioambientais, psicolgicos e pessoais; a limitao no desempenho
de atividades e a restrio de participao (artigo 2, pargrafo 1, itens I-IV da Lei n
13.146/2015).
No mbito da assistncia social e da previdncia social h instrumentos de
avaliao das deficincias, o primeiro para a concesso do benefcio da prestao
continuada (artigo 20, da Lei n 8.742/93, LOAS) e o segundo para a concesso da
aposentadoria especial (Lei Complementar n 142/2013 e Decreto n 8.145/2015).
73

O Ministrio do Desenvolvimento Social e Combate Fome (MDS) e o


Ministrio da Previdncia Social (MPS) instituram, por meio da Portaria
Interministerial n 001, de 15 de junho de 2005, grupo de trabalho com o objetivo de
criar parmetros, procedimentos e instrumentos de avaliao das pessoas com
deficincia para o acesso ao Benefcio de Prestao Continuada da Assistncia Social
(BPC) que resultou na Avaliao Mdico-Pericial e Social da Incapacidade para a Vida
Independente e para o Trabalho (AMES/BPC). O BPC ainda reconhece a pessoa com
deficincia como sendo aquela cuja deficincia a incapacita para a vida independente e
para o trabalho. No obstante isso, o instrumento de avaliao adotado utiliza-se de
algumas das ferramentas da CIF relacionados funo ou da estrutura do corpo, a
limitao para a execuo de atividades e restries da participao social.
Lembre-se, o Brasil tem at dois anos, a partir de janeiro 2016, para constituir e
implementar um sistema nico de avaliao da deficincia com base biopsicossocial,
realizada por equipe multidisciplinar e decorrente dos parmetros da Classificao
Internacional de Funcionalidade (itens I a IV do artigo 2 da LBI). Essa a nica via
para ter como observada CDPD que edifica um novo paradigma em relao s pessoas
com deficincia e tem como objetivo promover, proteger e assegurar o exerccio pleno e
equitativo de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais por todas as pessoas
com deficincia e, promover o respeito pela sua dignidade inerente.
74

TERCEIRA PARTE
ISONOMIA
75

CAPTULO III

IGUALDADE FORMAL E MATERIAL E A


CONSTITUCIONALIZAAO DA DISCRIMINAAO POSITIVA

A Repblica Federativa do Brasil, constituda em estado democrtico de direito,


fundamenta-se, entre outros, na dignidade da pessoa humana (artigo 1, inciso III da
Constituio da Repblica). Originariamente tida como valor moral, a dignidade da
pessoa incorporou-se ao comando constitucional como valor jurdico, tendo o Estado a
obrigao de preserv-la. A necessria preservao desse fundamento leva muitas vezes
o Estado a lanar mo do tratamento diferenciado, decorrente do direito igualdade
(caput do artigo 5 da Constituio da Repblica) como forma eficaz de estratificar os
objetivos da Repblica, dentre eles, a promoo do direito de todos sem preconceito ou
discriminao.
Compreender a aparente dicotomia entre o princpio constitucional da igualdade
de todos perante a lei e o tratamento diferenciado que a prpria Constituio da
Repblica confere s pessoas com deficincia fundamental para aceitar a eficcia e
aplicabilidade das normas que lhes so dirigidas.
O tratamento diferenciado est evidenciado, dentre outros direitos de ordem
social, na reserva de cargos e empregos pblicos para pessoas com deficincia prevista
no artigo 37, inciso VIII da Constituio da Repblica. A reserva de cargos e empregos
pblicos, por sua vez, no se dissocia de outros dois importantes comandos voltados
para a Administrao pblica: o do acesso a cargos e empregos pblicos e a investidura
por concurso pblico (artigo 37, incisos I e II da Constituio da Repblica).
O artigo 5 da Constituio da Repblica, ao dispor sobre os direitos e deveres
individuais e coletivos, afirma, logo no caput, que todos so iguais perante a lei, sem
distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade.
A igualdade perante a lei um valor constitucional e indica que no haver
qualquer tipo discriminao e garante nenhuma m utilizao do comando da norma.
Nenhum indivduo, seja qual for sua condio, obter situao jurdica privilegiada.
Mas, esse valor por si s no basta quando se trata de pessoas excludas do acesso a
76

direitos, bens e servios.


Segundo a lio de Jos Afonso da Silva (2001, p. 218) a igualdade formal
perante a lei ope-se ao princpio da igualdade na lei, pois.
[...] corresponde obrigao de aplicar as normas jurdicas gerais aos
casos concretos, na conformidade com o que elas estabelecem, mesmo
se delas resultar uma discriminao, o que caracteriza a isonomia
puramente formal, enquanto a igual na lei exige que, nas normas
jurdicas, no haja distines que no sejam autorizadas pela prpria
constituio. Enfim, segundo essa doutrina, a igualdade perante a lei
seria uma exigncia feita a todos aqueles que aplicam as normas
jurdicas gerais aos casos concretos, ao passo que a igualdade na uma
exigncia dirigida tanto queles que criam as normas jurdicas gerais
como queles que as aplicam aos casos concretos.

O direito igualdade consigna uma aspirao mais ampla, um valor assegurado


pelo Estado, para uma sociedade caracterizada no Prembulo da Constituio como
fraterna, pluralista e sem preconceitos, fundada na harmonia social e comprometida, na
ordem interna e internacional, com a soluo pacfica de controvrsias. Esse direito de
ser igual necessita alcanar as desigualdades de fato e, para que isso ocorra
efetivamente, exige que se concretizem os devidos acertos.
somente com a Constituio de 1988 que a igualdade surge como direito
fundamental dentre os direitos vida, liberdade, segurana e propriedade (caput,
artigo 5 da Constituio da Repblica). O princpio da isonomia evidentemente um
novo paradigma e muito diverso das previses constitucionais anteriores que foram
marcadas somente pelo genrico princpio formal do ser igual perante a lei:
Constituio Poltica do Imprio do Brasil, de 25 de maro de 1824
Art. 179
XIII - A lei ser igual para todos, quer proteja, quer castigue, e
recompensar em proporo dos merecimentos de cada um.
Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 24 de
fevereiro de 1891
Art. 72
2 - Todos so iguais perante a lei. A Repblica no admite privilgio
de nascimento, desconhece foros de nobreza, extingue as ordens
honorficas existentes e todas as suas prerrogativas e regalias, bem
como os ttulos nobilirquicos e de conselho.
Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 16 de
julho de 1934
Art. 113 - A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes
liberdade, subsistncia, segurana individual e propriedade, nos
termos seguintes:
77

I - Todos so iguais perante a lei. No haver privilgios, nem


distines, por motivo de nascimento, sexo, raa, profisses prprias ou
dos pais, classe social, riqueza, crenas religiosas ou ideias polticas.
Constituio dos Estados Unidos do Brasil, de 10 de novembro de
1937
Art. 122 - A Constituio assegura aos brasileiros e estrangeiros
residentes no Pas o direito liberdade, segurana individual e
propriedade, nos termos seguintes:
1 - Todos so iguais perante a lei.
Constituio dos Estados Unidos do Brasil, de 18 de setembro de
1946
Art. 141 - A Constituio assegura aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida,
liberdade, a segurana individual e propriedade, nos termos seguintes:
1 - Todos so iguais perante a lei.
Constituio do Brasil, de 24 de janeiro de 1967
Art. 150 - A Constituio assegura aos brasileiros e aos estrangeiros
residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes vida,
liberdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes:
1 - Todos so iguais perante a lei, sem distino, de sexo, raa,
trabalho, credo religioso e convices polticas. O preconceito de raa
ser punido pela lei.
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, de 17 de outubro
de 1969
Art. 153
1 - Todos so iguais perante a lei, sem distino, de sexo, raa,
trabalho, credo religioso e convices polticas. O preconceito de raa
ser punido pela lei.

importante compreender que o princpio da igualdade, baseado na herana


aristotlica de tratar igualmente os iguais e desigualmente os desiguais na medida de
suas desigualdades, mantm o intrprete num crculo tautolgico, uma vez que, segundo
Celso Ribeiro Bastos (2004, p. 10),
[...] o cerne do problema remanesce irresolvido, qual seja, saber quem
so os iguais e quem os desiguais. A igualdade e a desigualdade no
residem intrinsecamente nas coisas, situaes e pessoas, porquanto, em
ltima anlise, todos os entes se diferem entre si, por mnimo que seja.
O que acontece que certas diferenas so tidas por relevantes, segundo
o critrio que se tome como descrmen.

Seguindo esse raciocnio, o renomado autor prope que se examine o


problema da isonomia a partir da considerao do binmio elemento discriminador
finalidade da norma, encontrando nos valores e concepes vigentes na sociedade a
justificativa para constitucionalizar determinadas discriminaes legais.
Para Celso Antnio Bandeira de Melo (1984) o contedo jurdico do princpio
da igualdade envolve discriminaes legais de pessoas, coisas, fatos e situaes porque
78

se admite existirem traos diferenciais entre eles. Assim, a correlao lgica entre o
descrimine e a equiparao pretendida justifica a discriminao positiva em favor de
grupos, eis que ambas (equiparao, discriminao positiva) esto contidas na ordem
constitucional do estado brasileiro.
Gomes Canotilho (1998, p. 430) tambm afirma que as situaes concretas de
desigualdade exigem tratamento diferenciado e permitem discriminaes positivas,
desde que tenham conexo com uma poltica de justia social e com a concretizao
das disposies constitucionais tendentes efetivao dos direitos econmicos, sociais e
culturais.
Conclui-se, pois, que o direito igualdade correlaciona a igualdade e a
discriminao: veda a discriminao quando o resultado do ato gera tratamento
desigual; indica a discriminao para compensar desigualdades de oportunidade e
tratamento.
A discriminao positiva em favor das pessoas com deficincia est em
perfeita consonncia com os objetivos fundamentais estabelecidos na Constituio da
Repblica que impe a ao positiva do Estado de erradicar a pobreza e a
marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais e de promover o bem de
todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de
discriminao (artigo 3, incisos III e IV), oferecendo meios institucionais diferenciados
para o acesso de grupos excludos do sistema e, portanto, a viabilizar-lhes o gozo e o
exerccio de direitos fundamentais, alcanando assim a igualdade real.
Nesse contexto, a Constituio da Repblica de 1988 amlgama para as
pessoas com deficincia o direito isonomia, estabelecendo que o acesso aos cargos,
empregos e funes pblicas da Administrao Pblica Direta e Indireta de qualquer
dos Poderes da Unio, dos Estados e do Distrito Federal e Municpios de todos os
brasileiros e estrangeiros e, sua investidura depende de aprovao prvia em concurso
pblico, delegando lei a fixao de reserva de cargos e empregos pblicos para
pessoas com deficincia (artigo 37, inciso VIII da Constituio da Repblica). um
fantstico avano, pois nas sucessivas Constituies brasileiras sempre se consagrou a
garantia igualdade sem, no entanto, o enfoque atual de tratamento diferenciado para
atingir com eficcia a igualdade na lei.
Para ficar clara a evoluo alcanada na Carta de 1988, observe-se que a
79

Constituio de 1934, alm de consagrar a ordem social no Brasil, dava, de forma


contida, tratamento especial aos desvalidos (includas as pessoas com deficincia),
incumbindo Unio, aos Estados e aos Municpios, nos termos das leis respectivas,
assegurar o amparo, criar servios especializados e animar os servios sociais, cuja
orientao deveria coordenar. O fundamento para tal tratamento, no entanto, era o
amparo e a assistncia:
Constituio da Repblica dos Estados Unidos do Brasil, de 16 de
julho de 1934
Art. 138 - Incumbe Unio, aos Estados e aos Municpios, nos termos
das leis respectivas:
a) assegurar amparo aos desvalidos, criando servios especializados e
animando os servios sociais, cuja orientao procuraro coordenar;
b) estimular a educao eugnica;
c) cuidar da higiene mental e incentivar a luta contra os venenos
sociais.

O mesmo ocorreu com a Carta de 1937, sendo que a Constituio de 1967


inovou ao trazer proteo especfica s pessoas com deficincia intelectual
(excepcionais), proporcionando-lhes maior dignidade no que diz respeito maternidade,
infncia, adolescncia e educao. Por meio da Emenda Constitucional n 12, em
1978, assegurou-se melhoria da condio econmica e social, mediante educao
especial, assistncia, reabilitao; proibiu a discriminao no acesso ao trabalho e
salrios, alm de possibilitar o acesso a edifcios e logradouros pblicos:
Constituio dos Estados Unidos do Brasil, de 10 de novembro de
1937
Art. 175 - A famlia constituda pelo casamento e ter direito
proteo dos poderes pblicos.
4 - Lei especial sobre a assistncia maternidade, infncia e
adolescncia e sobre a educao de excepcionais.
Emenda Constitucional n 12, de 17 de outubro de 1978
Artigo nico - assegurado aos deficientes a melhoria de sua condio
social e econmica especialmente mediante:
I- educao especial e gratuita;
II- assistncia, reabilitao e reinsero na vida econmica e social do
pas;
III- proibio de discriminao, inclusive quanto admisso ao trabalho
ou ao servio e a salrios;
IV- possibilidade de acesso a edifcios e logradouros pblicos.

A Constituio da Repblica de 1988, ao romper com antigos modelos, detm-se


na previso de direitos sociais como educao, sade, trabalho, moradia, lazer,
segurana, previdncia social, proteo maternidade e infncia e, assistncia aos
80

desamparados (artigo 6o), compreendidos como fatores de incluso social e de pleno


exerccio da cidadania. No tpico reservado aos direitos dos trabalhadores urbanos e
rurais, probe qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do
trabalhador com deficincia (artigo 7, inciso XXXI). A ordem no discriminar de
forma que a substncia material do princpio da igualdade seja preservada.
Alm da previso de reserva de cargos, h o tratamento diferenciado para
pessoas com deficincia como elemento indispensvel para tornar efetivo o acesso aos
direitos previstos constitucionalmente de:
a) habilitao e reabilitao das pessoas com deficincia com a necessria
promoo de sua integrao vida comunitria e integrao ao mercado
de trabalho, independentemente de contribuio seguridade social
(artigo 203, inciso IV da Constituio da Repblica);
b) salrio mnimo de benefcio mensal queles que comprovem no possuir
meios de prover prpria manuteno ou de t-la provida por sua famlia
(artigo 203, V da Constituio da Repblica);
c) atendimento educacional especializado s crianas e aos adolescentes,
preferencialmente na rede regular de ensino (artigo 208, inciso III da
Constituio da Repblica);
d) proteo criana e ao adolescente com deficincia, com a criao de
programas de preveno e atendimento especializado para as pessoas
com deficincia fsica, sensorial intelectual ou mental, bem como de
integrao social do adolescente com deficincia, mediante o
treinamento para o trabalho e a convivncia, e a facilitao do acesso aos
bens e servios coletivos, com a eliminao de preconceitos e obstculos
arquitetnicos (artigo 227, pargrafo 1, inciso II da Constituio da
Repblica);
e) adaptao dos logradouros, dos edifcios de uso pblico e dos veculos de
transporte coletivo de maneira a garantir o acesso adequado dos
adolescentes e pessoas com deficincia (artigos 227, pargrafo 2 e 244
da Constituio da Repblica).

Na ordem constitucional h uma preocupao para com a pessoa com


deficincia no concurso dos poderes, traduzida na competncia comum da Unio, dos
81

Estados, do Distrito Federal e dos Municpios para legislar sobre os cuidados da sade e
assistncia pblica, da proteo e garantia das pessoas com deficincia (artigo 23, inciso
II da Constituio da Repblica). E, concorrentemente, a Unio, os Estados e o Distrito
Federal sobre a proteo e integrao das pessoas com deficincia (artigo 24, inciso
XIV da Constituio da Repblica), previso de grande magnitude, pois permite ao
legislador estadual, na ausncia de normas gerais de competncia da Unio, legislar de
forma plena para atender as suas peculiaridades (artigo 24, pargrafos 1 e 3 da
Constituio da Repblica), expedindo inclusive as normas gerais faltantes limitadas ao
mbito de seu territrio. Aos Municpios tambm cabe legislar sobre a integrao da
pessoa com deficincia, de forma a suplementar a legislao federal e estadual (artigo
30, inciso II da Constituio da Repblica), tendo o cuidado de no ferir os comandos
constitucionais j identificados.
Observa-se o claro objetivo da regra constitucional de promover a incluso da
pessoa com deficincia por meio da ao comum de vrios entes polticos e, com isso,
rapidamente fornecer-lhe os meios que contrabalancem as desvantagens encontradas no
ambiente em que vive, que pode ter natureza educacional, de sade, de trabalho, de
acessibilidade urbana, de edifcios e transporte pbicos, de lazer, de esporte, de
moradia, entre outros de ordem social.
O recente movimento internacional (e nacional, porque dele o Brasil participou
intensamente com sugestes de contedo) que concebeu a Conveno sobre os Direitos
da Pessoa com Deficincia (CDPD) trouxe constataes novas e importantes em relao
s pessoas com deficincia, colocando-as no centro da norma, garantindo-lhes
capacidade legal para fazer suas prprias escolhas, interagir nos ambientes com
autonomia e independncia. Introduzida em nosso sistema por meio do Decreto n
6.949, de 25 de agosto de 2009, como norma de natureza constitucional, a CDPD impe
a aderncia definitiva dos princpios gerais que a edificam, tais como a igualdade real de
oportunidades, sem discriminao, conforme previsto no Artigo 3.
A CDPD reconhece a igualdade perante e na lei, probe a discriminao baseada
na deficincia, determina a adaptao razovel para cada caso e admite a medida de
ao afirmativa, tudo numa nica previso no Artigo 5:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006.
Artigo 5 Igualdade e no discriminao
1. Os Estados Partes reconhecem que todas as pessoas so iguais
perante e sob a lei e que fazem jus, sem qualquer discriminao, a igual
82

proteo e igual benefcio da lei.


2. Os Estados Partes proibiro qualquer discriminao baseada na
deficincia e garantiro s pessoas com deficincia igual e efetiva
proteo legal contra a discriminao por qualquer motivo.
3. A fim de promover a igualdade e eliminar a discriminao, os
Estados Partes adotaro todas as medidas apropriadas para garantir que
a adaptao razovel seja oferecida.
4. Nos termos da presente Conveno, as medidas especficas que forem
necessrias para acelerar ou alcanar a efetiva igualdade das pessoas
com deficincia no sero consideradas discriminatrias.

A concepo do Artigo 5 da CDPD produz efeito desejado e imediato daquilo


que a doutrina idealizou ao longo de dcadas para a edificao do princpio da
isonomia. Ao mesmo tempo em que reconhece a igualdade real, com igual proteo e
benefcio da lei, reproduz a necessidade de ter mecanismos eficazes de proibio da
discriminao que tenham como motivao a deficincia, inclusive a recusa de
adaptao razovel para necessidade intrnseca da deficincia de cada pessoa e,
tambm, admite a hiptese da eleio de medidas de ao afirmativa para acelerar e
alcanar a igualdade real.
A busca pela igualdade material e real colocada na norma internacional
propulsiona o legislador ordinrio a conceber na Lei Brasileira de Incluso da Pessoa
com Deficincia (Lei n 13.146/2015 o artigo 4, pargrafos 1 e 2) o fundamento do
direito de a pessoa com deficincia ser igual em oportunidades s demais pessoas, sem
sofrer nenhuma espcie de discriminao e sem se sujeitar, se no for de sua escolha,
imposio da ao afirmativa:
Lei n 13.146/2015, Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com
Deficincia
Art. 4 Toda pessoa com deficincia tem direito igualdade de
oportunidades com as demais pessoas e no sofrer nenhuma espcie de
discriminao.
1 Considera-se discriminao em razo da deficincia toda forma de
distino, restrio ou excluso, por ao ou omisso, que tenha o
propsito ou o efeito de prejudicar, impedir ou anular o reconhecimento
ou o exerccio dos direitos e das liberdades fundamentais de pessoa com
deficincia, incluindo a recusa de adaptaes razoveis e de
fornecimento de tecnologias assistivas.
2 A pessoa com deficincia no est obrigada fruio de benefcios
decorrentes de ao afirmativa.

A igualdade real delineada na CDPD para as pessoas com deficincia est


estreitamente ligada a outro direito fundamental que a acessibilidade. Lembre-se que o
direito acessibilidade j se encontra no comando da Constituio da Repblica de
83

1988, nos artigos 227, pargrafo 2 e 244, porm agora assume outra dimenso por estar
atrelada prpria definio da deficincia e por ser o fator direto de interao (com
resultado positivo ou negativo) para a participao da pessoa com deficincia na vida
em sociedade.
Portanto, a natureza constitucional da CDPD cunha a acessibilidade no mesmo
patamar de direito constitucional. A existncia da acessibilidade (ou sua falta) resulta na
possibilidade de a pessoa com deficincia participar plena e efetivamente (ou no) na
sociedade, viver de forma independente (ou no), autnoma (ou no) e segura (ou no)
em todos os aspectos da vida, em especial, ao meio fsico, ao transporte, informao e
comunicao, conforme a descrio do Artigo 9, item 1:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006.
Artigo 9 Acessibilidade
1. A fim de possibilitar s pessoas com deficincia viver de forma
independente e participar plenamente de todos os aspectos da vida, os
Estados Partes tomaro as medidas apropriadas para assegurar s
pessoas com deficincia o acesso, em igualdade de oportunidades com
as demais pessoas, ao meio fsico, ao transporte, informao e
comunicao, inclusive aos sistemas e tecnologias da informao e
comunicao, bem como a outros servios e instalaes abertos ao
pblico ou de uso pblico, tanto na zona urbana como na rural. Essas
medidas, que incluiro a identificao e a eliminao de obstculos e
barreiras acessibilidade, sero aplicadas, entre outros, a:
a) Edifcios, rodovias, meios de transporte e outras instalaes internas
e externas, inclusive escolas, residncias, instalaes mdicas e local de
trabalho;
b) Informaes, comunicaes e outros servios, inclusive servios
eletrnicos e servios de emergncia.

Outro pilar de natureza constitucional da CDPD, que determina extinguvel


prticas, costumes e leis anteriores relacionadas capacidade civil da pessoa, o
reconhecimento de que a pessoa com deficincia goza de capacidade legal em igualdade
de condies com todas as demais pessoas em todos os aspectos da vida. A previso do
Artigo 12 rompe com o antigo modelo de que a pessoa com deficincia incapaz para
os atos da vida civil. evidente que quando necessria, deve existir medida de proteo
(ou salvaguardas conforme a CDPD) para o exerccio da capacidade legal, o que
ocorreu com a previso da LBI (artigo 85) ao restringir a plena capacidade civil da
pessoa com deficincia somente em caso excepcional e especfico de necessidade de
tutela e proteo do patrimnio e negcios da pessoa em situao de curatela:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006.
Artigo 12 Reconhecimento igual perante a lei
84

1. Os Estados Partes reafirmam que as pessoas com deficincia tm o


direito de ser reconhecidas em qualquer lugar como pessoas perante a
lei.
2. Os Estados Partes reconhecero que as pessoas com deficincia
gozam de capacidade legal em igualdade de condies com as demais
pessoas em todos os aspectos da vida.
3. Os Estados Partes tomaro medidas apropriadas para prover o acesso
de pessoas com deficincia ao apoio que necessitarem no exerccio de
sua capacidade legal. [...]

O comando constitucional que indica a ao afirmativa com discriminao


positiva como meio para alcanar a efetiva igualdade locus da reserva de cargos e
empregos pblicos na Administrao Pblica Direta e Indireta. O artigo 37, inciso VIII
da Constituio da Repblica, coadunado com o Artigo 5 da CDPD, indiscutivelmente
o mecanismo adequado para as pessoas com deficincia recuperarem o tempo de
excluso social, posto que participam do concurso pblico, sob o plio do atendimento
prioritrio e o tratamento diferenciado, em igualdade de condies com os demais
candidatos quanto ao contedo das provas, avaliao e aos critrios de aprovao, ao
horrio e ao local de aplicao das provas e nota mnima exigida para todos os demais
candidatos.
85

CAPTULO IV

NORMAS INTERNACIONAIS E O DIREITO IGUALDADE DE


OPORTUNIDADES COM DISCRIMINAAO POSITIVA. AO
AFIRMATIVA

Os direitos e garantias expressos na Constituio da Repblica no excluem os


tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte (artigo 5,
pargrafo 2). Os tratados e convenes internacionais, definitivamente analisados e
resolvidos pelo Congresso Nacional na forma de decreto legislativo, com ratificao
presidencial por meio de decreto, passam a integrar nosso sistema jurdico com eficcia
plena. A convalidao do documento internacional efetiva-se aps o depsito no
organismo respectivo como a Organizao das Naes Unidas (ONU), Organizao
Internacional do Trabalho (OIT) e Organizao dos Estados Americanos (OEA).
Flvia Piovesan (2003, p. 44-45), a partir de uma interpretao sistemtica e
teleolgica do texto constitucional, sempre sustentou a primazia dos tratados
internacionais subscritos pelo Brasil, com eficcia de norma constitucional, de
hierarquia especial e diferenciada vez que tratam da proteo de direitos humanos e,
portanto, do valor da dignidade humana, elevado a princpio fundamental pela
Constituio da Repblica, nos termos do artigo 1, inciso III.
O Supremo Tribunal Federal (STF), no entanto, a partir do julgamento histrico
quanto aplicao da Conveno de Genebra sobre lei tributria nacional, tendo por
relator o Ministro Cunha Peixoto (RE n 80.004-SE, de 1/junho/77), afastava a primazia
jurdica dos tratados e convenes internacionais sobre as leis internas. A questo
deduzida pelo Ministro Celso de Mello, em julgamento de processo de extradio
(Extradio n 662-2 Repblica do Peru, publicado no Dirio da Justia de
30/maio/1997), define que tratados e convenes internacionais relacionam-se em
paridade normativa com as leis ordinrias, situando-se no mesmo plano quanto
eficcia, aps sua formal incorporao ao sistema. Haver precedncia das normas
internacionais sobre as leis em face da aplicao do critrio cronolgico, conforme o
axioma lex posterior derogat priori, ou, quando cabvel, do critrio da especialidade.
A alterao produzida pela Emenda Constitucional n 45, de 8 de dezembro de
2004 ao acrescentar o pargrafo 3, ao artigo 5 da Constituio da Repblica, destaca o
86

novo valor dos tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos


equivalendo-os s emendas constitucionais, desde que aprovados, seguindo o rito de
proposta a emenda constitucional (artigo 60, pargrafo 2), em cada Casa do Congresso
Nacional, em dois turnos, por trs quintos dos votos dos respectivos membros.
Sob esse novo cenrio que o STF vem traando decises favorveis
concepo de prevalncia das normas internacionais de direitos humanos que, uma vez
aprovadas conforme o rito do artigo 5, pargrafo 3 da Constituio da Repblica,
assumem qualificao constitucional na ordem positiva interna:
Supremo Tribunal Federal. Tutela Antecipada no Recurso
Ordinrio em Mandado de Segurana 32.732/DF, relator Ministro
Celso de Mello, de 13/maio/2104, publicado no Dirio Justia de
3/junho/2014.
[...] essa Conveno Internacional, por veicular normas de Direitos
Humanos, foi aprovada pelo Congresso Nacional pelo Decreto
Legislativo n 186/2008, cuja promulgao observou o procedimento
ritual a que alude o art. 5, 3, da Constituio da Repblica, a
significar, portanto, que esse importantssimo ato de direito
internacional pblico reveste-se, na esfera domstica, de hierarquia e de
eficcia constitucionais.

As normas internacionais concorrem para a dinmica evoluo do princpio da


igualdade e da ideia da busca da igualdade real. Essas normas tm a importante funo
de propor aos Estados Membros medidas para promover a informao e a educao que
gerem uma compreenso mais ampla do princpio da igualdade de oportunidades e de
tratamento, assim como de influenci-los perante a opinio internacional para que
implementem polticas pblicas e conduzam a sociedade superao de seus problemas.
consenso que a Declarao Universal dos Direitos do Homem, de 1948,
constitui-se no marco de uma nova concepo mundial sobre o direito de se ter
oportunidades, propondo como ideal comum, a ser atingido por todos os povos e todas
as naes, que cada indivduo e cada rgo da sociedade, se esforce para promover o
respeito aos direitos e s liberdades. Dentre eles o direito de trabalhar e viver sem ser
alvo de humilhaes, violncia, agresses, desrespeito, perseguies e discriminao.
A incessante busca pela justia social coloca a sociedade frente aos fenmenos
do preconceito, discriminao, intolerncia e xenofobia. A discriminao a prtica do
latente preconceito, constituindo-se em uma atitude individual ou um fenmeno
intergrupal, dirigido a pessoas ou grupo de pessoas, implicando sempre uma
87

predisposio negativa, motivada por interesses em manter privilgios, superando o


valor fundamental da dignidade da pessoa humana.
A constatao da existncia de preconceitos e prticas sistemticas de
discriminao contra as pessoas com deficincia movimentou a comunidade
internacional organizada resultando em importantes declaraes do movimento
organizado e de tratados e resolues da ONU, e de organismos a ela ligados como a
OMS e OIT. Esses documentos constituram-se em balizas para a compreenso sobre a
pessoa com deficincia, assim como demonstram a evoluo dos conceitos e forma de
posicion-las na sociedade.

CONCEITO DE DISCRIMINAO NAS CONVENES


INTERNACIONAIS

A Organizao Internacional do Trabalho (OIT) foi constituda na Parte XIII


do Tratado de Versailles, em 1919 e, posteriormente complementada pela Declarao de
Filadlfia de 1944. Ao longo de sua histria vem editando convenes e recomendaes
que influenciaram o mundo do trabalho, especialmente a legislao trabalhista no
Brasil.
Estima-se que nenhum outro documento internacional foi to contundente para
a sociedade mundial e, especificamente, para as relaes de trabalho, como a edio da
Conveno n 111, de 1959 da OIT, concernente discriminao em matria de
emprego e profisso, aprovada pelo Decreto Legislativo n 104, de 24/novembro/64 e
ratificada em 1965 e depois promulgada pelo Decreto n 62.150, de 19/janeiro/68. Pela
primeira vez, uma conveno internacional traz para o domnio pblico mundial o
conceito claro do termo discriminao que por conter preferncia ou excluso destri ou
altera o tratamento de igual oportunidade e de tratamento nas relaes de trabalho e
profisso. Essa preferncia ou excluso tem como alvo pessoas de raa, cor, sexo,
religio, opinio poltica, ascendncia nacional ou origem social diversas:
Conveno n 111, de 1959 da OIT, concernente discriminao
em matria de emprego e profisso.
Artigo 1 - 1. a) toda distino, excluso ou preferncia fundada na raa,
cor, sexo, religio, opinio poltica, ascendncia nacional ou origem
social que tenha por efeito destruir ou alterar a igualdade de
oportunidades ou de tratamento em matria de emprego ou profisso;
b) qualquer outra distino, excluso ou preferncia que tenha por efeito
destruir ou alterar a igualdade de oportunidades ou tratamento em
88

matria de emprego ou profisso, que poder ser especificada pelo


Membro interessado depois de consultas s organizaes
representativas de empregadores e trabalhadores, quando estas existam
e outros organismos adequados.

A Conveno n 111/OIT esclarece logo em seguida que:


2. As distines, excluses ou preferncias fundadas em qualificaes
exigidas para um determinado emprego no so consideradas como
discriminao.

Ao mesmo tempo a Conveno n 111/OIT, compromete os Estados Membros


para a formulao e aplicao de uma poltica nacional de ao afirmativa que promova,
por meio de mtodos adequados s circunstncias e aos usos nacionais, a igualdade de
oportunidades e de tratamento em matria de emprego e profisso, com o objetivo de
eliminar toda discriminao nessa matria:
Conveno n 111, de 1959 da OIT, concernente discriminao
em matria de emprego e profisso.
Artigo 2 - Qualquer membro para o qual a presente conveno se
encontre em vigor compromete-se a formular e aplicar uma poltica
nacional que tenha por fim promover, por mtodos adequados s
circunstncias e aos usos nacionais, a igualdade de oportunidades e de
tratamento em matria de emprego e profisso, com o objetivo de
eliminar toda discriminao nessa matria.

A poltica de ao afirmativa da Conveno n 111/OIT tem como principal


instrumento a colaborao das organizaes de empregadores e trabalhadores e de
outros organismos apropriados; a edio de leis e criao de programas de educao
prprios e aplicao nos servios de orientao profissional, formao profissional e
colocao; a revogao de todas as disposies legislativas e prticas administrativas
que sejam incompatveis com a referida poltica (Artigo 3).
A partir dessa norma internacional, passou-se a melhor compreender a forma
como se processa a discriminao e as diferentes formas de pratic-la, bem como a ao
do Estado e da sociedade para elimin-la. A discriminao, portanto, pode ser uma ao,
ou omisso, que tem por objetivo restringir direitos de pessoas ou grupos,
desfavorecendo-os. Trata-se da discriminao negativa.
Conforme j afirmado em artigo publicado na Revista do Ministrio Pblico do
Trabalho (2000, Ano X, n 19, p.25), o ato de distinguir, excluir ou preferir que altere e
destri o direito igualdade, impedindo a igualdade de oportunidade e tratamento no
emprego, to bem delineado na norma internacional, incide no mbito das relaes de
89

trabalho sob duas formas de discriminao negativa: a discriminao direta, quando


contm determinaes e disposies gerais que estabelecem distines fundamentadas
em critrios proibidos e j definidos em lei, sendo de fcil caracterizao quando, por
exemplo, probe-se a entrada de uma pessoa em um clube por ser negra; a discriminao
indireta est relacionada com situaes, regulamentaes ou prticas aparentemente
neutras, mas que, na realidade, criam desigualdades em relao a pessoas que tm as
mesmas caractersticas. Ela poder ser imperceptvel mesmo para quem est sendo
discriminado, como nos casos de processos de seleo para empregos baseados no s
no histrico profissional e de qualificao do candidato, mas, no seu desempenho em
entrevista. nesse momento que se revela o entrevistador preconceituoso ou que detm
ideias pr-concebidas, que tem predisposio a respeito de algum ou de algum grupo.
Essa prtica sistemtica de discriminar que Maria Aparecida Bento (2002)
conceitua como discriminao institucional indireta, no est atrelada a regras formais,
mas ajustada ao conjunto de esteretipos e preconceitos existentes na sociedade ou em
grupos que a representa e, exemplifica:
o gerente financeiro da empresa dispe de trs analistas do setor
de contabilidade para promover ao cargo de contador. Um deles
mulher e negra com mais tempo de servio na empresa, com
cursos de especializao e maior experincia. No entanto, no
momento da escolha o gerente se questiona: cargo de contador
de chefia, iro os auxiliares aceitar uma mulher negra como
chefe? Ela tem marido e filhos, poder viajar? Os clientes
aceitaro a mudana? No final do processo de promoo um
analista homem e branco promovido.

A CDPD por sua vez traz a definio de discriminao por motivo de


deficincia e significa qualquer diferenciao, excluso ou restrio baseada em
deficincia, com o propsito ou efeito de impedir ou impossibilitar o reconhecimento, o
desfrute ou o exerccio, em igualdade de oportunidades com as demais pessoas, de todos
os direitos humanos e liberdades fundamentais nos mbitos poltico, econmico, social,
cultural, civil ou qualquer outro. Abrange todas as formas de discriminao inclusive a
recusa de adaptao razovel (Artigo 2).
A principal novidade na CDPD o fato de que a recusa em fazer a adaptao
razovel tambm se caracteriza como discriminao por motivo de deficincia. E no
poderia ser diferente porquanto a adaptao razovel para a pessoa que dela necessitar,
em vista de sua particular deficincia, instrumento para alcanar a autonomia e
90

independncia em todos os atos da vida, como estudar, trabalhar e outros. Lembre-se


que a adaptao razovel uma condio especial de acessibilidade dirigida pessoa
em razo de uma particular necessidade de sua deficincia. Neg-la importar em
discriminao em razo da deficincia.
O traado na definio de discriminao por motivo de deficincia evidencia que
a pratica configura violao direta dignidade e valores inerentes da pessoa. Ao mesmo
tempo, permite a identificao de formas de discriminao por ao ou omisso e, a
busca de sua reparao judicial se for o caso. Logo, reconhecida a existncia de pessoas
ou grupos discriminados, impe-se a ao do Estado para promover direitos por meio de
ao afirmativa.
A ao afirmativa, com fundamento no princpio do direito igualdade, exige
do Estado e da sociedade a construo de um ordenamento jurdico que mostre os fins
sociais, a proteo dos valores da justia social e do bem comum, de forma a
implementar os comandos programticos constitucionais do artigo 3, inciso III da
Constituio da Repblica, visando a erradicar e reduzir as desigualdades sociais;
promover o bem de todos, sem preconceitos e quaisquer formas de discriminao
(artigo 3, inciso IV da Constituio da Repblica); reduzir as desigualdades regionais e
sociais (artigo 170, inciso VII da Constituio da Repblica). Lembre-se que
atribuio comum da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, segundo
o artigo 23, inciso X da Constituio da Repblica, combater as causas da pobreza e os
fatores de marginalizao e, especificamente, em relao s pessoas com deficincia,
cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia de seus direitos.
Ao afirmativa , portanto, a adoo de um conjunto de medidas legais e de
polticas pblicas que objetivam eliminar as diversas formas e tipos de discriminao
que limitam oportunidades de determinados grupos sociais.

MODELOS DE AO AFIRMATIVA SEGUNDO AS CONVENES


INTERNACIONAIS

A partir da Conveno n 111/OIT, passando pelas Convenes sobre a


Eliminao de todas as formas de discriminao racial, de 1965, e contra a mulher, de
1979, podem ser identificados trs modelos de atuao do Estado para eliminar as
91

diferentes formas de discriminao injusta, que se toma como modelos de ao


afirmativa:
1 modelo. A adoo de poltica de ao afirmativa que concentra a sua ao em
leis e regulamentos que probem condutas discriminatrias, criando mecanismos
e instncias judiciais para que as vtimas busquem a reparao;
2 modelo. O fenmeno da discriminao abordado em termos mais amplos
com o reconhecimento de que se produz num complexo sistema de relaes e
tem mltiplas manifestaes. Considera-se a segregao do mercado de trabalho,
podendo optar pela adoo de reserva de postos de trabalho (cotas), com a
incluso de medidas para recuperar os efeitos de discriminaes havidas no
passado contra um determinado grupo;
3 modelo. A poltica de ampliao de oportunidade reconhece que as
desigualdades tm origem fora do mercado de trabalho e, portanto, sua
incidncia se processa de forma mais ampla, exigindo a adoo de servios de
apoio para enfrentar e recuperar as desigualdades dos grupos sociais
discriminados em todas as reas.
Em nosso sistema prepondera a adoo do segundo modelo de ao afirmativa,
prevista constitucionalmente, confirmada pela adoo de poltica nacional de proteo
s mulheres (artigo 7, inciso XX da Constituio da Repblica) e pessoas com
deficincia (artigo 37, inciso VIII da Constituio da Repblica), e com polticas
pblicas institudas e medidas legais de proteo e correo de distores que afetam o
acesso ao trabalho.
A discriminao positiva para pessoas com deficincia tem eficcia nas leis
que ordenam a reserva de cargos e empregos pblicos na Administrao Pblica Direta
e Indireta (Lei n 8.112/90, artigo 5), e de postos de trabalho no setor privado (lei n
8.213/91, artigo 93).
Ainda no campo dos tratados internacionais, sob a mesma diretriz da
Conveno n 111/OIT, foram edificadas na ONU duas importantes convenes,
devidamente ratificadas pelo Brasil, que tratam da possibilidade de adoo medidas de
ao afirmativa com a correspondente discriminao positiva. Ao mesmo tempo, as
convenes em destaque introduzem a natureza temporal das medidas especiais ou de
ao afirmativa, ou seja, devem deixar de existir quando alcanam os objetivos nelas
92

traados.
Tratam-se das Convenes sobre Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao Racial, aprovada pelo Decreto Legislativo n 23, de 21/junho/1967 e
promulgada pelo Decreto n 65.810, de 8/dezembro/1969, e Eliminao de Todas as
Formas de Discriminao Contra a Mulher aprovada pelo Decreto Legislativo n 26, de
22/junho/1994, ratificada em 1984 e promulgada pelo Decreto n 4.377, de
13/setembro/2002:
CONVENO SOBRE A ELIMINAO DE TODAS AS
FORMAS DE DISCRIMINAO RACIAL, de 1965
Artigo I
1. Nesta Conveno, a expresso discriminao racial significar
qualquer distino, excluso, restrio ou preferncia baseadas em raa,
cor, descendncia ou origem nacional ou tnica que tem por objetivo ou
efeito anular ou restringir o reconhecimento, gozo ou exerccio num
mesmo plano (em igualdade de condio), de direitos humanos e
liberdades fundamentais no domnio poltico, econmico, social,
cultural ou em qualquer outro domnio de vida pblica.
4. No sero consideradas discriminao racial as medidas especiais
tomadas com o nico objetivo de assegurar progresso adequado de
certos grupos raciais ou tnicos ou de indivduos que necessitem da
proteo que possa ser necessria para proporcionar a tais grupos ou
indivduos gozo ou exerccio de direitos humanos e liberdades
fundamentais, contanto que tais medidas no conduzam, em
consequncia, manuteno de direitos separados para diferentes
grupos raciais e no prossigam aps terem sido alcanados os seus
objetivos.

CONVENO SOBRE ELIMINAO DE TODAS AS FORMAS


DE DISCRIMINAO CONTRA A MULHER, de 1979
Artigo 1 - Para os fins da presente Conveno, a expresso
"discriminao contra a mulher" significar toda a distino, excluso
ou restrio baseada no sexo e que tenha por objeto ou resultado
prejudicar ou anular o reconhecimento, gozo ou exerccio pela mulher,
independentemente de seu estado civil, com base na igualdade do
homem e da mulher, dos direitos humanos e liberdades fundamentais
nos campos poltico, econmico, social, cultural e civil ou em qualquer
outro campo.
Artigo 4, item 1. A adoo pelos Estados-Partes de medidas especiais
de carter temporrio destinadas a acelerar a igualdade de fato entre o
homem e a mulher no se considerar discriminao na forma definida
nesta Conveno, mas de nenhuma maneira implicar, como
consequncia, a manuteno de normas desiguais ou separadas; essas
medidas cessaro quando os objetivos de igualdade de oportunidade e
tratamento houverem sido alcanados.

Identifica-se nas convenes sobre Eliminao de Todas as Formas de


Discriminao Racial e Eliminao de Todas as Formas de Discriminao Contra a
93

Mulher a invocao aos Estados-Parte para que atentem sobre a necessidade de as


medidas de ao afirmativa, chamadas de especiais, terem eficcia temporal enquanto
perdurarem as desigualdades. Significa que uma medida de discriminao positiva deve
ter eficcia temporal definida, uma vez alcanados os objetivos.
As convenes revelam o carter temporrio das aes afirmativas, e
anteciparam-se ao atual conceito de incluso social, to bem delineado na CDPD, por
exemplo, na rea da educao de crianas e jovens para desde cedo conviver e progredir
juntos com a diversidade humana.
No incio dos anos 90, o Brasil ratificou a Conveno n 159/OIT, depois
aprovada pelo Decreto Legislativo n 51, de 25/agosto/89 e promulgada pelo Decreto n
129, de 22/maio/91. A conveno sobre Reabilitao Profissional e Emprego de Pessoas
Deficientes tem como objetivo a reabilitao profissional da pessoa com deficincia, de
forma que ela venha a obter e conservar um emprego digno (Artigo 1, item 2). Ao
mesmo tempo, a norma prope a reviso peridica da poltica nacional sobre
reabilitao profissional e emprego de pessoas com deficincia (Artigos 2 e 3).
Mais adiante, a conveno indica ao Estado-Parte que a ratificou que poder
estabelecer polticas de igualdade de oportunidades para os trabalhadores com
deficincia que passam pela reabilitao profissional e, mediante legislao nacional e
outros procedimentos, a aplic-las com carter de ao afirmativa:
Conveno n 159/OIT sobre REABILITAO PROFISSIONAL
E EMPREGO DE PESSOAS DEFICIENTES, de 1983
Artigo 4 - Essa poltica dever ter como base o princpio de igualdade
de oportunidades entre os trabalhadores deficientes e os trabalhadores
em geral. Dever-se- respeitar a igualdade de oportunidades e de
tratamento para as trabalhadoras deficientes. As medidas positivas
especiais com a finalidade de atingir a igualdade efetiva de
oportunidades e de tratamento entre trabalhadores deficientes e os
demais trabalhadores, no devem ser vistas como discriminatrias em
relao a estes ltimos.

No mbito regional da Organizao dos Estados Americanos (OEA), em 1999,


comps-se a Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao Contra as Pessoas Portadoras de Deficincia. A tambm chamada
Conveno da Guatemala foi aprovada pelo Decreto Legislativo n 198, de
13/junho/2001, ratificada no mesmo ano e promulgada pelo Decreto n 3.956, de
9/outubro/2001, externa a preocupao com a discriminao em relao s pessoas em
razo das suas deficincias e prope medidas para preveni-las e elimin-las (Artigo I).
94

Considera o termo discriminao contra as pessoas com deficincia como


sendo toda diferenciao, excluso ou restrio baseada em deficincia que tenha o
propsito de impedir ou anular o reconhecimento, gozo ou exerccio por parte das
pessoas com deficincia de seus direitos humanos e suas liberdades fundamentais:
CONVENO INTERAMERICANA PARA A ELIMINAO DE
TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO CONTRA AS
PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA, CONVENO
DA GUATEMALA, de 1999
Artigo I, item 2, alnea a - Toda diferenciao, excluso ou restrio
baseada em deficincia, antecedente de deficincia, consequncia de
deficincia anterior ou percepo de deficincia presente ou passada,
que tenha o efeito ou propsito de impedir ou anular o reconhecimento,
gozo ou exerccio por parte das pessoas portadoras de deficincia de
seus direitos humanos e suas liberdades fundamentais.

Em seguida, a Conveno da Guatemala trata de esclarecer sobre a


possibilidade de o Estado adotar medida de discriminao positiva que considera
necessria para alcanar a igualdade de oportunidades. Destaca ainda a ressalva de a
pessoa com deficincia no estar obrigada ao tratamento diferenciado, podendo ou no
optar por medidas de discriminao positiva, resguardando inteiramente a sua vontade
pessoal. Igualmente aponta que para os casos em que haja necessidade de interdio de
direitos da pessoa, esta no dever ser encarada como discriminatria:

CONVENO INTERAMERICANA PARA A ELIMINAO DE


TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO CONTRA AS
PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA, CONVENO
DA GUATEMALA, de 1999
Artigo I, item 2, alnea b - No constitui discriminao a diferenciao
ou preferncia adotada pelo Estado Parte para promover a integrao
social ou o desenvolvimento pessoal dos portadores de deficincia,
desde que a diferenciao ou preferncia no limite em si mesma o
direito igualdade dessas pessoas e que elas no sejam obrigadas a
aceitar tal diferenciao ou preferncia. Nos casos em que a legislao
interna preveja a declarao e interdio, quando for necessria e
apropriada para o seu bem-estar, esta no constituir discriminao.

A possibilidade de a ao afirmativa a ser adotada pelo Estado-Parte est


reforada no Artigo III e em consonncia com o direito igualdade e direito
acessibilidade. Referidas medidas de carter legislativo, social, educacional, trabalhista,
ou de qualquer outra natureza, so necessrias para eliminar a discriminao contra as
pessoas com deficincia e proporcionar a sua plena integrao sociedade, podendo ser
em forma de fornecimento de bens, servios, instalaes, programas e atividades, como
95

o emprego, o transporte, as comunicaes, a habitao, o lazer, a educao, o esporte, o


acesso justia e aos servios policiais e as atividades polticas e de administrao,
alm de eliminao de barreiras:
CONVENO INTERAMERICANA PARA A ELIMINAO DE
TODAS AS FORMAS DE DISCRIMINAO CONTRA AS
PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA, CONVENO
DA GUATEMALA, de 1999
Artigo III, item 1, alnea a - Medidas governamentais e/ou entidades
privadas para eliminar progressivamente a discriminao e promover a
integrao na prestao ou fornecimento de bens, servios, instalaes,
programas e atividades, tais como o emprego, o transporte, as
comunicaes, a habitao, o lazer, a educao, o esporte, o acesso
justia e aos servios policiais e as atividades polticas e de
administrao;
b) medidas para que os edifcios, os veculos e as instalaes que
venham a ser construdos ou fabricados em seus respectivos territrios
facilitem o transporte, a comunicao e o acesso das pessoas portadoras
de deficincia;
c) medidas para eliminar, na medida do possvel, os obstculos
arquitetnicos, de transporte e comunicaes que existam, com a
finalidade de facilitar o acesso e uso por parte das pessoas portadoras de
deficincia;

A norma interamericana revela preocupaes de fundo que refletem diretamente


na vida da pessoa com deficincia, quando prioriza, alm de medidas de preveno de
deficincias, a educao e formao ocupacional de forma a garantir o melhor nvel de
independncia e qualidade de vida (item 2, do Artigo III).
J para a CDPD a possibilidade de ao afirmativa tem lugar no prprio Artigo 5
que trata da igualdade e no discriminao. No item 4 prope as medidas especficas
para acelerar ou alcanar a efetiva igualdade das pessoas com deficincia, repetindo-as
quando edifica as regras para o trabalho e emprego nos setores pblico e privado, no
Artigo 27, item 1, alneas g, h:
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006
Artigo 5 - Igualdade e no discriminao
1. Os Estados Partes reconhecem que todas as pessoas so iguais
perante e sob a lei e que fazem jus, sem qualquer discriminao, a igual
proteo e igual benefcio da lei.
2. Os Estados Partes devero proibir qualquer discriminao por motivo
de deficincia e garantir s pessoas com deficincia igual e efetiva
proteo legal contra a discriminao por qualquer motivo.
3. A fim de promover a igualdade e eliminar a discriminao, os
Estados Partes devero adotar todos os passos necessrios para
assegurar que a adaptao razovel seja provida.
96

4. Nos termos da presente Conveno, as medidas especficas que forem


necessrias para acelerar ou alcanar a efetiva igualdade das pessoas
com deficincia no devero ser consideradas discriminatrias.
Artigo 27 - Trabalho e Emprego
1. Os Estados Partes reconhecem o direito das pessoas com deficincia
ao trabalho, em igualdade de oportunidades com as demais pessoas. [...]
g) Empregar pessoas com deficincia no setor pblico;
h) Promover o emprego de pessoas com deficincia no setor privado,
mediante polticas e medidas apropriadas, que podero incluir
programas de ao afirmativa, incentivos e outras medidas;

A eleio pelo Estado-Parte por adoo de medidas de ao afirmativa no


poderia ser diferente porque as pessoas com deficincia continuam a enfrentar barreiras
contra sua participao como membros iguais da sociedade:
Conclui-se que as aes propostas aos Estados Parte, por meio de atitudes
afirmativas previstas nas normas internacionais expostas esto em harmonia com os
princpios do direito igualdade, acesso aos cargos e empregos pblicos por meio do
concurso pblico e mediante a reserva destinada pessoa com deficincia.
97

CAPITULO V

AO AFIRMATIVA NA ADMINISTRAO PBLICA FEDERAL


EM CARGOS EM COMISSO DO GRUPO DE DIREO E
ASSESSORAMENTO SUPERIORES

Com relao s medidas dirigidas s autoridades governamentais, tendo por


objetivo eliminar as desigualdades, e que esto previstas em todos os documentos
internacionais at aqui analisados, verifica-se no mbito da Administrao Pblica
Federal o compromisso do Estado brasileiro com as propostas internacionais.
Refere-se edio de norma dirigida ao administrador pblico federal que cria o
programa nacional de aes afirmativas, por meio do Decreto n 4.228, de 13 de maio
de 2002, visando a atingir metas percentuais para pessoas com deficincia, afro-
brasileiros e mulheres.
O programa determina medidas administrativas e de gesto estratgica, sobre a
definio de metas de participao de pessoas com deficincia em cargos em comisso
do grupo de direo e assessoramento superiores, os quais, segundo a ressalva
constitucional do item II, do artigo 37 esto dispensados de concurso pblico posto
tratarem-se de funes de livre nomeao. Isso significa afirmar a pessoa com
deficincia devidamente qualificada poder tambm acessar as funes de livre
nomeao de assessoramento superior, os quais, via de regra, so de maior visibilidade,
responsabilidade e, consequentemente, com maior remunerao.
As funes comissionadas que dispensam o concurso pblico e so ocupadas em
carter transitrio por pessoa de confiana do administrador pblico (autoridade
competente), ou as contrataes temporrias para atender ao excepcional interesse
pblico, segundo o comando do Decreto n 4.228/2002, no podem passar ao largo de
ao afirmativa com a obrigatria contratao de pessoas com deficincia, afro-
brasileiros e mulheres.
A norma se destina tambm ao administrador pblico que ao praticar atos de
gesto passa a exigir daqueles que negociam com a administrao pblica federal o
compromisso com a incluso da pessoa com deficincia. o que se percebe na
determinao de que o beneficirio das transferncias negociadas de recursos celebrados
pela Administrao Pblica Federal tambm adira ao programa; ao estabelecer a rotina
98

de melhor pontuar no processo de licitao os fornecedores e empresas prestadoras de


servios que comprovem a adoo de poltica interna idntica em suas empresas, alm
de verificar o cumprimento da lei referente reserva de postos de trabalho para pessoa
com deficincia em empresas com cem ou mais empregados, na forma artigo 93 da Lei
n 8.213/1990.
A partir das normas internacionais, da constitucionalizao da ao afirmativa e
do contedo do atual programa de ao afirmativa federal, entende-se que at mesmo as
excees previstas na Constituio da Repblica para a composio de tribunais, no
artigo 73, pargrafo 2 (Tribunal de Contas da Unio), artigo 94 (Tribunais Regionais
Federais, dos Estados e do Distrito Federal), artigo 101 (Supremo Tribunal Federal),
artigo 104, Pargrafo nico, inciso II (na Superior Tribunal de Justia), artigo 107
(Tribunais Regionais Federais); artigo 111 (Tribunais do Trabalho), artigo 119
(Tribunais Eleitorais), e artigo 123 (Tribunais Militares) e aquelas que dispensam
concurso pblico para os cargos de confiana ou comissionados (artigo 37, inciso V) e
os de natureza temporria (artigo 37, inciso IX), necessariamente, devem ter a
participao de pessoas com deficincia.
99

QUARTA PARTE
ACESSO A CARGOS E EMPREGOS PBLICOS NA
ADMINISTRAO PBLICA DIRETA E INDIRETA
100

CAPTULO VI

RESERVA DE CARGOS E EMPREGOS PBLICOS. RESERVA DE


VAGAS EM CONCURSOS PBLICOS

Os princpios constitucionais de acesso a cargos, empregos e funes pblicas


por brasileiros e estrangeiros que preencham os requisitos da lei, conforme o artigo 37,
inciso I da Constituio da Repblica, e de concurso pblico de provas ou de provas e
ttulos do artigo 37, inciso II, da Constituio da Repblica, decorrem do comando do
direito igualdade do artigo 5, caput, da Constituio da Repblica.
A forma de acesso aos cargos e empregos pblicos ocorre por meio de um
processo de seleo pblica em que se busca o melhor candidato, gerando, portanto,
disputa e competio. Por isso, as regras devem estar claramente formuladas, de forma a
dar conhecimento aos interessados quais so os rgos obrigados ao concurso pblico;
quais os cargos ou empregos pblicos oferecidos e suas respectivas atribuies e tarefas;
que obrigaes tm os candidatos para acessar o concurso pblico e, qual a reserva de
cargos e empregos pblicos destinada pessoa com deficincia.
O Supremo Tribunal Federal, desde 1993, na interpretao dos comandos
constitucionais, redirecionou a conduta do administrador pblico da Administrao
Pblica Direta e Indireta para a obrigatoriedade de realizao de concurso pblico para
a investidura em cargos e contratao em empregos pblicos:
Supremo Tribunal Federal. Mandado de Segurana n 21.322-1 DF,
Relator Ministro Paulo Brossard, Dirio da Justia de
22/outubro/1993.
CARGOS E EMPREGOS PBLICOS. ADMINISTRAAO
PBLICA DIRETA, INDIRETA E FUNDACIONAL.
ACESSIBILIDADE. CONCURSO PBLICO.
A acessibilidade aos cargos pblicos a todos os brasileiros, nos termos
da Lei e mediante concurso pblico princpio constitucional explcito,
desde 1934, art. 168.
Embora cronicamente sofismado, merc de expedientes destinados a
iludir a regra, no s foi reafirmado pela Constituio, como ampliado,
para alcanar os empregos pblicos, art. 37, I e II.
Pela vigente ordem constitucional, em regra, o acesso aos empregos
pblicos opera-se mediante concurso pblico, que pode no ser de igual
contedo, mas h de ser pblico.
As autarquias, empresas pblicas ou sociedades de economia mista
esto sujeitas regra, que envolve a administrao direta, indireta ou
fundacional, de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios.
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Sociedade de economia mista destinada a explorar atividade econmica


est igualmente sujeita a esse princpio, que no colide com o expresso
no art. 173, 1.
Excees ao princpio, se existem, esto na prpria Constituio.

Os parmetros de investidura em cargos e empregos pblicos por meio de


concurso pblico e a determinao da reserva desses cargos e empregos pblicos para
pessoas com deficincia, impem a compreenso mnima das caractersticas, estrutura e
organizao das atividades da Administrao Pblica que, segundo Hely Lopes
Meirelles (2001, p.59),
em sentido formal, o conjunto de rgos institudos para consecuo
dos objetivos do Governo; em sentido material, o conjunto das
funes necessrias aos servios pblicos em geral; em acepo
operacional, o desempenho sistemtico, legal e tcnico, dos servios
prprios do Estado ou por ele assumidos em benefcio da coletividade.

A Administrao Pblica deve estar organizada de forma a realizar todos os


servios que lhes esto afetos, com primado no interesse pblico, visando satisfao
dos direitos da coletividade.
Esto obrigadas, segundo a Constituio da Repblica, ao concurso pblico para
provimento de seus cargos e empregos pblicos aquelas entidades enumeradas no artigo
4, do Decreto-lei n 200, com a redao da Lei n 7.596/1987. Essa mesma composio
acabou sendo incorporada pela administrao dos Estados e Municpios, ou seja, a
Administrao Pblica Direta, que se constitui dos servios integrados na estrutura
administrativa da Presidncia da Repblica e dos Ministrios; a Administrao Pblica
Indireta, que compreende as categorias de entidades, dotadas de personalidade jurdica
prpria como as autarquias, as empresas pblicas; as sociedades de economia mista e as
fundaes pblicas.
A administrao Pblica Direta classificada como entidade estatal composta
por pessoas jurdicas que integram a estrutura constitucional do Estado: a Unio, os
Estados, o Distrito Federal e os Municpios, com funes pblicas especificadas em lei.
A Administrao Pblica Indireta por sua vez composta por pessoas jurdicas
de direito pblico (autarquia, fundao, empresa pblica e sociedade de economia
mista), criadas por lei, com autonomia poltica, administrativa e financeira, para a
realizao de atividades, obras ou servios que Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2004, p.
365), segundo as caractersticas principais, assim resume:
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1. a autarquia pessoa jurdica de direito pblico, o que significa ter


praticamente as mesmas prerrogativas e sujeies da Administrao
Direta; o seu regime pouco difere do estabelecido para esta, aparecendo,
perante terceiros, como a prpria Administrao Pblica; difere da
Unio, Estados e Municpios pessoas pblicas polticas por no ter
capacidade poltica, ou seja, o poder de criar o prprio direito; pessoa
pblica administrativa, porque tem apenas o poder de
autoadministrao, nos limites estabelecidos em lei.
2. a fundao instituda pelo Poder Pblico caracteriza-se por ser um
patrimnio, total ou parcialmente pblico, a que a lei atribui
personalidade jurdica de direito publico ou privado, para consecuo de
fins pblicos; quando tem personalidade pblica, o seu regime jurdico
idntico ao das autarquias, sendo, por isso mesmo, chamada de
autarquia fundacional, em oposio autarquia corporativa; outros
preferem falar em fundaes pblicas ou de direito pblico; as
fundaes de direito privado regem-se pelo Direito Civil em tudo o que
no for derrogado pelo direito pblico;
3. sociedade de economia mista a pessoa jurdica de direito privado,
em que h conjugao de capital pblico e privado, participao do
poder pblico na gesto e organizao sob forma de sociedade annima,
com as derrogaes estabelecidas pelo direito pblico e pela prpria lei
das S.A. (Lei n 6.404, de 15-12-76); executa atividades econmicas,
algumas delas prprias da iniciativa privada (com sujeio ao art. 173
da Constituio) e outras assumidas pelo Estado como servios pblicos
(com sujeio ao art. 175 da Constituio);
4. a empresa pblica pessoa jurdica de direito privado com capital
inteiramente pblico (com possibilidade de participao das entidades
da Administrao Indireta) e organizao sob qualquer das formas
admitidas em direito.

As autarquias desempenham atividades variadas, como as econmicas (Instituto


do Acar e do lcool), industriais (Imprensa Oficial), educacionais (Universidades),
previdencirias (INSS), reguladoras (agncias: ANATEL, ANVISA, ANA, entre
outras).
Integram a multifacetada organizao do Estado os rgos pblicos, unidades
com atribuies especficas e definidas em lei. Cada rgo detm cargos ou empregos
pblicos, funes e agentes (polticos ou administrativos).
Segundo a proposta clssica (Meirelles, 2001, p. 64-65), os rgos pblicos so
independentes ou primrios quando definidos na Constituio da Repblica e
representantes dos Poderes do Estado como o Executivo (Presidente da Repblica,
Governadores de Estado, Prefeituras Municipais), Legislativo (Congresso Nacional,
Assembleias Legislativas) e Judicirio (Tribunais Superiores, Federais, Regionais,
Estaduais e de Alada, Varas da Justia Comum e do Trabalho), alm do Ministrio
Pblico Federal, Militar, Trabalho, Distrito Federal e Territrios, Estadual e Tribunais
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de Contas da Unio, Estados e Municpios, com atribuies constitucionais que so


desempenhadas por seus membros (agentes polticos) e servidores (agentes
administrativos organizados em carreira); autnomos, administrativa e financeiramente,
em vista das caractersticas de direo, planejamento, superviso, coordenao e
controle das atividades de sua competncia. Via de regra, expressam a vontade poltica
do Governo (Ministrios, Secretarias de Estado e de Municpio, Advocacia-Geral da
Unio); superiores integram os rgos independentes e autnomos, com atribuies de
carter tcnico e especficas de planejamento (gabinetes, secretarias, coordenadorias,
departamentos e divises); subalternos, resumem suas atribuies execuo de atos
administrativos em cumprimento s decises superiores, atendimento ao pblico.
O cargo pblico, por sua vez, o lugar, a lotao, na estrutura de um rgo
contendo denominao prpria e descrio das atribuies, bem como a previso de
vencimento correspondente. O cargo ser provido e exercido por um titular ou agente
pblico que Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2004, p. 431), adaptando os conceitos
Emenda Constitucional n 18/1998, divide-o em categorias:
a) os agentes polticos, tais como presidente, governador, prefeito, ministros,
parlamentares, juzes, membros do Ministrio Pblico;
b) servidores pblicos, compreendidos os servidores estatutrios, os empregados
pblicos e os servidores temporrios (artigo 37, inciso IX, da Constituio da
Repblica) e os de cargo em comisso de livre nomeao e exonerao (artigo
37, inciso II, parte final, Constituio da Repblica) contratados para o exerccio
de funo, dispensado o concurso pblico, pois no se tratam de cargos efetivos;
c) militares, abrangendo as Polcias Militares e Corpo de Bombeiros dos Estados,
Distrito Federal e Territrios, membros da Marinha, Exrcito e Aeronutica;
d) particulares em colaborao com o Poder Pblico, tais como os servios
notariais e de registro, leiloeiros, tradutores e intrpretes pblicos.
O emprego pblico, tal como o cargo pblico, criado por lei, com
denominao e atribuies prprias. Com o advento da Emenda Constitucional n 19,
passou a integrar o regime jurdico nico destinado aos servidores pblicos. O trao de
diferena entre cargo e emprego pblico de que o titular desse ltimo vincula-se ao
rgo da administrao pblica por meio de um contrato de trabalho, com a aplicao
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das disposies da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), na forma do artigo 173,
pargrafo 3, inciso II, Constituio da Repblica.

RESERVA DE CARGOS PBLICOS NA ADMINISTRAO PBLICA


DIRETA, AUTARQUIAS E FUNDAES. A RESERVA REAL

A Constituio da Repblica assegura a reserva de cargos e empregos pblicos


para as pessoas com deficincia, condicionando lei a definio de critrios para a
admisso (artigo 37, inciso VIII, da Constituio da Repblica). Trata-se de comando
constitucional a exigir regramento prprio para a sua plena execuo, posto que de
natureza contida. Para normas dessa natureza o legislador constituinte regulou
suficientemente os interesses relativos determinada matria, mas deixou margem
atuao restritiva por parte da competncia discricionria do poder pblico, nos termos
que a lei estabelecer, ou nos termos de conceitos gerais nelas enunciados.
A Lei n 7.853, editada em 1989, resultado da ao do movimento de pessoas
com deficincia da dcada de 80, trata da poltica nacional para a integrao da pessoa
com deficincia com a edificao de direitos condicionados sua capacidade de
integrao. A to almejada Lei n 7.853, no entanto, no trouxe a necessria eficcia
imediata a permitir a sua plena execuo, relativamente reserva de percentual de vagas
em cargos e empregos pblicos. Manteve-se no patamar de norma declaratria do pleno
exerccio dos direitos individuais e sociais das pessoas com deficincia, determinando a
adoo de legislao especfica que discipline a reserva de mercado de trabalho na
administrao pblica e no setor privado e, por regulamento a organizao de oficinas e
congneres integradas ao mercado de trabalho (artigo 2, inciso III, letra d).
Para o setor privado, dois anos aps, em 1991, foi editada a Lei n 8.213 que
trata da reserva de postos de trabalho para os beneficirios reabilitados ou pessoas com
deficincias habilitadas em propores de 2% a 5% em empresas com mais de 100
empregados e 1.001 em diante, cumprindo o mandamento do anteriormente citado
artigo 2, da Lei n 7.853/1989. Portanto, no mbito das relaes privadas de trabalho h
a reserva real de cargos.
A Lei n 8.112/90, conhecida como lei dos servidores pblicos, disciplina parte
do comando constitucional determinando que s pessoas com deficincia assegurado o
direito de se inscrever em concurso pblico para provimento de cargo, em igualdade de
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condies com os demais candidatos, para provimento de cargo cujas atribuies sejam
compatveis com a deficincia de que portador, sendo-lhes reservadas at 20% (vinte
por cento) das vagas oferecidas no concurso (artigo 5, pargrafo 2). Portanto, no
mbito das relaes pblicas no h reserva real de cargos.
O legislador no fixou o percentual de reserva sobre o nmero total dos cargos e
empregos pblicos existentes em cada rgo. Esta reserva que tambm deve ser
estabelecida para a Administrao Pblica por lei, prope-se chamar de reserva real.
No est fixado na Lei n 8.112/1990 o nmero de cargos destinados a pessoas
com deficincia, de forma que em cada concurso pblico pudesse vir a ser preenchido e,
com isso, cumprir a discriminao positiva do artigo 37, inciso VIII da Constituio da
Repblica, devidamente projetado no tempo. Referida discriminao positiva, como
toda ao afirmativa, deve ser temporria. O exaurimento no tempo deve acontecer uma
vez cumprido o objetivo de as pessoas alcanarem a condio de igualdade real. Essa
a natureza da ao afirmativa decorrente de normas internacionais de eliminao de
discriminao contra a mulher e racial, admitindo-se, no entanto, o prolongamento da
ao afirmativa no tempo se ficar comprovada a persistncia da vulnerabilidade do
grupo, tudo conforme observaes gerais do Comit de Assuntos Econmicos, Sociais e
Culturais da ONU.
O Supremo Tribunal Federal ao julgar recurso extraordinrio 227.299-1 MG,
relatado pelo Ministro Ilmar Galvo, em 14/junho/2000, no qual se discutiam regras da
Lei Complementar n 9/1992, do Municpio de Divinpolis-MG, que dispunha sobre os
5% (cinco por cento) das vagas em concursos pblicos para pessoas com deficincia,
pronunciou-se, ainda que de forma dirigida reserva de vagas no concurso pblico,
quanto necessidade de estabelecer no mbito da administrao pblica a reserva de
cargos e empregos pblicos, tendo como pressuposto o total de cargos e empregos
pblicos:
Registre-se, por fim, que o artigo 37, inc. VIII, da Carta Magna
assegura aos portadores de deficincias percentual de cargos e
empregos pblicos na Administrao, sendo, dessa forma, o nmero
total de cargos e empregos o dado a ser considerado quando da abertura
de concursos pblicos, para a reserva de vagas a deficientes fsicos.

Ao reservar vagas no concurso at 20%, alm de deixar margem excessiva para


uma atuao discricionria do administrador, induz os legisladores estadual e municipal,
que detm competncia concorrente e suplementar, respectivamente, para a matria
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(artigos 24, inciso XIV e 30, inciso II, da Constituio da Repblica), a copiarem seu
comando, no fixando tambm o nmero de cargos e empregos pblicos destinados
pessoa com deficincia na Administrao Pblica Estadual e Municipal.
A reserva real obtida aplicando-se um percentual determinado, sobre o
nmero efetivo de cargos existentes em cada rgo, como o fez, por exemplo, o Estado
do Amazonas ao fixar a reserva de cargos no mbito da Administrao Pblica Direta e
Indireta em 5%, por meio da Lei n 3.243/2008, de 02/04/2008. Assim tambm, o
Distrito Federal ao determinar que os rgos da Administrao Pblica Direta, Indireta
e Fundacional e, dos Poderes Legislativo e Executivo, devem reservar 20% (vinte por
cento) dos seus cargos e empregos pblicos para serem preenchidos por pessoas com
deficincia, conforme o artigo 1, da Lei n 160/1991 (Os rgos da administrao
direta, indireta e fundacional dos Poderes Legislativo e Executivo do Distrito Federal
reservaro 20% (vinte por cento) dos seus cargos e empregos pblicos para que sejam
preenchidos por pessoas portadoras de deficincia). No entanto, referida norma foi
alterada pela Lei Complementar n 840/2011 que passou a ter a mesma previso comum
de vagas em concurso pblico.
No se argumente que a Lei n 8.112/1991 ao prever a reserva de vagas em cada
concurso pblico mais benfica aos candidatos com deficincia porque no restringe a
reserva de um nmero determinado de cargos, sendo, portanto, mais abrangente e, com
isso, admite um maior nmero de pessoas com deficincia. O argumento, no entanto,
um sofisma porque i) os concursos pblicos so onerosos para a Administrao Pblica
e no ocorrem com a frequncia necessria de forma a possibilitarem o provimento de
cargos com um nmero representativo de pessoas com deficincia; ii) alm de no dar a
conhecer de antemo o nmero de cargos destinados s pessoas com deficincia, a falta
da norma prevendo a reserva de vagas gera insegurana na sociedade e quebra o
principio da simetria decorrente do comando constitucional da reserva de cargos e
empregos pblicos que foi recepcionado pelo setor privado na lei n 8.213/1991, com
natureza de norma de ordem pblica, sobre um nmero definido de postos de trabalho;
iii) d margem discricionariedade excessiva ao permitir ao administrador pblico
escolher qual o percentual a ser fixado em cada concurso pblico, quase sempre sem
eleg-lo por meio de critrios determinados que reflitam o dimensionamento real entre
cargos disponveis e cargos j preenchidos com pessoas com deficincia, por exemplo;
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iv) persiste a quebra do princpio da isonomia visto que os candidatos com deficincia
classificados continuam a no ser nomeados visto que o administrador pblico no
aplica, ou aplica de forma insuficiente, as regras do regulamento federal, o Decreto n
3.298/1999, entre outros.
O percentual de reserva sobre os cargos no mbito da Administrao Pblica
deve ser fixado por lei, como o fez a Alemanha (Schwerbehindertergesetz) que obriga
os empregadores pblicos e privados a ocupar 6% (seis por cento) de seus postos com
pessoas com deficincia grave sobre o nmero efetivo de funcionrios. A deficincia
considerada so as pessoas com reduo de capacidade entre 30% e 50%. Em
determinados setores pblicos, como a polcia, alfndega e Ministrio de Assuntos
Exteriores, diante da eventual impossibilidade de se cumprir a reserva, mas visando a
superar este obstculo e cumprir o comando da lei, os departamentos se agrupam para
formar grandes unidades. J para o setor privado, incentiva-se a contratao por meio de
jornada em tempo parcial (Thornton, 1998).
Tambm a Irlanda e a Espanha e seus respectivos setores pblicos reservam 3%
dos postos de servios para pessoas com deficincia (Conseil de lEurope, 2003). Em
Portugal a Lei n 38/2004, determina a participao de pessoas com deficincia nos
setores pblico e privado com reserva igual ou superior a 5%.

FIXAO DAS VAGAS DO CONCURSO PBLICO

A fixao de reserva at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas em


concurso, conforme dispe a Lei n 8.112/1990, um parmetro que deve existir a cada
certame pblico na Administrao Pblica Direta e Indireta.
O candidato com deficincia concorrer a todas as vagas do concurso pblico
(artigo 37, pargrafo 1 do Decreto n 3.298/1999), impondo ao administrador pblico
seguir importante parmetro legal para o momento de nomear os candidatos com
deficincia classificados: reservar-lhes no mnimo 5% dos cargos a serem providos
(todos os cargos), inclusive quando se tratar de um s cargo. Para tanto, utilizar de
critrios estabelecidos no decreto regulamentador.
O critrio de clculo de vagas reservadas s pessoas com deficincia deve
sempre se orientar pela mxima efetividade da norma constitucional, o que somente ser
atingido se, qualquer que seja o resultado da diviso entre o total de vagas oferecidas e o
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percentual reservado, que resulte em nmero fracionado, for elevado at o primeiro


nmero inteiro subsequente (artigo 37, pargrafo 2, Decreto n 3.298/1999),
garantindo-se as vagas das pessoas com deficincia. Nesse sentido o Supremo Tribunal
Federal assim se manifesta:
Supremo Tribunal Federal. RE 227.299-1 MG, Relator Ministro
Ilmar Galvo, Dirio da Justia de 14/junho/2000.
De ter-se, em face da obrigatoriedade da reserva de vagas para portadores
de deficincias, que a frao, a exemplo do disposto no Decreto n
3.298/99, seja elevada ao primeiro nmero inteiro subsequente, no caso
01 (um), como medida necessria a emprestar-se eficcia ao texto
constitucional, que, caso contrrio, sofreria ofensa.

O edital do concurso pblico dever conter clusula especfica a respeito do


nmero de cargos e da distribuio das vagas reservadas. O percentual que varia de 5%
a 20% deve incidir sobre o total das vagas oferecidas. Significa afirmar, desde logo, que
o administrador pblico no poder escolher quais so os cargos que disponibilizar
para pessoas com deficincia sob a alegao, comum e absolutamente equivocada, de
compatibilidade da funo deficincia ou de cargos que exijam aptido plena (ver a
propsito o tema ATRIBUIES COMPATVEIS COM A DEFICINCIA.
APTIDO PLENA DO CANDIDATO).
Se o quadro de carreira for estruturado em cargos e especialidades, a distribuio
das vagas reservadas ser feita proporcionalmente ao nmero de cargos em cada
especialidade, de forma que para todos os cargos ou empregos pblicos haja previso
explcita de reserva de vagas para pessoa com deficincia.
Se, por outro lado, a Administrao Pblica disponibilizar uma s vaga, deve
antes aferir se j detm em seus quadros um nmero significativo de servidores com
deficincia no cargo a ser provido, de forma que a reserva comandada
constitucionalmente esteja sendo cumprida, ou venha a ser paulatinamente cumprida.
No tendo servidores ou empregados pblicos com deficincia em parmetros
representativos razoveis (lembre-se que ainda no dispomos de lei com reserva real de
cargos e empregos pblicos em cada rgo), poder destinar esta nica vaga para a
reserva pessoa com deficincia. Nesse caso, o edital do concurso pblico dever ser
claro no sentido de que a nica vaga disponibilizada se destina ao provimento de cargo
da reserva de vaga da pessoa com deficincia. Caso contrrio, possvel ao candidato
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sem deficincia prejudicado e que obteve xito com o primeiro lugar na classificao
geral garantir seu direito judicialmente, conforme o exemplo:
Tribunal de Justia de Pernambuco. 5 Cmara Cvel, Processo n
49.931-8, Relator Desembargador Mrcio Xavier, Dirio da Justia
de 17/abril/2001.
ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. NOMEAAO.
DESOBEDINCIA ORDEM DE CLASSIFICAAO. CONCESSO
DO WRIT. A nomeao do candidato classificado em segundo lugar,
em concurso promovido para provimento de cargo pblico, afronta
direito liquido e certo daquele classificado em primeiro lugar e que foi
preterido na preferncia para essa nomeao. Irrelevante, no caso, ser
aquele portador de deficincia fsica, porquanto se trata de concurso
pblico realizado para o preenchimento de uma nica vaga e para o qual
no houve reserva destinada a portador de deficincia. Concorrncia dos
candidatos em igualdade de condies. Obrigatoriedade de observncia
da ordem de classificao final. Recurso ex officio a que se nega
provimento. Deciso unnime.

A fixao da reserva de vagas em concursos pblicos pelo administrador pblico


atende ao comando constitucional inscrito no artigo 37, incisos I, II e VIII, da
Constituio da Repblica; Lei n 7.853/1989, artigo 2, pargrafo nico, que
determina aos rgos e entidades da Administrao Pblica Direta e Indireta o
tratamento prioritrio e adequado s pessoas com deficincia, e Lei n 13.146/2015
que no artigo 4, pargrafos 1 e 2 fundamenta o direito de a pessoa com deficincia ser
igual em oportunidades s demais pessoas, sem sofrer nenhuma espcie de
discriminao:
Art. 4 Toda pessoa com deficincia tem direito igualdade de
oportunidades com as demais pessoas e no sofrer nenhuma espcie de
discriminao.
1 Considera-se discriminao em razo da deficincia toda forma de
distino, restrio ou excluso, por ao ou omisso, que tenha o
propsito ou o efeito de prejudicar, impedir ou anular o reconhecimento
ou o exerccio dos direitos e das liberdades fundamentais de pessoa com
deficincia, incluindo a recusa de adaptaes razoveis e de
fornecimento de tecnologias assistivas.
2 A pessoa com deficincia no est obrigada fruio de benefcios
decorrentes de ao afirmativa.

Lembre-se que o Administrador Pblico est jungido ao comando fundamental


da no discriminao da pessoa com deficincia. Na pratica, ao tomar ou deixar de
tomar medidas para efetivar o direito delineado na legislao, no caso o ato de reservar
vagas em concurso pblico, pode configurar a discriminao institucional.
110

O pressuposto da no discriminao da pessoa com deficincia to grave que a


Lei n 7.853/1989, no inciso II do artigo 8, traz previso expressa de conduta de crime
ao tipificar e punir com recluso de dois a cinco anos de priso quem, obstar inscrio
em concurso pblico ou acesso de algum a qualquer cargo ou emprego pblico, sendo
que a pena por adoo de critrios subjetivos para o indeferimento de inscrio, de
aprovao e de cumprimento do estgio probatrio em concurso pblico no exclui a
responsabilidade patrimonial pessoal do administrador pblico pelos danos causados,
previso essa introduzida pelo artigo 98 da lei brasileira de incluso da pessoa com
deficincia, Lei n 13.146/2015.
Questo emblemtica que emerge da reserva de vagas a sua fixao
equivocada por localidade (ou cidade), correspondente s unidades de funcionamento
dos rgos de lotao. O administrador pblico no poder escolher a localidade para
destinar as vagas (ou a vaga) reservadas para pessoas com deficincia, sob pena de ferir
o princpio da no discriminao e igual oportunidade para todas as pessoas com
deficincia.
Lembre-se que a reserva deve ocorrer sobre o total de vagas ofertadas e, ainda
que o quadro de carreira esteja estruturado em especialidades dever destinar a reserva
para cada cargo a ser provido, arredondando-se para o primeiro nmero inteiro
subsequente se o resultado for fracionado.
O concurso pblico tem a abrangncia peculiar de cada rgo da Administrao
Pblica Direta e Indireta, podendo ser nacional ou federal, estadual ou municipal.
Estipular o local da destinao da reserva, sob qualquer argumento equivocado
discriminar a pessoa com deficincia. Isso porque, em todas as localidades (cidades)
pode existir candidato com deficincia potencialmente habilitado e interessado em
prestar o concurso pblico e, obtendo xito, escolher ir para onde estiver o cargo a ser
provido, devendo l encontrar um ambiente acessvel, previamente implementado pela
Administrao Pblica. Os exemplos mais comuns de pratica desses equvocos so: no
reservar vagas para pessoa com deficincia em determinadas cidades por supor que
nelas h carncia de profissionais com deficincia potencialmente habilitados para
prestar concurso pblico; fixar a vaga em determinada localidade porque a unidade do
rgo nessa respectiva cidade adaptada ou no fixar vaga em determinada localidade
porque a unidade do rgo de difcil acesso, dentre outros.
111

A fixao aleatria do percentual da reserva de vagas em cada concurso pblico


pelo administrador pblico, deixando-lhe margem de liberdade para a deciso sobre o
percentual a ser aplicado, cujas solues esto entre 5% e 20%, continua a gerar
insegurana jurdica e grave instabilidade entre candidatos. Referido percentual quase
sempre fixado no mnimo de 5% (percentual esse que confundido pelo administrador
pblico e que se trata do mnimo de 5% em face da classificao obtida para efeito de
nomeao), mas no se conhece qual o critrio utilizado para tal escolha, ou qual
nmero efetivo de pessoas com deficincia nos quadros da Administrao Pblica para
permitir fazer uma comparao com a reserva destinada ao setor privado, por exemplo.
Ainda que se alegue estarem a favor do administrador pblico para a definio
do percentual de vagas em cada concurso pblico os critrios de oportunidade,
convenincia e equidade, justificados pelo princpio da discricionariedade, tal princpio,
diante do comando constitucional da reserva de cargos pblicos, deve ser relativizado.
Isso porque, precede-o o fundamento constitucional de no discriminar pessoas com
deficincia, devendo lhes ser criadas iguais oportunidades e, tambm, porque a norma
de ordem pblica determina o percentual de reserva at 20%, devendo ser cumprida em
toda a sua extenso de forma a inserir nos quadros pblicos pessoas com deficincia.
Referido percentual de reserva de vagas no concurso pblico, ressalte-se, deve ser em
valor mximo, e no mnimo como vem sendo praticado, diante do histrico de
excluso da pessoa com deficincia e do nmero significativo de cidados com
deficincia contados oficialmente pelo IBGE (23,9% dos brasileiros) fora dos quadros
da administrao pblica.
No mais, sempre se desconhece o parmetro que foi seguido para a tomada de
deciso sobre determinado percentual: se efetivamente foi levado em conta o nmero de
pessoas com deficincia j existente no quadro de pessoal do respectivo rgo; se foram
considerados os dados estatsticos sobre o nmero de pessoas com deficincia
habilitadas ou qualificadas, consideradas as informaes das reas de educao,
formao profissional e mercado de trabalho para aquela regio, por exemplo. Some-se
a isto a incerteza normativa pela falta da reserva real, consistente no percentual de
cargos e empregos de cada rgo, destinada pessoa com deficincia.
Da porque a importncia que toda a Administrao Pblica estabelea uma meta
percentual para a reserva de vagas nos concursos pblicos de forma a mais rapidamente
112

incluir em seus quadros pessoas com deficincia, objetivando efetivar o comando da


discriminao positiva constitucional.
A Administrao Pblica ao realizar concurso pblico deve ainda observar a
reserva mnima de 5% das vagas oferecidas, em face classificao obtida pelo
candidato com deficincia, conforme o artigo 37, pargrafo 1, do Decreto no.
3.298/1999. A reserva mnima destina-se queles candidatos com deficincia
classificados e tem como objetivo garantir as suas nomeaes. O balizamento a ser
utilizado para a nomeao ser obviamente a ordem de classificao, observando-se que
a convocao obedecer aos critrios da alternncia e da proporcionalidade entre a lista
geral e a lista especial em relao ao nmero de vagas oferecidas e o nmero de cargos
a serem providos (ver a propsito o tema NOMEAO. LISTA GERAL E LISTA
ESPECIAL COM CANDIDATOS COM DEFICINCIA).
A frmula ideal para toda a Administrao Pblica ter lei especfica de
maneira a estabelecer a reserva de cargos pblicos destinados pessoa com deficincia,
tendo por base o percentual fixo a incidir sobre o nmero total de cargos existentes no
quadro de carreira de cada rgo, a reserva real.
Considerando as exigncias constitucionais e legais existentes, destacam-se trs
parmetros indispensveis para a correta fixao da reserva de vagas em concursos
pblicos a serem aplicados pela Administrao Pblica Direta, Autarquias e Fundaes,
observados os princpios que regem os atos da Administrao Pblica:

a) Assegurar o direito de inscrio das pessoas com deficincia para todas as vagas
do concurso pblico e garantir a nomeao dos candidatos classificados nos
cargos a serem providos, organizados ou no em quadro de carreira.
b) Estabelecer o percentual da reserva de vagas, considerada a totalidade dos
cargos pblicos, em cada concurso pblico em at 20%, optando por percentuais
mais elevados e definidos a partir de critrios objetivos como o nmero de
cargos providos com servidores com deficincia em relao ao total de
servidores;
c) Estabelecer uma meta percentual de reserva de vagas em cada concurso pblico
visando ao provimento dos cargos por pessoas com deficincia em nmero
113

representativo aos dados estatsticos oficiais de forma a igualar as oportunidades


entre todos.
d) Encaminhar proposta de lei com reserva de cargos pblicos destinados pessoa
com deficincia, tendo por base percentual fixo a incidir sobre o nmero total de
cargos existentes no quadro de carreira de cada rgo, a reserva real.
114

CAPTULO VII

RESERVA DE EMPREGOS PBLICOS NA ADMINISTRAO


PBLICA INDIRETA. SOCIEDADE DE ECONOMIA MISTA E
EMPRESAS PBLICAS

A Administrao Pblica Indireta constituda por sociedades de economia


mista e empresas pblicas, ou genericamente designadas de empresas estatais. As
empresas ao explorarem atividade econmica de produo ou comercializao de bens
ou de prestao de servios devem se orientar nas regras previstas no artigo 173,
pargrafo 1, incisos I a V, da Constituio da Repblica. Assim, a lei deve estabelecer
seus estatutos jurdicos dispondo claramente sobre: a funo social e formas de
fiscalizao pelo Estado e pela sociedade; a sujeio ao regime jurdico das empresas
privadas quanto aos direitos e obrigaes civis, comerciais, trabalhistas e tributrios; a
sujeio s regras gerais aplicveis Administrao Pblica quanto licitao e
contrao de obras, servios, compras e alienaes; a constituio e o funcionamento
dos conselhos de administrao e fiscal e a participao dos acionistas minoritrios e, o
tempo dos mandatos, a avaliao de desempenho e a responsabilidade dos
administradores.
As imposies constitucionais para a constituio e o funcionamento das
empresas da Administrao Pblica Indireta, acrescidas da exigncia de aprovao
prvia de seus empregados em concurso pblico (artigo 37, inciso II da Constituio da
Repblica), a obedincia ao teto remuneratrio dos servidores pblicos (artigo 37,
inciso XI da Constituio da Repblica), a proibio de acumulao remunerada de
cargos e empregos pblicos (artigo 37, inciso XVII da Constituio da Repblica) e a
criao de empregos pblicos e o aumento de sua remunerao (artigo 61, pargrafo 1,
alnea a da Constituio da Repblica) caracterizam o regime jurdico misto.
Para o propsito da fixao da reserva de vagas em concurso pblico, vale o que
j asseverou o Ministro Paulo Brossard ao relatar o mandado de segurana n 21.322-1
DF, publicado no Dirio da Justia de 22/ outubro/1993: o regime tributrio de tais
entidades e o regime jurdico de seu pessoal, no excepciona a regra geral do art. 37,
inc. II, da Constituio da Repblica.
115

Sobre as sociedades de economia mista e empresas pblicas incidem os


comandos constitucionais de preenchimento de empregos pblicos por meio de
concurso pblico, sendo que a nomeao do empregado pblico formaliza-se por meio
do contrato de trabalho e, efetiva-se com a aplicao da legislao trabalhista, ou seja,
com a anotao da Carteira de Trabalho e Previdncia Social. Assim, os empregados
pblicos vinculam-se Administrao Pblica Indireta por meio do regime da
Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), sendo-lhes aplicados os princpios que
regem os contratos de trabalho.
A questo fundamental definir, a partir desse duplo enfoque e regncia de
regras da Administrao Pblica e das relaes privadas de trabalho, que a reserva de
empregos pblicos que se destina s pessoas com deficincia a mesma aplicada s
empresas privadas, ou seja, a do artigo 93, da Lei n 8.213/1991.
A Lei n 8.213/1991que define o Plano de Benefcios da Previdncia Social
conceitua, no artigo 14, como empresa a firma individual ou sociedade que assume o
risco de atividade econmica urbana ou rural, com fins lucrativos ou no, bem como os
rgos e entidades da Administrao Pblica Direta, Indireta ou Fundacional. O
empregado e segurado obrigatrio da Previdncia Social aquele que presta servio de
natureza urbana ou rural empresa, em carter no eventual, sob sua subordinao e
mediante remunerao, inclusive como diretor empregado (artigo 11 da Lei n
8.213/1991).
Assim, aplica-se a reserva real do artigo 93 da Lei n 8.213/1991s empresas
pblicas e sociedades de economia mista, reserva esta que obtida segundo a aplicao
do percentual varivel de 2% a 5%, observada a progresso do nmero de empregados,
a partir de 100 a 1.001 em diante:
Lei n 8.213/1991
Art. 93 A empresa com 100 (cem) ou mais empregados est obrigada a
preencher de 2% (dois por cento) a 5% (cinco por cento) dos seus
cargos com beneficirios reabilitados ou pessoas portadoras de
deficincia, habilitadas, na seguinte proporo:
I- at 200 empregados 2%
II- de 201 a 500 empregados 3%
III- de 501 a 1.000 empregados 4%
IV- de 1.001 diante 5%

Utilizando-se como exemplo para a incidncia do artigo 93 da Lei n


8.213/1991, um parmetro histrico de submisso reserva de empregos pblicos pelo
116

Banco do Brasil ( poca sem o devido cumprimento), verifica-se que a sociedade de


economia mista, em 2002, possua 78.375 empregados em seus quadros em todo o
Brasil. Portanto, aplicado o percentual de 5%, na forma do inciso IV, do artigo 93 da
Lei n 8.213/1991, do total de seus empregados pblicos concursados, 3.919 deles
deveriam ser empregados com deficincia em postos de trabalho distribudos em todo o
territrio nacional (a fonte do total de empregados do Banco do Brasil em 2002 o
Relatrio de Inspeo do Ncleo de Combate Discriminao no Trabalho da
Delegacia Regional na Paraba, datado de 17/12/2002, subscrito pela Auditora-Fiscal do
Trabalho Taciana Melo Pereira, atendendo a uma requisio do Ministrio Pblico do
Trabalho no Estado da Paraba).
A aferio da reserva real para as empresas estatais (empresas pblicas e
sociedade de economia mista) ocorre sobre o total do quadro de pessoal da empresa,
observadas todas as carreiras existentes, devendo ser aferida em mbito nacional,
estadual ou municipal, se for o caso.
Pois bem, lembrando que as empresas estatais sujeitam-se s regras do concurso
pblico consubstanciadas na Lei n 8.112/1990 e no Decreto n 3.298/1999, valem
todos os parmetros de elaborao de edital, inscrio do candidato com deficincia,
tratamento diferenciado, adaptao das provas e do curso de formao, formao e
publicao das listas geral e especial (ver a propsito a QUINTA PARTE,
CONCURSO PBLICO).
Duas questes do rito do concurso pblico, no entanto, diferem em aplicao e
incidncia das normas para as sociedades de economia mista e empresas pblicas, em
vista do peculiar regime jurdico misto, sobre o qual pesa a sujeio ao regime jurdico
prprio das empresas privadas, inclusive quanto aos direitos trabalhistas (artigo 173,
pargrafo 1, inciso II, da Constituio da Repblica): a fixao do percentual de
reserva das vagas em cada concurso pblico e a aplicao da lista geral e especial para a
nomeao.
A interpretao lgica dos comandos constitucionais e legais indica no ser
necessria a definio de reserva de vagas em cada concurso pblico de at 20%, na
forma do artigo 5, da Lei n 8.112/1990, porquanto as empresas estatais tm um
nmero definido de contrataes a fazer para atender a reserva real de cargos da Lei n
8.213/1991, norma de ordem pblica de cumprimento obrigatrio. Assim, os candidatos
117

com deficincia classificados devem ser incontinenti contratados para comporem a


reserva do artigo 93 da Lei n 8.213/91, a reserva real.
Para tanto, fundamental que o edital de concurso pblico de empresas pblicas
e sociedades de economia preveja o nmero definido de empregos pblicos (postos de
trabalho) destinados para a reserva de pessoas com deficincia, de maneira a se
aproximar, a cada concurso pblico, do cumprimento do artigo 93, da Lei n
8.213/1991.
Nesse aspecto, no ocorre a coliso com as normas e princpios que regem a
Administrao Pblica, visto prevalecer o comando constitucional da ao afirmativa
que busca na reserva, prevista em lei ordinria, a igualdade material e a prpria
obrigao do cumprimento da reserva, cuja natureza da norma de ordem pblica.
Excepcionalmente, em caso de as empresas estatais j cumprirem a reserva
prevista na lei, so aplicados os mesmos pressupostos de fixao de reserva de vagas no
concurso pblico e a correspondente forma de contratao observadas as listas geral e
especial (ver a propsito o tema NOMEAO. LISTA GERAL E LISTA
ESPECIAL COM CANDIDATOS COM DEFICINCIA).
O edital do concurso pblico a ser realizado por empresas pblicas e sociedades
de economia mista dever conter os seguintes parmetros em relao fixao da
reserva dos empregos pblicos:

a) assegurar o direito de inscrio das pessoas com deficincia a todos os empregos


pblicos, organizados ou no em quadro de carreira, disponibilizados em cada
concurso pblico;
b) aplicar a reserva real de empregos pblicos na forma do artigo 93 da Lei n
8.213/1991, de 2% a 5% para empresas com mais de 100 (cem) empregados;
c) estabelecer o total da reserva numrica de empregos pblicos a cada concurso
pblico para as pessoas com deficincia, conforme a reserva prevista no artigo
93, da Lei n 8.213/1991, salvo se j estiver sendo cumprida parcialmente,
situao em que a reserva numrica o que falta para o cumprimento da referida
reserva;
118

d) estabelecer que os candidatos com deficincia classificados sero incontinenti


contratados para os empregos pblicos reservados, de forma a cumprir a reserva
prevista no artigo 93 da Lei n 8.213/1991;
e) em se tratando de cadastro reserva, form-lo com candidatos com deficincia de
maneira a atender a contratao de trabalhador em condio semelhante
decorrente de demisses ou aposentadorias de empregados com deficincia.

MANUTENO DA RESERVA. CONTRATAO DE TRABALHADOR


EM CONDIO SEMELHANTE

A dispensa de pessoa com deficincia ou de beneficirio reabilitado da


Previdncia Social ao final de contrato por prazo determinado de mais de noventa dias,
e a dispensa imotivada em contrato por prazo indeterminado somente podero ocorrer
aps a contratao de outro trabalhador deficincia ou de beneficirio reabilitado da
Previdncia Social, conforme a nova redao da lei brasileira de incluso da pessoa com
deficincia para o pargrafo 1, do artigo 93, da Lei n 8.213/1991.
O empregador, no caso a empresa pblica ou sociedade de economia mista, que
no curso do contrato vier a rescindir o contrato do empregado pblico com deficincia
deve obedecer ao parmetro definido no artigo 93, pargrafo 1, da Lei n 8.213/1991,
contratando outro empregado pblico com deficincia. Da porque a necessidade de as
empresas pblicas e sociedades de economia mista, que compem a Administrao
Pblica Indireta, manterem cadastro reserva com candidatos com deficincia
concursados. Lembre-se que possvel realizar concursos pblicos somente para a
constituio de cadastro reserva, aos quais se aplicam igualmente as regras do Decreto
n 3.298/1999.
O critrio da Lei n 8.213/1991, alm instituir a ao afirmativa com a reserva
de empregos pblicos para a pessoa com deficincia ou trabalhador reabilitado, fixar
mecanismo de preservao da reserva por meio de uma forma peculiar de garantia de
emprego para pessoas com deficincia e/ou beneficirio reabilitado da Previdncia
Social. Essa garantia de emprego, no entanto, no dirigida a um indivduo com
deficincia, mas a uma situao em particular a condio da deficincia -, na qual o
interesse a ser resguardado diz respeito coletividade de pessoas com deficincia ou
reabilitados da Previdncia Social.
119

Seguindo o comando constitucional do artigo 173, pargrafo 1, inciso II, da


Constituio da Repblica, no sentido de que as empresas pblicas e sociedades de
economia mista esto obrigadas ao cumprimento da legislao previdenciria e
trabalhista, a regra para a dispensa ou contratao de empregado pblico com
deficincia, elencada no pargrafo 1, do artigo 93, da Lei n 8.213/1991, tem
desdobramento importante quanto ao direito de o administrador pblico rescindir o
contrato de trabalho de empregados com deficincia.
No mbito das relaes de trabalho a faculdade de dispensar o trabalhador com e
sem deficincia, rescindindo unilateralmente seu contrato de trabalho, chamado direito
potestativo. Portanto, possvel a dispensa sem justa causa do empregado de empresas
pblicas e sociedades de economia mista, sem a exigncia de formalizao do ato da
dispensa, pois o empregado pblico no est abrigado estabilidade prevista no artigo
41 da Constituio da Repblica. Assim j se pronunciou o Tribunal Superior do
Trabalho (TST), na smula n 390: II - Ao empregado de empresa pblica ou de
sociedade de economia mista, ainda que admitido mediante aprovao em concurso
pblico, no garantida a estabilidade prevista no art. 41 da CF/1988 (ex-OJ n 229 da
SBDI-1 - inserida em 20/junho/2001).
Ressalva deve ser feita se a dispensa do empregado pblico com deficincia
implicar em reduo do percentual de reserva, significando que o administrador pblico
no poder rescindir o contrato firmado enquanto no tiver condies de contratar outro
candidato com deficincia. Se ainda assim o administrador pblico optar por rescindir o
contrato, sem proceder nova contratao de empregado em condio semelhante, a
dispensa ser considerada nula, nos termos do artigo 9, da CLT, a exigir a reintegrao
do empregado pblico demitido ao emprego com a percepo de salrios e vantagens.
Esse o entendimento do Tribunal Superior do Trabalho:
Tribunal Superior do Trabalho. RR- 646.255/20002 Regio, 3
Turma, Relator Ministro Carlos Alberto Reis de Paula, Dirio da
Justia de 04/abril/2003.
PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA. SUCESSO.
Deferido o pedido de excluso da lide do Banco do Estado do Rio de
Janeiro, fica prejudicada a anlise da preliminar. PEDIDO DE
REINTEGRAO E CONSECTRIOS. DEFICIENTE FSICO.
GARANTIA SOCIAL. PARGRAFO 1 DO ARTIGO 93 DA LEI N
8213/91. A Lei n 8213/91 regulamenta os Planos de benefcios da
Previdncia Social, enquanto o artigo 93 est inserido na Subseo II,
relativa habilitao e reabilitao profissional. O "caput" do artigo 93
prev a fixao da proporo do nmero de vagas, nas empresas, para
120

empregados reabilitados e portadores de deficincia, estando, portanto,


o pargrafo 1 vinculado ao "caput". A norma est inserida em um
contexto jurdico, como um conjunto de atos que visa a manter o
percentual de vagas para portador de deficincia e reabilitados, ao
condicionar a dispensa de um empregado nessas condies
contratao de outro em condies semelhantes. Constata-se que o
dispositivo procura manter o nmero de vagas ao condicionar a
contratao de substituto em condio semelhante, criando, assim, uma
garantia no individual, mas social. O empregador tem limitado seu
direito potestativo de dispensar o deficiente fsico ou reabilitado
profissionalmente, pois condicionado o exerccio desse direito
contratao de outro empregado em condies semelhantes. Conforme
registrado pelo Regional, o Reclamado, apesar de ter alegado, no
comprovou o adimplemento da condio limitadora do exerccio do
direito potestativo de dispensar o empregado deficiente fsico. Recurso
no conhecido, por no configurada violao dos artigos 5, incisos II e
XXXVI e 7 da Constituio da Repblica, bem como do 1 do artigo
93 da Lei n 8213/91. [...]

Diante da hiptese de utilizar o direito de rescindir o contrato de trabalho do


empregado pblico com deficincia, o administrador pblico deve, a cada concurso que
realizar, prevenir-se adotando o cadastro reserva de candidatos com deficincia. Ao
mesmo tempo, dever definir com rigor, na forma do artigo 93, da Lei n 8.213/1991, a
reserva de cargos, porquanto em caso de resciso do contrato de trabalho do empregado
com deficincia, dever contratar, necessariamente, outra pessoa com deficincia ou
beneficirio reabilitado. Ressalte-se, que a condio semelhante exigida diz respeito ao
conceito amplo de deficincia, nos moldes do artigo 2, da Lei n 13.146/2015, e no
como propem alguns de que se o empregado dispensado tiver deficincia fsica, s
poder, por exemplo, ser substitudo por outra pessoa com deficincia fsica.
121

QUINTA PARTE
CONCURSO PBLICO
122

CAPTULO VIII

EDITAL DO CONCURSO PBLICO

A concepo de concurso pblico, segundo Hely Lopes Meirelles (2001, p. 403-


404) ser o
meio tcnico posto disposio da Administrao Pblica para obter-se
moralidade, eficincia e aperfeioamento do servio pblico e, ao
mesmo tempo, propiciar igual oportunidade a todos os interessados que
atendam aos requisitos da lei, fixados de acordo com a natureza e a
complexidade do cargo ou emprego, consoante determina o art. 37, II
da CF.

Os princpios constitucionais norteadores do concurso pblico legalidade,


impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia -, no se submetem a qualquer
juzo de oportunidade ou de convenincia, muito menos a avaliaes discricionrias,
fundadas em razes de pragmatismo governamental (Ministro Celso de Mello ao
comentar a defesa da Constituio (2004, p. 7) no prembulo da obra de Alexandre de
Moraes).
A tnica da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, ao analisar os mais
variados temas, seguir as condies estabelecidas no edital de concurso pblico, desde
que no firam as normas de regncia respectivas:
Supremo Tribunal Federal. RE n 192.568/PI, Segunda Turma,
Relator Ministro Marco Aurlio, publicado no Dirio da Justia de
13/setembro/1996.
CONCURSO PBLICO - EDITAL - PARMETROS -
OBSERVAO. As clusulas constantes do edital de concurso
obrigam candidatos e Administrao Pblica. Na feliz dico de Hely
Lopes Meirelles, o edital lei interna da concorrncia. CONCURSO
PBLICO - VAGAS - NOMEAO. O princpio da razoabilidade
conducente a presumir-se, como objeto do concurso, o preenchimento
das vagas existentes. Exsurge configurador de desvio de poder, ato da
Administrao Pblica que implique nomeao parcial de candidatos,
indeferimento da prorrogao do prazo do concurso sem justificativa
socialmente aceitvel e publicao de novo edital com idntica
finalidade. Como o inciso IV (do artigo 37 da Constituio Federal)
tem o objetivo manifesto de resguardar precedncias na sequncia dos
concursos, segue-se que a Administrao no poder, sem burlar o
dispositivo e sem incorrer em desvio de poder, deixar escoar
deliberadamente o perodo de validade de concurso anterior para
nomear os aprovados em certames subsequentes. Fora isto possvel e o
inciso IV tornar-se-ia letra morta, constituindo-se na mais rptil das
123

garantias (Celso Antonio Bandeira de Mello, Regime Constitucional


dos Servidores da Administrao Direta e Indireta, pgina 56).

Supremo Tribunal Federal. RMS n 22.389/SP, Segunda Turma,


Relator Ministro Maurcio Corra, publicado no Dirio da Justia
de 29/novembro/96.
RECURSO ORDINRIO EM MANDADO DE SEGURANA.
CONCURSO PBLICO. ATRASO DE CANDIDATO. AUSNCIA
DE DIREITO LQUIDO E CERTO. RECURSO DESPROVIDO. 1. O
atraso de candidato, quando j iniciada a aplicao da prova, implica na
impossibilidade de sua participao no certame. Edital do Concurso:
norma interna de observncia obrigatria. 2. No restou configurada
leso ao princpio constitucional da isonomia, porquanto a deciso
baseou-se no fato de que nenhum direito assiste a candidato
retardatrio. 3. Ausncia da precisa indicao de dispositivo
constitucional ou legal que teria sido violado para assegurar eventual
direito. Recurso a que se nega provimento.

Supremo Tribunal Federal. MS n 21.148/DF, Tribunal Pleno,


Relator Ministro Octavio Gallotti, publicado no Dirio da Justia
de 6/abril/2001.
Aprovao em concurso pblico para o cargo de Analista de Finanas e
Controle Externo do Quadro Permanente da Secretaria Geral do
Tribunal de Contas da Unio. Legalidade da exigncia, para a
investidura, da prova do reconhecimento do curso superior
correspondente ao diploma cuja posse requisito estabelecido pelas
normas do processo seletivo. Mandado de segurana, por maioria,
indeferido.

O estabelecimento de normas gerais e os critrios para a autorizao e realizao


de concursos pblicos, no mbito da Administrao Pblica Direta, Autrquica e
Fundacional, da competncia do Ministrio do Planejamento, Oramento e Gesto,
conforme o Decreto n 6.944, de 21 de agosto de 2009.
O edital de concurso deve conter previso especfica para todos os candidatos
com e sem deficincia, de modo a identificar e delimitar o seu objeto principalmente
sobre:
a) o nmero total de cargos ou empregos pblicos existentes no respectivo rgo;
b) o nmero de cargos ou empregos pblicos j preenchidos por servidores e/ou
empregados pblicos com deficincia, respectivamente;
c) o nmero de cargos ou empregos pblicos disponibilizado para o concurso
pblico;
d) o nmero de vagas reservadas no concurso pblico s pessoas com deficincia;
e) a denominao do cargo ou emprego pblico, a classe de ingresso e a
remunerao inicial;
124

f) a descrio das atribuies e tarefas dos cargos e empregos pblicos


disponibilizados;
g) a fixao de prazo para o atendimento diferenciado, consistente em
acessibilidade das provas, mediante adaptao adequada com tecnologia
assistiva para as necessidades do candidato com deficincia, inclusive do curso
de formao e do estgio probatrio;
h) o perodo, o local, o valor da inscrio e os requisitos de iseno da taxa de
cobrana;
i) a documentao a ser apresentada no ato de inscrio, inclusive a avaliao
mdica e social do candidato com deficincia (antigo laudo mdico);
j) a obrigatoriedade de o candidato informar sobre a utilizao de prteses,
aparelhos ou equipamentos que usualmente utiliza a serem colocados para a
avaliao do sistema de segurana do concurso;
k) a constituio de equipe multiprofissional para prestar apoio em todas as fases
do concurso pblico, inclusive durante o estgio probatrio.
l) as condies do curso de formao se for o caso;
m) a publicao dos resultados observadas as listas geral com todos os candidatos
e a especial com os candidatos com deficincia;
n) o prazo de validade do concurso, podendo ser de at um ano, prorrogvel por
igual perodo, contado da data de publicao da homologao do concurso;
o) a reverso da vaga reservada em caso de no existir candidato com deficincia
classificado;
p) o concurso pblico ser destinado para a formao de cadastro reserva, se for o
caso.

Cada item obrigatrio relacionado ao direito da pessoa com deficincia que


constar do edital de concurso pblico indicativo do cumprimento das normas de
regncia e, revela tambm o compromisso do administrador pblico com a transparncia
da tomada da deciso, por exemplo, de fazer valer o princpio constitucional da reserva
de cargos e empregos pblicos e a justificada opo pelo percentual de reserva de vagas
para o determinado certame pblico. E assim tambm em relaes a todos os demais
125

itens obrigatrios que levam efetividade do princpio da isonomia e no discriminao


em relao aos candidatos com deficincia.
O ponto culminante de um concurso pblico a nomeao do candidato para os
cargos pblicos e/ou a contratao para os empregos pblicos. Antes, porm, exige-se o
cumprimento de um conjunto de formalidades que atendam aos preceitos legais que
garantem a igualdade de tratamento e oportunidades para o candidato com deficincia.
O edital de concurso pblico constitui-se no documento fundamental do certame,
a sua lei interna e vincula reciprocamente a Administrao Pblica e o candidato. Nele
encontram-se envolvidos atos preparatrios e contnuos a indicar um procedimento, cuja
legalidade indispensvel, pena de no validade dos atos praticados.
A ampla publicidade ao edital, especialmente no Dirio Oficial, regra absoluta,
pena de nulidade. Ao tratar da nulidade de editais de licitao, perfeitamente aplicvel
aos editais de concurso pblico, Celso Antnio Bandeira de Mello (2001, p. 525),
afirma que
a qualquer tempo, qualquer cidado (o que inclui o licitante) pode
exercer direito de petio aos Poderes Pblicos, em defesa de direitos
ou contra ilegalidades ou abuso de poder (art. 5, XXXIV, a, da
Constituio Federal), e a Administrao, diante de alguma invalidade
do edital, no ter outra alternativa seno anular o certame.
126

H determinados atos que se praticados em relao aos candidatos com deficincia


no decorrer do concurso pblico no permitem o reconhecimento de efeito jurdico
vlido e impedem a sua convalidao, pois se tratam de vcios que alteram o resultado
final do concurso e das nomeaes decorrentes. Dentre outros, citam-se os atos que, por
desrespeitarem as normas de regncia, ferem princpios e normas constitucionais
garantidoras dos direitos das pessoas com deficincia:
a) no respeitar o princpio da legalidade (artigos 5, inciso II e 37, caput, da
Constituio da Repblica);
b) violar o princpio do direito igualdade (artigo 5, caput, da Constituio da
Repblica) e do qual decorre o princpio da igualdade de oportunidade, previsto
atualmente de forma expressa no Artigo 3, letra e da CDPD, e no artigo 4, da
Lei n 13.146/2015);
c) discriminar a pessoa com deficincia em relao a critrios de admisso (artigo
7, inciso XXXI, da Constituio da Repblica) e em razo e sua deficincia
(Artigo 2, da CDPD e artigo 4, pargrafo 1, da Lei n 13.146/2015);
d) no prever o percentual da reserva de cargos (artigo 37, inciso VIII, da
Constituio da Repblica) e de vagas em cada concurso pblico (artigo 5 da
Lei n 8.112/91;
e) no disponibilizar os elementos de acessibilidade, inclusive a adaptao razovel
(Artigos 2 e 9 da CDPD e artigo 4 da Lei n 13.146/2015).

Excepcione-se o administrador pblico que, no curso de um certame pblico


reconhece a utilizao de critrios que no atendem legislao, e rev seus atos
adotando parmetros para alter-los na conhecida frmula da Smula 473/STF: A
Administrao pode anular seus prprios atos, quando eivados de vcios que os tornam
ilegais, porque deles no se originam direitos [...]. o exemplo do Termo de
Compromisso de Ajustamento de Conduta firmado entre o Ministrio Pblico Federal e
o Instituto Nacional de Colonizao e Reforma Agrria INCRA, em 28 de julho de
2004 e homologado perante o Juiz da 6 Vara Federal-SP, contendo onze clusulas que
ajustam a conduta do compromissrio legislao que disciplina a matria a respeito da
reserva de vagas em concurso pblico para pessoa com deficincia. As principais
clusulas do compromisso so: obrigao de classificar o dobro de candidatos com
127

deficincia que obtiveram a nota mnima (item 5); garantir a reserva em prximos
concursos, no utilizando o critrio cargo/cidade; publicar o resultado final em duas
listas e convocar os candidatos de forma alternada e proporcional (item 7); garantir em
concurso vindouro o percentual de 10% das vagas para pessoas com deficincia e nos
subsequentes a 5% (item 8):
3. Tendo em vista a interpretao adotada nos editais referente
atribuio de vagas a pessoas com deficincia e visando alter-la, o
compromissrio obriga-se a retificar o edital de homologao
INCRA/SA/n 004, acima mencionado, ampliando o nmero de vagas
oferecidas para as pessoas com deficincia. Para tanto obriga-se a
garantir, com a publicao de edital retificando o anterior, a existncia
de vagas reservadas para candidatos com deficincia que obtiverem a
nota mnima necessria aprovao no certame, nas mesmas
localidades ofertadas aos demais candidatos.

A investidura em cargo ou emprego pblico depende da aprovao em concurso


pblico de provas ou de provas e ttulos, de acordo com a natureza e complexidade do
cargo ou emprego (artigo 37, inciso II, Constituio da Repblica) podendo ser
realizado em etapas, composto de diferentes fases.
A primeira etapa pode ser composta de uma ou mais fases: prova de
conhecimentos gerais e especficos de carter eliminatrio e classificatrio, podendo-se
incluir a avaliao de ttulos, de cunho classificatrio. Na primeira etapa pode ainda ser
realizada prova de esforo fsico ou de outras habilidades para a seleo de candidatos a
cargos ou empregos pblicos, desde que as atribuies de tais cargos e empregos
pblicos assim exijam, naqueles exemplos tpicos de policiais, bombeiros, bailarinos,
dentre outros.
No sero admitidos exames psicotcnicos prvios ao concurso de provas que
objetivam encontrar o perfil adequado do candidato ao cargo ou emprego pblico, pois
como prope Celso Antonio Bandeira de Mello (1991, p.67), tais exames devem ser
rejeitados porque violam a necessria objetividade inerente razo de ser dos
princpios da acessibilidade e do concurso pblico. A avaliao da capacidade (fsica,
emocional, sensorial, produtiva e outras) do candidato s ter validade, aps a
realizao das provas ou exames, e dever ocorrer, exclusivamente, no curso do estgio
probatrio.
128

A segunda etapa pode ser constituda do curso de formao e tem eficcia


eliminatria. O candidato que participar dessa etapa deve, necessariamente, ser
convocado por edital. Deixando de comparecer ser naturalmente eliminado.
A classificao do candidato pode ser feita separadamente em cada etapa ou pela
soma dos pontos obtidos nas duas etapas do concurso.
A publicao do resultado final do concurso pblico deve ser divulgada em
Dirio Oficial, sendo que a relao dos aprovados obedece ordem de classificao. O
nmero de candidatos classificados pode ser em at duas vezes o nmero de vagas
previsto no edital para os cargos ou empregos pblicos.
Em relao aos candidatos com deficincia classificados, o rgo ou entidade
responsvel pelo concurso deve observar que o resultado final do concurso seja
publicado em duas listas, na forma do artigo 42, do Decreto n 3.298/1999. Uma lista
geral contendo a relao de todos os candidatos classificados e outra lista especial
contendo apenas a classificao dos candidatos com deficincia, e cuja utilizao exige
a correta aplicao dos critrios da alternncia e proporcionalidade, como se ver
adiante.
Durante o perodo de validade do concurso pblico (at dois anos, prorrogvel
uma vez por igual perodo, artigo 37, inciso III, da Constituio da Repblica) o rgo
com atribuies de planejamento, oramento e gesto (Ministrio ou Secretaria
correspondente) poder autorizar as nomeaes ou contrataes dos candidatos
classificados, observados os critrios de oportunidade e convenincia de forma a melhor
atender ao interesse pblico. Cabe ao administrador ao nomear ou contratar os
candidatos obedecer rigorosamente ordem de classificao do concurso pblico,
podendo proceder tantas convocaes para as nomeaes quantas necessrias at o
limite das vagas autorizadas no edital, ou que surgirem no prazo de validade do certame
em decorrncia de aposentadoria ou exonerao de servidor, aposentadoria ou demisso
de empregado pblico.
Questo relevante diz respeito ao prazo de validade do concurso pblico e
convocao de concursados, conforme a dico do artigo 37, inciso IV, da Constituio
da Repblica: os candidatos aprovados em certame pblico anterior devero ser
convocados para nomeao com prioridade sobre eventuais novos concursados.
Portanto, o administrador pblico incorrer em desvio de finalidade e violao a esse
129

comando se, havendo candidatos com deficincia aprovados em concurso pblico, optar
por ocupar os cargos ou empregos pblicos com novos candidatos ou, precariamente,
por meio de contrataes de cargos comissionados, terceirizao ou contratao
temporria. Qualquer ato que altere o direito de nomeao do candidato aprovado
dentro do nmero de vagas previstas no edital deve ser justificado, pena de violar o
prprio princpio constitucional do concurso pblico. Essa a interpretao do Supremo
Tribunal Federal:
Agravo Regimental em Agravo de Instrumento 594.955-1 BA,
relator Ministro Seplveda Pertence, publicado no Dirio da
Justia em 3/agosto/2007.
CONCURSO PBLICO: TERCEIRIZAO DE VAGA.
PRETERIO DE CANDIDATOS APROVADOS. DIREITO DE
NOMEAO. da jurisprudncia do Supremo Tribunal que h tpica
evidncia de desvio de poder quando, uma vez comprovada a existncia
da vaga, esta preenchida, ainda que precariamente, caracterizando a
preterio do candidato aprovado em concurso. Precedentes.
Recurso extraordinrio: no se presta para o reexame das provas e fatos
em que se fundamentou o acrdo recorrido: incidncia da Smula 279.

Agravo Regimental no Recurso Extraordinrio 555.141 RJ,


relatora Ministra Ellen Gracie, publicado no Dirio da Justia em
24/fevereiro/2011.
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. AGRAVO
REGIMENTAL EM RECURSO EXTRAORDINRIO, CF/88, ART.
37, IX. CONTRATAO TEMPORRIA PARA O MAGISTRIO
MUNICIPAL. PRETERIO DE APROVADOS EM CONCURSO
PBLICO.
A regra constitucional o provimento de cargo mediante concurso.
Comprovada a necessidade de contratao de pessoal, os candidatos
aprovados em concurso pblico sero nomeados em detrimento de
contrataes temporrias, Precedentes. Agravo regimental a que se nega
provimento.

Recurso Extraordinrio 598.099, Mato Grosso do Sul, relator


Ministro Gilmar Mendes, publicada no Dirio da Justia em
03/outubro/2011.
RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO GERAL.
CONCURSO PBLICO. PREVISO DE VAGAS EM EDITAL.
DIREITO NOMEAO DOS CANDIDATOS APROVADOS.
[...]
III. SITUAES EXCEPCIONAIS. NECESSIDADE DE
MOTIVAO. CONTROLE PELO PODER JUDICIRIO. Quando se
afirma que a administrao Pblica tem a obrigao de nomear os
aprovados dentro do nmero de vagas previsto no edital, deve-se levar
em considerao a possibilidade de situaes excepcionalssimas que
justifiquem solues diferenciadas, devidamente motivadas de acordo
com o interesse pblico. No se pode ignorar que determinadas
situaes excepcionais podem exigir a recusa da Administrao Pblica
130

de nomear novos servidores. Para justificar o excepcionalssimo no


cumprimento do dever de nomeao por parte da Administrao
Pblica, necessrio que a situao justificadora seja dotada das
seguintes caractersticas: a) Supervenincia: os eventuais fatos
ensejadores de uma situao excepcional devem ser necessariamente
posteriores publicao do edital do certame pblico; b)
Imprevisibilidade: a situao deve ser determinada por circunstncias
extraordinrias, imprevisveis poca da publicao do edital; c)
Gravidade: os acontecimentos extraordinrios e imprevisveis devem
ser extremamente graves, implicando onerosidade excessiva,
dificuldade ou mesmo impossibilidade de cumprimento efetivo das
regras do edital; d) Necessidade: a soluo drstica e excepcional de
no cumprimento do dever de nomeao deve ser extremamente
necessria, de forma que a Administrao somente pode adotar tal
medida quando absolutamente no existirem outros meios menos
gravosos para lidar com a situao excepcional e imprevisvel, De toda
forma, a recusa de nomear candidato aprovado dentro do nmero de
vagas deve ser devidamente motivada, e dessa forma, passvel de
controle pelo Poder Judicirio.
IV. FORA NORMATIVA DO PRINCPIO DO CONCURSO
PBLCO. Esse entendimento, na medida em que atesta a existncia de
um direito subjetivo nomeao, reconhece e preserva da melhor forma
a fora normativa do princpio do concurso pblico, como uma
incomensurvel conquista da cidadania no Brasil, permanece
condicionada observncia, pelo Poder Pblico, de normas de
organizao e procedimento e, principalmente, de garantias
fundamentais que possibilitem o seu pleno exerccio pelos cidados. O
reconhecimento de um direito subjetivo nomeao deve passar a
impor limites atuao da Administrao Pblica e dela exigir o estrito
cumprimento das normas que regem os certames, com especial
observncia dos deveres de boa-f e incondicional respeito confiana
dos cidados. O principio constitucional do concurso pblico
fortalecido quando o Poder Pblico assegura e observa as garantias
fundamentais que viabilizam a efetividade desse princpio, ao dado das
garantias de publicidade, isonomia, transparncia, impessoalidade, entre
outras, o direito nomeao representa tambm uma garantia
fundamental da plena efetividade do princpio do concurso pblico.
V. Negado provimento ao recurso extraordinrio.

Ainda que a Administrao Pblica seja livre para estabelecer as bases do


concurso pblico e os critrios de julgamento ou, possa, justificadamente, alterar as
condies e requisitos de nomeao de servidores ou admisso de empregados pblicos
dentre os candidatos concorrentes para melhor atender ao interesse pblico, deve faz-
lo, observando os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, valorando os
meios utilizados e os fins a serem alcanados, com a devida ateno para no alterar o
direito igualdade de oportunidades do candidato com deficincia. O comando
constitucional da isonomia assume contornos importantes quando se trata de candidato
131

com deficincia, que para dar efetividade reserva de cargos, impe ao administrador
pblico seguir todos os parmetros legais visando a permitir uma competio mais justa
e em igualdade de condies entre todos os candidatos. Trata-se da utilizao de
critrios apropriados e instrumentos de compensao que se baseiam, principalmente,
em elementos de acessibilidade e em regras especficas destinadas aos candidatos com
deficincia.
132

CAPTULO IX

TRATAMENTO DIFERENCIADO = ACESSIBILIDADE

A Lei n 7.853/1989 foi regulamentada em 1.999, por meio do Decreto n 3.298,


com procedimentos especficos para assegurar ao candidato com deficincia o direito de
se inscrever em concurso pblico, em igualdade de condies com os demais candidatos
e, com previses objetivas para resguardar a acessibilidade ao contedo das provas,
nomeao, e avaliao em estgio probatrio visando efetivao no cargo ou
emprego pblico. O Decreto n 3.298/1999 explicita mecanismos de discriminao
positiva de forma a preservar dois importantes princpios, o do concurso pblico e o do
direito igualdade das pessoas com deficincia com os demais candidatos.
Embora concorra a todas as vagas, ao candidato com deficincia reservado no
mnimo o percentual de 5% em face da classificao obtida, tal como previsto no artigo
37, pargrafo 1, Decreto n 3.298/1999. A reserva mnima de 5% em face da
classificao obtida uma importante ferramenta normativa de discriminao positiva,
pois objetiva garantir a nomeao do candidato com deficincia quando o percentual da
reserva de vagas no concurso pblico for inferior a 5%. Tanto esse o objetivo da
norma regulamentar que, logo em seguida, no pargrafo 2, consta a previso de elevar
at o primeiro nmero inteiro subsequente se na aplicao do percentual o nmero
resultar fracionado.
Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio n 227.299-
1/MG, Relator Ministro Ilmar Galvo, publicado em 06/10/2000.
ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. RESERVA DE
VAGAS PARA PORTADORES DE DEFICINCIA. ARTIGO 37,
INCISO VIII, DA CONSTITUIO FEDERAL. A exigncia
constitucional de reserva de vagas para portadores de deficincia em
concurso pblico se impe ainda que o percentual legalmente previsto
seja inferior a um, hiptese em que a frao deve ser arredondada.
Entendimento que garante a eficcia do artigo 37, inciso VIII, da
Constituio Federal, que, caso contrrio, restaria violado. Recurso
extraordinrio conhecido e provido.

O comando constante do artigo 37, pargrafo 1, Decreto n 3.298/1999 est


baseado no critrio da proporcionalidade e deve, necessariamente, ser aplicado em
conjunto com outra importante regra do artigo 42, que trata da publicao dos resultados
dos candidatos aprovados em duas listas (geral e especial).
133

A previso dessa garantia mnima de 5% dos candidatos classificados decorreu


da constatao de que os candidatos que se classificavam em certames pblicos no
eram nomeados, ou para conseguirem a nomeao dependiam de ordem judicial. As
demandas levadas juzo procuravam o mesmo respaldo constante das resolues
nmeros 156/1994 e 155/1996 do Conselho da Justia Federal, que previam regras
especficas para pessoas com deficincia para os quadros da Justia Federal de primeiro
e segundo graus.
As regras contidas na Resoluo n155/96 foram, ora com alteraes e
aperfeioamentos, ora mantendo os equvocos originais nela inerentes, incorporadas ao
Decreto n 3.298/1999, dentre elas: o direito de se inscrever em concurso pblico para
provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia; a utilizao
do arredondamento para o nmero inteiro imediatamente superior para resultados
fracionados; a inscrio das pessoas com deficincia e a indicao das atribuies do
cargo para o qual pretendam se inscrever; no obstar a inscrio ou o exerccio do cargo
sem a utilizao de material tecnolgico de uso habitual ou a necessidade de preparao
do ambiente fsico; a compatibilidade ou no da deficincia com o exerccio do cargo; a
avaliao da compatibilidade da funo e da deficincia a ser feita por equipe
multidisciplinar por ocasio da convocao do candidato para nomeao.
So os requisitos dos artigos 37 a 44, do Decreto n 3.298/1999 que permitem
dar efetividade reserva de vagas prevista na lei, pois determinam ao administrador
pblico como aplicar mecanismos complementares ao afirmativa de reserva de
cargos da Constituio da Repblica observando o tratamento diferenciado. Nos tempos
atuais de internalizao da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia,
que detm hierarquia de norma constitucional, significa afirmar que se d primazia s
regras de acessibilidade para todo o processo do concurso pblico, desde a formao do
edital at a efetivao no cargo do servidor ou empregado pblico.
A igualdade de condies com os demais candidatos, inseridas nos artigos 37,
caput e 41, do Decreto n 3.298/1999, condiciona o candidato com deficincia aos
mesmos contedos das provas e exames; aos mesmos critrios de aferio e avaliao;
ao horrio e local de aplicao das provas e exames; e nota mnima ( aquela exigida e
expressa no edital de concurso que se no atingida pelo candidato ser naturalmente
134

desclassificado. Diferente da nota de corte decorrente do resultado obtido pelo nvel de


conhecimento dos candidatos que influenciar a ordem de classificao dos mesmos).
No haver privilgios em relao aos candidatos com deficincia, conforme
ilustram as decises que concedem a ordem em mandado de segurana para que se
observe a ordem de classificao, segundo a nota obtida pelo candidato com deficincia:
Tribunal Superior do Trabalho. ROMS 705650/2000, 11 Regio. 5
Turma. Redator designado Ministro Ives Gandra Martins Filho,
publicado no Dirio da Justia de 15/maro/2002.
CANDIDATO PORTADOR DE DEFICINCIA FSICA
CONCURSO PBLICO FALTA DE APTIDO ESPECFICA.
Inexiste direito lquido e certo ao reconhecimento de habilitao em
prova especfica e aprovao em concurso pblico quando a
Impetrante no alcana a pontuao mnima para o exerccio da funo,
conforme exigido pelo edital, tendo em vista a necessidade de
demonstrao de aptido especfica para o exerccio da funo. O
deficiente deve ser aproveitado em atividade para a qual demonstre
aptido especfica, pena de comprometer a eficincia da administrao
com a contratao de pessoas que no tenham condies de exercer a
atividade. In casu, de ser a nica candidata com deficincia,
concorrendo para vaga especfica, no logrou alcanar a pontuao
mnima exigida como indispensvel ao exerccio da funo. Recurso
ordinrio provido, para denegar a segurana.

Tribunal de Justia do Estado do Paran. I Grupo de Cmaras


Cveis. Proc. n 123214400. Relator Desembargador Sergio
Rodrigues. Ac. n 4012, de 5/6/2003 (Acesso
www.tj.pr.gov.br/consultas/judwin/ListaTextoAcordao2.asp/Codigo=12
32144, em 14/10/2004).
FUNCIONRIO PBLICO CONCURSO PARA INGRESSO NO
QUADRO DE PROCURADOR DO ESTADO DEFICIENTE
FSICO RESERVA DE VAGAS CRITRIOS DE AVALIAO E
DE NOTAS OFENSA A DIREITO LQUIDO E CERTO
RESERVA DE VAGAS A DEFICIENTES CLASSIFICAO QUE
SE D NAS REFERIDAS VAGAS. Ao portador de deficincia fsica
assegurado o direito de se inscrever em concurso pblico para
provimento de cargo, cujas atribuies sejam compatveis com a
deficincia de que portador, para tais pessoas so reservadas vagas no
percentual previsto no artigo 12 da Lei Estadual 13.456, de 11/1/02
Tratando-se de vagas reservadas, os portadores de deficincia
concorrem classificao e conforme listagem especial, a aprovao se
d com observncia da nota mnima prevista no prprio edital no se
revelando cabvel a exigncia no sentido de enquadr-los no limite das
cem maiores notas. Ofensa a direito lquido e certo. Ordem concedida.

Diversa da concepo de privilgio e/ou benefcio o direito das pessoas com


deficincia ao tratamento diferenciado.
135

O tratamento diferenciado decorre da previso do inciso II, pargrafo 1, do


artigo 227, da Constituio da Repblica que determina ao Estado promover a
facilitao do acesso a bens e servios coletivos para pessoas com deficincia fsica,
sensorial e mental, com a eliminao de obstculos arquitetnicos e de todas as formas
de discriminao.
A norma ordinria, por sua vez, concebe o tratamento diferenciado como
elemento decorrente da concepo de atendimento prioritrio s pessoas com
deficincia, idosos, gestantes, lactantes e pessoas acompanhadas por crianas de colo e
est tratada na Lei n 10.048/2000. Esta e a Lei n 10.098/2000 so conhecidas como
leis de acessibilidade e foram regulamentadas no Decreto n 5.296/2004, que discorre
sobre todos os elementos de atendimento prioritrio, includos o tratamento diferenciado
e o atendimento imediato.
Todas as leis de acessibilidade so aplicveis ao concurso pblico e a elas esto
obrigadas a Administrao Pblica, assim como as entidades contratadas para a
realizao de certames pblicos, conforme o artigo 38, da Lei n 13.146/2015.
O tratamento diferenciado est especificado no pargrafo 1, do artigo 6, do
Decreto n 5.296/2004 de forma no exaustiva (o tratamento diferenciado inclui,
dentre outros) e na Lei Brasileira da Incluso da Pessoa com Deficincia (Lei n
13.146/2015, artigo 9, inciso III) garantindo a disponibilizao de recursos, tanto
humanos quanto tecnolgicos, que garantam atendimento em igualdade de condies
com as demais pessoas. Dessa forma, o regramento legal impe ao administrador
pblico a disponibilizao de todos os recursos de tecnologia assistiva ou ajudas
tcnicas e apoios que promovam a funcionalidade do candidato com deficincia e
proporcionem autonomia para a realizao das provas.
A definio de tecnologia assistiva est na norma tcnica, recentemente
atualizada, da ABNT NBR 9050: 2015, da Associao Brasileira de Normas Tcnicas
(ABNT), como sendo um conjunto de tcnicas, aparelhos, instrumentos, produtos e
procedimentos que visam a auxiliar a mobilidade, percepo e utilizao do meio
ambiente e dos elementos por pessoas com deficincia.
A importncia da tecnologia assistiva ou ajuda tcnica para as pessoas com
deficincia a de assegurar a autonomia para a realizao com segurana de todas as
atividades da vida. Atualmente est definida na lei brasileira da incluso da pessoa com
136

deficincia (Lei n 13.146/2015), no artigo 3 como sendo os produtos, equipamentos,


dispositivos, recursos, metodologias, estratgias, prticas e servios que objetivem
promover a funcionalidade, relacionada atividade e participao da pessoa com
deficincia ou com mobilidade reduzida, visando sua autonomia, independncia,
qualidade de vida e incluso social.
Os Decretos n 3.298/1999 e n 5.296/2004, nesse aspecto so compatveis com
Lei n 13.146/2015, trazem tambm o conceito de ajuda tcnica e apoio especial, bem
como a sua aplicao quando se trata, por exemplo, de elementos de mobilidade e
equipamentos de sade no artigo 19, pargrafo nico e de acesso ao trabalho, no artigo
35, pargrafo 3, ambos do Decreto n 3.298/1999, e de condies de acessibilidade do
artigo 8, inciso V do Decreto n 5.296/2004. Referidos apoios e ajudas tcnicas
permitem favorecer a autonomia da pessoa com deficincia de forma a melhorar a
funcionalidade e alcanar a independncia por meio de produtos, instrumentos,
equipamentos, animais (co-guia, por exemplo), ou sistemas fabricados para prevenir,
compensar ou neutralizar qualquer impedimento decorrente da deficincia, a exemplo
de aparelhos de surdez, telefones adaptados, computadores com leitores de voz, rteses
e prteses, cadeiras de roda, equipamentos de terapia e reabilitao, maquinarias e
utenslios de trabalho; elementos de mobilidade, comunicao, sinalizao e
informao; equipamentos e materiais pedaggicos adaptados para educao,
capacitao e recreao; adaptaes dos ambientes externos que garantam o acesso com
segurana e autonomia; bolsas coletoras e, tantos outros.
As normas regulamentares referidas esto em perfeita harmonia com o propsito
da CDPD que prope sejam tomadas medidas para a eliminao de obstculos e
barreiras acessibilidade, promovendo formas apropriadas de assistncia e apoio a
pessoas com deficincia, a fim de assegurar a essas pessoas o acesso a informaes
(Artigo 9, item 2, letra f).
Assim, e visando a alcanar a igualdade de condies, o candidato com
deficincia que dele necessitar poder requerer tratamento diferenciado para a
realizao das provas e exames e indicar quais so as condies diferenciadas de que
necessita. O prazo para o pedido deve estar fixado no edital.
Se necessitar de tempo adicional para realizar a prova, o candidato poder
requer-lo apresentando a justificativa no prazo previsto tambm no edital. A
137

justificativa dever, necessariamente, vir acompanhada de parecer emitido por


especialista da rea de sua deficincia, conforme o artigo 40, pargrafos 1 e 2, do
Decreto n 3.298/1999.
Constata-se uma gama variada de pedidos de tratamento diferenciado para a
realizao de provas em concursos pblicos. Os exemplos mais requeridos por
candidatos com deficincia so, segundo a natureza da deficincia:
Deficincia visual: a magnificao de tela; prova ampliada com fontes tamanho 14, 18
e 24; lupas ou outros recursos pticos especiais para pessoas com baixa viso; prova em
Braile; ledor e transcritor (que devem ser devidamente preparados); aparelho de sntese
de voz acoplado a computador; mquina de datilografia comum ou Perkins/Braile;
impressora Braile; calculadora soroban; reglete.
Deficincia auditiva: intrprete da Libras/Lngua Portuguesa; computador com a
utilizao concomitante de criptograma com o intrprete da Libras/Lngua Portuguesa;
prova em vdeo para Libras com o portugus como segunda lngua, com filmadora para
registrar o intrprete e as respostas do candidato em provas orais e/ou Libras;
dicionrios bilngues (Libras/portugus) para o uso do candidato e do intrprete;
aparelhos de amplificao sonora para apoiar candidato que possua resduos auditivos e
queira utiliz-los (com sala exclusiva).
Deficincia fsica: sala de fcil acesso, mobilirios e equipamentos acessveis; mesa e
cadeiras separadas; mesa para usurios de cadeira de rodas; computador com leitor de
telas; computador para provas discursivas; gravador ou filmadora para o registro de
prova oral; ledor/transcritor para a marcao das respostas (candidato com
comprometimento dos membros superiores ou paralisia cerebral).
Mobilidade reduzida transitria ou especial: sala com nmero reduzido de
participantes; sala com iluminao adequada; sala destinada amamentao; sala para
candidato enfermo e/ou utilizao frequente de medicao; sala prxima a banheiros
acessveis.
A jurisprudncia nesse sentido h muito favorvel e se apoia no princpio
constitucional da isonomia do candidato com deficincia aos demais candidatos para
determinar sejam os pedidos de tratamento diferenciado atendidos pelo administrador
pblico para a realizao das provas:
138

Tribunal Regional Federal da 5 Regio, 2 Turma, REO


67310, publicado em 03/maro/2002.
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. ART. 5 CAPUT.
CF/88. CONCURSO PBLICO. DEFICIENTE VISUAL.
PROVA DE DATILOGRAFIA EFETUADA EM BRAILLE.
DOBRO DO TEMPO DOS DEMAIS CANDIDATOS.
POSSIBILIDADE. 1. A Constituio Federal, em seu art. 5,
caput, consubstancia o princpio da isonomia, perante o qual
todos so iguais, sem admitir-se qualquer forma de
discriminao. 2. inadmissvel que, sob o pretexto de ver-se
ressalvado tal princpio, seja dado o mesmo tratamento para
situaes distintas, at porque, para garantir-se igualdade
necessrio que se trate desigualmente os desiguais. 3.
Observando-se, na hiptese, que o impetrante portador de
deficincia visual e que, portanto, necessita efetuar a leitura do
texto pelo mtodo braille para, somente depois, poder
datilograf-lo, constituir-se-ia em uma flagrante ofensa ao
princpio da isonomia no permitir a realizao de tal teste com
o tempo duplicado em relao aos demais candidatos. Remessa
oficial improvida.

ATRIBUIES COMPATVEIS COM A DEFICINCIA. APTIDO


PLENA DO CANDIDATO

Ope-se, de forma infeliz e preconceituosa, ao direito igualdade duas


equivocadas e estreitas concepes para o preenchimento da reserva dos cargos e
empregos pblicos para pessoas com deficincia:
i.a primeira, inserida no artigo 5, pargrafo 2, da Lei n 8.112/1991 e repetida
no caput do artigo 37, do Decreto n 3.298/1999 condiciona que ser
assegurado o direito de a pessoa com deficincia se inscrever em concurso
pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam compatveis com
a deficincia de que portador;
ii.a segunda, do artigo 38, inciso II, do Decreto n 3.298/1999 afirmando a
inaplicabilidade da reserva mnima de 5% em face da classificao obtida
para provimento de cargo ou emprego pblico integrante de carreira que
exija aptido plena do candidato.

Quanto primeira hiptese, sobre o direito de a pessoa com deficincia se


inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas atribuies sejam
compatveis com a deficincia de que portador, ainda que se invoque a ressalva de
que a lei pode estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do
139

cargo o exigir, conforme a previso constitucional do pargrafo 3, do artigo 39, tenha-


se claro que este comando limitado ao que determina, no podendo a lei e o
regulamento colidirem com outros valores constitucionais como o da dignidade da
pessoa humana e o direito de ser igual.
Os requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir no
dizem respeito condio da deficincia, sob pena de incidir em discriminao por
motivo da deficincia, cuja previso est delineada no Artigo 2 da CDPD:
Discriminao por motivo de deficincia significa qualquer
diferenciao, excluso ou restrio baseada em deficincia, com o
propsito ou efeito de impedir ou impossibilitar o reconhecimento, o
desfrute ou o exerccio, em igualdade de oportunidades com as demais
pessoas, de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais nos
mbitos poltico, econmico, social, cultural, civil ou qualquer outro.
Abrange todas as formas de discriminao, inclusive a recusa de
adaptao razovel;
Observado o princpio da razoabilidade, o administrador pblico ao estipular
condies e requisitos de acesso aos cargos e empregos pblicos, limita-se ao
estabelecimento de pressupostos e exigncias em relao s peculiaridades extrnsecas
dos cargos e empregos pblicos como, por exemplo, exigir a qualificao profissional
por meio de diplomao especfica:
Supremo Tribunal Federal. Mandado de Segurana 21.733-2/RS,
Tribunal Pleno, Relator Ministro Marco Aurlio, publicado no
Dirio da Justia de 8/abril/94, p. 7227.
CONCURSO PBLICO QUALIFICAO EXERCCIO
PROFISSIONAL. A exigncia de especificidade, no mbito da
qualificao, para a feitura de concurso pblico, no contraria o
disposto no inciso XIII do artigo 5 da Constituio Federal, desde que
prevista em lei e consentnea com os diplomas regedores do exerccio
profissional.

O administrador pblico pode exigir habilitao especfica para o exerccio da


atividade, por exemplo, a diplomao de mdico e enfermeiro, ou de motorista que
depende da habilitao para dirigir, segundo a norma especfica do Conselho Nacional
de Trnsito.
As exigncias em relao ao candidato com deficincia, relativamente ao
exerccio das funes, a execuo de tarefas e o desempenho inerentes aos cargos e
140

empregos pblico sero aferidas durante o estgio probatrio. O estgio probatrio


constitui-se tambm em um mecanismo utilizado para dar concretude ao afirmativa
de reserva de cargos.
No se trata, portanto, de excepcionar pessoas, mesmo porque, pessoa com
deficincia no se restringe qualquer tipo de trabalho ou ocupao, compreendido o
cargo ou emprego pblico. o que taxativamente prev a lei brasileira da incluso da
pessoa com deficincia, Lei n 13.146/2015, no artigo 34, pargrafo 3:
Lei n 13.146/2015, Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com
Deficincia
Art. 34. A pessoa com deficincia tem direito ao trabalho de sua livre
escolha e aceitao, em ambiente acessvel e inclusivo, em igualdade de
oportunidades com as demais pessoas.
1 As pessoas jurdicas de direito pblico, privado ou de qualquer
natureza so obrigadas a garantir ambientes de trabalho acessveis e
inclusivos.
2 A pessoa com deficincia tem direito, em igualdade de
oportunidades com as demais pessoas, a condies justas e favorveis
de trabalho, incluindo igual remunerao por trabalho de igual valor.
3 vedada restrio ao trabalho da pessoa com deficincia e
qualquer discriminao em razo de sua condio, inclusive nas
etapas de recrutamento, seleo, contratao, admisso, exames
admissional e peridico, permanncia no emprego, ascenso
profissional e reabilitao profissional, bem como exigncia de
aptido plena.

O direito de ser igual, com iguais oportunidades s demais pessoas, implica em a


pessoa com deficincia poder escolher o trabalho, o cargo ou emprego pblico que
deseja realizar que, no caso do concurso pblico, resulta em poder se inscrever, realizar
as provas e, obtendo xito, demonstrar durante o estgio probatrio que preenche as
condies estabelecidas para a efetivao no cargo ou emprego pblico.
O direito de a pessoa com deficincia se manter com um trabalho de sua livre
escolha ou aceitao no mercado de trabalho, em ambiente de trabalho que seja aberto,
inclusivo e acessvel, decorre do Artigo 27, da CDPD. A afirmao da liberdade de
escolha como valor fundamental da CDPD, internalizada com equivalncia
constitucional, tem gnese em dois de seus princpios gerais: o da no discriminao e o
da igualdade de oportunidades, previstos no Artigo 3, alneas b, e.
Observe-se que na ressalva do artigo 39, pargrafo 3, da Constituio da
Repblica, est claramente disposto que se aplica ao servidor ocupante de cargo pblico
141

o disposto no artigo 7, inciso XXXI, o qual probe qualquer discriminao no tocante a


salrio e critrio de admisso da pessoa com deficincia.
Quanto segunda hiptese, a no previso de reserva de vagas para pessoas com
deficincia em concurso para cargos e empregos pblicos que exijam aptido plena do
candidato, ou impedi-lo de se inscrever, em vista da prvia definio pela
Administrao Pblica de que o cargo ou emprego pblico no compatvel com a
deficincia, viola um dos objetivos fundamentais da Repblica que a promoo do
bem de todos livre de qualquer preconceito, artigo 3, inciso IV. Viola tambm,
simultaneamente, o princpio fundamental do direito igualdade, artigo 5, caput e, o
direito de no discriminao no tocante a critrios de admisso do trabalhador com
deficincia do artigo 7, XXXI, ambos da Constituio da Repblica.
Ora, se a Constituio da Repblica impulsiona a sociedade brasileira a no
discriminar, edificando o princpio de amplo acesso de todos ao concurso pblico sem
qualquer restrio, no poder contrari-lo a Lei n 8.112/1991, criando condio de
compatibilidade entre funo e deficincia, em afronta aos princpios da acessibilidade
do artigo 37, inciso I e, de concurso publico do inciso II.
Da mesma forma no poderia o Decreto n 3.298/1999 repetir a condio
restritiva da lei criando injustificada desequiparao ao candidato com deficincia que
se defronta com a subjetiva escolha feita pelo administrador pblico de funes (in)
compatveis com a deficincia. O Decreto n 3.298/99 acaba por violentar o primeiro
artigo da prpria Lei n 7.853/1989 que regulamenta, ou seja, os valores bsicos de
igualdade de tratamento e oportunidade afastadas as discriminaes e preconceitos.
Percebe-se nesse ponto, a total falta de coerncia normativa da Lei n 8.112/1991
e do Decreto n 3.298/1999 em relao ao comando constitucional que j proibia
diferenciao de critrio de admisso da pessoa com deficincia. Atualmente e com o
reforo dos princpios fundantes da CDPD, em especial os de liberdade das pessoas com
deficincia em fazer as prprias escolhas, de no discriminao e igualdade de
oportunidades (Artigo 3, alneas a, b, e), a regra inscrita em lei e regulamento de
atribuies compatveis com a deficincia est revogada, inclusive pela previso
de vedao de restrio ao trabalho do artigo 34, pargrafo 3, da Lei n 13.146/2015.
O Supremo Tribunal Federal j decide pela obrigatoriedade de reserva de vagas
em concursos pblicos, sobretudo em relao a cargos cuja presuno (discriminatria)
142

de exigncia de aptido plena, a exemplo dos cargos de delegado, escrivo, perito e


agente de polcia. Um desses julgados solucionou a contenda cotejando os interesses
particular e pblico, a necessidade da garantia de acesso ao cargo e de aferir a aptido
do candidato com critrios objetivos. Embora ainda restritiva em relao s
potencialidades da pessoa com deficincia e a necessidade de que o administrador
pblico coloque sempre disposio das pessoas com deficincia todos os elementos de
acessibilidade para a aferio do seu desempenho durante o estgio probatrio, a
deciso em tema to sensvel da rea da segurana pblica um avano consideradas as
prticas discriminatrias em concursos pblicos dessa natureza de sequer preverem a
reserva de vagas:
Supremo Tribunal Federal. Recurso Extraordinrio 676.335/MG,
relatora Ministra Crmen Lcia, publicado no Dirio da Justia de
26/maro/2013.
RECURSO EXTRAORIDNRIO. CONSTITUCIONAL. CONCURSO
PBLICO. RESERVA DE VAGA PARA PORTADORES DE
NECESSIDADES ESPECIAIS. ACRDO RECORRIDO
DISSONANTE DA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL. PRESTAO DE ESCLARECIMENTOS.
A presuno de que nenhuma das atribuies inerentes aos
cargos de natureza policial pode ser desempenhada por pessoas
portadoras de uma ou outra necessidade especial incompatvel
com o ordenamento jurdico brasileiro, marcadamente
assecuratrio de direitos fundamentais voltados para a
concretizao da dignidade da pessoa humana.
A igualdade, a liberdade e a solidariedade passam,
necessariamente, pela tutela de instrumentos jurdicos que permitam o
acesso de todos, devidamente habilitados, aos cargos pblicos, nos
termos postos na Constituio.
Tambm no possvel e fere frontalmente a Constituio da
Repblica admitir-se, abstrata e aprioristicamente, que qualquer tipo
de deficincia impede o exerccio das funes inerentes aos cargos
postos em concurso.
[...]
Administrao Pblica, pelos rgos competentes para
avaliar e resolver as questes do concurso caber avaliar, seguindo
critrios objetivos previstos em lei e reproduzidos no edital do
concurso, as limitaes fsicas e psicolgicas experimentadas pelos
portadores de necessidades especiais que efetivamente comprometem o
desempenho das atividades inerentes aos cargos a serem preenchidos.
Incompatibilidade haver de ser afirmada a partir do cotejo
objetivo e transparente entre as limitaes/necessidades especiais dos
candidatos e as atribuies de cada qual dos cargos oferecidos.
O que a Constituio da Repblica determina a possibilidade
de se ter acesso aos cargos pblicos, cujo desempenho no fique
comprometido pela limitao do candidato. O que se busca impedir a
discriminao do portador de necessidade especial e a garantia de que,
143

estando apto a desempenhar as funes inerentes ao cargo, no se lhe


veda o acesso.
Mas tambm certo que no se admite possa algum,
impossibilitado de exercer as funes do cargo, ser admitido ou
aprovado em concurso em detrimento do interesse pblico. Fosse esse o
caso se teria o interesse particular sobrepondo-se ao interesse pblico, o
que no admissvel.
O cargo pblico mais ainda em se cuidando daquele que
compe os quadros da Polcia Federal no pode ser inutilizado ou mal
desempenhado por limites do servidor pblico.
Compete Administrao Pblica cuidar para que se
garanta, em igualdade de condies, a quem queira concorrer aos
cargos a plena condio de desempenhar as funes a eles inerentes.

No poder o administrador pblico inserir como critrio para o provimento do


cargo ou emprego pblico a exigncia de aptido plena, impedindo que o candidato com
deficincia participe do certame pblico ou, logrando xito, seja nomeado. Isso porque,
o contedo das provas e exames, eventualmente de desempenho fsico ou sensorial
que determinaro a classificao do candidato, pois lhe exigido alcanar a nota
mnima. Lembre-se do exemplo clssico da incompatibilidade do cargo ou emprego
pblico de motorista em relao ao candidato cego: para prestar o concurso o candidato
dever comprovar ter habilitao de motorista na categoria profissional. A norma do
Conselho Nacional de Transito (CONTRAN), a Resoluo n 80/98, no permite
conduo de veculo por pessoa cega. Portanto, falta-lhe requisito essencial para
participar do concurso pblico, ou seja, a carteira de habilitao de motorista. Se o
edital de concurso pblico exigir no ato da inscrio a prova da habilitao, qualquer
outro candidato sem deficincia ou o candidato cego que no estejam habilitados para
conduzir no podero se inscrever.
Tambm no podero os Tribunais, na distribuio da justia, convalidar
inconstitucionalidades e cometer equvocos de interpretao. Para tanto, bastam
espelhar-se nas notas lanadas ao p do acrdo pelo Ministro Nri da Silveira, sobre o
a necessidade de se preservar a acessibilidade a todos aos cargos pblicos, deixando que
as provas se encarreguem de eliminar candidatos (com e sem deficincia) que no
demonstrem xito:
Supremo Tribunal Federal. Adin 243-1 Rio de Janeiro, Redator do
acrdo Ministro Marco Aurlio, publicado no Dirio da Justia de
29/11/2002.
[...] tudo se resolver no prprio competitrio. Se for um tipo de cargo
que exija prova de capacidade fsica, provavelmente, esse candidato, se
tiver uma idade avanada, no o preencher; mas se for satisfatrio seu
144

desempenho na prova de capacidade fsica, por que ele no pode prover


o cargo?

comum a prtica adotada por administradores pblicos e comisses


organizadoras de concurso pblico de incluir nos editais a condio de que trata se
concurso pblico para cargos ou empregos pblicos com exigncia de aptido plena ou
incompatibilidade dos mesmos deficincia, no fixando a reserva de vagas. No
entanto, h muito as decises determinam a ineficcia do ato administrativo que
indefere a inscrio de candidato com deficincia sob o fundamento de
incompatibilidade da deficincia em relao funo:
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao Civil
160.581-5/7, Relator Juiz Paulo Franco, de 6/2/2003.
[...] tendo participado do concurso por fora de liminar aqui concedida,
o impetrante nele foi aprovado, obtendo o quinto lugar entre os
deficientes classificados (fls 96 a 104).
Significa isso que o impetrante demonstrou aptido e resistncia fsica
para a funo almejada, que so os nicos requisitos previstos no edital
do concurso, no que tange ao emprego de ajudante de servios gerais
(fls 67, item 8), lembrando-se ainda que a prova de aptido, de acordo
com esse mesmo edital, destinou-se a avaliar a potencialidade e as
habilidades dos candidatos para a execuo das atribuies do emprego
(fls 68, item 9).
de se concluir, portanto, que no se justificava o indeferimento da
inscrio do impetrante pelo motivo alegado, devendo, pois, a
respeitvel sentena recorrida subsistir por seus prprios fundamentos.

Lembre-se que uma das exigncias para o contedo dos editais de concurso
pblico a descrio das atribuies e tarefas do cargo ou emprego pblico (artigo 39,
inciso II do Decreto n 3.298/1999 e artigo 19, inciso VII do Decreto n 6.944/2009).
Referida exigncia tem um efeito direto para todos os candidatos em potencial, seja ou
no pessoa com deficincia, quanto deciso de participar do concurso pblico e, de
acordo com seu discernimento, estar ou no em condies para o exerccio daquelas
funes. Entendendo-se habilitado, optar por seguir as regras estabelecidas para o
concurso e, obtendo xito na classificao e sendo nomeado, s formalidades inerentes
ao exerccio das funes.
Define-se, portanto, que para os cargos e empregos pblicos que exijam higidez
fsica (exemplo do bailarino, bombeiro, policial civil e militar, guarda-vidas, entre
outros) no se exclui a previso de reserva de vagas em concurso pblico. O candidato
com deficincia que decidir participar do certame pblico dever ter acesso garantido s
provas, as quais, quando necessria condio e natureza da deficincia do candidato,
145

sero adaptadas de forma ao candidato poder demonstrar seu desempenho, competncia


e habilidade.
Questo tambm relevante a relacionada aferio das aptides intelectivas e
fsicas dos candidatos em relao ao contedo das provas e exames exigidos para o
provimento dos cargos e empregos pblicos. Tal contedo deve sempre permitir a
aferio de capacidades inerentes ao exerccio das atribuies dos cargos e empregos
pblicos, respeitadas, quando se tratar de preenchimento de cargos e empregos
decorrentes de plano de carreira, s exigncias de formao profissional especfica (a
exemplo do mdico, advogado, engenheiro, administrador, etc.).
Por outro lado, o acesso a concurso pblico se torna impossvel para candidatos
com deficincia com nvel mdio ou fundamental de escolaridade, caso no se alterem
as rotinas de preparao das provas de nvel bsico, de forma a avaliar as habilidades
especficas para as atribuies dos cargos e empregos pblicos. Tratando-se de concurso
pblico para cargos e empregos pblicos a exigir nvel bsico de conhecimento, devem
ser elaboradas provas de forma a evidenciar no s a capacidade intelectiva do
candidato, mas, tambm, aferir suas habilidades de acordo com as atribuies rotineiras
da funo que dispensam qualquer desempenho intelectual e de conhecimento. Nesse
ponto, remete-se o leitor ao item ACESSIBILIDADE AO CONTEDO DA PROVA.
ADAPTAO DE PROVA PARA PESSOAS COM DEFICINCIA
INTELECTUAL.
146

CAPTULO X

INSCRIO DE CANDIDATOS COM DEFICINCIA.


EXIGNCIAS

no ato da inscrio que se estabelece o liame entre o candidato com


deficincia e a Administrao Pblica, ou o rgo responsvel pelo concurso pblico.
Por isso, o Decreto n 3.298/1999, no artigo 39, detalha o contedo dos editais, no
sentido de constar o nmero de vagas, a reserva destinada pessoa com deficincia, as
atribuies e tarefas essenciais do cargo, a previso de adaptao das provas, do curso
de formao e estgio probatrio e o laudo contendo a avaliao da deficincia.
A legalidade, um dos principais fundamentos que deve permear o concurso
pblico, est relacionada diretamente ao contedo dos requisitos postos no edital que
geram direitos e deveres recprocos.
Assim, no ato da inscrio ser exigido do candidato com deficincia que
apresente o documento de avaliao da deficincia segundo a atual sistemtica de
avaliao que preza a avaliao biopsicossocial e que consta da lei brasileira de incluso
da pessoa com deficincia, no artigo 2 (Lei n 13.146/2015). Portanto, o laudo mdico,
atestando a espcie e o grau da deficincia, com expressa referncia ao cdigo
correspondente da Classificao Internacional de Doena CID, bem como a provvel
causa da deficincia, previsto no inciso IV, do artigo 38, do Decreto n 3.298/1999, est
revogado pela lei brasileira de incluso da pessoa com deficincia.
A exigncia do documento de comprovao da deficincia justifica-se, pois o
candidato concorrer, se for sua livre opo, s vagas reservadas destinadas
exclusivamente s pessoas com deficincia, bem como auxiliar ao administrador
pblico na preparao das provas acessveis, se forem requeridas.
Lembre-se que a reserva destinada pessoa com deficincia no pode obrigar o
candidato com deficincia a aceitar tal medida, pois a deciso de participar do certame
pblico por meio da reserva de vagas, diz respeito vontade prpria do candidato com
deficincia que tem autonomia e liberdade de fazer a escolha, conforme dispe o artigo
3, alnea b, da Conveno da Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao contra as Pessoas com Deficincia (Decreto n 3.956, de 8/10/2001),
147

repetida na Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, no Artigo 3,


alnea a, e no artigo 34, da Lei n 13.146/2015.
A exigncia do laudo de avaliao da deficincia merece considerao tambm
pelo candidato, pois tem desdobramentos importantes para as providncias que devero
ser tomadas pelo rgo responsvel pelo concurso pblico quanto adaptao das
provas, tornando-as acessveis s necessidades da pessoa, ao local de realizao das
mesmas e adaptao do curso de formao e do estgio probatrio.
Para proceder s adaptaes necessrias a Administrao Pblica deve estar
atenta s necessidades decorrentes da deficincia do candidato e lanar mo da
tecnologia assistiva ou ajuda tcnica e dos apoios especiais, alm da adaptao razovel
quando o for caso, de forma a propiciar o amplo acesso de candidatos com deficincia
ao concurso pblico. As definies especficas esto no Decreto n 3.298/1999quanto ao
apoio especial (artigo 35, pargrafo 3), s ajudas tcnicas (artigo 19, pargrafo nico),
alm da prpria concepo de atendimento prioritrio e tratamento diferenciado do
Decreto n 5.296/2004 (artigo 6) e s atuais definies de acessibilidade dos artigos 3
e 9 da Lei n 13.146/2015:
Lei n 13.146/2015, Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com
Deficincia
Art. 3 Para fins de aplicao desta Lei consideram-se:
I - acessibilidade: possibilidade e condio de alcance para utilizao,
com segurana e autonomia, de espaos, mobilirios, equipamentos
urbanos, edificaes, transportes, informao e comunicao, inclusive
seus sistemas e tecnologias, bem como de outros servios e instalaes
abertos ao pblico, de uso pblico ou privados de uso coletivo, tanto na
zona urbana como na rural, por pessoa com deficincia ou com
mobilidade reduzida;
II - desenho universal: concepo de produtos, ambientes, programas e
servios a serem usados por todas as pessoas, sem necessidade de
adaptao ou de projeto especfico, incluindo os recursos de tecnologia
assistiva;
III - tecnologia assistiva ou ajuda tcnica: produtos, equipamentos,
dispositivos, recursos, metodologias, estratgias, prticas e servios que
objetivem promover a funcionalidade, relacionada atividade e
participao da pessoa com deficincia ou com mobilidade reduzida,
visando sua autonomia, independncia, qualidade de vida e incluso
social;
[...]
VI - adaptaes razoveis: adaptaes, modificaes e ajustes
necessrios e adequados que no acarretem nus desproporcional e
indevido, quando requeridos em cada caso, a fim de assegurar que a
pessoa com deficincia possa gozar ou exercer, em igualdade de
148

condies e oportunidades com as demais pessoas, todos os direitos e


liberdades fundamentais;
[...]
XII - atendente pessoal: pessoa, membro ou no da famlia, que, com ou
sem remunerao, assiste ou presta cuidados bsicos e essenciais
pessoa com deficincia no exerccio de suas atividades dirias,
excludas as tcnicas ou os procedimentos identificados com profisses
legalmente estabelecidas;

Art. 9 A pessoa com deficincia tem direito a receber atendimento


prioritrio, sobretudo com a finalidade de:
[...]
III - disponibilizao de recursos, tanto humanos quanto tecnolgicos,
que garantam atendimento em igualdade de condies com as demais
pessoas;

O instrumento de avaliao da deficincia contendo dados que no condizem


com a real deficincia e funcionalidade da pessoa resultando em concluses sobre a
aptido para o trabalho, com ou sem o conhecimento da pessoa com deficincia, deve
ser questionado pela equipe multidisciplinar que o apontar ao administrador pblico.
Ao administrador pblico, por sua vez, cabe buscar a responsabilizao de quem lhe deu
causa: do profissional da deficincia ou mdico que emitiu falso atestado ou laudo e/ou
do candidato que fez a falsa declarao. Concluindo-se que se trata de pessoa que,
segundo a norma, no pode ser considerada como com deficincia, determina-se a sua
excluso da lista de candidatos com deficincia, colocando-a, obedecida ordem de
classificao, na lista geral de candidatos aprovados.

ACESSIBILIDADE AO CONTEDO DAS PROVAS. ADAPTAO DAS


PROVAS TERICAS E PRTICAS E DO CURSO DE FORMAO

A Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, a partir do


princpio da acessibilidade (Artigo 3, alnea f), indica como dever do estado possibilitar
s pessoas com deficincia participar plenamente de todos os aspectos da vida. Para
tanto, dever assegurar por meio de medidas apropriadas, o acesso em igualdade de
condies com as demais pessoas, dentre outros, informao, comunicao, sistemas e
tecnologias da informao e comunicao (Artigo 9, item 1, alnea b; item 2, alneas b,
f, g).
Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, de 2006
Artigo 9
Acessibilidade
149

1. A fim de possibilitar s pessoas com deficincia viver de forma


independente e participar plenamente de todos os aspectos da vida, os
Estados Partes tomaro as medidas apropriadas para assegurar s
pessoas com deficincia o acesso, em igualdade de oportunidades com
as demais pessoas, ao meio fsico, ao transporte, informao e
comunicao, inclusive aos sistemas e tecnologias da informao e
comunicao, bem como a outros servios e instalaes abertos ao
pblico ou de uso pblico, tanto na zona urbana como na rural. Essas
medidas, que incluiro a identificao e a eliminao de obstculos e
barreiras acessibilidade, sero aplicadas, entre outros, a:
[...]
b) Informaes, comunicaes e outros servios, inclusive servios
eletrnicos e servios de emergncia.
2. Os Estados Partes tambm tomaro medidas apropriadas para:
[...]
b) Assegurar que as entidades privadas que oferecem instalaes e
servios abertos ao pblico ou de uso pblico levem em considerao
todos os aspectos relativos acessibilidade para pessoas com
deficincia;
[...]
f) Promover outras formas apropriadas de assistncia e apoio a pessoas
com deficincia, a fim de assegurar a essas pessoas o acesso a
informaes;
g) Promover o acesso de pessoas com deficincia a novos sistemas e
tecnologias da informao e comunicao, inclusive Internet;

A CDPD trouxe tambm no Artigo 2 a definio de adaptao razovel como


sendo as modificaes e os ajustes necessrios e adequados que no acarretem nus
desproporcional ou indevido, quando requeridos em cada caso, a fim de assegurar que
as pessoas com deficincia possam gozar ou exercer, em igualdade de oportunidades
com as demais pessoas, todos os direitos humanos e liberdades fundamentais.
A definio de adaptao razovel (Gugel, in DEFICINCIA. Novos
Comentrios Conveno sobre os Direitos das Pessoas com, 2014, p. 180) integra-se
s leis e concepes de acessibilidade porque com elas compatvel. A falta [ou recusa]
em proceder adaptao razovel implica em ato de discriminao por motivo de
deficincia. A relao de razoabilidade e proporcionalidade, presente no conceito,
indica a possibilidade de que os ajustes necessrios e adequados para cada caso que no
acarretem nus desproporcional. importante destacar que a adaptao razovel diz
respeito necessidade individual e que ir atender a necessidade de uma deficincia em
particular, para um caso especfico, aps concedidas todas as demais regras de
acessibilidade garantidas nas leis e normas tcnicas, vlidas para todos. Significa
afirmar que a adaptao razovel no dispensa a acessibilidade e vice-versa.
150

A adaptao razovel condicionante para a promoo da igualdade e


eliminao da discriminao (Artigo 5.3), sendo destinada para cada caso, cada pessoa e
sua necessidade diante da natureza de sua deficincia. Envolve, portanto, direito
personalssimo da pessoa com deficincia aos atributos de acessibilidade segundo a
necessidade da natureza de sua deficincia. Repete-se, diz respeito prpria pessoa,
sua necessidade exclusiva de adaptao de maneira a permitir que suas habilidades e
competncias possam ser demonstradas no mbito das relaes de trabalho (pblicas
e/ou privadas).
Da mesma forma tambm leciona Bezerra (in DEFICINCIA. Novos
Comentrios Conveno sobre os Direitos das Pessoas com, p. 74):
No que tange adaptao razovel, cuja falta tambm pode importar em
ato de discriminao, deve ser ela entendida como sendo aquela
adaptao individual necessria, mesmo que a acessibilidade para os
demais interessados, inclusive para aqueles com alguma deficincia, j
esteja garantida. Ou seja, a adaptao na sua forma mais
individualizada possvel, mesmo que, para as demais pessoas, com e
sem deficincia, a oferta da acessibilidade j esteja sendo
disponibilizada nos moldes previstos na legislao ptria, levando-se
em considerao, tambm, as normas tcnicas de acessibilidade da
Associao Brasileira de Normas Tcnicas. Assim, ressalte-se que a
adaptao razovel no pode dispensar a oferta regular da
acessibilidade.

O conceito de adaptao razovel agora internalizado com carter de emenda


constitucional deve ser amplamente utilizado em concursos pblicos com a previso de
reserva de vagas para pessoas com deficincia.
A Lei n 13.146/2015 apodera-se dos conceitos de acessibilidade e adaptao
razovel da conveno internacional e os considera para os fins de sua aplicao e
qual est obrigada a Administrao Pblica para os efeitos de concurso pblico.
Tambm insere de forma definitiva o conceito de tecnologia assistiva ou ajuda tcnica:
Lei n 13.146/2015, Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com
Deficincia
Art. 3 Para fins de aplicao desta Lei consideram-se:
I - acessibilidade: possibilidade e condio de alcance para utilizao,
com segurana e autonomia, de espaos, mobilirios, equipamentos
urbanos, edificaes, transportes, informao e comunicao, inclusive
seus sistemas e tecnologias, bem como de outros servios e instalaes
abertos ao pblico, de uso pblico ou privados de uso coletivo, tanto na
zona urbana como na rural, por pessoa com deficincia ou com
mobilidade reduzida;
[..].
151

III - tecnologia assistiva ou ajuda tcnica: produtos, equipamentos,


dispositivos, recursos, metodologias, estratgias, prticas e servios que
objetivem promover a funcionalidade, relacionada atividade e
participao da pessoa com deficincia ou com mobilidade reduzida,
visando sua autonomia, independncia, qualidade de vida e incluso
social;
[...]
VI - adaptaes razoveis: adaptaes, modificaes e ajustes
necessrios e adequados que no acarretem nus desproporcional e
indevido, quando requeridos em cada caso, a fim de assegurar que a
pessoa com deficincia possa gozar ou exercer, em igualdade de
condies e oportunidades com as demais pessoas, todos os direitos e
liberdades fundamentais;

Trata-se de colocar disposio do candidato com deficincia todos os


elementos de acessibilidade que englobam os produtos, equipamentos, dispositivos,
recursos, mtodos, prticas e servios que promovam a sua funcionalidade de maneira a
gerar autonomia para a realizao do certame. Sem essa providncia em todas as fases
do concurso pblico, inclusive do curso de formao, ferem-se os princpios
constitucionais de acesso aos cargos e empregos pblicos (artigo 37, inciso I, da
Constituio da Repblica), do prprio concurso pblico como meio para a investidura
em cargo ou emprego pblico (artigo 37, inciso II, da Constituio da Repblica) e da
reserva de cargos e empregos pblicos para pessoas com deficincia (artigo 37, inciso
VIII, da Constituio da Repblica).
Lembre-se que a concepo de atendimento diferenciado para pessoas com
deficincia prevista no artigo 40, do Decreto n 3.298/1999 e compreende elementos
variados a serem utilizados pelo administrador pblico de forma a tornar acessveis o
ambiente arquitetnico e o atendimento s necessidades pessoais do candidato com
deficincia, conforme o artigo 6, pargrafo 1, do Decreto n 5.296/2004, que
regulamentou a Lei n 10.048/2000. Um dos elementos indispensveis quando se trata
de concurso pblico para pessoas com deficincia a forma acessvel de apresentao
das provas segundo a necessidade de cada pessoa.
A previso de tratamento diferenciado do artigo 40, pargrafos 1 e 2, do
Decreto n 3.298/99 concretiza o direito de o candidato com deficincia poder requerer,
no prazo determinado no edital, as condies diferenciadas de que necessita, segundo as
suas necessidades, assim como o tempo adicional para a realizao da prova. Portanto,
obriga o administrador pblico a proceder a todas as adaptaes dos locais e contedos
152

das provas e do curso de formao, sendo-lhe vedado obstar a inscrio de pessoa com
deficincia em qualquer concurso pblico.
Por razes intrnsecas deficincia declarada no ato da inscrio por meio de
documento hbil (o laudo mdico do modelo anterior previsto no Decreto n 3.298/99
ou o instrumento para avaliao da deficincia frente ao contexto social em que a pessoa
vive na nova frmula da Lei n 13.146/2015, artigo 2, pargrafos 1 e 2), o candidato
tem o direito de requerer, no prazo fixado no edital, tratamento diferenciado para a
realizao das provas, indicando explicitamente quais so as condies de adaptaes
necessrias para prest-las. Se necessrio, pode requerer tempo adicional para a
realizao das referidas provas. Nesse caso, a justificativa deve estar acompanhada de
parecer emitido por especialista da rea da deficincia e apresentada no prazo previsto
no edital do concurso.
As condies diferenciadas que o candidato com deficincia necessita para a
realizao das provas pode ser a adaptao das provas em formato acessvel. Mas,
ateno, adaptar as provas para o candidato com deficincia no significa tornar as
questes das provas mais fceis, pois ele participa em igualdade de condies em
relao ao contedo, avaliao e aos critrios de aprovao, ao horrio e ao local de
aplicao das provas ou exames e, nota mnima exigida para todos os demais
candidatos. o que consta do artigo 41, incisos I a IV, do Decreto n 3.298/1999.
Adaptar as provas para o candidato com deficincia tornar o seu contedo (que
o mesmo para todos os candidatos) acessvel, utilizando-se de todos meios de
tecnologia assistiva existentes, de forma que a pessoa com deficincia possa apropriar-
se do inteiro teor das questes formuladas e, assim ter condies de responder as
formulaes.
So exemplos de provas em formato acessvel segundo a natureza da deficincia
do candidato:
Candidato com deficincia visual, cego: prova em Braile se esta for a sua
preferncia por estar preparado para a leitura e escrita devendo-lhe ser
disponibilizada mquina de datilografia comum ou Perkins/Braile e impressora
Braile e sala exclusiva; prova gravada em udio; prova com a utilizao de
computador, com leitor de telas, com editor de texto adequado e devidamente
equipado com leitor de voz, fones de ouvido e mecanismos de segurana para
153

resguardar o contedo das respostas, devendo ser colocado disposio, ao


mesmo tempo, ledor e escriba para o caso de no funcionamento do
equipamento e pessoal habilitado da tecnologia da informao para ajustes no
sistema; prova lida por ledor habilitado, devidamente autorizado pela
organizao do concurso; calculadora soroban e reglete.

Candidato com deficincia visual, com baixa viso: a magnificao de tela;


prova ampliada com fontes tamanho 14, 18 e 24; lupas ou outros recursos
pticos especiais para pessoas com baixa viso.

Candidato com deficincia auditiva, surdo: intrprete da Libras/Lngua


Portuguesa; computador com a utilizao concomitante de criptograma com o
intrprete da Libras/Lngua Portuguesa; prova em vdeo para Libras com o
portugus como segunda lngua, com filmadora para registrar o intrprete e as
respostas do candidato em provas orais e/ou Libras; dicionrios bilngues
(Libras/portugus) para o uso do candidato e do intrprete; aparelhos de
amplificao sonora para apoiar candidato que possua resduos auditivos e
queira utiliz-los, devendo ser disponibilizada sala exclusiva.

Candidato com deficincia intelectual: prova com contedo em linguagem


simples; apoio pessoal durante a realizao da prova.

Candidato com deficincia fsica: sala de fcil acesso, mobilirios e


equipamentos acessveis; mesa e cadeiras separadas; mesa para usurios de
cadeira de rodas; computador com leitor de telas; computador para provas
discursivas; gravador ou filmadora para o registro de prova oral; ledor/transcritor
para a marcao das respostas (candidato com comprometimento dos membros
superiores ou paralisia cerebral).

Outros elementos de atendimento diferenciado e acessibilidade: sala de fcil


acesso; mesa e cadeiras separadas; mesa para usurios de cadeira de rodas, sala
com nmero reduzido de participantes; sala com iluminao adequada, sala
154

destinada amamentao; sala para candidato enfermo e/ou utilizao frequente


de medicao; sala prxima a banheiros acessveis e ledores e transcritores
devidamente preparados.

As provas de capacidade fsica, que envolvem testes de aptido fsica como


corrida, transposio de obstculos, levantamento de peso e outros, so muito comuns
em concursos pblicos para a rea da segurana pblica e ainda suscitam polmica. A
questo, no entanto, de fcil soluo, pois ao tratar dos exames para aferir a
capacidade de condicionamento fsico do candidato com deficincia, basta seguir os
procedimentos do tratamento diferenciado, apoiando-se em especialistas da rea da
deficincia que compem a equipe multiprofissional para as adaptaes das provas
prticas. Referidos testes devem ser adaptados deficincia da pessoa, considerando a
utilizao de elementos de tecnologia assistiva ou ajuda tcnica, cujo conceito est
definitivamente inserido em nosso sistema jurdico por meio da Lei n 13.146/2015,
artigo 3, inciso III, de modo que o candidato com deficincia possa demonstrar a sua
capacidade e condicionamento fsico, em iguais condies com as demais pessoas.
Atente-se para a nominao dos testes prticos que devem ser relacionados
aferio da sade/aptido fsica e se proporem, nica e exclusivamente, a avaliar o
condicionamento fsico relacionado, por exemplo, aptido cardiorrespiratria e o
condicionamento de fora muscular e flexibilidade do candidato para cargos que
explicitamente os prevejam (exemplo de bombeiros, policiais, bailarinos, coletores de
lixo).
Qualquer relao de testes sade mental do candidato est fora de cogitao e
avaliao, posto se tratar de pessoa com deficincia mental, includa no propsito da
CDPD e na lei brasileira de incluso, artigo 2 da Lei n 13.146/2015 e, portanto,
detentora do direito de acesso a cargos e empregos pblicos por meio da reserva de
vagas, se assim o desejarem.
A divulgao do concurso pblico deve ser ampla e em meios acessveis,
sobretudo os stios eletrnicos que devem garantir os formatos .pdf, .doc, .docx, .txt,
vdeo em Libras e, texto em lngua portuguesa (LP) e portugus como segunda lngua
(L2). O padro de acessibilidade dos stios eletrnicos deve obedecer ao WCAG,
155

atualmente contemplado no eMAG que padroniza a apresentao das pginas oficiais de


governo.
Questo ainda polmica a previso em editais de concurso pblico de remessa
da comprovao da deficincia e requerimentos acompanhados de laudos, por meio dos
Correios (Sedex ou AR), na fase de inscrio. Embora previsto no inciso IV, do artigo
39, do Decreto n 3.298/1999, esta providncia onera o candidato com deficincia e
gera desigualdade entre os participantes. Assim e com fundamento no princpio da boa-
f, a remessa dos documentos que comprovam a deficincia declarada deve ocorrer por
meio eletrnico e, posteriormente apresentados no original quando da convocao para
a nomeao.
Caso o candidato incorra em declarao falsa da deficincia ser simplesmente
eliminado da lista de candidatos com deficincia classificados para a reserva de vagas.
Ou, a depender do nus causado Administrao Pblica pela declarao falsa, pode
incorrer em crime de falsidade ideolgica, conforme previso do artigo 299, do Cdigo
de Processo Penal.
A Equipe Multiprofissional, cuja atribuio primeira emitir parecer sobre as
informaes prestadas pelo candidato no ato da inscrio para a composio da reserva
de vagas e providncias de acessibilidade para a realizao das provas, poder, em caso
de dvida sobre as informaes prestadas pelo candidato, solicitar informaes
complementares e/ou, se necessrio, a apresentao dos documentos originais.
O administrador pblico dever criar mecanismos que permitam recuperar com
segurana o contedo das respostas s questes formuladas. A certeza da existncia e
eficcia do mecanismo de segurana possibilita ao candidato com deficincia o meio
adequado para apresentar eventual recurso banca examinadora, seja por
inconformismo em relao aos critrios de correo, dubiedade ou equvoco da questo
formulada. Trata-se de providncia obrigatria que decorre do comando constitucional
do amplo acesso de todos ao concurso pblico (artigo 37, inciso I, da Constituio da
Repblica), de forma que os candidatos com deficincia, de acordo com o requerimento
dirigido equipe multiprofissional quanto s condies diferenciadas (adaptaes),
possam solucionar as questes segundo sua proficincia. Essa providncia, qual est
obrigada a Administrao Pblica, dirige-se ao candidato com deficincia propiciando-
lhe atingir a igualdade de condies com os demais candidatos.
156

A jurisprudncia dos tribunais firma-se no sentido da obrigatoriedade da


adaptao de provas e do curso de formao para atender ao princpio da isonomia:
Tribunal Regional Federal da 5 Regio, 2 Turma, REO 67310,
publicado em 03/maro/2002
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. ART. 5 CAPUT. CF/88.
CONCURSO PBLICO. DEFICIENTE VISUAL. PROVA DE
DATILOGRAFIA EFETUADA EM BRAILLE. DOBRO DO TEMPO
DOS DEMAIS CANDIDATOS. POSSIBILIDADE. 1. A Constituio
Federal, em seu art. 5, caput, consubstancia o princpio da isonomia,
perante o qual todos so iguais, sem admitir-se qualquer forma de
discriminao. 2. inadmissvel que, sob o pretexto de ver-se
ressalvado tal princpio, seja dado o mesmo tratamento para situaes
distintas, at porque, para garantir-se igualdade necessrio que se trate
desigualmente os desiguais. 3. Observando-se, na hiptese, que o
impetrante portador de deficincia visual e que, portanto, necessita
efetuar a leitura do texto pelo mtodo braille para, somente depois,
poder datilograf-lo, constituir-se-ia em uma flagrante ofensa ao
princpio da isonomia no permitir a realizao de tal teste com o tempo
duplicado em relao aos demais candidatos. Remessa oficial
improvida.

Supremo Tribunal Federal, Recurso Extraordinrio 676.335 MG,


relatora Ministra Carmem Lcia, publicado 26/fevereiro/2013
RECURSO EXTRAORDINRIO. CONSTITUCIONAL. CONCURSO
PBLICO. RESERVA DE VAGA PARA PORTADORES DE
NECESSIDADES ESPECIAIS. ACRDO RECORRIDO
DISSONANTE DA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL
FEDERAL. PRESTAO DE ESCLARECIMENTOS.
[...] A luz do princpio da proporcionalidade e da razoabilidade a
depender do cargo e das previses legais, devero ser asseguradas
condies para que os candidatos portadores de necessidades especiais
possam participar das provas e das etapas sugeridas no certame.
Assim, as provas, as disciplinas (tericas e prticas) e o curso de
formao devero guardar pertinncia com o cargo para o qual o
candidato concorre e a igualdade de oportunidade dos concorrentes,
garantindo-se aos que reclamem necessidades especiais sejam-lhes
assegurado reserva de vaga, desde e que a ela possam aceder pelo
atendimento de condies de exerccio do cargo posto em concurso, de
modo a impedir prejuzos na consecuo dos fins buscados pela
administrao ao convocar concurso pblico para provimento de cargos
na Polcia Federal [...].

ACESSIBILIDADE AO CONTEDO DA PROVA. ADAPTAO DE


PROVA PARA PESSOAS COM DEFICINCIA INTELECTUAL

A pessoa com deficincia intelectual (Gugel, in TESES DO XX CONGRESSO


NACIONAL DO MINISTRIO PBLICO, 2013, p.475-486), cuja natureza est
contida no conceito de pessoa com deficincia da Conveno sobre os Direitos da
157

Pessoa com Deficincia (CDPD), a mesma que est caracterizada no artigo 5,


pargrafo 1, alnea d, do Decreto n 5.296/2004, como tendo funcionamento intelectual
significativamente inferior mdia, com manifestao antes dos dezoito anos e
limitaes associadas a duas ou mais reas de habilidades adaptativas, tais como
comunicao, cuidado pessoal, habilidades sociais, utilizao dos recursos da
comunidade, sade e segurana, habilidades acadmicas, lazer e trabalho.
A Organizao das Naes Unidas (ONU) desde 1971 alerta a sociedade
mundial e principalmente os pases membros, por meio da Declarao dos Direitos de
Pessoas com Deficincia Mental (Resoluo n 2856, de 20/12/71) que a pessoa com
deficincia intelectual (o deficiente mental na designao dos Decretos n 3.298/1999 e
n 5.296/2004) deve gozar, no mximo grau possvel, os mesmos direitos dos demais
seres humanos (artigo 1), com segurana econmica, vida digna e, na medida de suas
possibilidades, exercendo uma atividade produtiva ou alguma ocupao til (artigo 3).
O relatrio da Organizao Mundial da Sade (OMS) revela que as taxas de
empregabilidade e de renda tendem a ser baixas relativamente gravidade da
deficincia. A pessoa com deficincia intelectual figura atualmente no padro mnimo
dessa relao e, em ocupaes de nenhuma complexidade e com menor remunerao.
No Brasil as instituies no governamentais de defesa dos direitos das pessoas
com deficincia intelectual buscam solues voltadas para o seu bem estar, sobretudo
em relao sade e habilitao profissional e, quase sempre, conveniados com rgos
governamentais e empresas privadas. Com o advento do Decreto n 3.298/1999 que
regulamentou a Lei n 8.213/1991 as entidades passaram a desenvolver programas de
habilitao profissional para adolescentes e adultos com deficincia, em oficinas
protegidas de produo e teraputica na modalidade de trabalho apoiado, provendo-os
com trabalho remunerado, visando a que alcanassem emancipao econmica e
pessoal relativa. A partir desse momento, abriram-se as portas do mundo do trabalho
para centenas de jovens e adultos com deficincia intelectual.
Em 2000 a lei de aprendizagem (Lei n 10.097), por meio de programas de
formao tcnico-profissional metdica, introduziu a mesma possibilidade de ingresso
no mundo do trabalho de jovens com deficincia na condio de aprendiz. Excepcionou
a idade mxima de 24 anos em decorrncia do histrico nacional de falta de acesso e
permanncia das crianas e adolescentes com deficincia intelectual na escola. Para as
158

pessoas com deficincia intelectual, no entanto, a previso da lei de no levar em conta


a faixa etria no foi suficiente. Da porque, em 2005, a Lei n 11.180 com uma nova
previso esclarece que para a comprovao da escolaridade do aprendiz com deficincia
intelectual devem ser consideradas as habilidades e competncias relacionadas com a
profissionalizao.
Novos entraves surgiram na implementao das leis mencionadas: primeiro,
convencer as famlias e os setores produtivos e de servios sobre as potencialidades e
capacidades de habilitao e qualificao profissional das pessoas com deficincia
intelectual de forma a serem inseridas no mundo do trabalho; segundo, convencer
rgos governamentais e parlamentares sobre as possibilidades de serem edificados
mecanismos legais para inserir no trabalho tambm as pessoas com deficincia
intelectual beneficirias da previdncia e assistncia social, sem comprometer o direito
ao recebimento dos benefcios (penso previdenciria e benefcio da prestao
continuada) que proporcionam razovel estabilidade econmica. Foram necessrias
horas de contnuo e intenso dilogo para o convencimento sobre a eficcia dessa medida
de ao afirmativa.
Finalmente em 2011, a Lei n 12.470/2011 alterou a lei previdenciria n
8.213/1991 (nos artigos 16, incisos I e III; 72, pargrafo 3; 77, pargrafo 2, incisos II e
III, e pargrafo 4) e declarou que as pessoas com deficincia intelectual e mental,
dependentes do segurado (filho ou irmo declarados judicialmente absoluta ou
relativamente incapazes), podem trabalhar com a reduo de 30% do valor da penso ou
seja, possvel acumular a remunerao recebida decorrente de um contrato de trabalho
e os 70% do valor da penso previdenciria. Essa mesma norma alterou
significativamente a Lei n 8.742/1993 (LOAS) afirmando que a remunerao da pessoa
com deficincia na condio de aprendiz no ser considerada para o clculo da renda
per capita da famlia para o direito de receber o benefcio da prestao continuada
(BPC) e que ao ser contrato como aprendiz a pessoa com deficincia no ter a
suspenso do benefcio de prestao continuada, limitado a 2 (dois) anos. Nova
alterao ocorreu com a Lei n 13.183/2015, que acrescentou o pargrafo 6 ao artigo 77
da Lei n 8.213/1991, garantindo o direito penso integral pelo dependente com
deficincia intelectual ou mental ou com deficincia grave, mesmo que este tenha um
trabalho remunerado ou seja microempreendedor.
159

Complemente-se que previso da Lei n 12.470/2011 permite o trnsito da


pessoa com deficincia da assistncia social para o trabalho, e vice-versa. No momento
em que o beneficirio assinar um contrato de trabalho, ou tiver uma atividade
empreendedora, autnoma ou cooperativada, ser suspenso o benefcio da prestao
continuada. Uma vez rescindido o contrato de trabalho e a permanecerem as condies
poder retornar ao BPC.
Embora a colocao e permanncia de pessoas com deficincia intelectual no
mundo do trabalho com suas limitaes cognitivas ainda esbarre na prtica empresarial
do desempenho, tudo parece estar em andamento no mbito das relaes de trabalho que
detm medida de ao afirmativa especfica consistente na reserva de cargos em
empresas na forma da regra do artigo 93, da Lei n 8.213/1991, visando a alcanar o
pleno exerccio e equitativo direito ao trabalho da pessoa com deficincia intelectual.
Porm, no mbito da administrao pblica direta e indireta nada foi alterado,
atualizado ou promovido e pessoa com deficincia intelectual no foi ainda permitido
o acesso ao concurso pblico e, em consequncia, aos cargos e empregos pblicos
preconizados constitucionalmente.
O comando constitucional (artigo 37, incisos I e II da Constituio da Repblica)
determina que todos os brasileiros que preencham os requisitos estabelecidos em lei
facultado o acesso a cargos, empregos e funes pblicas, por meio de aprovao em
concurso pblico de provas, sendo que as pessoas com deficincia podem optar pela
reserva de vagas (artigo 37, inciso VIII da Constituio da Repblica; artigo 5 da Lei
n 8.112/1990).
Parte do comando constitucional est regulamentada na Lei n 8.112/1990 que
assegura pessoa com deficincia inscrever-se em concurso pblico para provimento de
cargo cujas atribuies sejam compatveis com a deficincia, em igualdade de
condies com os demais candidatos, sendo-lhes reservadas at 20% das vagas
oferecidas no concurso (artigo 5, pargrafo 2). Referida lei, no entanto, no fixa o
percentual da reserva a incidir na totalidade de cargos a exemplo das empresas privadas
e, permite ao administrador determinar os cargos que ao seu juzo sejam compatveis
com a deficincia, criando uma perversa forma de discriminao institucional pelo
prprio estado brasileiro. Em princpio, todas as atividades so possveis de serem
160

exercidas pelas pessoas com deficincia, observadas as devidas e necessrias regras de


acessibilidade e adaptaes razoveis.
Os procedimentos para a realizao de concurso pblico com a participao de
candidatos com deficincia esto regulamentados no Decreto n 3.298/1999 (artigos 39-
41), quanto aos requisitos de inscrio e condies das provas, forma de publicao dos
resultados em listas geral e especial, constituio de equipe multiprofissional para a
avaliao do estgio probatrio e outros.
No obstante a existncia de tais regras, no h acesso para as pessoas com
deficincia intelectual aos concursos pblicos, impossvel para elas o exerccio de tal
direito. Quando da elaborao de um concurso pblico a pessoa com deficincia
intelectual no considerada, sequer cogitada a sua participao.
Da porque a necessria conscientizao da sociedade e das entidades no
governamentais sobre o direito ao concurso pblico para pessoas com deficincia
intelectual e para que estimulem os administradores pblicos locais a adaptarem os
certames pblicos para pessoas com deficincia intelectual em cargos e empregos
pblicos que dispensam a comprovao de escolaridade, de forma a avaliar as suas
competncias e habilidades para o exerccio da funo, a exemplo do que j ocorre nas
relaes de trabalho com o jovem aprendiz com deficincia. No entanto, a hiptese
ainda no encontrou eco, sequer providncias ou implementao por parte do
administrador pblico municipal, estadual ou federal.
Adaptar as provas para os candidatos com deficincia tornar o seu contedo,
que o mesmo para todos os candidatos, acessvel de forma que possam se apropriar do
inteiro teor das questes formuladas e, ao mesmo tempo, ter condies de apresentar a
resposta formulao.
No ano 2002, uma diretriz da CORDE, atualmente Secretaria Nacional de
Promoo dos Direitos das Pessoas com Deficincia da Secretaria de Direitos Humanos
(SNPD/SDH), sugeria que quando da elaborao das provas fossem priorizadas para a
respectiva avaliao as atividades e tarefas inerentes s funes dos cargos
disponibilizados. Porm, e infelizmente, essa diretriz ainda no foi recepcionada pelos
responsveis da elaborao de certames pblicos:
A soluo para concursos pblicos que avaliam conhecimentos bsicos
e aptides especficas foi encontrada e sugerida pela Coordenadoria
Nacional de Integrao da Pessoa Portadora de Deficincia - CORDE a
partir de estudos realizados, de que:
161

Todas as provas devem ter contedo que priorize as funes que


efetivamente sero desempenhadas. Assim, em concursos que exijam
testes fsicos, estes devem ser realizados com as adaptaes possveis
que no descaracterizem o contedo das provas, permitindo-se a
qualquer pessoa o direito de inscrever-se e participar do exame de
seleo. Ainda quanto ao contedo das provas, nos concursos em que os
conhecimentos tcnicos so dispensveis, no h que se exigir a
comprovao de escolaridade atravs de certificado, atribuindo-se maior
peso aos resultados obtidos nas provas prticas (CORDE, 2002).

Destaque-se que esse antigo encaminhamento da CORDE serviu de parmetro


para a Lei n 11.180/2005 que alterou a lei aprendizagem, e atualmente determina que
na comprovao da escolaridade do aprendiz com deficincia intelectual sejam
consideradas as habilidades e competncias relacionadas com a profissionalizao
(artigo 428, pargrafo 6 da CLT com a nova redao da Lei n 13.146/2016).
Pois bem, a resistente omisso do administrador pblico em no adaptar o
contedo das provas em concursos pblicos no poder ser mais aceita, passvel que
de ser tipificada como discriminao da pessoa com deficincia intelectual. Isso porque,
a Conveno sobre os Direitos da Pessoa com Deficincia determina a adoo de
medidas e legislao apropriadas para empregar pessoas com deficincia no setor
pblico (Artigo 27, g), ou seja, todas as pessoas que tm impedimentos de longo prazo
de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais [os impedimentos], em
interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na
sociedade em igualdades de condies com as demais pessoas (Artigo 1).
A CDPD tem a dimenso de equivalncia constitucional decorrente da
aprovao qualificada no Congresso Nacional, na forma prevista no artigo 5, pargrafo
3, da Constituio da Repblica e tem lastro diferenciado e, portanto, significativo
para o campo da reparao extrajudicial e judicial de direitos violados por prticas
genricas de discriminao por ao ou omisso (Gugel, in FERRAZ, 2011, p. 413).
Esto delineados na CDPD os fundamentos para obrigar o Poder Pblico dos
Municpios, Estados, Distrito Federal e a Administrao Pblica Direta e Indireta a
adaptarem os concursos pblicos para pessoas com deficincia intelectual em cargos e
empregos pblicos, com dispensa da comprovao de escolaridade, de forma a avaliar
as suas habilidades para a funo, pois,
162

i. a deficincia de natureza intelectual integra o conceito e o rol de pessoas a quem


assegurado o exerccio pleno e equitativo de todos os direitos humanos e
liberdades fundamentais (Artigo 1);
ii. vedado ao Estado discriminar qualquer pessoa baseada na sua deficincia
(Artigo 5, item 2);
iii. para promover a igualdade de oportunidades e eliminar a discriminao os
Estados devem adotar medidas apropriadas para garantir a adaptao razovel
(Artigo 5, item 3), no s em relao condio da deficincia da pessoa, mas
tambm no que diz respeito s provas do concurso pblico com linguagem
simples, escrita e oral (Artigo 2, definio da comunicao);
iv. a linguagem simples, escrita e oral prevista no Artigo 2 da CDPD, descreve a
definio da comunicao a ser dirigida pessoa com deficincia intelectual;
v. para garantir a plena participao e incluso na sociedade da pessoa com
deficincia intelectual necessrio efetivo acesso ao trabalho e ao emprego de
livre escolha, dentre os quais est o acesso a cargos e funes da administrao
pblica (Artigo 27, letra g).

Os concursos pblicos em todas as etapas, o contedo das provas e as formas de


aferio devem passar, quando necessrio e segundo a necessidade individual do
candidato com deficincia, por adaptao razovel, pois
i. a referncia adaptao razovel no Artigo 5, item 3, da CDPD, que trata da
igualdade e no discriminao, categrica e se justificativa para se atingir a
efetiva igualdade de oportunidades das pessoas com deficincia intelectual com
as demais pessoas.
ii. a definio de adaptao razovel, do Artigo 2, comportam as modificaes e os
ajustes necessrios e adequados que no acarretem nus desproporcional ou
indevido, quando requeridos em cada caso, a fim de assegurar s pessoas com
deficincia o gozo ou exerccio, em igualdade de oportunidades com as demais
pessoas, de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais.
Recusar-se ou omitir-se a proceder adaptao razovel impedir o exerccio
das pessoas com deficincia, em igualdade de condies com as demais pessoas, ao
direito de acesso ao concurso pblico. uma forma de discriminao por motivo de
163

deficincia, conforme o conceito de discriminao por motivo de deficincia do Artigo


2, da CDPD:
Discriminao por motivo de deficincia significa qualquer
diferenciao, excluso ou restrio baseada em deficincia, com o
propsito ou efeito de impedir ou impossibilitar o reconhecimento, o
desfrute ou o exerccio, em igualdade de oportunidades com as demais
pessoas, de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais nos
mbitos poltico, econmico, social, cultural, civil ou qualquer outro.
Abrange todas as formas de discriminao, inclusive a recusa de
adaptao razovel.

Junte-se ao argumento o fato de a CDPD definir a comunicao no Artigo 2,


indicando a intrnseca necessidade de cada deficincia, como a linguagem simples,
escrita e oral, base para a forma de comunicar das pessoas com deficincia intelectual.
Da porque afirmar-se que a norma existente que dispe sobre a reserva de vagas
para pessoas com deficincia em concurso pblico, e que no contradiga os parmetros
da CDPD esto por esta revigorada, com imediata aplicao nos concursos pblicos em
curso e futuros.
Conclui-se que o administrador pblico ao preterir, impedir ou impossibilitar a
participao de pessoas com deficincia intelectual em certames pblicos, deixando de
adotar medidas, identificar e eleger cargos e funes possveis de serem exercidas por
pessoas com deficincia intelectual e de proceder adaptao razovel nas provas para
aferir a capacidade dos candidatos, caracteriza ao discriminatria por ato omissivo
que redunda na excluso dessas pessoas. Tal omisso tem o efeito de impedir o
exerccio de um direito de acesso a cargos e empregos pblicos por meio do concurso
pblico que facultado, na dico do artigo 37, incisos I e II, da Constituio da
Repblica a todos os brasileiros [includos os brasileiros com deficincia intelectual]
que preencham os requisitos estabelecidos em lei.
Lembre-se tambm da Lei n 7.853/1989, referente s medidas judiciais
destinadas proteo dos interesses das pessoas com deficincia que, no artigo 8,
inciso II, constitui o crime punvel com recluso de 3 (trs) a 5 (cinco) anos e multa para
quem obstar a inscrio em concurso pblico ou acesso de algum a qualquer cargo e
emprego pblico, por motivos de sua deficincia.
Quanto acessibilidade do contedo das provas para as pessoas com deficincia
intelectual como mtodo de tecnologia assistiva, medida necessria para a
concretizao do direito de acesso ao concurso pblico em igualdade de oportunidade.
164

Envolve procedimentos de adaptao do contedo das provas, devendo, ao mesmo


tempo, possibilitar a aferio das habilidades e competncias e conter regras definidas
para a avaliao, posto tratarem-se de mecanismos fundamentais para convalidar o
princpio da no discriminao.
Aspecto importante que efetiva o princpio da livre escolha do candidato ao
trabalho (Artigo 27, 1, CDPD), o de que o edital de concurso pblico contenha a
relao dos cargos disponibilizados para o preenchimento, com a descrio das
atribuies, as atividades e tarefas que a funo exige do servidor/empregado pblico.
Essa informao tem dupla funo: primeira, a de permitir que cada candidato avalie as
suas possibilidades em desenvolv-las e decida se participar do certame pblico e,
segundo, a de propiciar ao responsvel pela elaborao das provas do concurso pblico
elementos para adaptar os seus contedos de maneira a avaliar as competncia e
habilidades do candidato, segundo as necessidades dos cargos e funes.
importante reforar que a adaptao das provas ter por base os recursos de
tecnologia assistiva adequados (adaptao do contedo das perguntas das provas, Braile,
Libras, etc.) para as necessidades do candidato com deficincia, includo o curso de
formao e o estgio probatrio. Para tanto, necessria a previso expressa no edital
de concurso pblico de que sero levadas em conta no contedo adaptado das provas as
competncias e habilidades dos candidatos com deficincia intelectual.
Consequentemente, a avaliao das provas dever ser diferenciada.
Os critrios para a elaborao das provas, preparados por especialistas da rea da
deficincia, devem ser baseados em textos orais ou escritos, com a utilizao de
palavras mais simples e sentenas mais curtas, apresentando sempre uma ideia ou
informao de cada vez, sem o uso de metforas ou abstraes. A apresentao das
provas dever clara e limpa, podendo conter letras em caixa alta para prender a ateno
do candidato com deficincia intelectual e facilitar a leitura. Quando se entender
prprio, poder lanar mo do recurso de imagens, fotos, desenhos e esquemas que
objetivem a melhor compreenso do contedo:
Os textos, sejam eles orais ou escritos, devem utilizar palavras
mais simples e sentenas mais curtas, apresentando sempre uma
ideia ou informao de cada vez. O uso de metforas tambm
no aconselhvel, j que a sua compreenso requer uma
abstrao que algumas vezes as pessoas com deficincia
intelectual tm dificuldade em alcanar.
165

Quanto forma, deve-se optar por fontes simples sobre fundo


liso, letras em caixa alta e design mais claro e limpo.
Acrescentar imagens, fotos, desenhos, esquemas, infogrficos
ou qualquer tipo de apoio visual tambm importante e facilita
muito a compreenso.
http://www.movimentodown.org.br/jovens-e-adultos/o-que-e-
comunicacao-acessivel/

O critrio da temporalidade adicional tambm fundamental para a realizao


das provas. O tempo adicional, na medida mnima de duas horas adicionais, deve ser
estabelecido de maneira a permitir que o candidato com deficincia intelectual organize
e compreenda o contedo da prova e desenvolva as respostas.
Outro fundamental recurso de tecnologia assistiva para concretizar o princpio
da igualdade de oportunidade a previso do apoio pessoal durante a realizao das
provas. O apoio tem como objetivo principal dar suporte emocional ao candidato com
deficincia intelectual e tambm esclarecimentos visando a contribuir para a
compreenso do contedo das perguntas e, assim colaborar para potencializar a
autonomia ao candidato para as respostas.
Lembre-se que o resultado eficaz com a adaptao do contedo das provas s
ser alcanado com a constituio da equipe multiprofissional com profissionais da rea
da deficincia intelectual (exemplo de psiclogo, fonoaudilogo, profissionais da rea
de educao profissional, pedagogos com experincia em ensino e aprendizagem,
assistente social, etc.) visando a tornar efetivo o apoio em todas as etapas do concurso
pblico, na forma preconizada no artigo 43, do Decreto n 3.298/99, especialmente
quanto viabilidade das condies de acessibilidade s provas e, posteriormente em
caso de nomeao do candidato no curso do estgio probatrio, nas adaptaes do
ambiente de trabalho para a execuo das tarefas e cumprimento das regras do artigo 20,
da Lei n 8.112/1990 (assiduidade, disciplina, capacidade de iniciativa, produtividade e
responsabilidade).

LOCAL DE REALIZAO DAS PROVAS

As normas de acessibilidade (Leis n 10.048/2000 e n 10.098/2000; Decreto n


5.296/2004; normas tcnicas de acessibilidade da Associao Brasileira de Normas
Tcnicas (ABNT), principalmente a NBR 9050:2015 e NBR ISO 9396:1), so de
cumprimento obrigatrio pela Administrao Pblica. O artigo 7, do Decreto n
166

5.296/2004 determina obedincia aos seus termos, sobretudo o atendimento prioritrio,


no mbito da administrao pblica direta e indireta, bem como das empresas
prestadoras de servios pblicos. Lembre-se, mais uma vez, que a Lei Brasileira de
Incluso da Pessoa com Deficincia ao tratar da acessibilidade reconhece as regras
previstas na legislao e normas tcnicas (artigo 60).
Todos os locais de prova devem atender s normas tcnicas brasileira, da
ABNT relativas acessibilidade da pessoa com deficincia, cabendo ao administrador
pblico obedecer aos padres e critrios nelas estabelecidos. As duas normas mais
utilizadas para os concursos pblicos so a NBR 9050:2015 e a NBR ISO 9396:1.
A ABNT NBR 9050:2015, de Acessibilidade a edificaes, mobilirio, espaos
e equipamentos urbanos, visa a propiciar condies adequadas e seguras de
acessibilidade autnoma a edificaes, espao, mobilirio e equipamento urbanos.
Entende-se por edificaes as de uso pblico, mesmo que de propriedade privada, como
as destinadas educao, sade, cultura, culto, esporte, lazer, servios, comrcio,
indstria, hospedagem, trabalho, reunio e outros. Essa norma atende aos usurios em
cadeiras de rodas, aqueles que se utilizam de diferentes tipos de bengalas, andadores e
ces guia, tanto nos locais comuns de circulao, quanto a banheiros, mobilirio e
estacionamento.
A ABNT ISO 9396:1, de Plataformas de elevao motorizada, abrangendo
tambm as plataformas de elevao vertical (elevadores) para pessoas com mobilidade
reduzida, contendo requisitos para a segurana e operao funcional para pessoas,
inclusive aquelas que necessitam de assistncia.
O administrador pblico deve optar por locais de prova preferencialmente j
acessveis, segundo as normas tcnicas indicadas, e aptos a receber o candidato com
deficincia de forma segura e que proporcione autonomia, alm de dignidade. Eventuais
adaptaes que devam ocorrer nos locais de provas tambm devem prever os apoios
especiais e as ajudas tcnicas especficas para a deficincia do candidato, o que significa
dizer que, se houver necessidade, devem ser colocados disposio dos candidatos com
deficincia o atendente pessoal, a exemplo do intrprete de Libras, ledor, terceiro para
apoiar na conduo, dentre outras ajudas tcnicas.
Para o concurso pblico o comando de tratamento diferenciado a ser dispensado
ao candidato com deficincia inclui o local da realizao das provas, que precisa estar
167

plenamente acessvel, com condies de utilizao dos espaos, mobilirios e


equipamentos de forma segurana e autnoma, no descartada a assistncia de terceiro.
Alm disso, deve estar localizado em pontos da cidade com mobilidade e servido com
transporte coletivo acessvel e, ter acesso a estacionamento com vagas reservadas para
pessoa com deficincia, o mais prximo possvel do prdio/salas onde se realizar a
prova.
No sendo possvel atender a todas as regras de acessibilidade, o administrador
pblico dever providenciar que os candidatos com deficincia e/ou mobilidade
reduzida, sejam acomodados em salas trreas, sem escadas e prximas a banheiros
acessveis com entrada independente.
Havendo perodos de espera para a entrada nas salas de realizao das provas,
imprescindvel que se oferea local abrigado de sol, chuva e vento.
justificvel que se exija do candidato com deficincia, no ato da inscrio, a
declarao da deficincia e a informao sobre a utilizao de rtese ou prtese a
ensejar a necessidade de verificao, atendendo segurana do concurso.

CURSO DE FORMAO DOS CANDIDATOS

O curso de formao dispe de prticas e procedimentos simplificados, sendo a


convocao dos candidatos realizada por meio de chamamento por edital para que
efetuem a matrcula no curso. Tambm nessa fase, devem ser observados os critrios de
alternncia e proporcionalidade das duas listas (a geral e a de candidatos com
deficincia). Uma vez no efetuada a matrcula, o candidato ser eliminado, sendo
considerado reprovado. Havendo desistncia de candidatos, sero convocados os que
seguem na lista de classificao, observado que o nmero de candidatos chamados deve
ser em igual nmero ao das desistncias havidas.
O Superior Tribunal de Justia vem decidindo em sede de mandados de
segurana pela aplicao dos critrios de alternncia de proporcionalidade, quando
adequadamente inseridos no edital, tambm para a etapa do curso de formao. Dessa
forma, compele ao cumprimento efetivo da norma de reserva de vagas para candidatos
com deficincia em concursos pblicos:
Superior Tribunal de Justia, Mandado de Segurana 8411/DF,
Relator Ministro Gilson Dipp, publicado no Dirio de Justia de
21/junho/2004.
168

ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. MDICO


VETERINRIO. REA VIGILNCIA AGROPECURIA.
CONVOCAO DE CANDIDATA DEFICIENTE PARA CURSO DE
FORMAO. INOBSERVNCIA DA CLASSIFICAO DOS
APROVADOS NO CERTAME E CONSEQUENTE PRETERIO
DE CANDIDATO COM NOTA FINAL SUPERIOR.
INOCORRNCIA. NORMAS DO EDITAL OBSERVADAS.
CUMPRIMENTO GARANTIA CONSTITUCIONAL DA
RESERVA DE PERCENTUAL DE CARGO PBLICO AO
PORTADOR DE DEFICINCIA FSICA REGULADA PELA LEI N
8.112/90 E PELO DECRETO N 3.298/99. INEXISTNCIA DE
DIREITO LQUIDO E CERTO. SEGURANA DENEGADA.
I - A Constituio Federal, em seu art. 37, inciso VIII assegura aos
portadores de deficincia fsica a reserva de percentual dos cargos e
empregos pblicos. A Administrao regula a situao atravs da Lei n
8.112/90 e do Decreto n 3.298/99, estabelecendo que sero reservadas
at 20% (vinte por cento) das vagas oferecidas no concurso, bem como
que o nmero de vagas correspondente reserva destinada pessoa
portadora de deficincia deve estar inserta no Edital, respectivamente.
II - Estatui o brocardo jurdico: "o edital a lei do concurso". Desta
forma, estabelece-se um vnculo entre a Administrao e os candidatos,
igualmente ao descrito na Lei de Licitaes Pblicas, j que o escopo
principal do certame propiciar a toda coletividade igualdade de
condies no ingresso ao servio pblico. Pactuam-se, assim, normas
preexistentes entre os dois sujeitos da relao editalcia. De um lado, a
Administrao. De outro, os candidatos. Com isso, defeso a qualquer
candidato vindicar direito alusivo quebra das condutas lineares,
universais e imparciais adotadas no certame.
III - O candidato portador de deficincia fsica concorre em condies
de igualdade com os demais no portadores, na medida das suas
desigualdades. Caso contrrio, a garantia de reserva de vagas nos
concursos para provimento de cargos pblicos aos candidatos
deficientes no teria razo de ser.
IV - No caso dos autos, a candidata deficiente participou do processo
seletivo em efetiva igualdade de condies com todos os demais, na
medida em que: foi submetida a todas as etapas do certame, estava
sujeita ao alcance de pontuao mnima nas provas objetivas, bem como
aprovao no Curso de Formao, dentre vrias outras exigncias
insertas no Edital. Assim sendo, o item que impe a participao dos
portadores de deficincia em igualdade de condies com os demais
candidatos, no pode ser interpretado de maneira absoluta.
V - O tratamento relativamente diferenciado, ou por outro lado, a
"preferncia" que se d aos deficientes fsicos foi o modo que encontrou
o legislador constituinte de minorar o dficit de que so acometidos. A
convocao da candidata deficiente para participar do Curso de
Formao, ao invs do impetrante, consiste na obedincia s normas
que regem a situao.
VI - Segurana denegada.

Superior Tribunal de Justia, Mandado de Segurana 8482/DF,


Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima, publicado no Dirio de
Justia de 14/setembro/2005.
169

CONSTITUCIONAL. MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO


PBLICO. PODER JUDICIRIO. AFERIO DE PARMETROS
DE LEGALIDADE. POSSIBILIDADE. CONCURSO PBLICO
PARA PROVIMENTO DO CARGO DE FISCAL FEDERAL
AGROPECURIO. EDITAL 1/2001. CRITRIO REGIONALIZADO.
PORTADOR DE DEFICINCIA. OBSERVNCIA DO
PERCENTUAL DE VAGAS EM CADA TURMA DE
CONVOCAO PARA O CURSO DE FORMAO. ART. 37, VIII,
DA CONSTITUIO FEDERAL. ART. 5, 2, DA LEI 8.112/90.
ART. 37, 2, DO DECRETO 3.298/99. ILEGALIDADE.
AUSNCIA. SEGURANA DENEGADA. 1. possvel a impetrao
de mandado de segurana para aferir parmetros de legalidade da
Administrao na aplicao das normas constitucionais, legais e do
edital em concurso pblico. Hiptese em que no se aprecia aspectos
relacionados convenincia e oportunidade do ato administrativo.
Preliminar de impossibilidade jurdica do pedido rejeitada. 2. A
Constituio Federal, em seu art. 37, inc. VIII assegura reserva de
percentual de vagas aos candidatos portadores de deficincia para
provimento de cargo ou emprego pblico. Nos termos do art. 5, 2,
Lei 8.112/90, o percentual mximo a ser observado de 20% (vinte por
cento) das vagas oferecidas no certame. 3. No Concurso Pblico para
Provimento de Vagas no Cargo de Fiscal Federal Agropecurio, regido
pelo Edital 1/2001-MA, de 14/10/2001, foi reservado o percentual de
5% (cinco por cento) por especialidade/rea aos portadores de
deficincia e prevista a convocao dos candidatos aprovados na
primeira etapa em 2 (duas) turmas para participao do Curso de
Formao (segunda etapa). 4. Ante a peculiaridade desse certame,
realizado de forma regionalizada e com a formao de 2 (duas) turmas
distintas para a segunda etapa, mostra-se razovel a interpretao
conferida pela Administrao s regras do edital, ao determinar a
observncia do referido percentual em cada turma, separadamente. 5.
Hiptese em que o impetrante, que concorreu s vagas destinadas aos
no deficientes, embora tenha participado do Curso de Formao por
fora de liminar concedida nos autos do MS 8.205/DF, deixou de ser
nomeado porque convocados 3 candidatos portadores de deficincia na
segunda turma, considerando que (trs) e o clculo do percentual gerou
a frao de 2,2 e, por fora do Decreto 3.298/99, deve ser observado,
nesses casos, o (dois vrgula dois) nmero inteiro subsequente. 6. Os
portadores de deficincia figuram em lista prpria de classificao em
concurso pblico. Por conseguinte, no obstante possam atingir mdia
inferior aos demais candidatos, e ainda serem convocados e nomeados,
essa circunstncia no demonstra, por si s, preterio. Precedente. 7.
Segurana denegada.

A grade do curso de formao deve ter carga horria definida em horas aula,
compreendendo aulas tericas e prticas, seminrios e apresentao de monografias.
Pode ser ministrado pelo prprio rgo ou contratada instituio para tal fim.
O candidato deve receber auxlio financeiro durante o curso de formao que
quase sempre de 50% dos vencimentos ou, do salrio inicial do cargo ou emprego
170

pblico, para o qual esteja concorrendo. Nos casos em que o candidato seja servidor ou
empregado pblico, poder optar pelo vencimento ou salrio de seu cargo efetivo.
Uma vez aprovado, o candidato ter contado o tempo de durao do curso de
formao como de efetivo servio, desde que tenha tido frequncia integral, ressalvados
os afastamentos legais. A nota obtida no curso de formao contada para o efeito de
classificao final.
Tambm para essa etapa do concurso pblico, via de regra eliminatria, valem
as observaes sobre acessibilidade, adaptaes e tratamento diferenciado, a serem
sugeridas pela equipe multiprofissional, conforme a previso do artigo 39, inciso III e
do artigo 43, pargrafo primeiro, inciso IV, ambos do Decreto n 3.298/1999 e o artigo
34, pargrafo 5, da Lei n 13.146/2015.
Muitas vezes o curso de formao tem o carter de capacitao para as futuras
atribuies do cargo a ser exercido, a exigir maior empenho da equipe multiprofissional
para as indicaes necessrias e de obrigatrias adaptaes do curso de formao com a
disponibilizao de todos os elementos de tratamento diferenciados (apoios e ajudas
tcnicas), pois sero fundamentais para o xito do candidato com deficincia na
concluso do curso.
A Administrao Pblica s estar em conformidade com o princpio
constitucional de acesso aos cargos e empregos pblicos por pessoas com deficincia se
cumprir todas as regras de tratamento diferenciado para o candidato com deficincia,
inclusive para o curso de formao.

NOMEAO. LISTA GERAL E LISTA ESPECIAL COM CANDIDATOS


COM DEFICINCIA

O administrador pblico, no momento de convocar os candidatos para a


nomeao, deve observar os critrios da alternncia - entre as listas geral (com todos os
candidatos) e especial (somente com os candidatos com deficincia) - e da
proporcionalidade, cujo percentual mnimo de 5% (o percentual a ser aplicado deve
coincidir com o percentual da reserva de vagas do edital). Tais critrios, que decorrem
do princpio da legalidade e ao qual est atrelado o administrador pblico, se utilizados
adequadamente, do efetividade ao princpio da isonomia, no seu aspecto material, de
171

acesso de pessoas com deficincia por meio da reserva de vagas em cada concurso
pblico.
Os critrios de alternncia e proporcionalidade esto previstos nos artigos 37,
pargrafo 1 e 42, do Decreto n 3.298/1999, que regulamentou a Lei n 7.853/1989 e,
especificamente o artigo 5, pargrafo 2, da lei n 8.112/1990:
Decreto n 3.298/1999
Art. 37. Fica assegurado pessoa portadora de deficincia o direito de
se inscrever em concurso pblico, em igualdade de condies com os
demais candidatos, para provimento de cargo cujas atribuies sejam
compatveis com a deficincia de que portador.
1 O candidato portador de deficincia, em razo da necessria
igualdade de condies, concorrer a todas as vagas, sendo reservado
no mnimo o percentual de cinco por cento em face da classificao
obtida.
2 Caso a aplicao do percentual de que trata o pargrafo anterior
resulte em nmero fracionado, este dever ser elevado at o primeiro
nmero inteiro subsequente.
Art. 42. A publicao do resultado final do concurso ser feita em duas
listas, contendo, a primeira, a pontuao de todos os candidatos,
inclusive a dos portadores de deficincia, e a segunda, somente a
pontuao destes ltimos.

Lei n 8.112/1990
Art. 5 - So requisitos bsicos para investidura em cargo pblico:
[...]
2 - s pessoas portadoras de deficincia assegurado o direito de se
inscrever em concurso pblico para provimento de cargo cujas
atribuies sejam compatveis com a deficincia de que so portadoras;
para tais pessoas sero reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas
oferecidas no concurso.

As pessoas com deficincia disputam a todas as vagas disponibilizadas no


concurso em condies de igualdade com os demais candidatos e, especificamente s
vagas reservadas. As pessoas sem deficincia por sua vez disputam as vagas no
reservadas e aquelas decorrentes de reverso, caso no haja candidato com deficincia
classificado para ocupar as vagas reservadas.
O administrador pblico, observado o princpio administrativo da legalidade
atrelado ao seu poder normativo e discricionrio, convocar para a nomeao os
candidatos aos cargos pblicos, no perodo de validade do concurso, at o limite do
percentual das vagas definido no edital.
O administrador pblico pode escolher o momento da nomeao, mas no pode
dispor da prpria nomeao que passa a constituir um direito do candidato com
172

deficincia classificado dentro do nmero de vagas reservadas. Trata-se de fazer valer


um dever inerente Administrao Pblica, em ateno ao princpio da legalidade, o de
seguir as regras do edital, especificamente quanto previso de vagas reservadas no
concurso pblico e, tambm, o dever de nomeao do candidato classificado e/ou
aprovado.
A deciso do Supremo Tribunal Federal que segue esclarecedora no sentido de
conferir o direito de nomeao de candidatos aprovados, fundamentando-se no respeito
ao princpio da segurana jurdica que tem relao com a ideia de respeito boa-f e a
proteo confiana, edificados tambm como princpios que regem o direito
administrativo (Di Pietro, 2015, p.118-120):
Supremo Tribunal Federal, Recurso Extraordinrio 598.099/MS,
relator Ministro Gilmar Mendes, publicado no Dirio da Justia em
03/outubro/2011.
RECURSO EXTRAORDINRIO. REPERCUSSO GERAL.
CONCURSO PBLICO. PREVISO DE VAGAS EM EDITAL.
DIREITO NOMEAO DOS CANDIDATOS APROVADOS.
I. DIREITO NOMEAO. CANDIDATO APROVADO
DENTRO DO NMERO DE VAGAS PREVISTAS NO EDITAL.
Dentro do prazo de validade do concurso, a Administrao poder
escolher o momento do qual se realizar a nomeao, mas no poder
dispor sobre a prpria nomeao, a qual, de acordo com o edital, passa a
constituir um direito do concursando aprovado e, dessa forma, um dever
imposto ao poder pblico. Uma vez publicado o edital do concurso com
nmero especfico de vagas, o ato da Administrao que declara os
candidatos aprovados no certame cria um dever de nomeao para a
prpria Administrao e, portanto, um direito nomeao para a prpria
Administrao e, portanto, um direito nomeao titularizado pelo
candidato aprovado dentro desse nmero de vagas.
II. ADMINISTRAO PBLICA. PRINCPIO DA
SEGURANA JURDICA, BOA-F. PROTEO CONFIANA.
O dever de boa-f da Administrao Pblica exige o respeito
incondicional s regras do edital, inclusive quanto previso de vagas
do concurso pblico. Isso igualmente decorre de um necessrio e
incondicional respeito segurana jurdica como princpio do Estado de
Direito. Tem-se, aqui, o princpio da segurana jurdica como princpio
de proteo confiana. Quando a Administrao torna pblico um
edital de concurso, convocando todos os cidados a participarem de
seleo para o preenchimento de determinadas vagas no servio
pblico, ela impreterivelmente gera uma expectativa quanto ao seu
comportamento segundo as regras previstas nesse edital. Aqueles
cidados que decidem se inscrever e participar do certame pblico
depositam sua confiana no Estado administrador, que deve atuar de
forma responsvel quanto s normas do edital e observar o princpio da
segurana jurdica como guia de comportamento. Isso quer dizer, em
outros termos, que o comportamento da Administrao Pblica no
decorrer do concurso pblico deve se pautar pela boa-f, tanto do
173

sentido objetivo quanto no aspecto subjetivo de respeito confiana


nela depositada por todos os cidados.

O direito nomeao de candidato com deficincia classificado dentro do


percentual de vagas reservadas previsto no edital est consolidado pelo Supremo
Tribunal Federal, sob o argumento de que a previso do edital constitui-se em regra que
vincula o candidato e o administrador pblico. Se a Administrao Pblica deixar de
cumprir sua prpria regra incide em comportamento contraditrio vindo a comprometer
as relaes com os candidatos inscritos, gerando incerteza e afetando sua prpria
legitimidade. Nesse sentido o entendimento da segunda turma do Supremo Tribunal
Federal no julgamento do Mandado de Segurana 31695 AGR/DF, tendo como relator o
Ministro Celso de Mello:
Supremo Tribunal Federal, 31695 AGR/DF, relator Ministro Celso
de Mello, publicado no Dirio da Justia em 10/abril/2015.
MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO PBLICO. PESSOA
PORTADORA DE DEFICINCIA. RESERVA PERCENTUAL DE
CARGOS E EMPREGOS PBLICOS (CF, ART. 37, VIII).
CANDIDATO CLASSIFICADO EM PRIMEIRO LUGAR PARA AS
VAGAS VINCULADAS A ESSA ESPECFICA CLUSULA DE
RESERVA CONSTITUCIONAL. ESTABELECIMENTO, PELO
EDITAL E PELA LEGISLAO PERTINENTE, DE PARMETROS
A SEREM RESPEITADOS PELO PODER PBLICO (LEI N
8.112/90, ART. 5, 2, E DECRETO N 3.298/99, ART. 37, 1 E
2). DIREITO PBLICO SUBJETIVO NOMEAO. A QUESTO
DA VINCULAO JURDICA DA ADMINISTRAO PBLICA
AO EDITAL. PRECEDENTES CLUSULA GERAL QUE
CONSAGRA A PROIBIO DO COMPORTAMENTO
CONTRADITRIO. INCIDNCIA DESSA CLUSULA (NEMO
POTEST VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM) NAS
RELAES JURDICAS, INCLUSIVE NAS DE DIREITO PBLICO
QUE SE ESTABELECEM ENTRE OS ADMINISTRADOS E O
PODER PBLICO. PRETENSO MANDAMENTAL QUE SE
AJUSTA DIRETRIZ JURISPRUDENCIAL FIRMADA PELO
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. MANDADO DE SEGURANA
DEFERIDO. INTERPOSIO DE RECURSO DE AGRAVO.
RECURSO IMPROVIDO.

No momento da nomeao do candidato com deficincia, na condio de


servidor, o administrador pblico obriga-se, primeiro, a observar o percentual de reserva
de vagas previsto no edital (que pode variar at 20%), devendo aplicar o mnimo de 5%
de candidatos com deficincia em face da classificao obtida, conforme a dico do
artigo 37, pargrafo 1, do Decreto n 3.298/1999, proporcionalmente em relao ao
nmero de candidatos convocados para as nomeaes. Nesse ponto que reside a
174

aplicao do critrio da proporcionalidade: em cada bloco de nomeaes deve ser


observado o percentual da reserva do edital (que varia at 20%) ou o percentual mnimo
de 5% dos candidatos com deficincia (se o percentual da reserva de vagas for inferior a
5%).
O critrio da proporcionalidade a ser aplicado deve conter o percentual da
reserva de vagas previsto no edital, pois este percentual que gera a proporo correta e
equnime de candidatos com deficincia a serem convocados para a nomeao.
O artigo 37, pargrafo 1, do Decreto n 3.298/1999 ao prever que no momento
da nomeao seja garantido o mnimo de 5% dos candidatos classificados visa a garantir
a efetiva nomeao de candidatos com deficincia. Referida previso, no entanto,
somente favorvel quando o percentual da reserva de vagas no concurso pblico for
inferior a 5%.
O comando do percentual mnimo de 5% dos candidatos classificados dever ser
adotado em conjunto com a regra do arredondamento que consta do pargrafo 2 do
mesmo artigo 37 do Decreto n 3.298/1999: caso a aplicao do percentual resulte em
nmero fracionado, este dever ser elevado at o primeiro nmero inteiro subsequente.
Sendo o percentual de vagas no concurso pblico acima de 5% e at 20, o
percentual a ser aplicado para definir o nmero de candidatos com deficincia para a
nomeao o mesmo indicado no edital para a reserva de vagas. Com essa medida,
preserva-se o princpio da aplicao da norma mais favorvel.
Duas hipteses dimensionam e exemplificam o argumento:
Hiptese um: O edital prev o nmero de 100 (cem) cargos, destinando 20%
(vinte por cento) de vagas reservadas, ou seja, 20 (vinte) cargos para pessoas
com deficincia. Dos primeiros 40 (quarenta) candidatos convocados para a
nomeao, aplicado o percentual de 20% (vinte por cento), 8 (oito) so os cargos
a serem preenchidos com candidatos com deficincia, sendo o primeiro lugar
ocupado com o candidato da lista geral e o segundo lugar com o candidato da
lista especial, e assim sucessivamente. Em cada bloco de candidatos chamados
para a nomeao deve existir a proporo corresponde de candidatos com
deficincia, com base na alternncia das listas geral e especial at completar as
20 (vinte) vagas reservadas.
175

Hiptese dois: contrrio senso para o mesmo exemplo, aplicado


(equivocadamente) o percentual de 5% dos candidatos classificados para a
nomeao, conforme consta do artigo 37, 1, do Decreto n 3.298/1999 (que
aplicvel somente para aqueles casos em que a reserva de vagas previsto no
edital for menor que 5%), o nmero de cargos a serem providos com candidatos
com deficincia de 5 (cinco). Portanto, em desfavor dos candidatos com
deficincia e em violao ao princpio da aplicao da norma mais favorvel.
Em suma e para dar efetividade ao princpio do direito igualdade material, os
candidatos sem e com deficincia devem ser nomeados de forma alternada e
proporcional, obedecida ordem de classificao das listas geral (com todos os
candidatos com e sem deficincia) e especial (somente com as pessoas com deficincia)
e ao percentual da reserva de vagas do edital, que pode variar at 20%. Sendo o
percentual da reserva de vagas inferior a 5%, aplica-se o percentual mnimo de 5% da
norma regulamentadora para a nomeao. Sendo o percentual de reserva de vagas
superior a 5% at 20%, aplica-se o mesmo percentual destinado para a reserva para
compor a proporcionalidade exigida.
As listas geral e especial devem ser geradas ao final do concurso pblico na
forma prevista no artigo 42, do Decreto n 3.298/99. A primeira justificativa para a
elaborao de duas listas em concursos pblicos para candidatos com deficincia,
observada a reserva de vagas de que tratam os artigos 37, VIII, da Constituio da
Repblica e o artigo 5, da Lei n 8.112/1990, disciplinar o resultado de duas distintas
competies: uma entre os candidatos com deficincia para as vagas que lhes so
reservadas, eis que pode ocorrer a aprovao de nmero superior de pessoas com
deficincia inscritas para o preenchimento da reserva; outra entre os candidatos
aprovados tenham ou no deficincia.
No caso de uma etapa do certame pblico ter sido concluda, composta ou no
de fases, a publicao do resultado deve necessariamente ocorrer em duas listas (geral e
especial) de forma a propiciar a convocao para a nomeao dos candidatos para a
segunda etapa, ou para o curso de formao. Para tanto, basta que se conhea a relao
de candidatos que alcanaram a nota mnima classificatria.
importante destacar que em cada fase do concurso pblico pode ser exigida
nota mnima classificatria. Porm, na classificao final dos candidatos deve ser
176

observada a nota mnima fixada para aprovao no concurso, lembrando-se que a


colocao de cada candidato na classificao final depender do nvel alcanado pelo
conjunto de candidatos, traduzida pela a nota de corte.
A segunda justificativa para a elaborao das duas listas, geral e especial, com as
respectivas classificaes de candidatos a de atender a ordem de convocao para a
nomeao ao correspondente nmero de cargos a serem preenchidos, inclusive os
reservados, com a aplicao dos critrios da alternncia e da proporcionalidade.
A alternncia e proporcionalidade so dois critrios indissociveis para dar
efetividade ao direito de acesso da pessoa com deficincia s vagas reservadas em
concursos pblicos, que ocorre por meio da nomeao, com a garantia de obedincia
pelo administrador pblico da ordem dos candidatos com deficincia classificados: a
alternncia ocorre entre as listas geral e especial.
Nesse sentido j se manifestou o Ministro Gilmar Mendes ao acautelar mandado
de segurana, publicado em 6/abril/2004, no qual se buscava garantir o local de lotao
de candidata com deficincia:
DECISO: Trata-se de mandado de segurana impetrado por Aline
Mancino da Luz Caixeta contra ato do Procurador-Geral da Repblica
"consubstanciado na lotao da impetrante na Procuradoria da
Repblica em Marab/PA, sem a observncia do critrio da
proporcionalidade e alternncia entre o quantitativo de vagas destinado
ampla concorrncia e o destinado a portadores de deficincia,
violando, assim, direitos que a Constituio Federal e os atos
regulamentares lhe asseguram." (fl. 01)
Invocando a Lei 7.853, de 1989, e o Decreto n 3.298, de 1999,
sustenta-se que a aplicao desse critrio em relao aos candidatos
aprovados para o concurso implica a proporo de 19 para 1,
assegurando-se "o direito de figurar como primeira colocada na lista
relativa s vagas reservadas e, por via de consequncia, ter o direito de
escolha da sua lotao logo aps o 19 colocado na listagem geral." (fl.
7)
Assevera que se o critrio tivesse sido observado "a impetrante teria
sido lotada na cidade do Rio de Janeiro, na sua primeira opo de
lotao e onde reside e faz o seu tratamento de reabilitao fsica,
visto que, aps o candidato colocado em 19 lugar, trs deles foram
lotados na mesma cidade: o 20, 28 e o 35." (fl. 8)
Requer liminar para ser determinada a sua lotao provisria na
Procuradoria da Repblica no Rio de Janeiro, sob o fundamento de que
ter que assumir suas funes no prximo dia 29 de maro.
Diante dos fatos acima transcritos, entendo estarem presentes o fumus
boni iuris e o periculum in mora que autorizam a concesso da liminar.
Defiro o pedido de liminar para determinar que a impetrante seja lotada,
em carter provisrio, na Procuradoria da Repblica no Estado do Rio
de Janeiro, at o julgamento do presente writ.
177

Para dar efetividade ao comando constitucional da reserva de cargos, a


convocao dos candidatos de forma alternada e proporcional deve se iniciar com os
candidatos da lista geral, passando-se ao primeiro da lista de candidatos com deficincia
j no primeiro bloco de convocados para a segunda vaga, seja qual for o nmero de
candidatos chamados e, respeitando-se o critrio da proporcionalidade com base no
percentual especfico da reserva, se esta for superior a 5% ou o percentual mnimo de
5%, previsto no artigo37, pargrafo 1, do Decreto n 3.298/1999.
Saliente-se que a previso do artigo 37, pargrafo 1, do Decreto n 3.298/1999,
visa a inibir os efeitos prejudiciais decorrentes do abuso do poder poltico ou
discricionrio do administrador pblico e, resultar na efetividade do cumprimento da
reserva de vagas com a nomeao do candidato com deficincia classificado.
O manejo das listas geral e especial deve ocorrer de forma alternada, iniciando-
se pelo primeiro colocado da lista geral e passando, logo em seguida (o segundo lugar)
para o primeiro colocado da lista especial, completando-se o preenchimento dos cargos
com os candidatos da lista geral e especial, segundo o nmero proporcional, decorrente
do percentual aplicado, de candidatos com deficincia. E, assim sucessivamente, sempre
que definido pelo administrador pblico o momento de novas nomeaes, quando se
tratarem de diferentes perodos de nomeaes.
O critrio da alternncia das listas se corretamente aplicado preserva e garante a
nomeao do candidato com deficincia classificado, prevenindo inclusive a prtica da
discriminao por motivo da deficincia. A discriminao por motivo de deficincia
lembre-se, est definida no Artigo 2 da CDPD e significa qualquer diferenciao,
excluso ou restrio baseada em deficincia, com o propsito ou efeito de impedir ou
impossibilitar o reconhecimento, o desfrute ou o exerccio, em igualdade de
oportunidades com as demais pessoas, de todos os direitos humanos e liberdades
fundamentais nos mbitos poltico, econmico, social, cultural, civil ou qualquer outro,
includo o direito de acesso a cargo ou emprego pblico.
A CDPD ao tratar do direito ao trabalho e emprego, no Artigo 27, reconhece-o
como direito da pessoa com deficincia e probe a discriminao baseada em qualquer
forma de contratao, inclusive no setor pblico (alnea g, do Artigo 27), harmoniza-se
com o comando constitucional que probe a discriminao no tocante a salrio e
critrios de admisso de trabalhadores com deficincia (artigo 7, inciso XXXI, da
178

Constituio da Repblica) e, convalida norma de natureza penal que h muito


considera crime a conduta de obstaculizar o acesso das pessoas com deficincia a cargos
e empregos pblicos. Portanto, deixar de nomear candidatos com deficincia, no
observando as regras impostas pelas normas, implica em obstar o acesso de pessoa com
deficincia a qualquer cargo e emprego pblico, em razo de sua deficincia. Essa
conduta do administrador pblico se enquadra na tipificao de crime do inciso II, do
artigo 8, da Lei n 7.853/1989, sob a nova redao do artigo 98 da lei brasileira de
incluso da pessoa com deficincia, Lei n 13.146/2015, com pena de recluso de dois a
cinco anos e multa a quem obstar o acesso de algum a qualquer cargo pblico, em
razo de sua deficincia.
Enfatize-se que do manejo das listas geral e especial de forma alternada,
iniciando-se as nomeaes pelo primeiro colocado da lista geral e passando-se, logo em
seguida ao primeiro colocado com deficincia da lista especial para ser nomeado
em segundo lugar, a nica prtica que atende ao princpio da isonomia e aos critrios
delineados na norma. E assim o , tambm, em relao s nomeaes para todos os
demais provimentos dos cargos, observando-se o outro critrio indissocivel da
proporcionalidade.
O reconhecimento da obrigatoriedade de nomear proporcional e alternadamente
os candidatos com deficincia encontra guarida, h mais de uma dcada, nas seguintes
decises da 3 Turma do Tribunal Federal de Recursos da 4 Regio, publicada em
18/outubro/2000 e, do Superior Tribunal de Justia, publicada em 29/novembro/2004,
respectivamente:
Tribunal Federal de Recursos da 4 Regio, AC 248783, 3 Turma,
DJ 18/outubro/2000.
CONCURSO PBLICO. DEFICIENTE FSICO. RESERVA DE
VAGAS (CF, art. 37, VII). PRETERIO.
1. Na nomeao de candidatos aprovados em concurso pblico, no se
pode considerar que as primeiras vagas se destinam a candidatos
no deficientes e apenas as ltimas a candidatos deficientes. Essa
orientao representaria forma de discriminao expressamente vedada
pela Constituio (art. 7, XXXI). Para atender aos valores consagrados
na Constituio exatamente o raciocnio contrrio que deve ser
adotado. manifesta a preocupao do constituinte em estabelecer
cuidados especiais em favor dos deficientes: alm da proibio de
discrimin-los negativamente, a Constituio confere-lhes
"discriminaes positivas", como meio para compensar a deficincia e
criar, assim, condies mnimas de igualdade material com as demais
pessoas (art. 24, XIV; art. 203, V; art. 227, 2; art. 244).
179

2. Segundo a orientao do STF, o artigo 37, VII da Constituio deve


ser aplicado de forma que, na definio das vagas reservadas a
deficientes, se o clculo percentual resultar em nmero fracionado,
impe-se, sempre, o arredondamento para cima, mesmo que a frao
seja inferior a meio (RE 227.299, Pleno, Min. Ilmar Galvo, julgado em
14.06.2000).
3. No caso concreto, o edital destinou 5% das vagas a deficientes
fsicos. Sendo dez as vagas, o provimento delas mediante a
NOMEAO de dez candidatos todos no deficientes importou
preterio de um DEFICIENTE.

Superior Tribunal de Justia, 5 Turma, RMS 18.669 RJ, relator


Ministro Gilson Dipp, DJ 29/novembro/2004.
ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. ANALISTA
JUDICIRIO. ESPECIALIDADE ODONTOLOGIA. CANDIDATO
DEFICIENTE. PRETERIO. OCORRNCIA. INOBSERVNCIA
DO ART. 37, 2 DO DECRETO N 3.298/99. RELATIVIZAO
DO PRINCPIO DA ISONOMIA. ALTERNNCIA ENTRE UM
CANDIDATO DEFICIENTE E OUTRO NO, AT QUE SE ATINJA
O LIMITE DE VAGAS PARA OS PORTADORES DE
DEFICINCIA ESTABELECIDO NO EDITAL. RECURSO
CONHECIDO E PARCIALMENTE PROVIDO.
[...]
III- O candidato portador de deficincia fsica concorre em condies de
igualdade com os demais no portadores, na medida das suas
desigualdades. Caso contrrio, a garantia de reserva de vagas nos
concursos para provimento de cargos pblicos aos candidatos
deficientes no teria razo de ser.
IV - No caso dos autos, o impetrante, primeiro colocado entre os
deficientes fsicos, deve ocupar uma das vagas ofertadas ao cargo de
Analista Judicirio especialidade Odontologia, para que seja efetivada
a vontade insculpida no art. 37, 2 do Decreto n 3.298/99. Entenda-se
que no se pode considerar que as primeiras vagas se destinam a
candidatos no deficientes e apenas as eventuais ou ltimas a
candidatos deficientes. Ao contrrio, o que deve ser feito a nomeao
alternada de um e outro, at que seja alcanado o percentual limtrofe de
vagas oferecidas pelo Edital a esses ltimos.

Se houver candidato com deficincia aprovado em primeiro lugar na


classificao geral, este no ser computado para o provimento do cargo da reserva a ser
cumprida. Para essa hiptese, o prximo candidato a ser convocado ser aquele
candidato com deficincia constante do rol da lista especial.
comum constar dos editais a possibilidade de reverso das vagas destinadas s
pessoas com deficincia para a classificao geral, cujos cargos no possam ser
providos por falta de candidatos com deficincia classificados no concurso pblico. A
previso correta e de acordo com os princpios que regem a Administrao Pblica,
dentre os quais o da supremacia do interesse pblico. Por absoluta impossibilidade
180

jurdica no se cumprir naquele certame pblico a regra referente reserva de cargos e


empregos pblicos.
Destaque-se que a nomeao de empregado pblico da Administrao
Pblica Indireta, composta por sociedade de economia mista e empresa pblica, est
diretamente ligada ao cumprimento da reserva real do artigo 93, da Lei n 8.213/1991.
Como se trata norma de ordem pblica, de carter cogente, at o cumprimento integral
da reserva qual est obrigada a empresa, o edital no deve trazer qualquer restrio de
reserva de vagas (at 20%) em cada concurso pblico. Ao contrrio, a previso do edital
deve ser clara no sentido de que o candidato com deficincia que alcanar a nota
mnima de classificao ser nomeado. Portanto, quando se trata da Administrao
Pblica Indireta, e at que as empresas estejam cumprindo a reserva que determina a Lei
n 8.213/1991, esto dispensados os procedimentos de utilizao das listas geral e
especial para nomeao.
Quanto ao cadastro reserva, durante o perodo de validade do concurso, trata-se
de possibilidade decorrente da Portaria MP 450/2002, que permite Administrao
Pblica Direta e Indireta de listar candidatos em nmero at duas vezes o nmero de
vagas previsto no edital. A medida atende ao interesse pblico e amplia o alcance do
concurso pblico, sobretudo se forem considerados os gastos financeiros gerados para a
sua consecuo. A providncia tambm garante que em caso de demisso ou
aposentadoria de empregado pblico, por exemplo, seja possvel, incontinenti, cumprir
o comando do artigo 93, pargrafo 1 da Lei n 8.213/1991 de contratao de outro
trabalhador com deficincia.
Na hiptese da formao do cadastro reserva, deve ser garantida aos candidatos
com deficincia a observncia da ordem de classificao, mantidos todas as demais
obrigaes, inclusive os critrios de alternncia e proporcionalidade decorrentes das
listas geral e especial de candidatos com deficincia e do percentual reservado em face
da classificao obtida.
Relativamente a concursos pblicos que possibilitam aos candidatos elaborar o
rol de opo de localidades onde estejam fixadas as vagas, de extrema importncia
que se observe a alternncia e proporcionalidade das duas listas (geral e especial de
candidatos com deficincia), compatibilizando o cargo e as opes de forma a garantir a
181

reserva de vagas em cada concurso pblico e o direito de escolha pelo candidato de seu
lugar de lotao.
Ao nomear o candidato com deficincia, o administrador pblico deve de
antemo aferir a acessibilidade no local de lotao ou da contratao, de forma a
cumprir todas as regras de acessibilidade inscritas nas Leis ns 10.048/2000 e
10.098/2000, Decreto n 5.296/2004 e normas tcnicas da ABNT, alm daquelas
referentes s normas de sade e segurana do ambiente de trabalho, de forma a receber
de forma digna o novo servidor ou empregado pblico. O que no pode ocorrer o
administrador pblico, com a motivao de que somente determinada unidade de
lotao ou contratao acessvel, preferir ali lotar o novo servidor ou empregado
pblico ou, ao contrrio, no lot-lo em determinada unidade porque no acessvel. A
acessibilidade direito garantido constitucionalmente, conforme os artigos 227,
pargrafo 2 e 244, da Constituio da Repblica e, segundo a nova ordem da CDPD, no
Artigo 9, direito fundamental da pessoa com deficincia.

ESTGIO PROBATRIO

O servidor nomeado est obrigado a cumprir o estgio probatrio, conforme o


artigo 20, da Lei n 8.112/1990, perodo em que suas competncias, habilidades e
capacidades para o exerccio das atribuies e tarefas do cargo so avaliadas no que diz
respeito assiduidade, disciplina, capacidade de iniciativa, produtividade e
responsabilidade.
O estgio probatrio tem procedimentos prprios de acordo com cada carreira,
em geral por um perodo de trs anos (artigo 41, da Constituio da Repblica), ao fim
do qual implicar na estabilidade, ou no, do servidor no cargo de provimento efetivo da
Administrao Pblica Direta, Autrquica e Fundacional.
Para o empregado pblico da Administrao Pblica Indireta (empresas pblicas
e sociedades de economia mista) o estgio probatrio de trs meses, coincidente ao
perodo de experincia previsto na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT), pois
referidas empresas esto sujeitas ao regime jurdico prprio das empresas privadas,
inclusive quanto aos direitos trabalhistas (artigo 173, pargrafo 1, inciso II, da
Constituio da Repblica).
182

Tambm haver obrigatoriedade de estgio probatrio, conforme previso


constitucional, pelo perodo de dois anos, para os cargos de provimento vitalcio, como,
por exemplo, os destinados aos Magistrados (artigo 95, inciso I, da Constituio da
Repblica) e Membros do Ministrio Pblico (artigo 128, pargrafo 5, inciso I, letra a,
da Constituio da Repblica).
no estgio probatrio e no pleno exerccio das funes, que o candidato com
deficincia ter avaliada a sua competncia, habilidade e capacidade para o desempenho
do cargo ou emprego pblico, observados os pressupostos legais de assiduidade,
disciplina, capacidade de iniciativa, produtividade e responsabilidade (artigo 20, Lei n
8.112/1990) ou, segundo Hely Lopes Meirelles (2003, p.421):
o perodo de exerccio do servidor durante o qual observada e
apurada pela Administrao a convenincia ou no de sua permanncia
no servio pblico, mediante a verificao dos requisitos estabelecidos
em lei para a aquisio da estabilidade (idoneidade moral, aptido,
disciplina, assiduidade, dedicao ao servio, eficincia, etc).

Para o servidor ou empregado pblico com deficincia em estgio probatrio,


alm da aferio das suas capacidades para o exerccio do cargo ou emprego pblico,
soma-se na avaliao a exigncia da compatibilidade das atribuies do cargo com a
deficincia, na forma do artigo 43, pargrafo 2, do Decreto n 3.298/1999, a ser
acompanhada pela equipe multiprofissional.
A impropriedade da norma regulamentar (artigo 43, pargrafo 2, do Decreto n
3.298/1999) tem a mesma origem da concepo equivocada de poderem ser excludos
da reserva determinados cargos e empregos pblicos, em vista da, tambm equivocada,
premissa de exigncia de aptido plena ou de incompatibilidade das atribuies do
cargo com a deficincia. Felizmente tais impropriedades esto revogadas expressamente
pela lei brasileira de incluso da pessoa com deficincia, no artigo 34, pargrafo 3,
conforme as argumentaes expostas no item referente s ATRIBUIES
COMPATVEIS COM A DEFICINICA E APTIDO PLENA.
Ora, o candidato com deficincia j demonstrou a sua capacidade e venceu a
competio do concurso pblico e, portanto, por disputar em igualdade de condies
aos demais, dever responder aos critrios de avaliao comuns a todos os demais
servidores e empregados pblicos em estgio probatrio. No poder lhe ser exigido
nada alm do capitulado no artigo 20, da Lei n 8.112/1990 (assiduidade, disciplina,
capacidade de iniciativa, produtividade e responsabilidade). Portanto, no obrigao
183

da pessoa com deficincia demonstrar a compatibilidade das atribuies do cargo com a


deficincia porque a norma regulamentadora no pode criar obrigao inexistente na lei
e, no caso, contrariar ao princpio constitucional do direito de ser igual.
A nica interpretao possvel para o artigo 43, pargrafo 2, do Decreto n
3.298/1999 a de, no curso do estgio probatrio, a equipe multiprofissional que atua
como apoio, fornecer ao servidor ou empregado pblico com deficincia condies e
elementos que propiciem a acessibilidade completa do ambiente de trabalho e a
adaptao, se necessrio, das funes e tarefas do novo cargo ou emprego de forma a
que ele possa demonstrar, em igualdade de condies, suas habilidades e competncias
produtivas. Isso porque a equipe multiprofissional o apoio durante o estgio
probatrio, com o objetivo de encontrar a soluo para a realizao das tarefas inerentes
ao cargo ou emprego pblico, tarefas estas que necessitam ser cumpridas pelo servidor
em estgio probatrio, proporcionando-lhe condies de cumprimento do artigo 20, da
Lei n 8.112/1990.
O proceder da equipe multiprofissional deve ser de orientao e superviso
durante o perodo de estgio probatrio e, se necessrio, apresentar solues para que a
pessoa com deficincia possa realizar as tarefas inerentes funo, ao cargo. Quando se
tratar de uma pessoa cuja natureza da deficincia exige condies extraordinrias j
existente acessibilidade, parte-se para a adaptao razovel, na forma da definio da
CDPD e da lei brasileira da incluso da pessoa com deficincia (artigos 2 e 3,
respectivamente), observadas as necessidades individuais da pessoa com deficincia. O
objetivo a ser atingido pela equipe multiprofissional o de auxiliar o administrador
pblico com solues de elementos de acessibilidade e instrumentos prprios visando a
proporcionar a adaptao das funes, das tarefas e do modo de faz-las pela pessoa
com deficincia e, assim, superar eventuais limitaes ocasionadas pela deficincia.
A Administrao Pblica deve garantir durante todo o perodo de estgio
probatrio que os apoios e os procedimentos especiais, alm da tecnologia assistiva ou
ajudas tcnicas, estejam disposio da pessoa com deficincia, de forma que ela possa
demonstrar no exerccio de suas funes o cumprimento dos requisitos exigidos pela
Lei n 8.112/1990 para o estgio probatrio.
Por fim, lembre-se que a conduta do administrador pblico, ao deixar de dar
cumprimento ao estgio probatrio da pessoa com deficincia, pode ser enquadrada na
184

tipificao de crime do inciso II, do artigo 8, da Lei n 7.853/1989, sob a nova redao
do artigo 98 da Lei n 13.146/2015, com pena de recluso de dois a cinco anos e multa a
quem obstar o acesso de algum a qualquer cargo pblico, em razo de sua deficincia.
Uma vez verificada que houve adoo deliberada de critrios subjetivos para o
indeferimento de inscrio, de aprovao e de cumprimento de estgio probatrio em
concursos pblicos, poder incidir a pena e a responsabilizao patrimonial pessoal do
administrado pblico pelos danos causados, conforme a linha traada no pargrafo 2 do
artigo 8 da Lei n 7.853/1989, alterado pela Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com
Deficincia (artigo 98).

EQUIPE MULTIPROFISSIONAL. ATRIBUIES

A equipe multiprofissional prevista no Decreto n 3.298/1999 espelhou-se na


Resoluo n 155/1996, do Conselho Federal de Justia, especificamente no artigo 6,
que propunha fosse instituda uma equipe multidisciplinar, do rgo ou por ele
credenciada, para realizar a avaliao da compatibilidade ou no da deficincia do
candidato com o exerccio do cargo, quando da convocao do candidato para a
nomeao.
O paradigma da equipe multiprofissional para atuar em concursos pblicos
semelhante equipe multiprofissional de sade, criada em contraposio viso de
sade fragmentada e ao modelo exclusivamente biolgico, de doena. Esse novo
modelo de atuao de diferentes profissionais em equipe prope articular as diversas
reas do conhecimento biopsicossocial, interagir e alcanar solues para pessoas ou
grupo de pessoas, inclusive com alteraes e adaptaes de processos de trabalho.
A equipe multiprofissional do artigo 43 e pargrafo 2, do Decreto n 3.298/1999
tem o carter de apoio (assistncia, conforme a redao do artigo) ao administrador
pblico durante a realizao de todas as fases do concurso pblico e de durao do
estgio probatrio. composta por seis profissionais, sendo trs profissionais
capacitados e atuantes nas reas de deficincias, um deles mdico, e trs profissionais
integrantes da carreira almejada pelo candidato.
O comando de formao de equipe multiprofissional, embora gravado em 1999,
est em conformidade com um dos princpios gerais e de direito fundamental da CDPD
que a acessibilidade (Artigo 3). Referido princpio, em conjunto com os princpios da
185

no discriminao e da igualdade de oportunidades, densamente composto de elementos


tcnicos, como o tratamento diferenciado, a tecnologia assistiva ou ajuda tcnica e o
apoio, permitem pessoa com deficincia alcanar autonomia para demonstrar sua
capacidade de execuo de atividades e tarefas inerentes ao cargo ou emprego pblico
para o qual esteja sendo avaliada.
Constituir a equipe multiprofissional, com atribuies definidas nas diferentes
fases do concurso pblico e do estgio probatrio, obrigao (no opo) da
Administrao Pblica. Esse comando reflete a necessidade de apoio qualificado para
tornar acessvel para a pessoa com deficincia todas as fases do concurso pblico,
inclusive o curso de formao e, posteriormente, o ambiente de trabalho e o modo de
realizao das tarefas durante o perodo do estgio probatrio.
As atribuies da equipe multiprofissional jungem-se aos princpios do amplo
acesso aos cargos e empregos pblicos (artigo 37, inciso I, da Constituio da
Repblica), investidura em cargos e empregos pblicos dependentes de concurso
pblico de provas, segundo a natureza e a complexidade dos mesmos (37, inciso II, da
Constituio da Repblica), reserva destinada s pessoas com deficincia (37, inciso
VIII, da Constituio da Repblica) e aos princpios da no discriminao e igualdade
de tratamento e oportunidade (Artigo 5 da CDPD). Assim, o administrador pblico
dever design-la to logo deflagre o concurso pblico, exceto se no houver inscrio
de candidatos com deficincia, ou sero desconstitudas se no houver candidatos com
deficincia aprovados.
A regra ao determinar que da equipe conste profissionais capacitados e atuantes
nas reas das deficincias (exemplo de psiclogo, assistente social, fonoaudilogo,
terapeuta ocupacional), dentre eles um mdico, direciona sua ateno para a pessoa com
deficincia que deve ser vista sob os ngulos relacionados sade integral, permitindo
avaliar toda a sua funcionalidade na execuo das tarefas, conforme consta
expressamente do artigo 43, inciso III do Decreto n 3.298/1999: a viabilidade das
condies de acessibilidade e as adequaes do ambiente de trabalho na execuo das
tarefas.
Incluir trs profissionais integrantes da carreira almejada pelo candidato melhor
qualifica o apoio que tem no corpo de servidores ou empregados pblicos do rgo
melhor condio de aferir a natureza das atribuies e tarefas de forma a, se necessrio,
186

adapt-las segundo a necessidade de cada pessoa com deficincia. Ningum conhece


melhor sobre as tarefas intrnsecas de cada funo seno os prprios servidores ou
empregados pblicos j ocupantes da carreira. O objetivo dessa construo permitir
que a equipe multiprofissional a partir da capacidade, do conhecimento e experincias
de todos os seus integrantes, possam, ao final do perodo do estgio probatrio, emitir
parecer seguro sobre o servidor ou empregado pblico com deficincia.
A norma tem tambm o propsito de evitar que uma s pessoa (segundo o
modelo at ento vigente, o mdico) condicione o resultado da avaliao prvia da
deficincia em um parecer eliminatrio do servidor ou empregado pblico com
deficincia. A precauo vlida, pois atribuir avaliao subjetiva de uma nica
pessoa o destino de outra pessoa viola a objetividade que deve permear qualquer
concurso pblico, desde a fase inicial de inscrio, at s etapas mais avanadas e, no
momento da efetivao do candidato no cargo ou emprego pblico.
No cabe ao mdico unilateralmente, sequer equipe multiprofissional
previamente designada, manifestar-se na fase de inscrio sobre a compatibilidade das
atribuies do cargo ou emprego pblico e a deficincia do candidato, sobretudo se se
tratar de funo com equivocada exigncia de aptido plena, pois tambm para essas
funes no se pode restringir a participao da pessoa com deficincia, sob pena de
ferimento ao princpio do direito igualdade.
O administrador pblico, a equipe multiprofissional, ou o mdico
unilateralmente, no tm a atribuio de determinar se pessoas com deficincia podem
ou no se inscrever em concurso pblico para quem, segundo errnea concepo, os
cargos ou empregos pbicos disponibilizados no guardam compatibilidade com a
deficincia.
Ora, se a Administrao Pblica est obrigada a que todo edital de concurso
especifique as atribuies e tarefas essenciais dos cargos (artigo 39, inciso II, Decreto n
3.298/1999) e, se a pessoa com deficincia participa do concurso pblico em igualdade
de condies com os demais candidatos quanto ao contedo das provas, avaliao e
critrios de aprovao (artigo 41, incisos I e II, Decreto n 3.298/1999), ser a nota
alcanada demonstrao de conhecimento e capacidade - o elemento definidor de
quem obter classificao, vencendo as etapas do concurso. A pessoa com deficincia
187

tem o perodo do estgio probatrio para ser avaliada e demonstrar estar ou no em


condies de desempenho de suas atribuies.
Ao especificar as atribuies e tarefas dos cargos, a administrao pblica dar
conhecimento sobre as exigncias intrnsecas de cada funo, dando oportunidade a
todos, pessoas com e sem deficincia, para que delas tomem conhecimento e decidam
por seguir e enfrentar eventuais obstculos da carreira. O contedo das provas e exames
os exames fsicos no exemplo tpico da carreira de bombeiro com candidato com
tetraplegia - que definiro os candidatos vencedores do certame pblico, quem
alcanar nota mnima para a classificao e quem ser eliminado. Portanto, o
conhecimento avaliado em provas escritas (adaptadas, se necessrio) e, o
condicionamento fsico dos exames prticos (adaptados, se necessrio), que definiro os
candidatos vencedores, podendo dentre eles estar ou no pessoa com deficincia. Em
caso positivo, este candidato ser avaliado durante o estgio probatrio (ver a propsito
o item ACESSIBILIDADE AO CONTEDO DAS PROVAS. ADAPTAO DAS
PROVAS TERICAS E PRTICAS E DO CURSO DE FORMAO).
considerada ilegal a prtica de percia mdica individualizada, agravada com a
concluso de determinar a incontinenti eliminao do candidato, sequer permitindo sua
participao no certame pblico. Uma sentena judicial contrria a essa prtica torna o
argumento mais slido:
Tribunal de Justia do Estado de So Paulo. Apelao Civil n
160.581-5/7 Praia Grande/SP, Relator Juiz Paulo Franco, acrdo,
de 6/2/2003.
[...] embora a deficincia fsica do impetrante (deficincia auditiva e
afasia) haja sido considerada incompatvel com o emprego de ajudante
de servios gerais (fls 81), certo que tal concluso no foi precedida
de motivao alguma, o que torna ineficaz, nessa parte, o parecer
mdico, conforme entendeu o Douto Magistrado sentenciante.

As atribuies da equipe multiprofissional comportam dois grandes eixos, um


durante todas as fases do concurso pblico, e outro no perodo do estgio probatrio.
Segundo o artigo 43, do Decreto n 3.298/1999. As atribuies consistem em:

a) emitir parecer sobre as informaes prestadas pelo candidato no ato da inscrio,


a partir do laudo mdico ou instrumento de avaliao da deficincia, visando
composio da reserva de vagas.
188

b) avaliar e propor ao administrador pblico em todas as fases do concurso pblico


a adaptao das provas e seus locais de realizao e, do curso de formao.
c) avaliar e emitir parecer circunstanciado sobre a eficcia das medidas indicadas e
implementadas, como necessrias s adaptaes do ambiente de trabalho e da
forma de cumprimento e execuo das atividades e tarefas do cargo ou emprego
pblico.
d) avaliar e emitir parecer circunstanciado sobre a funcionalidade do candidato com
deficincia frente s atribuies do cargo ou emprego pblico, em conjunto com
os demais fatores de desempenho, tais como a assiduidade, disciplina,
capacidade de iniciativa, produtividade e responsabilidade.

O primeiro eixo de atribuies da equipe multiprofissional envolve o ato da


inscrio e o tratamento diferenciado para a adaptao das provas e seus locais de
realizao e, o curso de formao.
A equipe multiprofissional afere as informaes apresentadas pelos candidatos
com deficincia no ato da inscrio, a partir do instrumento de avaliao da
deficincia, observada a nova sistemtica do artigo 2, da Lei 13.146/2015 que revogou
somente a forma do documento consubstanciado em laudo mdico (ver a propsito o
item INSCRIO DE CANDIDATOS COM DEFICINCIA. EXIGNCIAS), com o
objetivo de apontar para o administrador pblico as providncias de acessibilidade das
provas e locais de realizao das provas.
Esclarea-se, de antemo, que justificvel exigir do candidato com deficincia,
no ato da inscrio, a declarao da deficincia para o fim de anlise dos requerimentos
de tratamento diferenciado e a informao sobre a utilizao de rtese ou prtese para
atender segurana do concurso pblico.
A principal atribuio da equipe multiprofissional na primeira etapa do concurso
pblico a de aferir, no prazo previsto do edital, o pedido do candidato com
deficincia ao tratamento diferenciado, direito constitucionalmente previsto e que
est regulamentado no pargrafo 1, do artigo 6, do Decreto n 5.296/2004 de forma
no exaustiva (o tratamento diferenciado inclui, dentre outros), e a atual lei brasileira
da incluso (Lei n 13.146/2015, artigo 9) ao prever a disponibilizao de recursos,
189

tanto humanos quanto tecnolgicos, que garantam atendimento em igualdade de


condies com as demais pessoas.
Depois de proceder aferio dos pedidos, a equipe multiprofissional indicar
ao administrador pblico quais so recursos de tecnologia assistiva ou ajuda tcnica e
apoio solicitados que possibilitam a adaptao das provas, tal como discorrido no item
ACESSIBILIDADE AO CONTEDO DAS PROVAS. ADAPTAO DAS PROVAS
TERICAS E PRTICAS E DO CURSO DE FORMAO. Ressalte-se, mais uma
vez, que referidos elementos de tratamento diferenciado que levam acessibilidade no
podem ser negados ao candidato com deficincia, pois os mesmos potencializam a
funcionalidade do candidato e proporcionam a autonomia desejada para a realizao das
provas.
Para tanto, e baseando-se no comando da Lei n 13.146/2015, a equipe
multiprofissional dever lanar mo da legislao em vigor que traz conceitos e
determina a utilizao da tecnologia assistiva, ajuda tcnica e apoio especial (Leis n
10.048/2000 e n 10.048/2000; Decretos n 3.298/1999 e n 5.296/2004 e, NBR
9050:2015), bem como a sua aplicao quando se trata, por exemplo, de elementos de
mobilidade e equipamentos de sade do artigo 19, pargrafo nico do Decreto n
3.298/1999; de acesso ao trabalho do artigo 35, pargrafo 3, do Decreto n 3.298/1999
e, de condies de acessibilidade do artigo 8, inciso V, do Decreto n 5.296/2004. Tais
apoios e ajudas tcnicas favorecem a autonomia da pessoa com deficincia de forma a
melhorar a sua funcionalidade e alcanar a independncia por meio de produtos,
instrumentos, equipamentos, animais (co-guia, por exemplo), ou sistemas fabricados
para prevenir, compensar ou neutralizar qualquer impedimento decorrente da
deficincia.
Se o candidato com deficincia necessitar de tempo adicional para realizar a
prova, pode requer-lo apresentando a justificativa no prazo previsto tambm no edital.
A justificativa deve, necessariamente, vir acompanhada de parecer emitido por
especialista da rea de sua deficincia, conforme o artigo 40, pargrafos 1 e 2, do
Decreto n 3.298/99 e considerado o instrumento de avaliao da deficincia do artigo
2 da Lei n 13.146/2015.
Os exemplos de tratamento diferenciado mais requeridos por candidatos
com deficincia e que implicam na adaptao das provas so a magnificao de tela;
190

prova em Braile; ledor e transcritor (que devem ser sempre devidamente preparados
para ler e anotar, com proficincia, a matria tratada na prova e respectiva resposta);
prova ampliada com fontes tamanho 14, 18 e 24; intrprete da Lngua Brasileira de
Sinais (Libras); sala de fcil acesso; mesa e cadeiras separadas; mesa para usurios de
cadeira de rodas; computador com leitor de telas; computador para provas discursivas;
prova em vdeo para Libras, portugus como segunda lngua; sala com nmero reduzido
de participantes; sala com iluminao adequada e sala destinada amamentao.
Cabe equipe multiprofissional avaliar os locais de realizao das provas,
indicando ao administrador pblico que eles devem atender s normas tcnicas (NBR),
da Associao Brasileira de Normas Tcnicas (ABNT) relativas acessibilidade da
pessoa com deficincia, as NBR 9050:2015 e a NBR ISO 9396:1. O tratamento
diferenciado a ser dispensado ao candidato com deficincia inclui o local da realizao
das provas, que precisa estar plenamente acessvel, com condies de utilizao dos
espaos, mobilirios e equipamentos de forma segurana e autnoma, no descartada a
assistncia de terceiro. Deve estar localizado em pontos da cidade com mobilidade e
servido com transporte coletivo acessvel e, ter acesso a estacionamento com vagas
reservadas para pessoa com deficincia, o mais prximo possvel do prdio/salas onde
se realizar a prova.
No sendo possvel atender a todas as regras de acessibilidade do local de
provas, dever ser providenciado que os candidatos com deficincia e/ou mobilidade
reduzida, sejam acomodados em salas trreas, sem escadas e prximas a banheiros
acessveis com entrada independente. Em caso de perodos de espera para a entrada nas
salas de realizao das provas, imprescindvel que se oferea local abrigado de sol,
chuva e vento.
Para a etapa do curso de formao valem todas as observaes sobre
acessibilidade, adaptaes e tratamento diferenciado, a serem indicadas pela equipe
multiprofissional, conforme a previso do artigo 39, inciso III e do artigo 43, pargrafo
1, inciso IV, ambos do Decreto n 3.298/1999, e atendidas pela Administrao Pblica.
Muitas vezes o curso de formao tem o carter de capacitao para as futuras
atribuies do cargo a ser exercido, a exigir maior empenho da equipe multiprofissional
para as necessrias e obrigatrias adaptaes com a disponibilizao de todos os
elementos de tratamento diferenciados (apoios e ajudas tcnicas), pois sero
191

fundamentais para o xito do candidato com deficincia na concluso do curso e


correspondente classificao final.
O Segundo eixo de atribuies da equipe multiprofissional envolve o estgio
probatrio e a funcionalidade do candidato com deficincia, e as atribuies do cargo ou
emprego pblico.
Aps ter sido nomeado para o cargo ou emprego pblico a pessoa com
deficincia, agora na condio de servidor ou empregado pblico, fica sujeita ao
processo de estgio probatrio, no perodo de trs anos, conforme determina a Emenda
Constitucional n 19, durante o qual a sua habilidade, competncia e capacidade para o
exerccio das funes sero objetos de avaliao.
Durante o estgio probatrio sero observados fatores preponderantes para o
bom desempenho do cargo ou emprego pblico como a assiduidade, a disciplina, a
capacidade de iniciativa, a produtividade e a responsabilidade, na forma do artigo 20 da
Lei n 8.112/1990.
A pessoa com deficincia dever ter sua disposio todos os elementos de
tratamento diferenciado e tecnologia assistiva (ajuda tcnica e apoio) necessrios para
bem desempenhar suas tarefas. Somente com essas condies devidamente
estabelecidas que se poder acompanhar e avaliar a compatibilidade das atribuies do
cargo ou emprego pblico e a deficincia, de modo a serem feitas todas as necessrias
adaptaes das atividades e tarefas exigidas. Ressalte-se que o modo e os mecanismos
para a consecuo das atividades e tarefas inerentes ao cargo ou emprego pblico que
devero sofrer as devidas adaptaes, de tal forma que a pessoa com deficincia
demonstre sua capacidade integral de desempenho.
A equipe multiprofissional, considerada como de imprescindvel apoio, o
instrumento que a Administrao Pblica deve utilizar para incluir de forma digna a
pessoa com deficincia em seu ambiente de trabalho. A equipe multiprofissional
tambm responsvel pela orientao do servidor ou empregado em estgio probatrio de
maneira que ele possa reportar as suas dificuldades na consecuo das atividades e
tarefas, sugerir outras formas eficazes de faz-las e assim superar as limitaes
encontradas, seja no prprio ambiente onde desenvolve suas funes ou na forma de
proced-las. Igualmente no que diz respeito comunicao e ao acesso s informaes,
indispensveis para a compreenso de comandos para a realizao de tarefas.
192

A equipe multiprofissional deve atentar para as providncias obrigatrias de


acessibilidade a serem tomadas pela Administrao Pblica. Notadamente aquelas que
dizem respeito s adaptaes do ambiente fsico de toda ordem (retirada de barreiras;
construo de rampas e banheiros acessveis, inclusive com entrada independente;
sinalizao; mobilirio adaptado, entre outros), visando a facilitar o acesso e contribuir
para melhorar a capacidade funcional e a autonomia pessoal da pessoa com deficincia
em estgio probatrio. Tambm de ordem obrigatria e fundamental a acessibilidade
dos instrumentos, equipamentos, maquinrios e utenslios que o servidor ou empregado
pblico dever utilizar para a realizao de suas tarefas.
Cabe equipe multiprofissional avaliar e concluir pela necessidade de adoo de
procedimentos especiais, considerada a natureza da deficincia do servidor ou
empregado pblico, quanto possibilidade de jornada diria de trabalho varivel, com o
cumprimento de horrios flexveis de forma a alcanar a produtividade exigida pela
Administrao Pblica. Lembre-se que os servidores cumpriro jornada de trabalho
fixada em razo das atribuies pertinentes aos respectivos cargos, respeitada a durao
mxima do trabalho semanal de quarenta horas e observados os limites mnimo e
mximo de seis horas e oito horas dirias, respectivamente. O mesmo ocorre com o
empregado pblico regido pelas regras de trabalho da CLT.
As ajudas tcnicas, os procedimentos e os apoios colocados disposio do
servidor ou empregado pblico com deficincia em estgio probatrio, permitem
equipe multiprofissional proceder anlise curada do seu potencial de trabalho e,
tambm, da maneira prpria de execuo das tarefas.
A legitimidade da equipe multiprofissional em qualquer fase do concurso
pblico e, principalmente, no estgio probatrio com o parecer conclusivo ao qual
est submetido o administrador pblico, proporcional s suas atribuies
(consideradas como apoio) efetivamente exercidas no interesse pblico e a favor do
servidor ou empregado pblico com deficincia, permitindo-lhe ser inserido no mbito
da Administrao Pblica de forma digna. Se assim no for, o servidor ou empregado
pblico em estgio probatrio receber tratamento diverso daquele sem deficincia,
pois, alm da obrigao legal de cumprir os pressupostos inerentes do estgio probatrio
demonstrando a assiduidade, disciplina, capacidade de iniciativa, produtividade e
193

responsabilidade, deve suportar o nus de uma equipe multiprofissional que no lhe


concede o devido apoio.
A prtica vem demonstrando o acerto da previso de apoio de equipe
multiprofissional, cuja organizao interna pode ser exemplificada com o seguinte
regimento interno do Ministrio Pblico do Trabalho, Portaria n 494/2015 publicada
no Dirio Oficial da Unio, Seco 1, de 22/julho de 2015:
EQUIPE MULTIPROFISSIONAL DO CONCURSO PBLICO
PARA PROCURADOR DO TRABALHO
REGIMENTO INTERNO
Captulo I
DA FINALIDADE E DAS ATRIBUIES
Art. 1 A Equipe Multiprofissional do Concurso Pblico para
Procurador do Trabalho, tem como objetivo prestar assistncia ao
Presidente do Concurso e ao Corregedor-Geral do Trabalho, nas
diferentes fases do certame, do curso de formao e do estgio
probatrio, respectivamente, observando a legislao que regulamenta
os direitos das pessoas com deficincia.
1 Compete Equipe Multiprofissional manifestar-se sobre as
informaes prestadas pelo candidato no ato da inscrio, a saber:
I- se a deficincia do candidato o autoriza a uma vaga reservada,
segundo o conceito legal de deficincia;
II- se o instrumento de avaliao da deficincia apresentado pelo
candidato eficaz, segundo a norma comprovadora da deficincia;
III- os requerimentos de acessibilidade para a realizao da prova;
IV- a adequada disponibilizao das tecnologias assistivas e a
possibilidade de uso pelo candidato de equipamentos ou outros meios
que habitualmente utilize, dentre outras:
a. magnificao de tela;
b. prova em Braile;
c. ledor e transcritor, que devem ser sempre devidamente preparados;
d. prova ampliada (tamanho 14, 18 e 24);
e. intrprete da LIBRAS;
f. sala de fcil acesso;
g. mesa e cadeiras separadas;
h. mesa para usurios de cadeira de rodas;
i. computador com leitor de telas;
j. computador para provas discursivas;
k. prova em vdeo para LIBRAS, portugus como segunda lngua;
l. sala com nmero reduzido de participantes;
m. sala com iluminao adequada;
n. sala destinada amamentao.
V- se o requerimento de tempo adicional para a realizao da prova
compatvel com as necessidades do candidato;
VI- a natureza da condio de sade do candidato e os requerimentos de
acessibilidade para a realizao da prova.
2 A Equipe Multiprofissional dever avaliar as condies de
acessibilidade dos locais de prova, inclusive, quanto mobilidade
urbana e o acesso a estacionamento, assim como a eficcia das
194

tecnologias assistivas necessrias para o desempenho das atribuies do


cargo durante o estgio probatrio, observando:
I- a natureza das atribuies e as tarefas essenciais do cargo;
II- a implementao das condies de acessibilidade do meio
ambiente de trabalho para a execuo das tarefas;
III- a adaptao razovel, segundo a necessidade de cada caso;
IV- a anlise da compatibilidade da deficincia e as funes a serem
desenvolvidas aps as adaptaes necessrias.
3 Considera-se adaptao razovel, segundo a Conveno sobre os
Direitos da Pessoa com Deficincia, aquela ofertada aos candidatos com
deficincia referente s necessidades decorrentes de suas caractersticas
individuais, depois de atendidas as exigncias legais e normativas
relativas acessibilidade em geral.
Captulo II
DA COMPOSIO
Art. 2 A Equipe Multiprofissional ser composta de trs profissionais
capacitados nas reas das deficincias, sendo um deles mdico, e trs
membros da carreira do Ministrio Pblico do Trabalho, sendo um deles
Subprocurador-Geral do Trabalho, que a presidir.
1 Podero ser chamados para compor a Equipe Multiprofissional, em
tempo total ou parcial, profissionais da rea da deficincia de notrio
saber.
2 A Equipe Multiprofissional est diretamente ligada ao Procurador
Geral do Trabalho durante a fase do concurso pblico e do curso de
formao e ao Corregedor-Geral do Trabalho durante o estgio
probatrio.
Captulo III
DO FUNCIONAMENTO
Art. 3 A Equipe Multiprofissional se reunir presencial ou virtualmente
tantas vezes quanto necessrias para o adequado andamento do
concurso pblico, do curso de formao e do acompanhamento do
estgio probatrio.
Art. 4 As reunies sero registradas em ata e disponibilizadas nos
respectivos procedimentos.
Art. 5 As deliberaes sero tomadas por consenso.
DISPOSIO FINAL
Art. 6 Os casos omissos sero resolvidos pela Equipe
Multiprofissional, levando em considerao os princpios da Conveno
sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia e a legislao especfica.
ELIANE ARAQUE DOS SANTOS
*Normas de Regncia
Constituio da Repblica
Decreto n6.949/09 - Conveno sobre os Direitos das Pessoas com
Deficincia
Lei n 7.853/89
Decreto n 3.298/99
Lei n 8.112/90
Lei Complementar n 75/93
Lei n 10.048/00
Lei n 10.098/00
Decreto n 5.296/04
Normas de Acessibilidade da ABNT
195

INSPEO MDICA

Antes da posse, conforme determina o artigo 14, da Lei n 8.112/1990,


obrigatria a prvia inspeo mdica oficial, com julgamento de aptido fsica e mental
para o exerccio do cargo.
Trata-se do exame admissional (anamnese) e tem o carter preventivo de
rastreamento e de diagnstico precoce de agravos sade relacionados ao trabalho do
servidor ou empregado pblico, inclusive aqueles de natureza subclnica, assemelhando-
se ao Programa de Controle Mdico de Sade Ocupacional PCMSO, previsto na
Portaria n 3.214/1978 do Ministrio do Trabalho e Emprego e, a NR-7, aplicada a todo
trabalhador brasileiro.
O exame mdico admissional, segundo a regra geral, obrigatrio e compreende
a avaliao clnica, abrangendo anamnese ocupacional e exame fsico e mental, bem
como exames complementares e, deve ser realizado antes que o trabalhador assuma as
suas atividades, na forma dos itens 7.2.3, 7.4.1, 7.4.3.1, da NR-7, respectivamente. Com
isso, pode-se constatar a pr-existncia de alguma doena que possa justificar um
pedido de aposentadoria, ficando aquela pessoa impedida de pleitear o benefcio dela
decorrente. Frise-se, mais uma vez, que a esfera de competncia do mdico cinge-se a
estas avaliaes e no deve estar relacionada a aferio da deficincia e o cargo a ser
desempenhado.
Durante muito tempo o administrador pblico praticou equivocada e
sistematicamente a excluso de candidatos classificados nas provas, ou mesmo do
certame pblico antes da realizao das provas. Consistia na avaliao pessoal do
mdico, ou de uma junta mdica, de que o candidato com deficincia no teria
condies para o exerccio do cargo. A prtica generalizou-se em toda a Administrao
Pblica, baseada na Resoluo n 115/1994 do Conselho de Justia Federal, que exigia
dos candidatos com deficincia classificados, quando da investidura do cargo, a
submisso percia mdica, por junta mdica oficial, com deciso de carter
terminativo sobre a qualificao do candidato como deficiente ou no, e o grau de
deficincia capacitante para o exerccio do cargo (Art. 7, pargrafo 2 da Resoluo n
115/1994, do Conselho de Justia Federal).
A praxe deve ser a de submeter os candidatos aprovados em concurso pblico
avaliao mdica prvia, exemplificada na seguinte hiptese de edital pblico:
196

O candidato com deficincia aprovado no concurso ser convocado para


ser submetido avaliao mdica, por equipe multiprofissional do setor
de sade do rgo, que emitir parecer, com a apreciao final do
mdico do trabalho, concluindo sobre a caracterizao da deficincia,
ou no, e sobre o grau de deficincia.

A questo a ser realada de que no est proibida a avaliao mdica prvia


pela Administrao Pblica de candidato nomeado, pois, visa a constatar as suas
condies de sade. A avaliao mdica, no entanto, s admissvel se tiver a feio de
exame admissional. Na hiptese, o mdico ou a equipe multiprofissional do setor de
sade do rgo (que no a mesma equipe multiprofissional com atribuies
especficas prevista no artigo 43, do Decreto n 3.298/1999) dever emitir parecer
atestando a sade do servidor ou empregado pblico.
197

SEXTA PARTE
PROTEAO DE DIREITOS INDIVIDUAIS, COLETIVOS E
DIFUSOS DAS PESSOAS COM DEFICINCIA EM CONCURSO
PBLICO
198

CAPTULO XI

MANDADO DE SEGURANA

bastante comum o desconhecimento de candidatos com deficincia em relao


atitude a ser tomada quando seus direitos no esto previstos em edital de concurso
pblico ou foram manifestamente violados pelo administrador pblico, responsvel pelo
certame. A pessoa com deficincia que constate seu direito individual, lquido e certo,
violado poder impetrar mandado de segurana contra o administrador pblico,
nominado de autoridade coatora.
O Mandado de Segurana est previsto na Constituio da Repblica, no artigo
5, inciso LXIX, sendo o meio colocado disposio de toda pessoa fsica ou jurdica
para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data,
quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou
agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do poder pblico.
Por direito lquido e certo deve se entender o direito decorrente de norma
constitucional ou legal que contm todos os requisitos e condies de aplicao, , o
direito comprovado de plano (Meirelles, 2001, p. 36). Se a existncia do direito, que
sempre decorre de um fato, for duvidosa ou no estiver delimitada na norma ou, se o seu
exerccio depender de situaes e fatos no determinados (prova testemunhal ou
pericial, por exemplo), no d ensejo ao mandado de segurana.
No mbito do concurso pblico, o ato de autoridade passvel de segurana toda
ao ou omisso do administrador pblico responsvel pelo concurso pblico, que, com
poder de deciso, pratica (ou determina a prtica) de atos administrativos ilegais ou
abusivos ou, omite direito causando leso ao interessado.
A demonstrao do pressuposto da ilegalidade do ato para a concesso da
segurana decorre especialmente do princpio da legalidade, inscrito no artigo 37, caput
da Constituio da Repblica, ao qual esto subordinados os atos do administrador
pblico. O abuso de poder, por sua vez, decorre d m utilizao do poder discricionrio
pelo administrador pblico, ou seja, a sua liberdade de escolha, baseada na convenincia
e oportunidade, para a prtica do ato administrativo. Referido ato, no se esquea, deve
sempre atender ao princpio da legalidade e ao interesse pblico.
199

Para os efeitos do mandado de segurana, estar caracterizada a ilegalidade por


leso a direito lquido e certo do candidato com deficincia, existentes (ou omitidos) em
editais de concurso pblico quando, entre outros:
a) indeferir inscrio de candidato com deficincia;
b) submeter o candidato com deficincia a exame mdico em perodo anterior s
provas;
c) eliminar candidato com deficincia aps a realizao de exame mdico;
d) impor ao candidato com deficincia sua inscrio na relao de candidatos com
deficincia, no sendo esta sua escolha;
e) no prever reserva de vagas de cargos ou empregos pblicos no concurso
pblico sobre o total de vagas disponibilizadas;
f) no descrever as atividades dos cargos e empregos pblicos;
g) prever a reserva somente para alguns cargos ou empregos pblicos, com
excluso explcita de outros, sob a justificativa de necessidade de aptido plena
ou incompatibilidade da funo ao cargo ou emprego pblico;
h) no fixar a reserva de vaga em determinada localidade sob a alegao de que a
unidade do rgo de difcil acesso;
i) fixar a reserva de vaga em determinada unidade do rgo sob a justificativa de
que o nico local acessvel;
j) indeferir pedido justificado de dilao de tempo para a realizao da prova;
k) indeferir pedido de atendimento diferenciado como adaptao da prova, segundo
a necessidade do candidato e da deficincia declarada;
l) no disponibilizar local acessvel para a realizao das provas;
m) no publicar separadamente a lista geral e a lista com candidatos com
deficincia;
n) no convocar para nomeao, de forma alternada e proporcional, os candidatos
com e sem deficincia, obedecidas a listas geral e de candidatos com deficincia;
o) no prever a reserva mnima de 5% (este percentual deve atender ao percentual
fixado para a reserva de vagas) dos candidatos classificados para o efeito de
nomeao;
p) alterar o local de lotao do candidato com deficincia em vista de no observar
a ordem alternada e proporcional das listas referidas;
200

q) deixar de observar a ordem de classificao, correspondente s duas listas, no


compatibilizando a opo do candidato com deficincia pela localidade com a
vaga disponvel;
r) preferir determinados locais de trabalho do rgo para a nomeao de candidatos
com deficincia com a motivao de que o local adaptado/acessvel;
s) nomear candidato com deficincia em vaga disponvel diversa das opes
marcadas pelo candidato;
t) no constituir equipe multiprofissional para atendimento aos candidatos com
deficincia em todas as fases do concurso pblico e para o perodo de estgio
probatrio;
u) no tornar acessvel o curso de formao, entre outros.
Uma vez ciente da violao de seu direito, o candidato com deficincia, deve
informar-se sobre quem a autoridade responsvel pelo concurso pblico. Aps,
delinear o objeto do mandado de segurana que deve voltar-se para a correo do ato
(ou da omisso) da autoridade, considerado pelo impetrante como ofensivo ao seu
direito lquido e certo, lembrando-se que o ato (ou a omisso) administrativo a ser
atacado deve ser especfico porque fere seu direito decorrente da norma vigente.
Alm de observar do prazo decadencial para impetrar o mandado de segurana
que de 120 dias contados ato violador do direito lquido e certo do candidato com
deficincia, atente-se para os requisitos essenciais da ao, conforme os requisitos da
petio inicial insertos nos artigos 319 e 320 do Cdigo de Processo Civil, sob pena de
indeferimento da petio (artigo 321 do Cdigo de Processo Civil).
O impetrante deve acautelar-se e buscar a suspenso do ato. Para tanto, pedir ao
Juiz a suspenso do ato por liminar, demonstrando a relevncia do direito a ser
protegido e as consequncias decorrentes da leso ou, as consequncias que adviro se a
ameaa de violao ao direito consumar-se a existncia do fumus boni iuris e
periculum in mora, exigncia do artigo 7, inciso II da Lei n 1.533/1951 -.
Os Tribunais tm conduta uniforme na ratificao das sentenas:
TRIBUNAL DE JUSTIA DO MATO GROSSO. 1 Cmara Cvel.
AC 43258/2002, julgado em 9/junho/2003. Relator Desembargador
Rubens de Oliveira Santos Filho.
REEXAME NECESSRIO APELAAO CVEL MANDADO DE
SEGURANA EDITAL DE CONCURSO PBLICO RESERVA
DE VAGAS DEFICIENTE FSICO PREVISO
CONSTITUCIONAL E LEGAL ART. 37, VIII, CF, E ART. 2 DA
201

LEI 6.862/97 RECURSO IMPROVIDO SENTENA


RATIFICADA.
H de ser mantida sentena monocrtica que em sede de mandado de
segurana, resguarda ao impetrante a possibilidade de efetivar inscrio
em concurso pblico, cujo edital foi omisso acerca da necessria reserva
de vagas destinadas aos portadores de necessidades especiais.

TRIBUNAL JUSTIA DO RIO GRANDE DO SUL. AC


7000346651, julgado em 7/maro/2002. Relator Desembargador
Augusto Otvio.
CONSTITUCIONAL. ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO.
MANDADO DE SEGURANA. Candidato portador de deficincia
auditiva (leve a moderada) considerado inapto em exame admissional.
Aprovao em todas as demais provas de concurso. Sentena de
procedncia. Edital silente quanto ao critrio admissional aplicado.
Aptido para as funes a serem desempenhadas. Respeito ao princpio
da proporcionalidade/razoabilidade. Recurso da CEEE desprovido.
Sentena confirmada em reexame necessrio.

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA. Mandado de segurana


8482 DF (2002/0075633-8), Relator Ministro Arnaldo Esteves Lima.
CONSTITUCIONAL. MANDADO DE SEGURANA. CONCURSO
PBLICO. PODER JUDICIRIO. AFERIO DE PARMETROS
DE LEGALIDADE. POSSIBILIDADE. CONCURSO PBLICO
PARA PROVIMENTO DO CARGO DE FISCAL FEDERAL
AGROPECURIO. EDITAL 1/2001. CRITRIO REGIONALIZADO.
PORTADOR DE DEFICINCIA. OBSERVNCIA DO
PERCENTUAL DE VAGAS EM CADA TURMA DE
CONVOCAO PARA O CURSO DE FORMAO. ART. 37, VIII,
DA CONSTITUIO FEDERAL. ART. 5, 2, DA LEI 8.112/90.
ART. 37, 2, DO DECRETO 3.298/99. ILEGALIDADE.
AUSNCIA. SEGURANA DENEGADA.
1. possvel a impetrao de mandado de segurana para aferir
parmetros de legalidade da Administrao na aplicao das normas
constitucionais, legais e do edital em concurso pblico. Hiptese em
que no se aprecia aspectos relacionados convenincia e oportunidade
do ato administrativo. Preliminar de impossibilidade jurdica do pedido
rejeitada.
2. A Constituio Federal, em seu art. 37, inc. VIII assegura reserva de
percentual de vagas aos candidatos portadores de deficincia para
provimento de cargo ou emprego pblico. Nos termos do art. 5, 2,
Lei 8.112/90, o percentual mximo a ser observado de 20% (vinte por
cento) das vagas oferecidas no certame.
3. No Concurso Pblico para Provimento de Vagas no Cargo de Fiscal
Federal Agropecurio, regido pelo Edital 1/2001-MA, de 14/10/2001,
foi reservado o percentual de 5% (cinco por cento) por
especialidade/rea aos portadores de deficincia e prevista a convocao
dos candidatos aprovados na primeira etapa em 2 (duas) turmas para
participao do Curso de Formao (segunda etapa).
4. Ante a peculiaridade desse certame, realizado de forma regionalizada
e com a formao de 2 (duas) turmas distintas para a segunda etapa,
mostra-se razovel a interpretao conferida pela Administrao s
202

regras do edital, ao determinar a observncia do referido percentual em


cada turma, separadamente.
5. Hiptese em que o impetrante, que concorreu s vagas destinadas aos
no deficientes, embora tenha participado do Curso de Formao por
fora de liminar concedida nos Autos do MS 8.205/DF, deixou de ser
nomeado porque convocados 3 (trs) candidatos portadores de
deficincia na segunda turma, considerando que o clculo do percentual
gerou a frao de 2,2 (dois vrgula dois) e, por fora do Decreto
3.298/99, deve ser observado, nesses casos, o nmero inteiro
subsequente.
6. Os portadores de deficincia figuram em lista prpria de classificao
em concurso pblico. Por conseguinte, no obstante possam atingir
mdia inferior aos demais candidatos, e ainda serem convocados e
nomeados, essa circunstncia no demonstra, por si s, preterio.
Precedente.
7. Segurana denegada.

SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. Agravo Regimental em


Recurso Extraordinrio ARE 767932, publicado em 25/junho/2014.
AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO
COM AGRAVO. ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO.
COMPROVAO DE DEFICINCIA VISUAL. VAGA
DESTINADA A CANDIDATOS PORTADORES DE DEFICINCIA.
MATRIA INFRACONSTITUCIONAL. OFENSA REFLEXA.
NECESSIDADE DO REEXAME DO CONJUNTO FTICO-
PROBATRIO. INCIDNCIA DA SMULA 279/STF. OFENSA
CLUSULA DE RESERVA DE PLENRIO. INOCORRNCIA.
1. A deficincia visual, quando sub judice a controvrsia sobre a sua
comprovao para preenchimento de vaga em concurso pblico,
demanda a anlise de normas infraconstitucionais e o reexame do
conjunto ftico-probatrio dos autos. Precedentes: AI 777.391-AgR,
Rel. Min. Ellen Gracie, Segunda Turma, Dje 7/5/2010, ARE 768.402-
AgR, Rel. Min. Dias Toffoli, Primeira Turma, DJe 20/2/2014 e ARE
658.703-AgR, Rel. Min. Luiz Fux, Primeira Turma, Dje 21/8/2012.
2. O recurso extraordinrio no se presta ao exame de questes que
demandam revolvimento do contexto ftico-probatrio dos autos,
adstringindo-se anlise da violao direta da ordem constitucional.
3. A violao reflexa e oblqua da Constituio Federal decorrente da
necessidade de anlise de malferimento de dispositivo
infraconstitucional torna inadmissvel o recurso extraordinrio.
4. A violao ao princpio da reserva de plenrio exige que a norma seja
declarada inconstitucional ou tenha sua aplicao negada pelo Tribunal
de origem, o que no ocorre no caso sub examine, onde a controvrsia
foi solucionada com apoio na interpretao conferida pelo Tribunal a
quo norma infraconstitucional que disciplina a matria. Precedente:
AI 783.609-AgR, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, Primeira Turma,
DJe de 24/6/2011.
5. In casu, o acrdo extraordinariamente recorrido assentou:
RECURSO EM MANDADO DE SEGURANA.
ADMINISTRATIVO. CONCURSO PBLICO. PORTADOR DE
VISO MONOCULAR. FATO INCONTROVERSO. DEFICINCIA
FSICA. SMULA 377/STJ.
6. Agravo regimental DESPROVIDO.
203

MANDADO DE SEGURANA COLETIVO

O mandado de segurana coletivo pode ser impetrado por organizao sindical,


entidade de classe ou associao legalmente constituda e em funcionamento h pelo
menos um ano, em defesa dos interesses de seus membros ou associados, na forma do
artigo 5, inciso LXX, alnea b da Constituio da Repblica.
Interessa particularmente ao estudo o papel e as atribuies das associaes civis
que foram concebidas inicialmente para apoiar os movimentos sociais e as organizaes
populares comunitrias, com o objetivo de promoo da cidadania, defesa e proteo de
direitos de segmentos sociais excludos ou marginalizados, sempre com nfase na
educao, na sade e na assistncia social, sobretudo diante da ausncia de polticas
pblicas de um Estado omisso.
A primeira edio de norma dispondo sobre a constituio e o funcionamento de
associaes civis com o fim exclusivo de servir desinteressadamente coletividade -
foi em 1935 (Lei n 91, de 28/agosto/1935), com duas normas regulamentadoras
(Decretos n 50.517, de 2/maro/1961 e 60.931, de 4/julho/1967) e, mais tarde, a Lei n
6.639, de 8/maio/1979 que introduziu a no remunerao dos cargos de diretoria e de
conselhos fiscais.
Diante da preocupao do regime ditatorial da poca, as entidades associativas
evoluram em suas concepes para as atuais associaes civis de assistncia social. As
associaes civis sem fins lucrativos, contrariamente quelas com fins econmicos, no
distribuem seus supervits aos conselheiros, diretores e associados, aplicando
integralmente os recursos captados na consecuo de seus objetivos institucionais. No
entanto, comum as associaes civis desenvolverem determinada atividade econmica
para garantir o sustento da instituio, o que no significa dizer tenha ela fim
econmico, pois tal atividade destina-se sobrevivncia da instituio e no o lucro de
seus associados. Cita-se o exemplo da Associao de Pais e Amigos dos Excepcionais
APAE do Distrito Federal que para manter os cursos de profissionalizao de jovens
com deficincia intelectual, opta por comercializar os produtos das padarias e
confeitarias, cujo lucro reverte para a manuteno dos prprios cursos.
As associaes de e para pessoas com deficincia, conforme a garantia
constitucional inserida no artigo 5, inciso XXI da Constituio da Repblica,
devidamente constitudas na forma da lei e, em efetivo funcionamento h pelo menos
204

um ano, podem defender o direito individual lesado de seus associados, por ao ou


omisso do administrador pblico responsvel pelo concurso pblico. Nesse ponto,
defende-se, reside uma das principais finalidades das associaes de e para pessoas com
deficincia: a defesa dos direitos de seus associados. A realizao de tal mister, e outras
atreladas aos objetivos de criao das associaes, deve se ater s previses do Cdigo
Civil, segundo os artigos 53 a 61.
Para a postulao do direito das pessoas com deficincia candidatas a
determinado concurso pblico a associao devem comprovar suas condies de
associadas, no necessitando de autorizao especial de assembleia geral. Basta a
previso em estatuto. Esta legitimao da entidade associativa, como substituto
processual, conforme j decidiu o Supremo Tribunal Federal pelo respeitvel Ministro
Ilmar Galvo (RE 141733-1 SP, Associao dos Servidores Pblicos Municipais de
Santo Andr e Prefeito Municipal de Santo Andr e Outro, de 7/maro/95, publicado no
Dirio da Justia de 1/setembro/95), citando Calmon Passos, se d porque est [...] em
jogo direitos (individuais) de associados seus, direitos esses que guardam certo vnculo
com os fins mesmos da entidade (interesse qualificador do vnculo associativo). O
nexo como condio de agir da substituio processual deve estar evidenciado no
interesse jurdico da associao de ou para pessoas com deficincia na defesa dos
interesses violados dos associados no caso, eventuais candidatos com deficincia em
concurso pblico.
Essa forma coletiva de soluo de controvrsia, alm de primar pela economia
processual, evita que repetidas aes individuais tenham resultados distintos em
sentenas individuais.
Arremata-se a proposio com a seguinte ementa do Supremo Tribunal Federal
que entende a legitimao das organizaes sindicais, entidades de classe e associaes
para o mandado de segurana coletivo quando estiver envolvido um direito dos
associados:
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RE 181.438-1/SP, Sindicato
da Indstria de Artigos e Equipamentos Odontolgicos, Mdicos e
Hospitalares do Estado de So Paulo e Unio Federal. Ministro
Carlos Velloso, de 28/junho/96, publicado no Dirio da Justia de
4/outubro/96.
CONSTITUCIONAL. PROCESSUAL CIVIL. MANDADO DE
SEGURANA COLETIVO. SUBSTITUIO PROCESSUAL.
205

AUTORIZAO EXPRESSA. OBJETO A SER PROTEGIDO PELA


SEGURANA COLETIVA. C.F., art. 5, LXX, b.
I A legitimao das organizaes sindicais, entidades de classe ou
associaes, para a segurana coletiva, extraordinria, ocorrendo, em
tal caso, substituio processual. C.F., art. 5, LXX.
II No se exige, tratando-se de segurana coletiva, a autorizao
expressa aludida no inciso XXI do art. 5 da Constituio, que
contempla hiptese de representao.
III O objeto do mandado de segurana coletivo ser um direito dos
associados, independentemente de guardar vnculo com os fins prprios
da entidade impetrante do writ, exigindo-se, entretanto, que o direito
esteja compreendido na titularidade dos associados e que exista ele em
razo das atividades exercidas pelos associados, mas no se exigindo
que o direito seja peculiar, prprio da classe.
IV R.E. conhecido e provido.
206

CAPTULO XII

AO CIVIL PBLICA. LEGITIMIDADE DO MINISTRIO


PBLICO

O Ministrio Pblico tem por atribuio buscar a satisfao dos interesses coletivos
e difusos das pessoas com deficincia que, por meio de concurso pblico, objetivam integrar
os quadros da Administrao Pblica Direta e Indireta. O administrador pblico, por sua vez,
tem a obrigao de praticar, segundo os comandos constitucionais e legais, a adequada
previso da reserva de cargos e empregos, alm de aceitar as inscries de candidatos com
deficincia e atender as solicitaes de tratamento diferenciado e de adaptao das provas e
dos locais de provas; compor as listas com a classificao de candidatos com e sem
deficincia e, nome-los de forma alternada e proporcional, entre outros. nesse contexto de
pratica ou omisso de atos que atentam contra o interesse pblico que se ope o Ministrio
Pblico.
Na condio de instituio permanente e essencial funo jurisdicional do Estado,
ao Ministrio Pblico incumbe a defesa da ordem jurdica, do regime democrtico e dos
interesses sociais e individuais indisponveis (caput, do artigo 127 da Constituio da
Repblica), com legitimidade para propor a ao civil pblica (artigo 129, inciso III, da
Constituio da Repblica), instrumento processual apto defesa dos interesses
metaindividuais, assim entendidos os difusos e coletivos, conforme o artigo 1, inciso
IV da Lei n 7.347/1985, ou Lei da Ao Civil Pblica (LACP).
O artigo 3, da Lei n 7.853/1989 confirma a atribuio prevista na LACP e
define serem as aes civis pblicas destinadas proteo de interesses coletivos ou
difusos das pessoas com deficincia, podendo ser propostas pelo Ministrio Pblico
(alm da Unio, Estados, Municpios e Distrito Federal, associao constituda h mais
de um ano, autarquia, empresa pblica, fundao ou sociedade de economia mista e, a
Defensoria Pblica, includa pela Lei n 13.146/2015). Na terminologia do artigo 81,
Pargrafo nico, da Lei n 8.078/1990 ou o Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC),
trata-se da defesa coletiva de interesses difusos, posto serem interesses transindividuais,
de natureza indivisvel cujos titulares so pessoas indeterminadas e ligadas por
circunstncias de fato.
207

A ao, ou a qualidade para agir, do Ministrio Pblico justifica-se porque os


interesses violados transcendem esfera de um conflito individual de natureza
reparatria, afetando uma universalidade de pessoas com deficincia no
individualizveis ou determinveis, configurando o interesse difuso dos candidatos s
vagas oferecidas no concurso pblico porquanto: a) o interesse tutelado indivisvel e
se constitui em bem jurdico que potencialmente pode ser usufrudo por inmeras
pessoas com deficincia que, fundadas no princpio da igualdade de oportunidade,
devem ter a garantia da reserva de vagas; a garantia de atendimento ao atendimento
diferenciado com a realizao das necessrias adaptaes de prova e locais de prova; a
garantia de elaborao de listas; a nomeao, dentre outros interesses; b) os titulares do
interesse so indeterminveis, uma vez que no possvel individualizar as pessoas com
deficincia interessadas em participar do concurso e que foram ofendidas com a prtica
irregular que gerou a leso, tampouco as que deixaram de realiz-lo em razo das
irregularidades apontadas no edital, ou seja, as pessoas com deficincia lesadas no
podero ser identificadas porque se encontram dispersas na sociedade; c) embora
inexista relao jurdica direta entre os potenciais candidatos ao concurso pblico ou,
entre eles e a Administrao Pblica, h uma relao comum que decorre da
circunstncia de fato.
208

Alm da reserva de vagas nos concursos pblicos para as pessoas com


deficincia e das condies da decorrentes, tenha-se em conta que a ao, ou
omisso, do administrador pblico traduz-se em conduta discriminatria no que
diz respeito aos critrios de contratao das pessoas com deficincia, conduta esta
vedada na Constituio da Repblica, conforme os artigos 5, caput e 7, inciso
XXXI da Constituio da Repblica, e o artigo 4 da lei brasileira de incluso da
pessoa com deficincia, Lei n 13.146/2015.
Percebe-se a qualidade difusa dos interesses porque no possvel
identificar todas as pessoas com deficincia que foram discriminadas, ou que
sero caso o Ministrio Pblico no atue contra a prtica. E mais, encontra-se na
esfera de atribuies do Ministrio Pblico a defesa da ordem jurdica, descrito na
cabea do artigo 127 da Constituio da Repblica. Portanto, o Ministrio
Pblico est apto para atuar na defesa dos princpios constitucionais da
legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, constante do
caput, do artigo 37 da Constituio da Repblica principalmente quando o seu
no cumprimento violar os interesses metaindividuais. A jurisprudncia
favorvel nesse sentido:
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, 1 Turma, Relator
Ministro Garcia Vieira, publicado no Dirio de Justia de
09/novembro/98.
PROCESSUAL. LEGITIMIDADE. MINISTRIO PBLICO. AO
CIVIL PBLICA. CONCURSO PBLICO. O Ministrio Pblico
legitimado a propor ao civil pblica, visando decretao de nulidade
de concurso pblico que afrontou os princpios da acessibilidade,
legalidade e moralidade. Tratam-se de interesses transindividuais de
categoria ou classe de pessoa e de direitos indivisveis e indisponveis,
de toda a coletividade. Recurso improvido.

Ao tratar da restaurao de interesses lesados pela Administrao Pblica


Indireta, relativamente s empresas pblicas e sociedades de economia mista, em
concurso pblico para o preenchimento de empregos pblicos, portanto no mbito da
Justia do Trabalho, a jurisprudncia no diferente ao conferir legitimidade ao
Ministrio Pblico do Trabalho:
209

TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO. TST-RR-


702.000/2000.6, 5 Turma, Relator Ministro Carlos Alberto Reis de
Paula, publicado no Dirio da Justia de 1/outubro/2002.
RECURSO DE REVISTA POR CONVERSO. AO CIVIL
PBLICA PROPOSTA PELO MINISTRIO PBLICO DO
TRABALHO. TUTELA COLETIVA. OBRIGAO DE NO
FAZER. EMPRESA ESTATAL. CONCURSO PBLICO.
EXIGNCIA DE AVALIAO PSICILGICA OU TESTE
PSICOTCNICO. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO.
Diferentemente do entendimento adotado pelas instncias ordinrias,
manifesta a competncia da Justia do Trabalho para instruir e julgar
ao civil pblica, de ndole coletiva, proposta pelo Ministrio Pblico
do Trabalho em defesa da ordem jurdica trabalhista, visando tutela
dos direitos metaindividuais, isto , dos interesses difusos dos
interessados no acesso ao emprego pblico oferecido pela R. Esta,
embora sujeita ao regime jurdico prprio das empresas privadas,
inclusive quanto s obrigaes trabalhistas (CF, art. 173, par. 1, II),
tambm est obrigada, como estatal, observncia do princpio da
legalidade no que concerne regulamentao do concurso pblico para
provimento de seus empregos (CF, art. 37, caput). Esse controle
jurisdicional no pode ser subtrado Justia do Trabalho, estando a sua
competncia definida na 2 parte do art. 114 da Constituio Federal,
ainda que o litgio tenha origem na fase pr-contratual, como nas
hipteses da Lei 9029/95, que probe a adoo de qualquer prtica
discriminatria e limitativa para efeito de acesso relao de emprego.

A Lei Orgnica do Ministrio Pblico da Unio (Lei Complementar n 75, de


20/maio/1993) delimita as atribuies do Ministrio Pblico Federal, nos artigos 39 e 70 e do
Distrito Federal e Territrios, artigos 151 e 178 na defesa dos direitos constitucionais do
cidado; as atribuies do Ministrio Pblico do Trabalho, nos artigos 83 e 112 na defesa dos
interesses difusos e coletivos dos trabalhadores, decorrentes das relaes de trabalho. O
mesmo ocorre, em leis especficas no mbito dos Estados para o Ministrio Pblico Estadual.
A Constituio da Repblica indica a cada integrante do Ministrio Pblico da
Unio jurisdio competente para a atuao: Justia Federal (artigo 109); Justia do
Trabalho (artigo 114); Justia Estadual e do Distrito Federal e Territrios (artigo 125), e na
forma da Constituio de cada Estado, respectivamente.
Destaca-se proposio interessante conferida pela LACP da possibilidade de
litisconsrcio facultativo entre os Ministrios Pblicos na defesa dos interesses e direitos
metaindividuais (artigo 5, pargrafo 5 da LACP). Referida faculdade deve atender aos
princpios da convenincia e oportunidade, tendo como objetivo a efetividade da entrega da
prestao jurisdicional relativamente ao interesse lesado ou ameaado de leso. Entende-se,
alm disso, que a opo pelo litisconsrcio entre Ministrios Pblicos vem creditar maior
210

fortalecimento das atribuies de cada um, consolidando a unidade do Ministrio Pblico da


Unio.

ATUAO EXTRAJUDICIAL DO MINISTRIO PBLICO

Na esfera da atuao extrajudicial e na condio de promotor de direitos, cabe ao


Ministrio Pblico promover o inqurito civil para a proteo do patrimnio pblico e social,
do meio ambiente e de outros interesses difusos e coletivos, conforme o artigo 129, inciso III
da Constituio da Repblica.
O conceito de inqurito civil segundo Hugo Nigro Mazzili (1999, p. 46) uma
investigao a cargo do Ministrio Pblico que se destina basicamente a colher elementos de
convico para que o prprio rgo ministerial possa identificar se ocorre circunstncia que
enseja eventual propositura de ao civil pblica ou coletiva.
A proposio de ao civil pblica, no entanto, no depende exclusivamente do
inqurito civil que, embora til, no indispensvel para isso: no constitui pressuposto
processual para que o Ministrio Pblico comparea em juzo (Mazzili, 1999, p. 51).
Alm da prova em juzo, o inqurito civil, ao proporcionar elementos de certeza que
indicam a existncia de eventual irregularidade ou ilegalidade, poder ser pano de fundo para
o compromisso de ajustamento de conduta. Tal resultado s poder ocorrer com o
reconhecimento espontneo do investigado quanto prtica irregular ou ilegal que lese ou
ameace interesses.
Firmado o compromisso, sua eficcia de ttulo executivo extrajudicial, devendo ser
executado uma vez comprovado o descumprimento. Um exemplo de Termo de Compromisso
de Ajustamento de Conduta (TAC), firmado com concessionrias de servio pblico para o
cumprimento da reserva de postos de trabalho, ilustra o argumento:
MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. Termo de Compromisso
de Ajustamento de Conduta firmado no ICP n 422/00, entre a
TELEGOIAS CELULAR S.A. E OUTRAS (Relatrio de Atividades do
Ministrio Pblico do Trabalho. Pessoa Portadora de Deficincia e
Beneficirio Reabilitado Inseridos no Trabalho : 2001, p. 144-145).
I DAS OBRIGAES DE FAZER:
CLUSULA PRIMEIRA Cada uma das empresas comprometem-se a
preencher, no prazo de 03 (trs) meses, a partir da assinatura deste
instrumento, o percentual previsto no artigo 36, do Decreto 3.298, de 21 de
dezembro de 1999, com trabalhadores beneficirios da Previdncia Social ou
pessoas portadoras de deficincia habilitadas.
211

CLUSULA SEGUNDA As empresas comprometem-se, ainda, a no


despedir, nos prximos quatro meses a contar da assinatura deste
instrumento, os seus empregados beneficirios reabilitados que no mais se
encontrem no perodo de estabilidade.
CLUSULA TERCEIRA A empresa compromete-se, ainda, a adequar o
seu ambiente de trabalho s especificidades das deficincias dos empregados
contratados, nos termos da lei. [...]
III DAS MULTAS PELO DESCUMPRIMENTO DO TERMO:
CLUSULA SEXTA Em caso de descumprimento da Clusula Primeira
as compromitentes pagaro uma multa equivalente a R$ 5.000,00 (cinco mil
reais) por cada vaga no preenchida, independentemente de outras multas
que porventura sejam cobradas por outros rgos, tais como DRT e INSS,
cuja valor ser revertido ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador
institudo pela Lei 7.998/70, ou em caso de extino deste para o Fundo
Federal institudo pelo Decreto no. 1.306, de 09.11.94.
CLUSULA STIMA Em caso de descumprimento da Clusula Segunda
as compromitentes pagaro uma multa equivalente a R$ 2.000,00 (dois mil
reais) por cada empregado despedido, independentemente de outras multas
que porventura sejam cobradas por outros rgos, tais como DRT e INSS,
cujo valor ser revertido ao FAT Fundo de Amparo ao Trabalhador
institudo pela Lei 7.998/70, ou em caso de extino deste para o Fundo
Federal institudo pelo Decreto no. 1.306, de 09.11.94.
CLUSULA OITAVA Em caso de descumprimento da Clusula Terceira
as compromitentes pagaro uma multa equivalente a R$ 500,00 (quinhentos
reais) por cada obrigao (de adequao) descumprida, independentemente
de outras multas que porventura sejam cobradas por outros rgos, tais como
DRT e INSS, cujo valor ser revertido ao FAT Fundo de Amparo ao
Trabalhador institudo pela Lei 7.998/70, ou em caso de extino deste para
o Fundo Federal institudo pelo Decreto no. 1.306, de 09.11.94.

Tambm na rea da atuao extrajudicial as respectivas esferas de competncia


devem ser observadas, nada obstando a atuao coordenada e em conjunto: do Ministrio
Pblico do Trabalho em relao Administrao Pblica Indireta, que compreende as
empresas pblicas e sociedades de economia mista; do Ministrio Pblico Federal na
Administrao Pblica Direta, Autrquica e Fundacional de mbito federal; do Ministrio
Pblico Estadual quanto Administrao Pblica Direta, Autrquica e Fundacional, no
mbito dos Estados e Municpios. A atuao conjunta e ordenada repita-se, consolida a
unidade do Ministrio Pblico da Unio.
A atuao extrajudicial envolve-se na atribuio promocional do Ministrio Pblico,
que Carlos Henrique Bezerra Leite qualifica como sendo seu papel primordial e verdadeira
alavanca a propiciar o acesso da sociedade justia e ao Poder Judicirio em defesa dos
valores maiores desenhados em nosso ordenamento jurdico (Leite, 2001, p. 131). A ao
promocional, ou atividade de ombudsman, exercitada rotineiramente por meio da realizao
de audincias pblicas e expedio de recomendaes. Hugo Nigro Mazzilli durante a
212

abertura do I Seminrio Internacional Pessoa Portadora de Deficincia Trabalhador


Eficiente, promovido pelo Ministrio Pblico do Trabalho, no Salo Nobre da Faculdade de
Direito da USP, em 4/abril/2001, em So Paulo, ressaltou que dentre as atribuies do
Ministrio Pblico a mais peculiar a de ombudsman dos interesses das pessoas com
deficincia (in Relatrio de Atividades, 2001, p. 67-75).
A audincia pblica para o Ministrio Pblico, alm de imprimir legitimidade
para as suas aes, dirigida observada a participao ordenada do pblico, que
normalmente formado pela sociedade civil organizada (associaes, sindicatos) e
pessoas fsicas interessadas. Consiste basicamente no binmio: relevncia da questo
em discusso e efetividade dos resultados pretendidos, com foco no interesse pblico e
na defesa dos interesses metaindividuais. Os temas so diversos: meio ambiente e meio
ambiente do trabalho; direitos de crianas e adolescentes; direitos de pessoas com
deficincia; direito de consumidores; direitos de trabalhadores, patrimnio pblico,
entre outros.
Para a realizao da audincia pblica o Membro do Ministrio Pblico indicar
a finalidade; permitir o amplo debate de questo que afeta aos interesses
metaindividuais; estabelecer regras quanto participao de autoridades, especialistas
e interessados inscritos, bem como a forma de participao temporal da exposio;
registro dos pronunciamentos, lavratura de ata e fornecimento de cpia aos interessados,
alm da publicao dos resultados.
Duas so as formas de realizao de audincias pblicas: a) aquelas que
objetivam a conclamar, mobilizar, ou at mesmo denunciar leso a direitos, vinculando-
se ou no a um procedimento administrativo, visando articulao coordenada de
interesses (exemplos da criao de fruns; debate sobre matria controvertida), ocasio
em que o Ministrio Pblico convida os parceiros interessados, comunicando a
realizao do ato para que a sociedade se disponha a participar. Essa forma de ao
precedem reunies anteriores com os interessados; b) aquelas decorrentes de
Procedimentos Preparatrios e Inquritos Civis que visam a coletar elementos para a
formao de convico do Membro do Ministrio Pblico e, ao mesmo tempo, levar ao
conhecimento dos interessados o posicionamento e a soluo do ponto de vista legal, a
fim de restabelecer interesses lesados ou ameaados de leso. Nesta hiptese, pode-se
incluir a audincia pblica para o compromisso de ajustamento de conduta. Qualquer
213

que seja o fundamento para a audincia, os interessados diretos (investigados) sero


notificados a comparecer.
Verificam-se a existncia de procedimentos para audincias pblicas nas Casas
Legislativas (artigo 58, pargrafo 2, inciso II da Constituio da Repblica), com
previso no Regimento Interno da Cmara dos Deputados (artigo 255-258); no Poder
Judicirio (artigo 9 da Lei n 9.868/1999); na Administrao Pblica (artigo 31 da Lei
n 9.784/1999) e na Lei Orgnica do Ministrio Pblico do Estado de So Paulo (artigo
28, inciso IV da Lei n 8.625/1993).
A segunda possibilidade de ao promocional do Ministrio Pblico a expedio de
recomendaes, situao em que se fixa prazo razovel para a adoo de providncias,
visando melhoria dos servios pblicos e de relevncia pblica, bem como a respeitar os
interesses e direitos dos cidados (artigo 6, inciso XX da Lei Complementar n 75/1993).
Seguem exemplos de recomendaes remetidas a rgos da administrao pblica
direta e indireta para o cumprimento das regras de concurso pblico:
MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E
TERRITRIOS. Recomendao n 7, de 18/junho/2002, assinada pelo
Promotor de Justia Vandir da Silva Ferreira, publicada no DOU de
23/6/2002, p. 111.
O MINISTRIO PBLICO DO DISTRITO FEDERAL E TERRITRIOS,
por meio do Promotor de Justia signatrio, em exerccio na Promotoria de
Defesa do Idoso e do Portador de Deficincia PRODIDE, no uso de suas
atribuies defesa dos direitos dos portadores de deficincia, previstas na Lei
Complementar n 75/93, e na Lei n 7.853/89 e com base na justificao
anexa que integra o presente ato, recomenda ao TCDF tribunal de Contas
do Distrito Federal e ao CESPE Centro de Seleo e de Promoo de
Eventos que, em relao ao Edital n 1/2002 TCDF-2, de 10 de junho de
2002, para o provimento de vagas no cargo de Analista de Finanas e
Controle Externo e ao Edital n 1/2002 TCDF-3, de 10 de junho de 2002,
para o provimento de vagas do cargo de Auditor, promovam as seguintes
adaptaes nos textos respectivos:
1) a incluso de item prevendo, expressamente, o conceito de pessoa
portadora de deficincia para o efeito de concorrer s vagas reservadas,
adotando como parmetro as definies constantes do art. 4 do Decreto
Federal n 3.298, de 20.12.99;
2) a incluso de item prevendo, expressamente, que se o resultado da
aplicao do percentual de 20% (vinte por cento) for frao de nmero
inteiro, o nmero de vagas reservado para portadores de deficincia dever
ser elevado at o primeiro nmero inteiro subsequente, ainda que seja apenas
um, substituindo-se os itens 1.2.1 e 2.2.1 dos editais, respectivamente;
3) a incluso de item definindo equipe multiprofissional, na forma prevista
no art. 1 da Lei Distrital n 160, de 01.09.91, ou no art. 43 do Decreto
Federal n 3.298, de 20.12.99, para o efeito de opinar sobre a compatibilidade
da deficincia do candidato aprovado ao cargo a ser exercido, com previso
de fase recursal contra suas decises;
214

4) a incluso de item estabelecendo expressamente a composio e a


competncia das Juntas Mdicas previstas, respectivamente, nos itens 1.2.2 e
2.2.2, alterando-se sua competncia apenas para definir se o candidato , ou
no, portador de deficincia, com previso de fase recursal contra suas
decises, ou atribuindo essa tarefa equipe multiprofissional, instituda na
forma do item 3 desta Recomendao inclusive quanto presena de fase
recursal.
Caso, no prazo de 3 (trs) dias teis, a PRODIDE no receber comunicao
do TCDF e do CESPE a respeito das providncias tomadas, ou se esto no
correspondem, infundadamente, aos termos da presente Recomendao, ser
imediatamente proposta a correspondente ao civil pblica.
Envie-se cpia aos rgos e entidades envolvidos na defesa das pessoas
portadoras de deficincia.

MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO. Recomendao n


02/2002, de 9/9/2002 remetida a todos os rgos da Administrao
Pblica Indireta Federal, conforme deciso da Comisso de Estudos
do Ministrio Pblico do Trabalho para Insero da Pessoa
Portadora de Deficincia no Mercado de Trabalho, em 9/9/2002.
Procedimento n 0813000353-6, vol. IV.
O MINISTRIO PBLICO DO TRABALHO - Procuradoria Geral do
Trabalho -, com fundamento no inciso VI, art. 129, da Constituio da
Repblica e art. 8o, inciso VII, da Lei Complementar n 75, de 20/5/93,
RECOMENDA a (rgos da Administrao Pblica Federal Indireta)
por meio de seu representante legal, quanto aos editais de concursos
pblicos, o seguinte:
Considerando o disposto no inciso II do art. 37, da Constituio da
Repblica que condiciona o acesso a cargos e empregos pblicos a
aprovao prvia em concurso pblico de provas e provas e ttulos,
Considerando que, por previso constitucional, garantida a reserva de
vagas s pessoas portadoras de deficincia, em percentual mnimo de
5%
1. Todo edital dever conter os requisitos mnimos previstos no art. 39
do Decreto 3.298/99.
2. A incluso de item prevendo, expressamente, o conceito de pessoa
portadora de deficincia para o efeito de concorrer s vagas reservadas,
adotando como parmetro as definies constantes do art. 4, do
Decreto 3.298/99;
3. A incluso de item prevendo, expressamente, que se o resultado da
aplicao do percentual mnimo de 5% (cinco por cento) e mximo de
20% (vinte por cento) for frao de nmero inteiro, o nmero de vagas
reservados para portadores de deficincia dever ser elevado at o
primeiro nmero inteiro subsequente, ainda que seja apenas um.
4. A incluso de item definido equipe multiprofissional, na forma
prevista no art. 43 do Decreto 3.298/99, com as atribuies ali previstas.
5. A incluso de item prevendo expressamente que a compatibilidade
entre as atribuies do cargo e a deficincia do candidato ser avaliada
durante o estgio probatrio. (art. 43, 2 do Decreto 3.298/99).
215

ATUAO INTERVENIENTE DO MINISTRIO PBLICO

Cabe ao Ministrio Pblico a interveno obrigatria, na condio de fiscal da lei,


nas aes civis pblicas em que no for parte (artigo 5, pargrafo primeiro 1 da LACP) e,
coletivas e individuais (artigo 5 da Lei n 7.853/1989) em que se discutam interesses
relacionados deficincia das pessoas.
Lembre-se que a sentena que concluir pela carncia ou improcedncia da ao fica
sujeita ao duplo grau de jurisdio, ou recurso de ofcio, no produzindo efeito seno depois
de confirmada pelo Tribunal (artigo 4, pargrafo 1 da Lei n 7.853/1989).
216

CAPTULO XIII

MINISTERIO PBLICO DE CONTAS E O CONTROLE DOS


CONCURSOS PBLICOS PELOS TRIBUNAIS DE CONTAS

A Constituio da Repblica no artigo 71, inciso III define a competncia dos


Tribunais de Contas para apreciarem para fins de registro a legalidade dos atos de admisso
de pessoal na Administrao Direta e Indireta. Trata-se de controle exercido pelos Tribunais
de Contas a incidir sobre a legalidade do concurso pblico realizado e a compatibilidade do
candidato aprovado com os requisitos exigidos para a investidura no cargo ou emprego
pblico. Esto excludos dessa fiscalizao apenas os atos de admisso de pessoal para cargos
em comisso, de livre nomeao e exonerao.
A lei orgnica do Tribunal de Contas, Lei n 8.443, de 16/junho/1992, repete a
atribuio constitucional no artigo 1, inciso V:
Art. 1 Ao Tribunal de Contas da Unio, rgo de controle externo, compete,
nos termos da Constituio Federal e na forma estabelecida nesta lei:
V - apreciar, para fins de registro, na forma estabelecida no Regimento
Interno, a legalidade dos atos de admisso de pessoal, a qualquer ttulo, na
administrao direta e indireta, includas as fundaes institudas e mantidas
pelo poder pblico federal, excetuadas as nomeaes para cargo de
provimento em comisso, bem como a das concesses de aposentadorias,
reformas e penses, ressalvadas as melhorias posteriores que no alterem o
fundamento legal do ato concessrio;

A fiscalizao levada a efeito pelo Ministrio Pblico de Contas e das Cortes de


Contas, inicia-se logo aps a publicao do edital do concurso publico, observando-se a
existncia dos requisitos de legalidade, sobretudo em relao reserva de vagas para pessoa
com deficincia. No caso de serem aferidas ilegalidades no edital de concurso pblico o
Tribunal de Contas de ofcio ou provocado pelo Ministrio Pblico de Contas determinar sua
imediata correo.
Se a ordem do Tribunal de Contas para a adaptao do edital do concurso pblico
lei for desrespeitada pelo administrador pblico, ser aplicada multa ao responsvel, bem
como a declarao da ilegalidade do certame pblico.
Vencida a fase do concurso publico, as nomeaes realizadas pela Administrao
Pblica devem ser encaminhadas s Cortes de Contas para o respectivo registro. O registro,
por sua vez, consiste na anotao do ato com a declarao do reconhecimento de sua
legalidade pelo Tribunal de Contas. Para o registro dos atos de admisso, procede-se a
217

formao de processo fsico ou eletrnico, devidamente instrudo com toda a documentao


necessria comprovao da legalidade da contratao. O Ministrio Pblico de Contas deve
se pronunciar sempre sobre tais atos de admisso de pessoal, na forma do artigo 81, inciso II
da Lei n 8.443/1992. nesse contexto que se inclui a reserva vagas destinada pessoa com
deficincia, a comprovao de sua condio e demais atos decorrentes, inclusive a
observncia das regras de nomeao.
O Tribunal de Contas ao verificar ilegalidade na tomada de posse ao cargo, ou
admisso ao emprego pblico, declarar nulo o registro do ato e a suspenso do pagamento de
vencimentos ou salrios, respectivamente.
Como todos os registros realizados pelas Cortes de Contas compem um banco de
dados com a individualizao do servidor ou empregado pblico, possvel obter o nmero
de pessoas com deficincia efetivamente nomeadas para o exerccio de cargos e empregos
pblicos no mbito dos rgos da administrao pblica, autarquias, fundaes, empresas
pblicas e sociedades de economia mista para fins de estatstica e, principalmente para a
aferio, por parte do administrador pblico, do nmero efetivo de servidor e empregado
pblico existente para decidir e determinar o percentual de reserva de vagas do concurso
pblico.
Lembre-se que a notcia da ilegalidade no edital de concurso pblico ou de violao
ordem de classificao para a nomeao poder ser encaminhada por qualquer cidado ou
entidade da sociedade civil organizada ao Ministrio Pblico de Contas e Tribunais de
Contas.
218

CAPTULO XIV

LEGITIMIDADE DAS ASSOCIAES PARA A AO CIVIL


PBLICA

As associaes, assim como as autarquias, fundaes, empresas pblicas e


sociedades de economia mista, podem propor a ao civil pblica, devendo demonstrar
o interesse de agir no caso concreto. Isso significa dizer que para ingressar em juzo,
propondo a ao ou, na condio de colegitimada, a associao h que demonstrar que
direta ou indiretamente o interesse (direito) lesado, ou ameaado de leso, relaciona-se
com a sua condio (finalidade) de associao: a chamada pertinncia temtica
(Almeida, 2001, p. 112). A falta de correspondncia direta entre os mesmos acarretar
associao a falta de interesse na tutela.
As associaes constitudas h mais de um ano, nos termos da lei civil, e que
tenham entre suas finalidades institucionais a proteo das pessoas com deficincia
podero propor ao civil pblica e medida cautelar. o que se depreende da Lei da
Ao Civil Pblica, artigo 5, incisos I e II e da Lei n 7.853/1989 que dispe sobre a
integrao das pessoas com deficincia no artigo 3. Est contido no conceito de
associao os sindicatos de classe, as cooperativas e outras entidades com finalidade
associativa.
Os incisos I e II e o pargrafo 4 do artigo 5 da LACP contm requisitos que
Hugo Nigro Mazzili (1998, p. 79) nomina de representatividade adequada, inserindo-
os no rol de pressupostos processuais.
Exige-se das associaes em geral que dentre as suas finalidades esteja: a
proteo do meio ambiente, do consumidor, do patrimnio artstico, esttico, histrico,
turstico e paisagstico, ou qualquer outro interesse difuso ou coletivo (artigo 5, inciso
II da LACP). No caso das associaes de e para pessoas com deficincias, bvio que
dentre as suas finalidades deve estar a proteo dos interesses da pessoa, requisito que
deve estar claramente consignado em estatuto. Uma vez cumprida tal condio,
dispensar a autorizao por assembleia geral.
O requisito do inciso I, do artigo 5 da LACP, exige que a associao exista h
pelo menos um ano, observados, quanto sua criao o Cdigo Civil (artigos 53 a 61).
A demonstrao de cumprimento desse requisito para propor ao civil pblica em
219

defesa de seus associados a garantia de aptido da associao que, no entanto, poder


ser dispensada pelo juiz quando houver manifesto interesse social evidenciado pela
dimenso ou caracterstica do dano, ou pela relevncia do bem jurdico a ser protegido,
conforme o artigo 5, pargrafo 4 da LACP, introduzido pelo artigo 113 do Cdigo de
Defesa do Consumidor. O dimensionamento dessa quebra de objetiva condio de
constituio h mais de um ano, a cargo do exclusivo arbtrio do julgador,
proporcional ao interesse social de restabelecer os direitos violados das pessoas com
deficincia. No caso especfico de concurso pblico, revela-se com a satisfao do
comando constitucional de direito igualdade de tratamento e oportunidade de
concorrer a cargos e empregos pblicos.
A LACP faculta o litisconsrcio no polo ativo da ao civil pblica e enumera os
legitimados ativos: o Poder Pblico e as associaes que preenchem os pressupostos
processuais, conforme o 5, pargrafo 2. Ento, as associaes podero habilitar-se
como litisconsorte de qualquer das partes, quando do ajuizamento da ao ou,
posteriormente, como litisconsorte ulterior, quando adita a inicial para alterar ou
ampliar o objeto do processo ou, ainda, como assistente litisconsorcial, quando mantm
o pedido inicial (Mazzili, 1998, p.83).
Seguindo a ordem da Lei n 7.347/1985 qualquer co-legitimado ativo, includa a
associao, que desistir de forma infundada ou abandonar a ao, o Ministrio Pblico
ou outro legitimado, assumir a titularidade ativa, de forma a garantir a prestao do
interesse lesado.
Ressalte-se, por fim, que a legitimidade da associao para a proposio de
ao e no para tomar dos interessados o compromisso de ajustamento de conduta s
exigncias legais, com previso de multa cominatria e com eficcia de ttulo executivo
extrajudicial. A possibilidade de comprometer a parte ao ajustamento de conduta
destina-se somente aos rgos pblicos legitimados, excludas as entidades associativas
(artigo 5, pargrafo 6 da LACP).
Almeja-se para o futuro que o manejo da ao civil pblica por associaes de e
para pessoas com deficincia, na defesa e interesses lesados de seus associados, torne-se
constante, como forma de fortalecimento do princpio fundamental de plena liberdade
de associao (artigo 5, incisos XVII, XVIII, XIX, XX e XXI da Constituio da
220

Repblica), visando bem representar em juzo, ou fora dele, cumprindo com as


finalidades para as quais foram constitudas.
221

STIMA PARTE
CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE DE LEIS
ESTADUAIS E MUNICIPAIS DE EMPRESAS DA
ADMINISTRAO PBLICA INDIRETA
222

A Administrao Pblica sob a gide de leis estaduais, municipais ou distritais


pode discriminar candidatos com deficincia ao prever (ou ao no prever) a reserva de
vagas em concursos pblicos ou fixar equivocadas regras de acesso aos cargos e
empregos pblicos. Se mal concebidas, referidas leis colidem com os comandos
constitucionais e a atual Conveno das Pessoas com Deficincia (CDPD).
Sem dvida, a melhor prtica prevenir a discriminao institucional com leis
estaduais e municipais bem formuladas, porm isso nem sempre ocorre. Uma vez
promulgadas, ao administrador pblico cabe cumpri-las seguindo o princpio da
legalidade.
O controle difuso de constitucionalidade visando a corrigir o rumo de distorcidas
leis tem sido eficiente, pois evita a pratica discriminatria e sopesa os elementos
essenciais para a validade do edital de concurso pblico. Da porque, introduz-se o
presente captulo baseado em estudo elaborado para o livro Novos direitos e
diversificao de tutelas: O Direito e o Processo do Trabalho em Movimento, organizado
por Christiana D'arc Damasceno Oliveira (no prelo). Os casos apresentados e as
concluses decorrem da ao coordenada e exitosa do Ministrio Pblico do Trabalho no
Estado de So Paulo, obviamente no mbito das relaes de trabalho da Administrao
Pblica Indireta e solues judiciais no foro trabalhista.
223

CAPITULO XVI

A COMPETNCIA DA UNIO, DOS ESTADOS, DISTRITO


FEDERAL E MUNICPIOS PARA LEGISLAR SOBRE PESSOA
COM DEFICINCIA E CONCURSO PBLICO E O PRINCPIO DA
NO DISCRIMINAO DA CDPD

A competncia para legislar sobre direitos e garantias das pessoas com


deficincia tema relevante na relao Estado e Sociedade e permite que na hiptese de
inexistncia de previso de lei federal seja possvel supri-la por meio de legislao
especfica no mbito dos Estados e Municpios. A atribuio constitucional de legislar
sobre direito, proteo e garantia de direitos das pessoas com deficincia que,
necessariamente envolve o acesso a cargos e empregos pblicos, est nos artigos 23, 24 e
30 da Constituio da Repblica e no deve confrontar-se com o princpio de no
discriminao do Artigo 3, alnea b da CDPD, norma de natureza constitucional.
A Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios tm competncia comum
para proteger e garantir os direitos das pessoas com deficincia, conforme o artigo 23,
inciso II da Constituio da Repblica:
Constituio da Repblica
Art. 23 - competncia comum da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios:
[...]
II - cuidar da sade e assistncia pblica, da proteo e garantia das
pessoas portadoras de deficincia;

A Unio, os Estados e o Distrito Federal concorrem em atribuio para legislar


sobre a proteo e a incluso das pessoas com deficincia, na dico do artigo 24, inciso
XIV da Constituio da Repblica:
Constituio da Repblica
Art. 24 Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:
[...]
XIV proteo e integrao social das pessoas com deficincia.

permitido ao legislador estadual e distrital diante da ausncia de normas gerais


de competncia da Unio legislar de forma plena para atender as suas peculiaridades
(pargrafos 1 e 3 do artigo 24 da Constituio da Repblica), expedindo inclusive as
normas gerais faltantes limitadas ao mbito de seu territrio e, ainda, de forma
224

suplementar poder legislar sobre normas gerais de competncia da Unio (pargrafo 2


do artigo 24 da Constituio da Repblica):
Constituio da Repblica
Art. 24 Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:
[...]
1 - No mbito da legislao concorrente, a competncia da Unio
limitar-se- a estabelecer normas gerais.
2 A competncia da Unio para legislar sobre normas gerais no
exclui a competncia suplementar dos Estados.
3 Inexistindo lei federal sobre normas gerais, os Estados exercero a
competncia legislativa plena, para atender a suas peculiaridades.

Lembre-se que a supervenincia de lei federal que trata de normas de carter


geral suspende a eficcia de lei estadual que discipline o mesmo tema em contrrio
(pargrafo 4 do artigo 24 da Constituio da Repblica),
Constituio da Repblica
Art. 24 Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar
concorrentemente sobre:
[...]
4 A supervenincia de lei federal sobre normas gerais suspende a
eficcia de lei estadual no que lhe for contrrio.

Aos Municpios tambm cabe legislar sobre a incluso da pessoa com deficincia
de forma suplementar (artigo 30, inciso II da Constituio da Repblica), tendo o
cuidado para no ferir e no limitar os comandos constitucionais, as leis e normas
infralegais estadual e federal.
Constituio da Repblica
Art. 30 - Compete aos Municpios:
[...]
II suplementar a legislao federal e a estadual no que couber;

Dentre as variadas atribuies do estado, uma delas a competncia para legislar


sobre o concurso pblico, modelo constitucional e democrtico de acesso aos cargos e
empregos da Administrao Pblica. Consolida, ao mesmo tempo, o comando
constitucional de livre acesso (artigo 37, inciso II da Constituio da Repblica) de todos
os brasileiros que atendam as exigncias da lei e aos princpios da Administrao Pblica
concernentes legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade dos atos.
O Supremo Tribunal Federal a partir do ano de 1993 redirecionou a conduta do
administrador pblico da administrao pblica direta e indireta para a formulao do
concurso pblico:
225

Supremo Tribunal Federal. Mandado de Segurana n 21.322-1/DF,


Relator Ministro Paulo Brossard, publicado no Dirio da Justia de
22/outubro/1993.

CARGOS E EMPREGOS PBLICOS. ADMINISTRAAO PBLICA


DIRETA, INDIRETA E FUNDACIONAL. ACESSIBILIDADE.
CONCURSO PBLICO.
A acessibilidade aos cargos pblicos a todos os brasileiros, nos termos da
Lei e mediante concurso pblico princpio constitucional explcito,
desde 1934, art. 168.
Embora cronicamente sofismado, merc de expedientes destinados a
iludir a regra, no s foi reafirmado pela Constituio, como ampliado,
para alcanar os empregos pblicos, art. 37, I e II.
Pela vigente ordem constitucional, em regra, o acesso aos empregos
pblicos opera-se mediante concurso pblico, que pode no ser de igual
contedo, mas h de ser pblico.
As autarquias, empresas pblicas ou sociedades de economia mista esto
sujeitas regra, que envolve a administrao direta, indireta ou
fundacional, de qualquer dos poderes da Unio, dos Estados, do Distrito
Federal e dos Municpios.
Sociedade de economia mista destinada a explorar atividade econmica
est igualmente sujeita a esse princpio, que no colide com o expresso
no art. 173, 1.

Excees ao princpio, se existem, esto na prpria Constituio.

Especificamente quanto previso constitucional da reserva de percentual de


cargos e empregos pblicos para as pessoas com deficincia e a definio dos critrios de
admisso (artigo 37, inciso VIII da Constituio da Repblica) tambm contam com
interpretao consolidada no Supremo Tribunal Federal (RE 227.299-1 MG, Relator
Ministro Ilmar Galvo, de 14/junho/2000), indicando a necessidade de se estabelecer no
mbito da administrao pblica a reserva de cargos e empregos pblicos, tendo como
pressuposto o total de cargos e empregos pblicos.
Para as relaes de trabalho interessam as autarquias, as sociedades de economia
mista e as empresas pblicas que exploram atividade econmica de produo ou
comercializao de bens ou de prestao de servios. Orientam-se no artigo 173,
pargrafo 1 da Constituio da Repblica que lhes fixa os regimes civil, comercial,
tributrio e o regime jurdico de seu pessoal, no excepcionando a regra geral do artigo
37, inciso II, o que significa dizer estarem obrigadas ao concurso pblico e a todas as
normas dele decorrentes. A formalizao do contrato de trabalho por sua vez efetiva-se
com a aplicao da legislao trabalhista, inclusive quanto ao conceito de empresa do
artigo 14 para a incidncia do percentual de reserva de cargos do artigo 93, ambos da Lei
226

n 8.213/1991, que define o Plano de Benefcios da Previdncia Social.


Conhecida como lei dos servidores pblicos, na qual se apoiam a maioria das leis
estaduais e municipais, a Lei n 8.112/1990 disciplina somente parte do comando
constitucional determinando que pessoa com deficincia assegurado o direito de se
inscrever em concurso pblico para provimento de cargo, em igualdade de condies
com os demais candidatos, para provimento de cargo cujas atribuies sejam
compatveis com a deficincia, sendo-lhe reservadas at 20% (vinte por cento) das vagas
oferecidas no concurso (artigo 5, pargrafo 2).
A Lei n 8.112/1990 serve de exemplo para os Estados e Municpios, porm i)
no fixou o percentual de reserva destinada s pessoas com deficincia sobre o nmero
total dos cargos e empregos pblicos existentes em cada rgo - a reserva real - de
forma que em cada concurso pblico referida reserva pudesse ser preenchida e, com isso,
no futuro vir a ser cumprida a discriminao positiva do artigo 37, inciso VIII da
Constituio da Repblica, e ii) discrimina a pessoa com deficincia ao deixar ao
alvedrio do administrador pblico indicar quais os cargos so compatveis com a
deficincia.
Assim o mau exemplo da lei geral contribui para perpetuar a discriminao de
pessoas. Embora os Estados, o Distrito Federal e os Municpios detenham a atribuio
legislativa para tratar da reserva de cargos e empregos em rgos da administrao
pblica direta e indireta e todos os procedimentos que afetam o concurso pblico visando
a preencher as lacunas existentes na lei federal, eles prprios (os estados, municpios e
distrito federal) discriminam as pessoas com deficincia quando da formulao de suas
leis respectivas.
A discriminao praticada pela Administrao Pblica tem dupla natureza:
direta porque a lei que prev uma malversada reserva desatende aos comandos
constitucionais, s convenes internacionais, s leis e aos regulamentos federais;
institucional e indireta, pois por meio de suas equivocadas previses no permite o
potencial acesso aos cargos usurpando os direitos das pessoas com deficincia. Porm, a
maior ignomnia desse ato discriminatrio praticado pelo Estado, e que se repete a cada
concurso pblico, est no fato de que a proposta de lei seguiu os trmites legislativos, ou
seja, foi de iniciativa do prprio executivo (governador, prefeito), foi discutida e
aprovada por representantes do povo que no se atentaram para o fato e, finalmente foi
227

sancionada pelo executivo.


O que se constata que em todo o territrio nacional h leis estaduais e
municipais discriminatrias em relao ao acesso ao concurso pblico por pessoas com
deficincia que no preveem, ou preveem equivocadamente a reserva de cargos e
empregos pblicos; tem falta de regramentos, ou equivocados regramentos sobre
concursos pblicos e de acesso aos cargos e empregos pblicos da Administrao
Pblica Direta e Indireta no mbito estadual, municipal ou distrital. No obstante isso, o
administrador pblico est adstrito ao comando de referidas leis
estadual/municipal/distrital por estar obrigado a cumpri-las em decorrncia do princpio
da legalidade.
Pois bem, mais uma vez necessrio reportar-se CPDP que no Artigo 27, item
1, letra a, probe a discriminao baseada na deficincia, seguindo a orientao do
princpio insculpido no Artigo 5, item 2, com a garantia de igual e efetiva proteo legal
contra a discriminao por qualquer motivo. O princpio da no discriminao baseada
na deficincia constante da CPDP adere ao comando constitucional j existente de
proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do
trabalhador com deficincia, do artigo 7, inciso XXXI da Constituio da Repblica. A
lei brasileira de incluso da pessoa com deficincia, Lei n 13.146/2015 no artigo 4
pugna que nenhuma pessoa com deficincia sofrer nenhuma espcie de discriminao
porque tem igual direito igualdade de oportunidades.
228

CAPTULO XVII

A NORMA MAIS FAVORVEL (Leis n 7.853/1989 e 8.112/1990;


Decretos n 3.298/1999 e 5.296/2004)

O princpio da no discriminao (Artigo 3, item b) e a definio de


discriminao baseada na deficincia (Artigo 2) da CPDP, alm da proibio de qualquer
discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador com deficincia
(artigo 7, inciso XXXI da Constituio da Repblica) e o artigo 4 da Lei n
13.146/2015, devem inspirar o administrador quando da formulao de leis que
contenham regras destinadas previso de reserva de cargos e outros procedimentos
relacionados ao concurso pblico.
Os parmetros das Leis n 8.112/1990 e n 7.853/1989 esto regulamentados pelo
Decreto n 3.298/1999, com as alteraes da lei brasileira da incluso da pessoa com
deficincia, Lei 13.146/2015, e so atualmente as normas mais favorveis e que melhor
atendem o direito de acesso das pessoas com deficincia ao cargo e/ou emprego pblico
em igualdade de oportunidades com as demais pessoas.
A maioria das regras existentes para os concursos pblicos esto no Decreto n
3.298/1999, artigos 39 a 44, cujos temas centrais esto abordados na parte
correspondente ao CONCURSO PBLICO.
Quando a composio de regras do edital de concurso pblico foge da concepo
das normas gerais mais favorveis e se baseia em leis estaduais, municipais ou distritais
discriminatrias apresentam-se duas hipteses para a tentativa de soluo visando a
preservar o direito das pessoas com deficincia ao acesso a cargos e empregos pblicos:
a via administrativa que permite a reviso do ato pelo administrador pblico; a via
judicial em aes individuais ou coletivas, ou por meio de ao civil pblica visando ao
controle difuso da lei proposta pelo Ministrio Pblico.

SOLUO ADMINISTRATIVA

A Administrao Pblica em toda sua atividade est adstrita aos comandos da lei,
deles no se podendo afastar sob pena de invalidade do ato e responsabilidade de seu
autor. o que bem explicam Maria Sylvia Zanella Di Pietro (2012, p. 65) e o festejado
229

mestre Hely Lopes Meirelles (2007, p. 87), respectivamente:


Segundo o princpio da legalidade, a Administrao Pblica s pode
fazer o que a lei permite; no mbito das relaes entre particulares, o
princpio aplicvel o da autonomia da vontade, que lhes permite fazer
tudo o que a lei no probe. Essa a ideia expressa de forma lapidar por
Hely Lopes Meirelles (1989:78) e corresponde ao que j vinha explcito
no art. 4 da Declarao dos Direitos do Homem e do Cidado, de 1789:
a liberdade consiste em fazer tudo quilo que no prejudica a outrem;
assim, o exerccio dos direitos naturais de cada homem no tem outros
limites que os que asseguram aos membros da sociedade o gozo desses
mesmos direitos. Esses limites somente podem ser estabelecidos em lei.
A legalidade, como princpio de administrao (Constituio da
Repblica, art. 37, caput), significa que o administrador pblico est, em
toda a sua atividade funcional, sujeito aos mandamentos da lei, e s
exigncias do bem-comum, e deles no se pode afastar ou desviar, sob
pena de praticar ato invlido e expor-se responsabilidade disciplinar,
civil e criminal, conforme o caso.

Uma lei estadual, municipal ou distrital que contraria princpios e direito de


acesso da pessoa com deficincia ao concurso pblico imprime sem dvida um dilema ao
administrador pblico em razo do princpio da legalidade. Porm, se o princpio da
legalidade a guiar o administrador pblico quando da elaborao do edital de concurso
pblico lgico afirmar que o conjunto da legislao federal e local devero ser
consideradas. Da porque defender-se que o administrador pblico estadual, municipal
ou distrital ao se deparar com normas de natureza discriminatria e/ou impeditivas de
acesso aos cargos e empregos pblicos tem o dever de rejeit-las, respaldando-se no
preceito constitucional e na norma federal que aborda o tema e/ou no princpio de
aplicao da norma mais favorvel. O argumento vlido baseado na prpria concepo
constitucional de diviso das atribuies entre as diferentes instncias (municipal,
estadual e federal) tratadas nos artigos 23, 24 e 30 da Constituio da Repblica. Se a
norma estadual, municipal ou distrital fere princpios constitucionais, administrativos e
regras federais por bvio no dever aplicada.

SOLUO JUDICIAL. APLICAO DA NORMA MAIS FAVORVEL


COM BASE NA TEORIA DO CONGLOBAMENTO

A aplicao da norma mais favorvel ao efetivo cumprimento da reserva de vagas


em concurso pblico para pessoas com deficincia tambm se opera como soluo do
conflito no qual se deve analisar a eficcia de norma estadual, municipal ou distrital
frente norma federal mais benfica.
230

No h controvrsia no mbito da doutrina e da jurisprudncia trabalhista quanto


aplicao do princpio da norma mais favorvel na hiptese de existncia de conflitos
de normas. Os doutrinadores Pl Rodriguez (1994, p. 54), Amauri Mascaro Nascimento
(2008, p.305-306) e Mauricio Godinho Delgado (2004, p.85), respectivamente, so
unnimes nesse sentido:
[...] a aplicao deste princpio provoca uma espcie de quebra lgica no
problema da hierarquia das fontes, que altera a ordem resultante do
modelo, no qual as fontes se harmonizam em razo da importncia do
rgo de que provm (Pl Rodriguez).
De um modo geral, possvel dizer que, ao contrrio do direito comum,
em nosso direito, a pirmide que entre as normas se forma ter como
vrtice no a Constituio Federal ou a lei federal ou as convenes
coletivas de modo imutvel. O vrtice da pirmide da hierarquia das
normas trabalhistas ser ocupado pela norma vantajosa ao trabalhador,
dentre as diferentes em vigor (Nascimento).
[...] informa esse princpio que, no processo de aplicao e interpretao
do Direito, o operador jurdico situado perante um quadro de conflito de
regras ou de interpretaes consistentes a seu respeito dever escolher
aquela mais favorvel ao trabalhador, a que melhor realize o sentido
teleolgico essencial do Direito do Trabalho (Delgado).

A aplicao da norma mais favorvel em relao pessoa com deficincia efetiva


o comando do artigo 7, inciso XXXI da Constituio de Repblica que probe qualquer
discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador com
deficincia. Some-se a isso a proibio de no discriminao baseada na deficincia do
Artigo 27, item 1, letra a da CDPC, em questes relacionadas com os critrios adotados
desde a contratao (inclusive a decorrente de concurso pblico) at a ascenso
profissional, o que est tambm ordinariamente previsto na Lei n 13.146/2015, artigo
34, pargrafo 3:
Lei n 13.146/2015, Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com
Deficincia
Art. 34, 3 vedada restrio ao trabalho da pessoa com deficincia e
qualquer discriminao em razo de sua condio, inclusive nas etapas
de recrutamento, seleo, contratao, admisso, exames admissional e
peridico, permanncia no emprego, ascenso profissional e reabilitao
profissional, bem como exigncia de aptido plena.

Tais fundamentos, lastreados em comandos constitucionais, bastam para a


aplicao da norma mais favorvel uma vez identificado o conjunto normativo mais
benfico com base na teoria do conglobamento.
A teoria do conglobamento que tem sua origem no direito italiano um mtodo
inteligente de interpretao e utilizado quando da existncia de conflito entre normas a
231

serem aplicadas ao contrato de trabalho, situao em que tais normas no se fracionam.


Dentro do mesmo universo temtico cada preceito normativo apreendido integralmente
e, da anlise o operador extrai o conjunto normativo mais favorvel que solucionar o
conflito no para uma s pessoa ou um s trabalhador, mas sim para um grupo de
pessoas ou uma categoria profissional, proporcionando o equilbrio social desejado. o
que escreve Delgado (2010, p. 185):
O encontro da regra mais favorvel no se pode fazer mediante uma
separao tpica e casustica de regras, acumulando-se preceitos
favorveis ao empregado e praticamente criando-se ordens jurdicas
prprias e provisrias em face de cada caso concreto como resulta do
enfoque proposto pela teoria da acumulao. Ao contrrio, o operador
jurdico deve buscar a regra mais favorvel enfocando globalmente o
conjunto de regras componentes do sistema, discriminando, no mximo,
os preceitos em funo da matria, de modo a no perder, ao longo desse
processo, o carter sistemtico da ordem jurdica e os sentidos lgico e
teleolgico bsicos que sempre devem informar o fenmeno do Direito
(teoria do conglobamento).

Alm das razes objetiva e cientifica para a adoo do mtodo baseado na teoria
do conglobamento conforme indicado pela doutrina, o fato que no mbito do direito do
trabalho h muito se adota o princpio da norma mais favorvel baseado no referido
mtodo. Trata-se da Lei n 7.064, de 1982, que disciplina a situao de empregados
brasileiros contratados ou transferidos para prestarem servios no exterior. O artigo 3,
inciso II, determina a aplicao da legislao brasileira de proteo ao trabalho, naquilo
que no for incompatvel com o disposto nesta Lei, quando mais favorvel do que a
legislao territorial, no conjunto de normas e em relao a cada matria.
Tambm no mbito do direito coletivo do trabalho a aplicao do princpio
(norma mais favorvel) e do mtodo (teoria do conglobamento) est presente no artigo
620 da CLT, que dispe sobre a prevalncia das condies estabelecidas em conveno
coletiva quando mais favorveis quelas previstas em acordo coletivo.
A jurisprudncia no foge regra e est consolidada da mesma forma ao afirmar
a teoria do conglobamento para a soluo de controvrsias:
Tribunal Superior do Trabalho. E-RR - 70940-09.2002.5.21.0002,
Relatora Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, Dirio da
Justia de 26/outubro/2007, Acesso http://www.jus.br em 31/8/2012.
EMBARGOS INTERPOSTOS ANTERIORMENTE VIGNCIA DA
LEI N 11.496/2007. COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA.
REAJUSTE SALARIAL E ABONO. PREVALNCIA DO ACORDO
COLETIVO ADOO DA TEORIA DO CONGLOBAMENTO. [...]
Os Reclamantes, inativos, pleitearam o pagamento do reajuste salarial e
232

o abono nico fixados na Conveno Coletiva firmada entre a Federao


Nacional dos Bancos - FENABAN e os sindicatos dos bancrios, com
base no Regulamento de Pessoal do Banco, que assegurou aos jubilados
o mesmo reajustamento salarial concedido aos empregados, em
atividade.
O Banco negou o reajuste vindicado pelos Autores, com fundamento no
Acordo Coletivo firmado entre o Reclamado e seus empregados,
estabelecendo garantia de emprego em detrimento do aludido reajuste
salarial e abono nico fixados na conveno coletiva.
O acrdo embargado rejeitou o pedido dos Autores, sob o fundamento
de que os empregados, em atividade, no tiveram reajuste salarial, no se
justificando o que pretendido, sobre a complementao de aposentadoria.
Concluiu que no ocorreu ofensa ao artigo 620 da CLT, restando
prejudicada a postulao de aplicao da norma mais favorvel, tendo
em vista a teoria do conglobamento.
Um dos princpios do Direito do Trabalho o da aplicao da norma
mais favorvel ao empregado. No entanto, deve ser compreendido de
forma sistemtica, ou seja, considerando-se o contexto em que inserida a
norma.
Da mesma forma que as instncias ordinrias, a jurisprudncia desta
Corte firma-se no sentido de que o artigo 620 da CLT revela a teoria do
conglobamento, pela qual as normas so consideradas e interpretadas em
conjunto, e no da forma isolada, pretendida pelo Recorrente. No mesmo
sentido, cito os seguintes precedentes:
COMPLEMENTAO DE APOSENTADORIA - REAJUSTE
SALARIAL E ABONO PREVISTOS EM CONVENO COLETIVA
NO PREVALNCIA SOBRE DISPOSIO DE ACORDO
COLETIVO TEORIA DO CONGLOBAMENTO EXEGESE DO ART.
620 DA CLT.
1. O art. 620 da CLT fala em prevalncia das condies estabelecidas em
conveno coletiva, quando mais favorveis quelas previstas em acordo
coletivo. O uso do plural leva ineludivelmente concluso de que o
legislador no se afastou da teoria do conglobamento, segundo a qual
cada instrumento normativo deve ser considerado no seu todo e no
clusula a clusula, isoladamente.
2. O fundamento racional da teoria (as boas razes de Norberto Bobbio
para a positivao do Direito) est no fato de que as condies de
trabalho estatudas em instrumento normativo so objeto de negociao
global, na qual determinada vantagem concedida pela empresa ou
sindicato patronal como compensao pela no incluso de outra, de tal
forma que o conjunto das condies de trabalho e remunerao passa a
ser aceitvel por ambas as partes.
3. Pinar isoladamente, de instrumentos normativos diversos, as
clusulas mais benficas para o empregado ou reputar invlidas clusulas
flexibilizadoras de direitos concernentes remunerao ou jornada
(passveis de flexibilizao, na esteira do art. 7, VI, XIII e XIV, da CF),
olvidando que a clusula vantajosa ou desvantajosa para o empregado
somente instituda em face de compensao com outras vantagens ou
desvantagens, seria quebrar o equilbrio negocial, desestimulando a
concesso de vantagens alternativas, desconsideradas em face do que se
consubstanciaria em superlativo protecionismo por parte do Estado-Juiz
(destaquei TST-RR-1.015/2002-003-06-00.1, rel. Min. Ives Gandra
Martins Filho, publicado no DJ de 11/11/2005).
233

CONVENO COLETIVA E A NO PREVALNCIA SOBRE


CLUSULA CONSTANTE EM ACORDO COLETIVO - EXEGESE
DO ART. 620 DA CLT. Pretende o Reclamante, na inicial, o reajuste de
5,5% da complementao de aposentadoria e o pagamento de abono
nico previstos na Conveno Coletiva de Trabalho de 2001/2002,
celebrada entre a FENABAN e os sindicatos bancrios. O cerne da
discusso a prevalncia da Conveno Coletiva sobre o Acordo
Coletivo celebrado. No caso em tela, a teoria do conglobamento impede
a aplicao do comando inserido no art. 620 da CLT, pois o Acordo
Coletivo, dada a sua especificidade peculiar situao dos empregados
do BANESPA (perodo de transio ps-privatizao), tornou-se mais
benfico aos referidos empregados que a Conveno Coletiva na qual se
respaldam as pretenses do Autor. Ainda sob o prisma da teoria do
conglobamento vale observar que o Reclamante no requer a aplicao
integral da Conveno Coletiva em detrimento do Acordo Coletivo.
Limita seu pedido a clusulas especficas pinadas na Conveno
Coletiva de Trabalho. Recurso de Revista conhecido e no provido
(TST-RR-1.013/2002-074-15-00.0, Rel. Min. Jos Simpliciano
Fernandes, 2 Turma, in DJ de 15/04/05).
Tm-se, ainda, os seguintes julgados: TST-RR-357/2002-085-15-00.6,
Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, 4 Turma, in DJ de 22/10/04; TST-
RR-1.287/2003-038-03-00.2, Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho, 4
Turma, in DJ de 04/03/05; TST-RR-1.009/2002-074-15-00.2, Rel. Min.
Jos Simpliciano Fernandes, 2 Turma, in DJ de 08/04/05; TST-RR-
108/2002-002-20-00.6, Rel. Min. Vantuil Abdala, 3 Turma, in de
15/10/04.
Pelo exposto, nego provimento aos Embargos.

Assim de acordo com a teoria do conglobamento adotada pelo legislador, seguida


pela doutrina e consolidada na jurisprudncia, sempre se aplica a norma mais favorvel
aos trabalhadores, devendo ser afastada a incidncia de norma que em seu conjunto
menos benfica. Quanto ao concurso pblico a norma (Leis n 7.853/1989 e 8.112/1990)
e o regulamento (Decreto n 3.298/1999) federais ainda so os mais avanados e
permitem, se devidamente interpretados e aplicados, o acesso da pessoa com deficincia
a cargos e empregos pblicos sem discriminao por motivo da deficincia.

O CONTROLE DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDADE DAS LEIS


ESTADUAL E MUNICIPAL

Sempre que a norma estadual, municipal ou distrital, concernente reserva de


vagas em concurso pblico desfavorvel, adota-se a regra que prev em seu conjunto
melhores condies de acesso de pessoas com de deficincia. As normas em questo e
que servem de parmetro so a Conveno sobre os Direitos da Pessoa com Deficincia
(CDPD); a lei brasileira de incluso da pessoa com deficincia (estatuto da pessoa com
234

deficincia), Lei n 13.146/2015, que traa inovaes referentes acessibilidade e adota


ordinariamente todos os fundamentos da CDPD; a Lei n 7.853/1989 e o Decreto que a
regulamentou n 3.298/1999, seguido das alteraes do Decreto n 5.296/2004, posto que
contm os principais elementos e os mecanismos necessrios a permitir o cumprimento
efetivo do comando constitucional de reserva de vagas para pessoas com deficincia em
concursos pblicos.
Verificada a existncia de discriminao de pessoas com deficincia baseada em
regras erigidas em edital de concurso pblico que decorrem de normas estadual,
municipal ou distrital em desacordo com as normas federais, cabe ao Ministrio Pblico
perquirir e buscar a adequada soluo. Se as tentativas de soluo por ajustamento no
lograrem xito, a via judicial a ser seguida a indicada por meio do controle da
constitucionalidade da lei.
Observada a atribuio especfica, o controle por meio da ao direta de
inconstitucionalidade de lei previsto no artigo 103, da Constituio de Repblica, tem
como objeto principal e nico a declarao de inconstitucionalidade com fora de coisa
julgada material e com eficcia erga omnes:
Supremo Tribunal Federal. Adi n 1.230-4 DF, Relator Ministro
Ilmar Galvo, publicado no Dirio da Justia de 6/setembro/2001
AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. DISTRITO
FEDERAL. LEI N.783, DE 26.10.94, ARTIGOS 9, CAPUT E
PARGRAFO NICO E 10. Dispositivos legais que resultaram em
ofensa ao princpio da indispensabilidade do concurso pblico,
consagrado no artigo 37, II, da Constituio Federal. Procedncia da
ao.

De outra parte est o controle difuso da constitucionalidade da lei inquinada por


meio da ao civil pblica visando a impedir, com a declarao incidenter tantum, a
aplicao do ato estadual ou municipal inconstitucional. Nessa frmula difusa de
controle o pedido de no aplicao da lei inconstitucional simples prejudicial da
postulao principal e conter tambm o pedido de adaptao do edital de concurso
pblica s regras gerais da legislao mais benfica.
A viabilidade da ao e legitimidade do Ministrio Pblico incontestvel
conforme a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal sobre a declarao incidental na
ao civil pblica:
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. RCL 1.733-SP MEDIDA
LIMINAR, RELATOR MINISTRO CELSO DE MELO,
PUBLICADO NO DIRIO DA JUSTIA DE 1/DEZEMBRO/2000
235

AO CIVIL PBLICA. CONTROLE INCIDENTAL DE


CONSTITUCIONALIDADE. QUESTO PREJUDICIAL.
POSSIBILIDADE. INOCORRNCIA. DE USURPAO DE
COMPETNCIA DO STF. O Supremo Tribunal Federal tem
reconhecido a legitimidade da utilizao da ao civil pblica como
instrumento idneo de fiscalizao incidental de constitucionalidade,
pela via difusa, de quaisquer leis ou atos do Poder Pblico, mesmo
quando contestados em face da Constituio da Repblica, desde que,
nesse processo coletivo, a controvrsia constitucional, longe de
identificar-se como objeto nico da demanda, qualifique-se como
simples questo prejudicial, indispensvel resoluo do litgio
principal. Precedentes. Doutrina.

STF 2 TURMA, RE 227159/GO, RELATOR MINISTRO NRI


DA SILVEIRA, PUBLICADO NO DIRIO DA JUSTIA DE
17/MAIO/2002
Recurso extraordinrio. Ao Civil Pblica. Ministrio Pblico.
Legitimidade. 2. Acrdo que deu como inadequada a ao civil pblica
para declarar a inconstitucionalidade de ato normativo municipal. 3.
Entendimento desta Corte no sentido de que nas aes coletivas, no se
nega, evidncia, tambm, a possibilidade de declarao de
inconstitucionalidade, incidenter tantum, de lei ou ato normativo federal
ou local. 4. Reconhecida a legitimidade do Ministrio Pblico, em
qualquer instncia, de acordo com a respectiva jurisdio, a propor ao
civil pblica (CF, arts. 127 e 129, III). 5. Recurso extraordinrio
conhecido e provido para que se prossiga na ao civil pblica movida
pelo Ministrio Pblico.

Em relao proteo dos direitos e garantias das pessoas com deficincia, a


legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho incontestvel segundo os fundamentos
gerais que regem a ao (artigos 127 e 129, inciso I da Constituio da Repblica; artigo
83, inciso III da Lei Complementar n 75/1993; artigo 5, inciso I da Lei n 7.347/1985)
e, notavelmente o artigo 3 da Lei n 7.853/1989 com a nova redao da Lei Brasileira de
Incluso da Pessoa com Deficincia:
Lei n 13.146/2015, Lei Brasileira de Incluso da Pessoa com
Deficincia
Art. 3 As medidas judiciais destinadas proteo de interesses
coletivos, difusos, individuais homogneos e individuais indisponveis
das pessoas com deficincia podero ser propostas pelo Ministrio
Pblico, pela Defensoria Pblica, pela Unio, pelos Estados, pelos
Municpios, pelo Distrito Federal, por associao constituda h mais de
1 (um) ano, nos termos da lei civil, por autarquia, por empresa pblica e
por fundao ou sociedade de economia mista que inclua, entre suas
finalidades institucionais, a proteo dos interesses e promoo de
direitos das pessoas com deficincia.
236

CONTROLE DIFUSO DA CONSTITUCIONALIDADE DE LEI: CASOS


COHAB/SP, USP/SP E CESP/SP

O controle difuso da constitucionalidade de leis estaduais e municipais vem


ocorrendo no mbito do Tribunal do Trabalho da 2 Regio, So Paulo, que reconhece a
legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho e prov as aes civis pblicas ajuizadas
com a finalidade compelir a Administrao Pblica Estadual e Municipal a adaptar os
futuros editais de concursos pblicos para admisso de seus empregados legislao
federal prevista na Lei n 7.853/89, regulamentada pelo Decreto n 3.298/99, no sentido
de: definir o percentual de vagas destinadas para a reserva; caracterizar, conceituar ou
definir a pessoa com deficincia; aplicar o percentual de reserva de vagas nos casos em
que resultar nmero fracionado; constituio da equipe multiprofissional e as regras para
o cumprimento do estgio probatrio e prever a adaptao das provas do concurso
pblico.

1 Caso. O pedido do Ministrio Pblico do Trabalho em So Paulo de aplicao de


norma mais favorvel em ao civil pblica foi ajuizado em face da Companhia
Metropolitana de Habitao de So Paulo COHAB/SP. A Lei Municipal n
13.398/2002, na qual se baseou o administrador pblico para elaborar e publicar o edital
pblico de concurso pblico prev o arredondamento do percentual da reserva de vagas
para pessoas com deficincia somente se a frao obtida for superior a 0,5,
contrariamente ao disposto no artigo 37, pargrafo 2, do Decreto n 3.298/1999 que
determina o arredondamento sob qualquer resultado e, submete o candidato com
deficincia prvia avaliao mdica para a aferio da compatibilidade da deficincia
com o cargo almejado, sem observar o comando de avaliao das habilidades da pessoa
com deficincia por equipe multiprofissional no curso do estgio probatrio, conforme
os termos dos artigos 43 e 44, do Decreto n 3.298/1999:
Ao Civil Pblica. Ministrio Pblico do Trabalho e Companhia
Metropolitana de Habitao de So Paulo COHAB/SP.
Procuradoras do Trabalho Adelia Augusto Domingues e Denise
Lapolla de Paula Aguiar Andrade. Processo n 01474-2006, 6 VT/SP
I seja declarada incidentalmente, no bojo desta ao civil pblica, a
inconstitucionalidade da Lei Municipal n 13.398/2002 que rege os
editais de concurso da R;
II seja a R condenada a adequar todos os futuros editais de concursos
que promover legislao federal mais benfica, qual seja a Lei
7.853/89, regulamentada pelo Decreto 3.298/99, alterado pelo Decreto
237

5.296/04, assegurando-se que todas as normas de proteo ali previstas


sejam inseridas nos editais, conforme determinado pelo art. 39 do
Decreto 3298/99.

A 6 Vara Federal do Trabalho de So Paulo decidiu o pedido formulado pelo


MPT:
6 Vara Federal do Trabalho de So Paulo. Processo n 01474-2006,
publicado em 27/julho/2007. Juza do Trabalho Luciana Cuti de
Amorim
julgar PROCEDENTE O PEDIDO do MINISTRIO PBLICO DO
TRABALHO, a fim declarar, de forma incidental, a
inconstitucionalidade da Lei Municipal n. 13.398/2002, bem como a
condenar a r CIA METROPOLITANA DE HABITAO DE SO
PAULO COHAB a adequar todos os futuros editais de concursos que
promover legislao federal mais benfica, qual seja, Lei n. 7.853/89,
regulamentada pelo Decreto n. 3298/99, alterado pelo Decreto 5296/04,
assegurando-se que todas as normas de proteo ali previstas sejam
inseridas nos editais, conforme determinado pelo art. 39 do Decreto
3298/99.

A sentena foi confirmada em sede de recurso ordinrio com o reconhecimento


da legitimidade do MPT e a adaptao das regras do concurso pblico, conforme a
legislao federal mais favorvel, no caso a Lei n 7.853/1989 e o Decreto n
3.298/1999, quanto definio da deficincia e a forma de aplicao do percentual da
reserva, nos seguintes termos:
Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio/SP.
RO/TRT/SP/01474.2006.006.02.00-0, 6 VT/SP, Ac. 20090212317, de
25/3/2009, Recorrente Companhia Metropolitana de Habitao de
So Paulo COHAB/SP, Recorrido Ministrio Pblico do Trabalho
PRT, Juiz Relator Amrico Carnevalle. www.trtsp.jus.br, Acesso
em 31/8/2012
Diante do dispositivo legal supracitado, no resta dvida de que o
Ministrio Pblico do Trabalho possui legitimidade e interesse para o
ajuizamento de ao civil pblica, visando defesa de interesses
coletivos, quando desrespeitados os direitos sociais constitucionalmente
garantidos, especialmente aqueles assegurados especificamente aos
trabalhadores no art. 7 itens I a XXXIV e respectivo pargrafo nico, da
C.F., e explicitados na legislao infraconstitucional, mas de cunho
coletivo, e que a Justia do Trabalho competente para instruir e julgar
essa espcie de ao civil pblica.
Na hiptese dos autos, a pretenso do autor tem por finalidade compelir
a r a adequar todos os futuros editais de concursos pblicos para
admisso de empregados que promover, legislao federal, Lei n
7.853/89, regulamentada pelo Decreto n 3.298/99, para fins de definio
dos portadores de deficincia, e da forma de aplicao do percentual de
reserva de vagas, para os portadores de deficincia, nos casos em que
resultar nmero fracionado, e para tanto, que seja reconhecida
incidentalmente a inconstitucionalidade da Lei Municipal n
238

13.398/2002, que vem sendo utilizada pela r para reger os editais de


concurso.
Constata-se, pois, na espcie, que a ao tem por finalidade a defesa de
interesses coletivos, com vistas ao cumprimento de direitos sociais por
parte da r, em conformidade com normas federais, que dispem sobre
direitos sociais, destinados a proteo dos portadores de deficincia, e
que a questo referente declarao de inconstitucionalidade da lei
municipal alegada e consequentemente apreciada incidentalmente.
Assim, na hiptese dos autos no h bice para a apreciao incidental
da inconstitucionalidade da lei municipal em questo nesta ao civil
pblica, porque tem por finalidade a defesa de uma coletividade de
trabalhadores portadores de deficincia, porm somente perante a r, que
embora se trate de empresa pblica, pessoa jurdica de direito privado,
se sujeitando ao regime jurdico prprio das empresas privadas,
conforme disposto no art. 173 da C.F. Dessa forma, a sentena
declarando incidentalmente a inconstitucionalidade da referida lei, uma
vez transitada em julgado, produzir efeitos para determinada situao
concreta, e somente em relao r, continuando, pois, a lei em vigor
para terceiros, que no participaram da relao jurdica processual, de
modo que seus efeitos, embora beneficiem toda a coletividade de
portadores de deficincia, porm somente em relao a r, e no em
relao a outros entes pblicos ou privados. A par disso, a ao no foi
ajuizada em face da pessoa jurdica de direito pblico que editou a lei,
que no caso o Municpio de So Paulo, para se concluir como
sustentado pela recorrente, que estaria sendo feito pedido de declarao
de inconstitucionalidade in abstrato, com efeito, erga omnes, mascarado
de declarao incidental, para se reconhecer a competncia do Supremo
Tribunal Federal, para conhecimento da ao, e, em consequncia, se
reconhecer a ilegitimidade do autor e a incompetncia da Justia do
Trabalho. Para espancar qualquer dvida a respeito, a Lei n 7.853 de
24.10.89, supra referida, que dispe sobre o apoio s pessoas portadoras
de deficincia, que o Autor postula seja aplicada a espcie, no seu artigo
3, contm expressa previso quanto propositura de ao civil pblica,
destinada a proteo de interesses coletivos ou difusos das pessoas
portadoras de deficincia.
Assim sendo, de se reconhecer a adequao da presente Ao Civil
Pblica para o que se postula, e a competncia da Justia do Trabalho,
bem como a legitimidade e interesse do autor, posto no se tratar de
matria afeta a ensejar a propositura de Ao Direta de
Inconstitucionalidade perante o Supremo Tribunal Federal, nos termos
do art. 103 da C.F., e, portanto, tambm desnecessrio o chamamento
ao processo do Municpio de So Paulo, editor da lei municipal em
questo, no se vislumbrando, pois, a inexistncia de nulidade.

2 Caso. No mesmo sentido a deciso no processo RO/TRT/SP/01037.2007.051.02.00-


1, em sede de recurso ordinrio em ao civil pblica, da 51 Vara Federal do Trabalho,
tendo como recorrente a Universidade de So Paulo (USP) e recorrido o Ministrio
Pblico do Trabalho. A lei complementar estadual na qual se baseava a USP para a
elaborao de seus editais de concurso pblico relativamente reserva de vagas para
239

pessoas com deficincia, contrapunha-se regra geral mais favorvel e com condies
efetivas de acesso da pessoa com deficincia aos cargos, ou seja, o Decreto n 3.298/99
que regulamenta a Lei n 7.853/1989. O quadro permite melhor comparar as previses
em discusso:

Lei Complementar Estadual n 683/1992 Lei n 8.112/1990

Art. 1 O provimento de cargos e Art. 5 So requisitos bsicos para


empregos pblicos, nos rgos e investidura em cargo pblico:
entidades da administrao direta, 2 s pessoas portadoras de deficincia
indireta ou fundacional, obedecido o assegurado o direito de se inscrever em
princpio do concurso pblico de provas concurso pblico para provimento de
ou de provas e ttulos, far-se- com cargo cujas atribuies sejam compatveis
reserva do percentual de at 5% (cinco com a deficincia de que so portadoras;
por cento) para pessoas portadoras de para tais pessoas sero reservadas at 20%
deficincias. (vinte por cento) das vagas oferecidas no
concurso.
3 As fraes decorrentes do clculo do Decreto n 3.298/1999, regulamento da
percentual de que trata esse artigo s Lei n 7.853/1989
sero arredondadas para o nmero Art. 37 1 O candidato portador de
inteiro subsequente quando maiores ou deficincia, em razo da necessria
igual a cinco. igualdade de condies, concorrer a
todas as vagas, sendo reservado no
mnimo o percentual de cinco por cento
em face da classificao obtida.
2 Caso a aplicao do percentual de que
trata o pargrafo anterior resulte em
nmero fracionado, este dever ser
elevado at o primeiro nmero inteiro
subsequente.
Art. 3 No prazo de 5 (cinco) dias Art. 43 O rgo responsvel pela
contados da publicao das listas de realizao do concurso ter a assistncia
classificao, os portadores de de equipe multiprofissional composta de
deficincia aprovados devero submeter- trs profissionais capacitados e atuantes
se percia mdica, para verificao da nas reas das deficincias em questo,
compatibilidade de sua deficincia como sendo um deles mdico, e trs
exerccio das atribuies do cargo ou profissionais integrantes da carreira
emprego. almejada pelo candidato.
2 Quando a percia concluir pela 1 A equipe multiprofissional emitir
inaptido do candidato, constituir-se-, parecer observando:
240

no prazo de cinco dias, junta mdica I - as informaes prestadas pelo


para nova inspeo, da qual poder candidato no ato da inscrio;
participar profissional indicado pelo II - a natureza das atribuies e tarefas
interessado. essenciais do cargo ou da funo a
5 No caber qualquer recurso da desempenhar;
deciso proferida pela junta mdica. III - a viabilidade das condies de
acessibilidade e as adequaes do
ambiente de trabalho na execuo das
tarefas;
IV - a possibilidade de uso, pelo
candidato, de equipamentos ou outros
meios que habitualmente utilize; e
V - a CID e outros padres reconhecidos
nacional e internacionalmente.
2 A equipe multiprofissional avaliar a
compatibilidade entre as atribuies do
cargo e a deficincia do candidato durante
o estgio probatrio.

O Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio/SP manteve a sentena de


primeiro grau, adotou o princpio da norma mais favorvel e confirmou a aplicao da
regra geral disposta na lei federal:
Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio/SP.
RO/TRT/SP/01037.2007.051.02.00-1, 51 V, Recorrente Universidade
de So Paulo, Recorrido Ministrio Pblico do Trabalho, Juza
Relatora Maria Jos Bighetti Ordoo Rebello. www.trtsp.jus.br
Acesso em 31/8/2012
A Constituio Federal de 1988 outorgou Unio Federal, aos Estados e
ao Distrito Federal a competncia concorrente para legislar sobre a
proteo e integrao das pessoas portadoras de deficincia fsica. No
exerccio da competncia concorrente, cabe Unio Federal editar
normas de cunho geral, e aos Estados e Distrito Federal, cabe editar
normas especficas sobre a matria.
No particular, pretende a recorrente, que o percentual mnimo definido
pelo Decreto 3.298/99, alterado pelo Decreto 5.296/04 no seja aplicado
nos seus editais de seleo, uma vez h legislao estadual especfica,
com outra forma de clculo de reserva de vaga.
Entretanto as normas contidas no referido Decreto so apenas a
regulamentao da Poltica Nacional para Integrao da Pessoa
Portadora de Deficincia, que define o percentual mnimo de reserva de
vagas em concursos pblicos.
Vale lembrar ainda que competncia privativa da Unio, prevista no
artigo 22, I, da Constituio Federal legislar sobre Direito do Trabalho.
Por fim, os princpios do Direito do Trabalho, mais especificamente o
princpio da norma mais favorvel e o princpio protetor, orientam no
sentido de manter vlido o quanto disposto pela Unio, uma vez que
241

mais benficos ao concursando, ou seja, quele que visa obteno de


um trabalho na administrao pblica. Sendo assim, sob qualquer ngulo
que se examine a questo, no h como dar guarida s razes da
recorrente, mantendo assim, irretocvel a sentena de piso. Mantenho.

3 Caso. Com o escopo de fazer aplicar as regras mais favorveis constantes no Decreto
n 3.298/1999 foi tambm ajuizada ao civil pblica com pedido de declarao
incidenter tantum de inconstitucionalidade da Lei Complementar do Estado de So Paulo
n 683/1992, em relao empresa So Paulo Transporte S/A SPTRANS. O edital de
concurso pblico baseado na lei referida foi alterado para atender s regras do Decreto n
3.298/1999, dentre elas a de adaptar o conceito de pessoa com deficincia, aplicar o
percentual de frao do clculo da reserva para o primeiro numero inteiro, estabelecer a
equipe multiprofissional que aferir o candidato com deficincia no curso (do estgio
probatrio) do contrato de experincia, excluindo definitivamente a prvia e equivocada
concepo de pessoa com deficincia e compatibilidade de funes. A ao resultou em
acordo judicial homologado nos seguintes termos:
74 VARA DO TRABALHO DE SO PAULO/SP
PROCESSO: 02586-2007-074-02-00-7
AUTOR Ministrio Pblico do Trabalho
RU So Paulo Transporte S/A (SPTRANS)
Em 12 de maro de 2008, na sala de audincias da MM. 74 VARA DO
TRABALHO DE SO PAULO/SP, sob a presidncia da Exma. Juza
Lucy Guidolin Brisolla Neves, realizou-se audincia relativa ao
processo identificado em epgrafe.
s 09h23min, aberta a audincia, foram, de ordem da Exma. Juza do
Trabalho, apregoadas as partes.
Compareceram os procuradores, Srs. Adelia Augusto Domingues e
Daniel Augusto Gaiotto.
Presente a preposta do ru, Sra. Vera Lucia Wiezel Ban, acompanhada
da advogada, Dra. Marluce Maria de Paula, OAB n 187877 /SP, que
junta, neste ato, carta de preposio, procurao, estatuto constitutivo e
ata da assembleia geral.
CONCILIADOS
A r compromete-se a cumprir os temos seguintes:
1. Relativamente ao concurso/processo seletivo previsto no edital n
1/2007, que prev o preenchimento de vagas para motorista, mdico,
auditor, agente de informao e auxiliar administrativo 1, em
andamento, a R apresentou documentao demonstrando que, a par de
os editais no terem obedecido s regras do Decreto 3298/99, no
ocorreu prejuzo coletividade de pessoas com deficincia, j que as
inscries indeferidas decorreram da falta de apresentao de
documentao (laudo mdico) necessria para a participao do certame
como pessoa com deficincia. Ainda, as pessoas com deficincia que
participaram da primeira fase foram reprovadas, com exceo de trs,
242

que se encontram aguardando o desfecho do concurso para serem


contratados, nas funes de mdico e motorista;
2. Com relao ao concurso pblico/processo seletivo pblico, tambm
em andamento, relativo ao edital n 02/07, com a finalidade de
preenchimento de vagas de agente de fiscalizao, agente de
monitoramento e auxiliar de inspeo veicular, a r compromete-se a
observar os termos do Decreto 3.298/99 com relao verificao da
compatibilidade entre a deficincia e a funo a ser exercida, ou seja,
dever a compatibilidade entre a deficincia e a funo a ser exercida
ser verificada durante o prazo de experincia pela equipe
multiprofissional competente, nos termos do art. 43, 2 do Decreto n
3.298/99.
2.1. Relativamente aos candidatos reprovados no exame mdico
especfico realizado em 07 de maro passado, a R compromete-se a, na
hiptese de apresentao de recurso administrativo, submeter os
recorrentes a novo exame mdico especfico para comprovao da
deficincia nos termos do Decreto 3298/99.
3. Com relao aos concursos pblicos/processos seletivos pblicos
futuros, a R assume as seguintes obrigaes:
a. compromete-se a fazer constar em todo edital de concurso os
requisitos mnimos previstos nos incisos I a IV, artigo 39 do Decreto
3.298/99;
b. compromete-se a prever expressamente no edital o conceito de
pessoa portadora de deficincia para efeito de concorrer s vagas
reservadas, adotando-se como parmetro as definies do artigo 4,
incisos I a V, do Decreto 3.298/99, com as modificaes do D.
5296/2004;
c. compromete-se a prever expressamente no edital que, se o resultado
da aplicao do percentual for frao de nmero inteiro, o nmero de
vagas reservados para portadores de deficincia dever ser elevado at o
primeiro nmero inteiro subsequente, ainda que seja apenas um;
d. compromete-se a observar o disposto no artigo 43 do Decreto
3.298/99, ou seja, o rgo responsvel pela realizao do
concurso/processo seletivo pblico ter a assistncia de equipe
multiprofissional, com as atribuies previstas no dispositivo
mencionado;
e. compromete-se a prever expressamente no edital de
concurso/processo seletivo pblico que a compatibilidade entre as
atribuies do cargo e a deficincia do candidato ser avaliada durante o
contrato de experincia/estgio probatrio, pela citada equipe
multiprofissional, na forma do disposto no pargrafo 2, do artigo 43, do
Decreto 3.298/99;
f. compromete-se a observar que o percentual de vagas reservadas deve
ser distribudo em todas as carreiras, cujos empregos sero preenchidos
mediante concurso pblico/processo seletivo pblico, sem exceo de
qualquer cargo a ser disponibilizado;
g. compromete-se a observar que a publicao do resultado final do
concurso/processo seletivo pblico dever ser feita em duas listas,
contendo a primeira, a pontuao de todos os candidatos, inclusive a
dos portadores de deficincia, e a segunda, somente a pontuao destes
ltimos, conforme disciplina o artigo 42 do Decreto 3.298/99.
h. compromete-se a observar no momento da contratao, que devem
ser chamados sequencial e alternadamente os candidatos das duas listas.
243

A contratao dever iniciar-se com o primeiro candidato da lista geral,


passando-se ao primeiro da lista especial e assim sucessivamente, seja
qual for o nmero de chamados, aplicando-se sempre a regra do artigo
37, pargrafo 2, do Decreto 3.298/99. Os candidatos da lista especial
sero chamados at esgotar-se o percentual da reserva legal, quando
ento as vagas sero destinadas apenas aos candidatos da lista geral.
Caso o concurso seja destinado a apenas uma vaga, esta deve ser
preenchida pelo candidato que consta em primeiro lugar na lista geral.
O candidato portador de deficincia aprovado e cuja classificao
permita que seja chamado na primeira convocao, mesmo sem a
reserva, no deve ser computado para a reserva a ser cumprida naquele
concurso, passando-se ao prximo candidato aprovado da lista especial.
i. compromete-se a criar a equipe multiprofissional, de que trata o artigo
43 do Decreto 3.298/99. Comisso no deve ser atribuda
declarao de incompatibilidade entre as atribuies do cargo ou
emprego pblico e as deficincias do candidato. A compatibilidade
deve ser analisada durante o contrato de experincia. A Comisso
dever apenas declarar as adaptaes e instrumentos necessrios
(ledores, recursos de informtica, adaptao arquitetnica, noes de
lngua de sinais, entre outros), para que o servidor/empregado portador
de deficincia possa bem desempenhar suas funes.
j. compromete-se a observar que todas as provas devem ter contedo
que priorize as funes que efetivamente sero desempenhadas. Assim,
em concursos/processos seletivos pblicos que exijam testes fsicos,
estes devem ser realizados com as adaptaes possveis que no
descaracterizem o contedo das provas, permitindo-se a qualquer
pessoa o direito de inscrever-se e participar do exame de seleo;
k. compromete-se a garantir pessoa portadora de deficincia, durante
o contrato de experincia para o desempenho de suas atividades, apoios
tcnicos de que trata o artigo 19, inciso VIII, do Decreto 3.298/99,
ainda que esse apoio exija o auxlio de outro servidor/empregado,
como, no caso do ledor para o servidor com deficincia visual.
l. compromete-se a observar aps o preenchimento das vagas contidas
no edital, a reserva de vagas para as pessoas portadoras de deficincia,
em caso de surgimento de novas vagas no decorrer do prazo de validade
do concurso/processo seletivo pblico;
m. compromete-se a observar que o concurso pblico/processo seletivo
pblico s poder ser homologado aps a soluo de quaisquer
incidentes relativos aos candidatos portadores de deficincia.
4. A R comprovar o cumprimento das obrigaes perante o Ministrio
Pblico do Trabalho, nos autos do Procedimento Preparatrio
6939/2004, juntando os trs primeiros editais de concurso a ser
realizado a partir desta data.
5. O Ministrio Pblico compromete-se a comunicar nos autos da Ao
civil Pblica eventual descumprimento do acordo.
Homologo o acordo. Fixo multa diria pelo descumprimento da
obrigao assumida de R$ 500,00. Custas pelo reclamante, calculadas
sobre o valor do acordo, R$ 10.000,00, no importe de R$ 200,00. A r
dever recolher em at 10 dias, sob pena de execuo.
Arquivem-se. Audincia encerrada s 9h47. Cientes. Nada mais. Lucy
Guidolin Brisolla Neves, Juza do Trabalho.
244

Em concluso, afirma-se que a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com


Deficincia de dimenso e natureza constitucional um novo paradigma internacional
que coloca a pessoa com deficincia como centro da norma e na condio de titular de
uma situao jurdica definida. Define a natureza das deficincias e outros elementos
importantes para as relaes de emprego e trabalho e se fundamenta no princpio da no
discriminao baseada na deficincia. Deve ser respeitada na sua integralidade porque
est incorporada ao sistema jurdico nacional com status de norma constitucional.
Da constatao de que em todo o territrio nacional h leis estaduais e municipais
discriminatrias em relao s pessoas com deficincia que no preveem, ou preveem
equivocadamente a reserva de cargos e empregos pblicos; tm poucas regras, falta de
regras, ou equivocadas regras de concursos pblicos e de acesso aos cargos e empregos
pblicos da Administrao Pblica Direta e Indireta no mbito estadual e municipal,
fundamental agir para reverter o funesto quadro procedendo ao controle difuso da
constitucionalidade de leis estaduais e municipais por meio de ao civil pblica, com a
declarao incidenter tantum de no aplicao do ato estadual ou municipal
inconstitucional, cuja legitimidade do Ministrio Pblico do Trabalho.
O pedido de aplicao da norma federal mais favorvel, prevista na Lei n
7.853/1989, regulamentada pelo Decreto n 3.298/99, com as alteraes do Decreto n
5.296/2004, poder ser no sentido de definir o percentual de vagas destinadas para a
reserva; caracterizar, conceituar ou definir a pessoa com deficincia; aplicar o percentual
de reserva de vagas nos casos em que resultar nmero fracionado; prever a equipe
multiprofissional e as regras para o cumprimento do estgio probatrio e, outros que
eventualmente se choquem com a regra geral.
s pessoas com deficincia assegurado o direito de se inscrever em concurso
pblico para provimento de cargo e empregos pblicos em igualdade de condies com
os demais candidatos. Para tanto, as regras do concurso pblico devem ser claras,
baseadas em leis no discriminatrias, tendo por base a lei federal mais favorvel (Lei n
7.853/1989 e Decretos n 3.298/1999 e 5.296/2004), sobretudo no que diz respeito ao
comando constitucional da definio do percentual da reserva de vagas; da definio de
pessoa com deficincia; da descrio de tarefas do cargo; da constituio de equipe
multiprofissional e adaptao das provas do concurso pblico.
O administrador pblico estadual, municipal ou distrital ao se deparar com
245

normas de natureza discriminatria e/ou impeditivas de acesso de pessoas com


deficincia aos cargos e empregos pblicos tem o dever de rejeit-las, respaldando-se no
preceito constitucional (artigo 7, inciso XXXI da Constituio da Repblica; Artigo 27,
item 1, letra a da CDPD) e na norma federal (Lei n 7.853/1989 e Decretos n
3.298/1999 e 5.296/2004) que abordam o tema e, no princpio de aplicao da norma
mais favorvel.
246

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252

ANEXOS

DECLARAES

1. DECLARAO DOS DIREITOS DAS PESSOAS DEFICIENTES MENTAIS


(Resoluo n 2856, de 20/dezembro/1971, ONU)

A Assembleia Geral,
Consciente do compromisso assumido pelos Estados Membros, na Carta das Naes Unidas, de
agir em conjunto ou separadamente, em cooperao com a Organizao, com vista a promover a
elevao dos nveis de vida, o pleno emprego e condies de progresso e desenvolvimento
econmico e social,

Reafirmando a sua f nos direitos humanos e liberdades fundamentais e nos princpios da paz,
da dignidade e valor da pessoa humana e da justia social, proclamados na Carta,

Recordando os princpios da Declarao Universal dos Direitos do Homem, dos Pactos


Internacionais sobre Direitos Humanos e da Declarao dos Direitos da Criana, bem como as
normas j estabelecidas em prol do progresso social nas constituies, convenes,
recomendaes e resolues da Organizao Internacional do Trabalho, da Organizao das
Naes Unidas para a Educao, Cincia e Cultura, da Organizao Mundial de Sade, do
Fundo das Naes Unidas para a Infncia e de outras organizaes competentes,

Sublinhando que a Declarao sobre Progresso e Desenvolvimento Social proclamou a


necessidade de proteger os direitos e de garantir o bem-estar e a reabilitao das pessoas em
situao de desvantagem fsica ou mental,

Tendo presente a necessidade de ajudar as pessoas com deficincia mental a desenvolver as suas
potencialidades nas mais variadas reas de atividade e de promover a sua integrao, tanto
quanto possvel, na vida normal,

Consciente de que certos pases, na sua atual fase de desenvolvimento, apenas podem
desenvolver esforos limitados neste sentido,
253

Proclama a presente Declarao dos Direitos das Pessoas Deficientes Mentais e apela ao
nacional e internacional para assegurar que a mesma seja utilizada como base comum e
enquadramento de referncia para a proteo desses direitos:

1. A pessoa deficiente mental tem, na mxima medida possvel, os mesmos direitos que
os demais seres humanos.
2. A pessoa deficiente mental tem direito a cuidados mdicos e tratamentos fsicos
adequados, bem como educao, formao, reabilitao e orientao que lhe permitam
desenvolver ao mximo as suas capacidades e aptides.
3. A pessoa deficiente mental tem direito segurana econmica e a um nvel de vida
decente. Tem o direito de realizar um trabalho produtivo ou de exercer qualquer outra
atividade til na mxima medida possvel das suas capacidades.
4. Sempre que possvel, a pessoa deficiente mental deve viver com a sua prpria famlia
ou com pais adoptivos e deve participar de diferentes formas na vida da comunidade. A
famlia com a qual vive deve receber assistncia. Se o tratamento numa instituio se
tornar necessrio, deve ser prestado em ambientes e outras circunstncias to prximos
quanto possvel dos da vida normal.
5. A pessoa deficiente mental tem direito a um tutor qualificado caso tal seja necessrio
para proteger o seu bem-estar e os seus interesses pessoais.
6. A pessoa deficiente mental tem direito proteo contra a explorao, os maus tratos
e os tratamentos degradantes. Se acusada de qualquer delito, tem direito a beneficiar de
um processo justo com pleno reconhecimento do seu grau de responsabilidade face s
respectivas faculdades mentais.
7. Sempre que as pessoas deficientes mentais no possam, devido gravidade da sua
deficincia, exercer efetivamente todos os seus direitos ou caso se torne necessrio
restringir ou negar alguns destes direitos ou todos eles, o procedimento utilizado para tal
restrio ou negao de direitos dever conter salvaguardas jurdicas adequadas contra
todas as formas de abuso. Este procedimento dever basear-se numa avaliao da
capacidade social da pessoa deficiente mental efetuada por peritos qualificados e dever
ser sujeito reviso peridica e ser susceptvel de recurso para autoridades superiores.

2. DECLARAO DOS DIREITOS DAS PESSOAS DEFICIENTES (Resoluo n


3447, de 9/dezembro/1975, ONU)

A Assembleia Geral,
254

Consciente do compromisso assumido pelos Estados Membros, na Carta das Naes Unidas, de
agir em conjunto ou separadamente, em cooperao com a Organizao, com vista a promover a
elevao dos nveis de vida, o pleno emprego e condies de progresso e desenvolvimento
econmico e social,

Reafirmando a sua f nos direitos humanos e liberdades fundamentais e nos princpios da paz,
da dignidade e do valor da pessoa humana e da justia social, proclamados na Carta,
Recordando os princpios da Declarao Universal dos Direitos do Homem, dos Pactos
Internacionais sobre Direitos Humanos, da Declarao dos Direitos da Criana e da Declarao
dos Direitos das Pessoas Deficientes Mentais, bem como as normas j estabelecidas em prol do
progresso social nas constituies, convenes, recomendaes e resolues da Organizao
Internacional do Trabalho, da Organizao das Naes Unidas para a Educao, Cincia e
Cultura, da Organizao Mundial de Sade, do Fundo das Naes Unidas para a Infncia e de
outras organizaes competentes,

Lembrando tambm a resoluo 1921 do Conselho Econmico e Social, de 6 de maio de 1975,


sobre a preveno da deficincia e a reabilitao das pessoas deficientes,

Sublinhando que a Declarao sobre Progresso e Desenvolvimento Social proclamou a


necessidade de proteger os direitos e de garantir o bem-estar e a reabilitao das pessoas em
situao de desvantagem fsica ou mental,

Tendo presente a necessidade de prevenir as deficincias fsicas e mentais e de ajudar as pessoas


deficientes a desenvolver as suas potencialidades nas mais variadas reas de atividade e de
promover a sua integrao, tanto quanto possvel, na vida normal,

Consciente de que certos pases, na sua atual fase de desenvolvimento, apenas podem
desenvolver esforos limitados neste sentido,

Proclama a presente Declarao dos Direitos das Pessoas Deficientes e apela ao nacional e
internacional para assegurar que a mesma seja utilizada como base comum e enquadramento de
referncia para a proteo desses direitos:
1. A expresso pessoa deficiente designa qualquer pessoa incapaz de satisfazer por si
prpria, no todo ou em parte, as necessidades de uma vida normal individual e/ou
255

social, em resultado de deficincia, congnita ou no, nas suas faculdades fsicas ou


mentais.
2. As pessoas deficientes gozaro todos os direitos consagrados na presente Declarao.
Estes direitos sero concedidos a todas as pessoas deficientes sem exceo alguma,
qualquer que seja, e sem qualquer distino ou discriminao com base na raa, cor,
sexo, lngua, religio, opinies polticas ou outras, origem nacional ou social, condio
econmica, nascimento ou qualquer outra situao que se aplique, quer prpria pessoa
deficiente, quer sua famlia.
3. As pessoas deficientes tm o inerente direito ao respeito da sua dignidade humana. As
pessoas deficientes, independentemente da origem, natureza e gravidade das suas
incapacidades e deficincias, tm os mesmos direitos fundamentais que os seus
concidados da mesma idade, o que implica, primeiro que tudo, o direito a gozar uma
vida digna, to normal e plena quanto possvel.
4. As pessoas deficientes tm os mesmos direitos civis e polticos que os demais seres
humanos; o pargrafo 7 da Declarao dos Direitos das Pessoas Deficientes Mentais
aplica-se a qualquer eventual limitao ou supresso desses direitos para as pessoas com
deficincia mental.
5. As pessoas deficientes tm direito a medidas destinadas a permitir-lhes alcanar a
maior autonomia possvel.
6. As pessoas deficientes tm direito a tratamento mdico, psicolgico e funcional,
incluindo dispositivos protsicos e ortopdicos, a reabilitao mdica e social, a
educao, formao e reabilitao profissional, a apoio, aconselhamento, servios de
colocao e outros servios que lhes permitam desenvolver ao mximo as suas
capacidades e aptides e acelerem os seus processos de integrao ou reintegrao
social.
7. As pessoas deficientes tm direito segurana econmica e social e a um nvel de
vida decente. Tm o direito, de acordo com as suas capacidades, a obter e conservar um
emprego ou a exercer uma atividade til, produtiva e remunerada, e a aderir a
associaes sindicais.
8. As pessoas deficientes tm direito a que as suas necessidades especiais sejam tidas
em conta em todas as fases do planeamento econmico e social.
9. As pessoas deficientes tm direito a viver com as suas famlias ou com pais adoptivos
e a participar em todas as atividades sociais, criativas ou recreativas. Nenhuma pessoa
deficiente ser sujeita, no que diz respeito sua residncia, a um tratamento
diferenciado no exigido pela sua situao ou pela melhoria que possa derivar de um
256

tratamento diferenciado. Caso seja indispensvel permanncia de uma pessoa


deficiente num estabelecimento especializado, o ambiente e as condies de vida nele
existentes sero to aproximados quanto possvel dos da vida normal de uma pessoa da
sua idade.
10. As pessoas deficientes sero protegidas contra toda a explorao, todos os
regulamentos e todos os tratamentos de natureza discriminatria, abusiva ou degradante.
11. As pessoas deficientes tero a possibilidade de se socorrerem de apoio jurdico
qualificado caso tal apoio se revele indispensvel para a proteo da sua pessoa ou dos
seus bens. Caso seja instaurado um processo judicial contra uma pessoa deficiente, o
procedimento legal aplicado ter plenamente em conta a sua condio fsica e mental.
12. reconhecida a utilidade da consulta s organizaes de pessoas deficientes em
todas as matrias relativas aos direitos destas pessoas.
13. As pessoas deficientes, suas famlias e comunidades sero plenamente informadas,
por todos os meios adequados, acerca dos direitos consagrados na presente Declarao.

3. NORMAS GERAIS SOBRE EQUIPARAO DE OPORTUNIDADES


(Resoluo 48/96, de 20/dezembro/1993, ONU)

Os Pases-Membros cientes da promessa feita, na Carta das Naes Unidas, para a ao


conjunta e ao separada em cooperao com a Organizao para promover padres de vida
mais altos, pleno emprego e condies de progresso e desenvolvimento econmico e social,

Reafirmando o compromisso com os direitos humanos e as liberdades fundamentais, a justia


social e a dignidade e o valor da pessoa humana, proclamado na Carta,

Lembrando particularmente os padres internacionais sobre direitos humanos, estabelecidos na


Declarao Universal dos Direitos Humanos, no Pacto Internacional sobre Direitos Econmicos,
Sociais e Culturais e no Pacto Internacional sobre Direitos Civis e Polticos,

Salientando que esses instrumentos proclamam que os direitos ali reconhecidos devem ser
igualmente garantidos a todas as pessoas indiscriminadamente,

Lembrando a Conveno dos Direitos da Criana, que probe a discriminao com base na
deficincia e requer medidas especiais para garantir os direitos das crianas com deficincia, e a
257

Conveno Internacional sobre a proteo dos Direitos de Todos os trabalhadores Migrantes e


Membros de Suas Famlias, que prov algumas medidas protetoras contra a deficincia,

Lembrando tambm as medidas da Conveno sobre a Eliminao de Todas as Formas de


Discriminao Contra Mulheres para garantir o direito de meninas e mulheres com deficincia,

Considerando a Declarao dos Direitos de Pessoas Deficientes, a Declarao dos Direitos de


Pessoas com Deficincia Mental, a Declarao de Progresso e Desenvolvimento Social, os
Princpios para a Proteo de Pessoas com Doena Mental e para a Melhoria dos Cuidados de
Sade Mental, e outros instrumentos relevantes adotados pela Assembleia Geral,

Considerando tambm as relevantes convenes e recomendaes adotadas pela Organizao


Internacional do Trabalho, com referncia particular participao em emprego sem
discriminao para pessoas com deficincia,

Cientes das relevantes recomendaes e do trabalho da Organizao das Naes Unidas para a
educao, Cincia e Cultura, em particular a Declarao Mundial sobre Educao para Todos,
da Organizao Mundial de Sade, do Fundo das Naes Unidas para a Infncia e de outras
organizaes,

Considerando o compromisso assumido pelos Pases-Membros relativamente proteo do


ambiente,

Cientes da devastao causada por conflitos armados e deplorando o uso de recursos escassos
para a produo de armas,

Reconhecendo que o Programa Mundial de Ao relativo s Pessoas com Deficincia e a


definio ali contida de equiparao de oportunidades representam a sincera aspirao da
comunidade internacional no sentido de fazer com que aqueles vrios instrumentos e
recomendaes internacionais sejam de significncia prtica e concreta,
Reconhecendo que o objetivo da Dcada das Pessoas com Deficincia das Naes Unidas
(1983-1992) para implementar o Programa Mundial de Ao ainda vlido e requer ao
urgente e continuada,
258

Lembrando que o Programa Mundial de Ao baseia-se em conceitos igualmente vlidos em


pases em desenvolvimento e pases industrializados,

Convencidos de que so necessrios esforos intensificados para se conseguir o usufruto pleno e


igualitrio dos direitos humanos e a participao das pessoas com deficincia na sociedade,

Reenfatizando que as pessoas com deficincia e seus pais, que as pessoas com deficincia e seus
pais, guardies, defensores e organizaes precisam ser parceiros ativos com os Pases-
Membros no planejamento e implementao de todas as medidas que afetam seus direitos civis,
polticos, econmicos, sociais e culturais,

Em cumprimento resoluo 1990/26 do Conselho Econmico Social e baseando-se nas


medidas especficas, necessrias para a obteno, por pessoas com deficincia, de igualdade
com outras, enumeradas em detalhes no Programa Mundial de Ao,

Adotaram as normas sobre Equiparao de Oportunidades para Pessoas com Deficincia abaixo
delineadas, a fim de:
a. Salientar que toda ao no campo de deficincia pressupe conhecimento e experincia
adequados sobre as condies e necessidades especiais das pessoas com deficincia;
b. Enfatizar que o processo, atravs do qual todo aspecto da organizao da sociedade se
torne acessvel para todos, um objetivo bsico do desenvolvimento socioeconmico;
c. Delinear aspectos essenciais das polticas sociais no campo da deficincia, incluindo, se
apropriado, o estmulo ativo cooperao tcnica e econmica;
d. Fornecer modelos para o processo de tomada de decises polticas necessrias para a
conquista de oportunidades iguais, tendo em mente os nveis tcnicos e econmicos
bem distintos, o fato de que o processo precisa refletir a compreenso perspicaz do
contexto cultural dentro do qual ele ocorre e o papel crucial das pessoas com deficincia
nesse contexto;
e. Propor mecanismos nacionais para colaborao ntima entre os Pases-Membros, os
organismos do sistema das Naes Unidas, outros rgos intergovernamentais e as
organizaes de pessoas com deficincia;
f. Propor um mecanismo eficaz para monitorar o processo por meio do qual os Pases-
Membros procurem conseguir a equiparao de oportunidades para pessoas com
deficincia.
259

I - Requisitos para a Igualdade de Participao

Norma 1. Conscientizao
Os Pases-Membros devem adotar medidas para conscientizar a sociedade sobre pessoas com
deficincia, seus direitos, suas necessidades, sua potencialidade e sua contribuio.
1. Os Pases-Membros devem garantir que as autoridades responsveis distribuam
informaes atualizadas sobre programas e servios disponveis para pessoas com
deficincia, suas famlias, profissionais do campo e o pblico em geral. As informaes
para pessoas com deficincia devem ser apresentadas em forma acessvel.
2. Os Pases-Membros devem iniciar e apoiar campanhas informativas pertinentes a
pessoas a pessoas com deficincia e polticas de deficincia, veiculando a mensagem de
que as pessoas com deficincia so cidados com os mesmos direitos e deveres que os
outros, justificando assim medidas para remover todos os obstculos sua participao
plena.
3. Os Pases-Membros devem estimular os meios de comunicao de massa a
apresentarem de maneira positiva as pessoas com deficincia, veiculando a mensagem
de que as pessoas com deficincia so cidados, com os mesmos direitos e deveres que
os outros, justificando assim medidas para remover todos os obstculos sua
participao plena.
4. Os Pases-Membros devem garantir que os programas de educao do pblico reflitam
em todos os seus aspectos o princpio de participao plena e igualdade.
5. Os Pases-Membros devem convidar pessoas com deficincia e suas famlias e
organizaes para participarem de programas de educao do pblico relativos a
assuntos de deficincia.
6. Os Pases-Membros devem estimular as empresas do setor privado a inclurem questes
de deficincia em todos os aspectos de sua atividade.
7. Os Pases-Membros devem iniciar e promover programas destinados a aumentar o nvel
de conscincia das pessoas com deficincia no que se refere a seus direitos e potencial.
Maior autoconfiana e empowerment (uso do poder pessoal) ajudaro as pessoas com
deficincia a aproveitar as oportunidades a elas disponveis.
8. A conscientizao deve ser uma parte importante na educao de crianas com
deficincia e em programas de reabilitao. As pessoas com deficincia poderiam
tambm ajudar-se mutuamente na conscientizao atravs de atividades de suas
organizaes.
260

9. A conscientizao deve fazer parte da educao de todas as crianas e deve ser um


componente dos cursos de treinamento de professores e do treinamento de todos os
profissionais.

Norma 2. Cuidados mdicos


Os Pases-Membros devem garantir a prestao de cuidados mdicos eficazes para pessoas com
deficincia.
1. Os Pases-Membros devem trabalhar para a proviso de programas conduzidos por
equipes multidisciplinares de profissionais para a deteco precoce, avaliao e
tratamento de impedimentos. Isto poderia reduzir ou eliminar efeitos incapacitantes.
Tais programas devem garantir a participao plena de pessoas com deficincia e suas
famlias no nvel individual e de organizaes de pessoas com deficincia no nvel de
planejamento e avaliao.
2. Os agentes comunitrios locais devem ser treinados para participar em reas tais como
deteco precoce de impedimentos, a proviso de ateno primria e encaminhamento a
servios apropriados.
3. Os Pases-Membros devem garantir que as pessoas com deficincia, particularmente
bebs e crianas, recebam o mesmo nvel de cuidados mdicos dentro do mesmo
sistema com outros membros da sociedade.
4. Os Pases-Membros devem garantir que todo o pessoal mdico e paramdico seja
adequadamente treinado e equipado para dar cuidados mdicos a pessoas com
deficincia e que esses profissionais tenham acesso a mtodos de tratamento e
tecnologia relevantes.
5. Os Pases-Membros devem garantir que o pessoal mdico, paramdico e outros sejam
adequadamente treinados a fim de que eles no ofeream orientao inadequada aos
pais, restringindo, assim, as opes de seus filhos. Este treinamento deve ser um
processo contnuo e deve basear-se nas ltimas informaes disponveis.
6. Os Pases-Membros devem garantir que as pessoas com deficincia recebam
tratamentos e medicamentos regulares que possam necessitar para preservar ou
melhorar seu nvel de funcionamento.

Norma 3. Reabilitao
Os Pases-Membros devem garantir a prestao de servios de reabilitao para pessoas com
deficincia a fim de que elas atinjam e mantenham seu nvel timo de independncia e
funcionamento.
261

1. Os Pases-Membros devem desenvolver programas nacionais de reabilitao para todos


os grupos de pessoas com deficincia. Tais programas devem basear-se nas
necessidades individuais reais de pessoas com deficincia e nos princpios de
participao plena e igualdade.
2. Tais programas devem incluir uma ampla gama de atividades, tais como treinamento
em habilidades bsicas para melhorar ou compensar uma funo afetada,
aconselhamento de pessoas com deficincia e suas famlias, desenvolvimento da
autoconfiana e servios ocasionais tais como avaliao e orientao.
3. Todas as pessoas com deficincia, incluindo as portadoras de deficincias severas e/ou
mltiplas, que requerem reabilitao, devem ter acesso a ela.
4. As pessoas com deficincia e suas famlias devem poder participar no planejamento e
organizao de servios de reabilitao a elas relacionadas.
5. Todos os servios de reabilitao devem estar disponveis na comunidade local onde
residem as pessoas com deficincia. No entanto, em alguns casos, a fim de se atingir um
certo objetivo de treinamento, podem ser organizados cursos especiais de reabilitao
com tempo limitado em forma residencial, onde forem apropriados.
6. Pessoas com deficincia e suas famlias devem ser estimuladas a se envolver na
reabilitao, por exemplo, como professores, instrutores ou conselheiros treinados.
7. Os Pases-Membros devem basear-se na experincia das organizaes de pessoas com
deficincia ao formularem ou avaliarem programas de reabilitao.

Norma 4. Servios de apoio


Os Pases-Membros devem garantir o desenvolvimento e a prestao de servios de apoio,
incluindo aparelhos assistivos para pessoas com deficincia, a fim de ajud-las a aumentar seu
nvel de independncia em sua vida diria e exercer seus direitos.
1. Os Pases-Membros devem garantir a proviso de aparelhos e equipamentos assistivos,
servios de atendentes pessoais e intrpretes, de acordo com as necessidades de pessoas
com deficincia, como medidas importantes para se atingir a equiparao de
oportunidades.
2. Os Pases-Membros devem apoiar o desenvolvimento, a produo, a distribuio e o
servio de conserto de aparelhos e equipamentos assistivos e a disseminao de
conhecimentos a respeito deles.
3. Para conseguir isto, deve ser utilizado o conhecimento tcnico geralmente disponvel.
Em Pases-Membros onde haja indstria de alta tecnologia, esse conhecimento deve ser
utilizado plenamente para melhorar o padro e eficcia dos aparelhos e equipamentos
262

assistivos. importante estimular o desenvolvimento e a produo de aparelhos simples


e baratos, usando, quando possvel, materiais locais e meios de produo locais. As
prprias pessoas com deficincia poderiam ser envolvidas na produo desses
aparelhos.
4. Os Pases-Membros devem reconhecer que todas as pessoas com deficincia que
necessitem aparelhos assistivos devem Ter acesso aos mesmos, incluindo acessibilidade
financeira. Isto pode significar que os aparelhos e equipamentos assistivos devem ser
providos gratuitamente ou por preos suficientemente baixos para que pessoas com
deficincia ou suas famlias possam compr-los.
5. Em programas de reabilitao para a proviso de aparelhos e equipamento assistivos, os
Pases-Membros devem considerar os requisitos especiais de meninas e meninos com
deficincias no que se refere ao design, durabilidade e adequao dos aparelhos e
equipamentos assistivos idade das crianas.
6. Os Pases-Membros devem apoiar o desenvolvimento e a prestao de programas de
atendentes pessoais e servios de intrpretes, especialmente para pessoas com
deficincias severas e/ou mltiplas. Tais programas aumentariam o nvel de
participao das pessoas com deficincia na vida diria em casa, no trabalho, na escola
e durante as atividades de lazer.
7. Os programas de atendentes pessoais devem ser projetados de tal maneira que as
pessoas com deficincia que os utilizem tenham influncia decisiva na forma como
esses programas so prestados.

II. reas-Alvo para a Igualdade de Participao

Norma 5. Acessibilidade
Os Pases-Membros devem reconhecer a importncia geral da acessibilidade no processo de
equiparao de oportunidades em todas as esferas da sociedade. Para as pessoas com deficincia
de qualquer tipo, os Pases-Membros devem (a) introduzir programas de aes destinadas a
tornar acessvel o ambiente fsico; e (b) adotar medidas que ofeream acessos informao e
comunicao.

Acesso ao ambiente fsico


1. Os Pases-Membros devem iniciar medidas que removam os obstculos
participao no ambiente fsico. Tais medidas devem desenvolver padres e diretrizes e
considerar a promulgao de leis para garantir a acessibilidade a vrias reas da
263

sociedade, tais como moradia, edifcios, servios de transportes pblicos e outros meios
de transporte, ruas e outros ambientes externos.
2. Os Pases-Membros devem garantir que os arquitetos, engenheiros civis e outros
profissionais envolvidos no projeto de construo do ambiente fsico tenham acesso a
informaes adequadas sobre poltica de deficincia e providncias necessrias
acessibilidade.
3. Os requisitos da acessibilidade devem ser includos no projeto e construo do
ambiente fsico desde o incio do processo de projeto.
4. As organizaes de pessoas com deficincia devem ser consultadas quando estiverem
sendo desenvolvidos padres e normas de acessibilidades. Elas devem tambm ser
envolvidas no nvel local desde a etapa do planejamento inicial dos projetos de
construo pblica, garantindo, assim, a mxima acessibilidade.

Acesso informao e comunicao


1. As pessoas com deficincia e, quando adequado, suas famlias e defensores, devem
ter acesso a informaes completas sobre diagnsticos, direitos, servios e programas
disponveis em todas as etapas. Tais informaes devem ser apresentadas em forma
acessvel para pessoas com deficincia.
2. Os Pases-Membros devem desenvolver estratgias para tornar acessveis os servios
de informao e documentao para diferentes grupos de pessoas com deficincia.
Devem ser utilizados o braile, os servios de gravao em fita, impresso em letras de
tamanho grande e outras tecnologias apropriadas devem ser utilizadas para dar s
pessoas com impedimento auditivo ou dificuldade de compreenso o acesso a
informaes faladas.
3. Considerao deve ser dada ao uso da lngua de sinais na educao de crianas
surdas, em suas famlias e comunidades. Servios de intrpretes da lngua de sinais
devem ser prestados para facilitar a comunicao entre pessoas surdas e outras.
4. Considerao deve tambm ser dada s necessidades de pessoas com outras
deficincias de comunicao.
5. Os Pases-Membros devem estimular a mdia, especialmente a televiso, o rdio e os
jornais, para tornarem acessveis os seus servios.
6. Os Pases-Membros devem garantir que os novos sistemas de servios e dados
informatizados oferecidos ao pblico em geral sejam originalmente acessveis ou sejam
adaptados para se tornarem acessveis a pessoas com deficincia.
264

7. As organizaes de pessoas com deficincia devem ser consultadas quando estiverem


sendo desenvolvidas medidas para tornar acessveis os servios de informao.

Norma 6. Educao
Os Pases-Membros devem reconhecer o princpio da igualdade de oportunidades primrias,
secundrias e tercirias para crianas, jovens e adultos com deficincias, em ambientes
inclusivos. Eles devem garantir que a educao das pessoas com deficincia seja uma parte
integrante do sistema educacional.

1. As autoridades da educao comum so responsveis pela educao de pessoas com


deficincia em ambientes inclusivos. Elas devem garantir que a educao de pessoas
com deficincia seja uma parte integrante do planejamento educacional nacional, do
desenvolvimento de currculo e da organizao escolar.
2. A educao em escolas comuns pressupe a proviso de intrpretes e outros servios
de apoio adequados. Servios adequados de acessibilidade e de apoio, projetados para
atender s necessidades de pessoas com diferentes deficincias, devem ser prestados.
3. Grupos de pais e organizaes de pessoas com deficincia devem ser envolvidos no
processo de educao em todos os nveis.
4. Em Pases-Membros onde a educao compulsria, ela deve ser fornecida a
meninas e meninos com todos os tipos e todos os nveis de deficincias, incluindo as
mais severas.
5. Ateno especial deve ser dada s seguintes reas: Crianas muito pequenas com
deficincias; Crianas pr-escolares com deficincias; Adultos com deficincias,
particularmente mulheres.
6. Para acomodar medidas educacionais para pessoas com deficincia em escolas
comuns, os Pases-Membros devem: Ter uma poltica claramente formulada,
compreendida e aceita pelas escolas e pela comunidade em geral; Permitir flexibilidade,
acrscimo e adaptao curriculares; Fornecer materiais de qualidade, treinamento
contnuo de professores e professores de apoio.
7. A educao inclusiva e os programas baseados na comunidade devem ser vistos como
abordagens complementares no fornecimento de educao e treinamento
economicamente viveis para pessoas com deficincia. Os programas nacionais
baseados na comunidade devem estimular as comunidades a usarem e desenvolverem
seus recursos para oferecer educao local a pessoas com deficincia.
265

8. Em situaes onde o sistema escolar comum ainda no atenda adequadamente s


necessidades de todas as pessoas com deficincia, pode ser considerada a educao
especial. Esta deve objetivar o preparo dos alunos para sua educao no sistema escolar
comum. A qualidade dessa educao deve refletir os mesmos padres e aspiraes
aplicveis educao comum e deve vincular-se intimamente com ela. No mnimo,
alunos com deficincias devem ter acesso mesma porcentagem dos recursos
educacionais que se destina aos estudantes sem deficincias.
9. Os Pases-Membros devem visar integrao gradual de servios de educao
especial na educao comum. Reconhece-se que, em alguns casos, a educao especial
pode ser considerada hoje a forma mais apropriada de educao para alguns alunos com
deficincias.
10. Devido s necessidades especficas de comunicao de pessoas surdas e surdo-
cegas, sua educao pode ser melhor oferecida em escolas para surdos ou em classes ou
unidades especiais de escolas comuns. Sobretudo na etapa inicial, ateno especial
precisa ser focalizada na instruo que leve em conta as diferenas culturais a fim de
que as pessoas surdas ou surdo-cegas consigam uma comunicao eficaz e mxima
independncia.

Norma 7. Emprego
Os Pases-Membros devem reconhecer o princpio do empowerment (uso de poder pessoal) das
pessoas com deficincia para exercerem seus direitos humanos, particularmente no campo do
emprego. Tanto nas zonas rurais quanto nas urbanas, elas precisam ter oportunidades iguais para
emprego produtivo e lucrativo no mercado de trabalho.
1. As leis e regulamentaes no campo do trabalho precisam no discriminar contra
pessoas com deficincia e precisam no erguer obstculos ao emprego delas.
2. Os Pases-Membros devem apoiar ativamente a incluso de pessoas com deficincia no
emprego aberto. Este apoio ativo pode ocorrer atravs de uma srie de medidas, tais
como o treinamento profissional, o esquema de cotas voltadas ao incentivo, o emprego
reservado ou designado, os emprstimos ou subvenes para pequenas empresas, os
contratos exclusivos ou direitos prioritrios de produo, as isenes tributrias, o
cumprimento de contrato ou outro tipo de assistncia tcnica ou financeira para
empresas que empreguem funcionrios com deficincias.
3. Os Pases-Membros tambm devem estimular empregadores a fazerem adaptaes
razoveis para acomodar pessoas com deficincia.
4. Os programas de ao dos Pases-Membros devem incluir:
266

a) Medidas para projetar e adaptar locais de trabalho e recintos de trabalho de tal


maneira a se tornarem acessveis para pessoas com diferentes deficincias;
b) Apoiar o uso de novas tecnologias e o desenvolvimento e produo de aparelhos
assistivos, ferramentas e equipamentos, bem como medidas para facilitar o acesso a
tais aparelhos e equipamentos para pessoas com deficincia a fim de lhes facilitar a
obteno e a manuteno de emprego;
c) Proviso de treinamento e colocao adequados e apoio contnuo, do tipo servio de
atendentes pessoais e de intrpretes.
5. Os Pases-Membros devem iniciar e apoiar campanhas de conscientizao do pblico
para superar atitudes negativas e preconceitos em relao aos funcionrios com
deficincia.
6. Em sua capacidade como empregadores, os Pases-Membros devem criar condies
favorveis para o emprego de pessoas com deficincia no setor pblico.
7. Os Pases membros, as organizaes de trabalhadores e os empregadores devem
cooperar para garantir polticas justas de recrutamento e promoo, condies de
emprego, nveis de pagamento, medidas para melhorar o ambiente de trabalho a fim de
evitar leses e impedimentos, alm de medidas para a reabilitao de empregados que
tenham adquirido leses no emprego.
a) A meta sempre deve ser a de que as pessoas com deficincia consigam
emprego no mercado de trabalho aberto. Para pessoas com deficincia
cujas necessidades no possam ser atendidas no emprego aberto,
pequenas unidades de emprego protegido ou emprego apoiado podem
ser uma alternativa. importante que a qualidade de tais programas
seja avaliada em termos de sua relevncia e suficincia no fornecimento
de oportunidades para que as pessoas com deficincia consigam
emprego no mercado de trabalho.
b) Medidas devem ser adotadas para incluir pessoas com deficincia em
programas de treinamento e emprego nos setores privado e informal.
8. Os Pases-Membros, as organizaes de trabalhadores e os empregadores devem
cooperar com as organizaes de pessoas deficientes no que se refere a todas as
medidas para criar oportunidades de treinamento e emprego, incluindo horrios
flexveis, trabalho com meio perodo, partilha de trabalho, emprego autnomo e
servios de atendentes pessoais para trabalhadores com deficincia.
267

Norma 8. Manuteno de renda e seguro social


Os Pases-Membros so responsveis pela proviso de seguro social e manuteno de renda
para pessoas com deficincia.
1. Os Pases-Membros devem garantir a proviso de adequado suporte de renda a pessoas
que, devido deficincia ou a fatores relacionados a ela, perderam ou tiveram uma
reduo temporria em sua renda ou tiveram negadas as oportunidades de emprego. Os
Pases-Membros devem garantir que a proviso de suporte leve em conta os custos
frequentemente incorridos por pessoas com deficincia e suas famlias como resultado
da deficincia.
2. Em pases onde existam seguridade social, seguro ou outros esquemas de bem-estar
social ou eles venham sendo desenvolvidos para a populao em geral, os Pases-
Membros devem garantir que tais sistemas no excluam e nem discriminem contra as
pessoas portadoras de deficincia.
3. Os Pases-Membros tambm devem garantir a proviso de suporte de renda e proteo
de seguridade social para pessoas que cuidam de um portador de deficincia.
4. Os sistemas de seguridade social devem incluir incentivos para restaurar a capacidade
de ganho de renda de pessoas com deficincia. Tais sistemas devem fornecer ou
contribuir para a organizao, o desenvolvimento e o financiamento do treinamento
profissional. Eles devem, tambm, ajudar nos servios de colocao.
5. Programas de seguridade social tambm devem incentivar pessoas com deficincia a
buscarem emprego para estabelecer ou restabelecer sua capacidade de ganho de renda.
6. Suporte de renda deve ser mantido enquanto durarem as condies incapacitantes de
modo a no desestimular a procura de emprego por parte das pessoas com deficincia.
Ele s deve ser reduzido ou eliminado quando estas pessoas atingirem renda adequada e
segura.
7. Os Pases-Membros, quando a seguridade social for provida em grande parte pelo setor
privado, devem estimular as comunidades locais, as organizaes de bem-estar e as
famlias a desenvolverem providncias de autoajuda e incentivos para o emprego ou
atividades relacionadas ao emprego, para pessoas com deficincia.

Norma 9. Vida familiar e integridade pessoal


Os Pases-Membros devem promover a participao plena de pessoas deficientes na vida
familiar. Eles devem promover o direito destas pessoas integridade pessoal e assegurar para
que as leis no discriminem contra pessoas com deficincia quanto s relaes sexuais, ao
268

casamento e a paternidade/maternidade. As pessoas com deficincia devem ter a possibilidade


de viver com suas famlias.
1. Os Pases-Membros devem estimular a incluso, no aconselhamento familiar, de
mdulos apropriados a respeito de deficincias e seus efeitos sobre a vida familiar. s
famlias que tm uma pessoa deficiente devem estar disponveis os servios de
atendentes pessoais e de cuidados de repouso.
2. Os Pases-Membros devem remover todas as barreiras desnecessrias para pessoas que
desejam criar ou adotar uma criana ou um adulto com deficincia.
3. s pessoas com deficincia no deve ser negada a oportunidade de experienciar a sua
sexualidade, de ter relaes sexuais e de experienciar a paternidade/maternidade.
Considerando que pessoas com deficincia podem encontrar dificuldades em casar-se e
formar uma famlia, os Pases-Membros devem estimular a disponibilidade do
necessrio aconselhamento. As pessoas com deficincia devem ter o mesmo acesso que
as outras aos mtodos de planejamento familiar, bem como s informaes, pelos meios
acessveis, sobre o funcionamento sexual do seu corpo.
4. Os Pases-Membros devem promover medidas que mudem as atitudes negativas para
com o casamento, a sexualidade e a paternidade/maternidade das pessoas com
deficincia, especialmente de moas e mulheres deficientes, atitudes essas que ainda
predominam na sociedade. A mdia deve ser estimulada a desempenhar um importante
papel na remoo de tais atitudes negativas.
5. As pessoas com deficincia e suas famlias necessitam ser plenamente informadas sobre
a tomada de precaues contra o abuso sexual e outras formas de abuso. As pessoas
com deficincia so particularmente vulnerveis ao abuso na famlia, na comunidade ou
em instituies e necessitam ser instrudas sobre como evitar a ocorrncia de abusos,
reconhecer quando houver abusos e denunciar tais atos.

Norma 10. Cultura


Os Pases-Membros devem garantir que pessoas com deficincia sejam includas em atividades
culturais e possam participar nelas numa base igualitria.
1. Os Pases-Membros devem garantir s pessoas com deficincia a oportunidade de usar o
seu potencial criativo, artstico e intelectual, no s para seu benefcio, mas tambm
para o enriquecimento de sua comunidade, situada em zonas urbanas ou rurais.
Exemplos de tais atividades so a dana, a msica, a literatura, o teatro, as artes
plsticas, a pintura e a escultura. Particularmente nos pases em desenvolvimento, deve
269

ser dada nfase s formas de artes tradicionais e contemporneas, tais como marionetes,
recitao e narrao de histrias.
2. Os Pases-Membros devem promover a acessibilidade para eventos e servios culturais,
tais como teatros, museus, cinemas e bibliotecas, e a disponibilidade dos mesmos para
pessoas com deficincia.
3. Os Pases-Membros devem iniciar o desenvolvimento e a utilizao de arranjos tcnicos
especiais para tornar acessveis a pessoas com deficincia a literatura, os filmes e os
teatros.

Norma 11. Recreao e esportes


Os Pases-Membros devem tomar medidas para garantir que pessoas com deficincia tenham
oportunidades iguais para recreao e esportes.
1. Os Pases-Membros devem iniciar medidas para tornar acessveis s pessoas com
deficincia os locais de recreao e esportes, hotis, praias, estdios, quadras esportivas,
etc. Tais medidas devem abranger a participao, a informao e os programas de
treinamento e o apoio ao pessoal dos programas de recreao e esportes, incluindo
projetos para desenvolver mtodos de acessibilidade.
2. As autoridades de turismo, as agncias de viagens, os hotis, as organizaes
voluntrias e outras entidades envolvidas em organizar atividades recreativas ou
oportunidades de viagem devem oferecer seus servios a todas as pessoas, levando em
considerao as necessidades especiais das pessoas com deficincia. Deve ser provido
um adequado treinamento para ajudar neste processo.
3. As organizaes esportivas devem ser estimuladas a desenvolver oportunidades para a
participao de pessoas deficientes nas atividades esportivas. Em alguns casos, medidas
de acessibilidade arquitetnica so suficientes para abrir oportunidades para essa
participao. Em outros casos, sero necessrios esquemas especiais ou jogos especiais.
Os Pases-Membros devem apoiar a participao de pessoas com deficincia em
eventos nacionais e internacionais.
4. As pessoas com deficincia que participem de atividades esportivas devem ter acesso s
instrues e aos treinamentos de qualidade igual queles de outros participantes.
5. Os organizadores de esportes e recreao devem consultar as organizaes de pessoas
com deficincia quando desenvolverem seus servios para pessoas deficientes.
270

Norma 12. Religio


Os Pases-Membros devem estimular medidas para a igualdade de participao por pessoas com
deficincia na vida religiosa de suas comunidades.
1. Os Pases-Membros devem estimular, em consultoria com as autoridades religiosas,
medidas para eliminar a discriminao e tornar as atividades religiosas acessveis a
pessoas com deficincia.
2. Os Pases-Membros devem estimular a distribuio de informaes sobre questes
relativas deficincia para instituies e organizaes religiosas. Os Pases-Membros
devem tambm estimular autoridades religiosas a inclurem informaes sobre polticas
de deficincia no treinamento para profisses religiosas, assim como em programas de
educao religiosa.
3. Eles devem tambm estimular a acessibilidade da literatura religiosa para pessoas com
impedimentos sensoriais.
4. Os Pases-Membros e/ou organizaes religiosas devem consultar organizaes de
pessoas com deficincia ao desenvolverem medidas para a igualdade de participao
nas atividades religiosas.

III - Medidas de Implementao

Norma 13. Informao e pesquisa


Os Pases-Membros assumem a responsabilidade final pela coleta e disseminao de
informaes sobre as condies de vida das pessoas com deficincia e promovem pesquisa
abrangente sobre todos os aspectos, incluindo os obstculos que afetem a vida das pessoas
deficientes.
1. Os Pases-Membros devem, em intervalos regulares, coletar estatsticas especficas por
sexo e outras informaes sobre as condies de vida das pessoas deficientes. Tal coleta
de dados pode ser conduzida em conjunto com censos nacionais e pesquisas
domiciliares e pode ocorrer em ntima colaborao, entre outros, com universidades.
2. Os Pases-Membros devem considerar o estabelecimento de um banco de dados sobre
deficincia, que incluiria estatsticas sobre programas e servios disponveis, bem como
sobre diferentes grupos de pessoas com deficincia. Eles devem lembrar-se da
necessidade de proteger a privacidade individual e a integridade pessoal.
3. Os Pases-Membros devem iniciar e apoiar programas de pesquisa sobre questes
sociais, econmicas e de participao que afetam a vida das pessoas com deficincia e
suas famlias. Tais pesquisas devem incluir estudos sobre as causas, os tipos e a
271

frequncia das deficincias, a disponibilidade e a eficcia dos programas existentes e a


necessidade de desenvolver e avaliar os servios e as medidas de apoio.
4. Os Pases-Membros devem desenvolver e adotar uma terminologia e os critrios para a
realizao de levantamentos nacionais, em cooperao com as organizaes de pessoas
com deficincia.
5. Os Pases-Membros devem facilitar a participao de pessoas com deficincia na coleta
de dados e na pesquisa. Para realizar tal pesquisa, os Pases-Membros devem estimular
particularmente o recrutamento de pessoas deficientes qualificadas.
6. Os Pases-Membros devem apoiar a troca de constataes de pesquisa e experincias.
7. Os Pases-Membros devem adotar medidas para disseminar informaes e
conhecimentos sobre deficincia para todos os nveis polticos e administrativos dentro
dos mbitos nacional, regional e local.

Norma 14. Formulao de polticas e planejamento


Os Pases-Membros devem garantir a incluso de aspectos de deficincia na formulao de
todas as relevantes polticas e no planejamento nacional.
1. Os Pases-Membros devem iniciar e planejar polticas adequadas para pessoas com
deficincia no nvel nacional e estimular e apoiar aes nos nveis estadual e municipal.
2. Os Pases-Membros devem envolver organizaes de pessoas com deficincia em toda
tomada de deciso sobre planos e programas relativos a pessoas com deficincia ou que
afete sua condio econmica e social.
3. As necessidades e preocupaes das pessoas com deficincia devem ser incorporadas
nos planos de desenvolvimentos geral e no tratadas separadamente.
4. A responsabilidade final dos Pases-Membros pela situao das pessoas deficientes no
desobriga os outros da sua responsabilidade. Qualquer pessoa encarregada de servios,
atividades ou prestao de informaes na sociedade deve ser estimulada a aceitar a
responsabilidade de tornar tais programas disponveis a pessoas com deficincia.
5. Os Pases-Membros devem facilitar o desenvolvimento de programas e medidas para
pessoas com deficincia por parte das comunidades locais. Uma forma de fazer isso
pode ser o desenvolvimento de manuais ou listas de verificao e o fornecimento de
programas de treinamento para a equipe local.

Norma 15. Legislao


Os Pases-Membros tm a responsabilidade de criar as bases legais para medidas a fim de
atingir os objetivos de participao plena e igualdade para pessoas com deficincias.
272

1. A legislao nacional, que incorpora os direitos e obrigaes dos cidados, deve incluir
os direitos e obrigaes das pessoas com deficincia. Os Pases-Membros tm o dever
de capacitar pessoas deficientes para exercerem seus direitos, incluindo os direitos
humanos, civis e polticos, numa base igualitria com outros cidados. Os Pases-
Membros devem garantir o envolvimento de organizaes de pessoas com deficincia
no desenvolvimento da legislao nacional pertinente aos direitos de pessoas
deficientes, assim como na avaliao contnua dessa legislao.
2. Aes legislativas talvez sejam necessrias para remover condies que possam afetar
adversamente a vida de pessoas com deficincia, incluindo molestao e vitimizao.
Deve-se eliminar qualquer medida discriminatria contra essas pessoas. A legislao
nacional deve estipular sanes apropriadas nos casos de violao dos princpios de no
discriminao.
3. A legislao nacional pertinente a pessoas deficientes pode aparecer de duas formas
diferentes. Os direitos e obrigaes podem ser incorporados na legislao geral ou
contidos em legislao especial. A legislao especial para pessoas com deficincia
pode ser estabelecida de vrias maneiras:
Promulgando leis separadas lidando exclusivamente com assuntos de deficincia.
Incluindo assuntos de deficincia dentro de leis sobre tpicos especficos;
Mencionando pessoas com deficincia especificamente nos textos que servem para
interpretar leis existentes.
Uma combinao dessas diferentes abordagens pode ser conveniente. Medidas de ao
afirmativa podem tambm ser consideradas.
4. Os Pases-Membros podem considerar o estabelecimento de mecanismos formais de
queixas estatutrias a fim de proteger os interesses das pessoas com deficincia.

Norma 16. Polticas econmicas


Os Pases-Membros tm a responsabilidade financeira por programas e medidas nacionais que
criem oportunidades iguais para pessoas com deficincia.
1. Os Pases-Membros devem incluir assuntos de deficincia nos oramentos regulares
de todos os rgos governamentais nacionais, estaduais e municipais.
2. Os Pases-Membros, as organizaes no governamentais e outros rgos
interessados devem interagir para determinar os meios mais eficazes de apoiar
projetos e medidas relevantes para pessoas com deficincia.
273

3. Os Pases-Membros devem pensar no uso de medidas econmicas (emprstimos,


isenes, tributrias, concesses designadas, fundos especiais etc.) para estimular e
apoiar a igualdade de participao das pessoas deficientes na sociedade.
4. Em muitos Pases-Membros, pode ser aconselhvel estabelecer um fundo de
desenvolvimento pertinente deficincia, que poderia apoiar vrios projetos-piloto
e programas de autoajuda nas comunidades.

Norma 17. Coordenao do trabalho


Os Pases-Membros so responsveis pelo estabelecimento e fortalecimento de comit nacional
de coordenao, ou rgo semelhante, para servir como um centro nacional para assuntos de
deficincia.
1. O comit nacional de coordenao ou rgo semelhante deve ser permanente e
baseado em regulamentaes legais e administrativas apropriadas.
2. Uma combinao de representantes de organizaes particulares e pblicas tem
mais probabilidade de conseguir uma composio intersetorial e multidisciplinar.
Os representantes poderiam vir de ministrios do governo, organizaes de pessoas
com deficincia e organizaes no governamentais.
3. As organizaes de pessoas deficientes devem ter influncia considervel no comit
nacional de coordenao para garantir que seus interesses sejam devidamente
transmitidos.
4. O comit nacional de coordenao deve ter autonomia e recursos suficientes para
cumprir suas responsabilidades em relao s suas capacidades de tomada de
deciso. Ele deve reportar-se ao mais alto nvel governamental.

Norma 18. Organizaes de pessoas com deficincia


Os Pases-Membros devem reconhecer o direito de as organizaes de pessoas com deficincia
representarem essas pessoas nos nveis nacional, estadual e municipal. Os Pases-Membros
devem tambm reconhecer o papel consultivo das organizaes de pessoas com deficincia na
tomada de decises sobre assuntos de deficincia.
1. Os Pases-Membros devem estimular e apoiar economicamente e de outras
maneiras a formao e o fortalecimento de organizaes de pessoas com
deficincia, membros de sua famlia e/ou defensores. Os Pases-Membros devem
reconhecer que essas organizaes tm um papel a desempenhar no
desenvolvimento da poltica para assuntos de deficincia.
274

2. Os Pases-Membros devem estabelecer comunicao contnua com organizaes de


pessoas deficientes e garantir sua participao no desenvolvimento de polticas
governamentais.
3. O papel das organizaes de pessoas com deficincia poderia ser o de identificar
necessidades e prioridades, participar no planejamento, implementao e avaliao
de servios e medidas relativos vida de pessoas com deficincia, alm de
contribuir para a conscientizao do pblico e defender mudanas.
4. Como instrumentos de autoajuda, as organizaes de pessoas com deficincia
fornecem e promovem oportunidades para o desenvolvimento de habilidades em
vrios campos, apoio mtuo entre membros e partilha de informaes.
5. As organizaes de pessoas com deficincia poderiam realizar seu papel consultivo
de muitas formas diferentes, tais como: ter representao permanente em diretorias
de entidades subvencionadas pelo governo, fazer parte de comisses pblicas e
fornecer conhecimento especializado em diferentes projetos.
6. O papel consultivo de organizaes de pessoas com deficincia deve ser contnuo a
fim de desenvolver e aprofundar a troca de pontos de vista e informaes entre os
Pases-Membros e as organizaes.
7. As organizaes devem ser permanentemente representadas no comit nacional de
coordenao ou rgo semelhante.
8. O papel de organizaes locais de pessoas com deficincia deve ser desenvolvido e
fortalecido de modo a garantir que elas influenciem nos assuntos tratados no nvel
comunitrio.

Norma 19. Treinamento de pessoal


Os Pases-Membros so responsveis pela garantia, em todos os nveis, do adequado
treinamento de pessoal envolvido no planejamento e prestao de programas de servios
relativos a pessoas com deficincia.
1. Os Pases-Membros devem garantir que todas as autoridades que fornecem servios
no campo da deficincia deem treinamento adequado a seu pessoal.
2. No treinamento de profissionais no campo da deficincia, assim como na proviso
de informaes sobre deficincia em programas gerais de treinamento, o princpio
de participao plena e igualdade deve estar adequadamente refletido.
3. Os Pases-Membros devem desenvolver programas de treinamento consultando
organizaes de pessoas deficientes e pessoas com deficincia devem ser
275

envolvidas como professores, instrutores ou consultores em programas de


treinamento de pessoal.
4. O treinamento de agentes comunitrios de grande importncia estratgica,
sobretudo em pases em desenvolvimento. Ele deve envolver pessoas com
deficincia e incluir o desenvolvimento de valores, competncia e tecnologia
adequados, assim como habilidades que possam ser praticadas por pessoas com
deficincia, seus pais, familiares e membros da comunidade.

Norma 20. Monitoramento e avaliao nacionais de programas de deficincia na


implementao das Normas
Os Pases-Membros so responsveis pelo monitoramento e avaliao contnuos da
implementao de programas e servios nacionais relativos equiparao de oportunidades para
pessoas com deficincia.
1. Os Pases-Membros devem avaliar peridica e sistematicamente os programas
pertinentes deficincia e disseminar tanto as bases quanto os resultados dessas
avaliaes.
2. Os Pases-Membros devem desenvolver e adotar uma terminologia e critrios para a
avaliao de programas e servios relacionados deficincia.
3. Tais critrios e terminologia devem ser desenvolvidos em ntima cooperao com
organizaes de pessoas deficientes desde as primeiras fases de conceituao e de
planejamento.
4. Os Pases-Membros devem participar na cooperao internacional a fim de
desenvolver padres comuns para a avaliao nacional no campo da deficincia. Os
Pases-Membros devem estimular a participao do comit nacional de
coordenao.
5. A avaliao dos vrios programas no campo da deficincia deve comear na fase de
planejamento, de modo a se poder avaliar a eficcia geral na consecuo de seus
objetivos de poltica.

Norma 21. Cooperao tcnica e econmica


Os Pases-Membros, tanto os industrializados quanto aqueles em desenvolvimento, tm a
responsabilidade de cooperar na melhoria das condies de vida de pessoas com deficincia em
pases em desenvolvimento e adotar medidas para essa melhoria.
276

1. As medidas para conseguir a equiparao de oportunidades para pessoas


deficientes, incluindo refugiados com deficincias, devem ser integradas nos
programas gerais de desenvolvimento.
2. Tais medidas precisam estar integradas em todas as formas de cooperao tcnica e
econmica, bilateral e multilateral, governamental e no governamental. Os Pases-
Membros devem levantar questes de deficincia nas discusses sobre tal
cooperao com seus parceiros.
3. Quando do planejamento e reviso de programas de cooperao tcnica e
econmica, deve-se dar ateno especial aos efeitos de tais programas sobre a
situao das pessoas com deficincia. da mxima importncia consultar pessoas
deficientes e suas organizaes em quaisquer projetos de desenvolvimento a elas
destinados. Elas devem ser diretamente envolvidas no desenvolvimento,
implementao e avaliao de tais projetos.
4. As reas prioritrias para a cooperao tcnica e econmica devem incluir:
O desenvolvimento de recursos humanos atravs do aperfeioamento de
talentos, habilidades e potencialidades de pessoas com deficincia e da iniciao
de atividades de gerao de empregos de e para pessoas com deficincia;
O desenvolvimento e a disseminao de tecnologias apropriadas e
conhecimentos tcnicos pertinentes deficincia.
5. Os Pases-Membros so tambm estimulados a apoiar a formao e o
fortalecimento de organizaes de pessoas com deficincia.
6. Os Pases-Membros devem adotar medidas para melhorar o conhecimento dos
assuntos de deficincia entre trabalhadores envolvidos em todos os nveis da
administrao de programas de cooperao tcnica e econmica.

Norma 22. Cooperao internacional


Os Pases-Membros participaro ativamente na cooperao internacional pertinente a polticas
para a equiparao de oportunidades para pessoas com deficincia.
1. Dentro das Naes Unidas, as agncias especializadas e outras organizaes
intergovernamentais interessadas, os Pases-Membros devem participar no
desenvolvimento de uma poltica relativa deficincia.
2. Sempre que adequado, os Pases-Membros devem apresentar aspectos de
deficincia nas negociaes gerais pertinentes a padres, trocas de informaes,
programas de desenvolvimento etc.
277

3. Os Pases-Membros devem estimular e apoiar a troca de conhecimento e


experincia entre:
Organizaes no governamentais interessadas em assuntos de deficincia;
Instituies de pesquisa e pesquisadores individuais envolvidos na questo da
deficincia;
Representantes de programas de campo e de grupos profissionais na rea da
deficincia.
Organizaes de pessoas com deficincia;
Comit nacional de coordenao.
4. Os Pases-Membros devem garantir que as Naes Unidas e as agncias
especializadas, assim como todos os rgos intergovernamentais e
interparlamentares, nos nveis mundial e regional, incluam em seu trabalho as
organizaes mundiais e regionais de pessoas com deficincia.

IV. Mecanismo de Monitoramento


5. O propsito de um mecanismo de monitoramento o de promover a implementao
eficaz das Normas. O mecanismo auxiliar cada Pas-Membro na avaliao do nvel
de implementao das Normas e na medio do progresso. O monitoramento deve
identificar obstculos e sugerir medidas adequadas que contribuam para a plena
implementao das Normas. O mecanismo de monitoramento reconhecer as
caractersticas econmicas, sociais e culturais existentes em cada Pas-Membro. A
prestao de servios consultivos e a troca de experincias e informaes entre os
Pases-Membros devem constituir tambm um importante elemento.
6. As Normas devero ser monitoradas dentro da estrutura das sesses da Comisso de
Desenvolvimento Social. Um Relator Especial com relevante e extensa experincia
em assuntos de deficincia e em organizaes internacionais dever ser indicado e,
se necessrio, remunerado com recursos extraoramentrios, durante trs anos para
monitorar a implementao das Normas.
7. As organizaes internacionais de pessoas deficientes com status consultivo junto
ao Conselho Econmico e Social e as organizaes que representem pessoas
deficientes que ainda no formaram suas organizaes devem ser convidadas a criar
entre elas um grupo de peritos no qual essas organizaes devero ser a maioria,
levando em conta os diferentes tipos de deficincia e a necessria distribuio
geogrfica equitativa, para ser consultado pelo Relator Especial e, quando
adequado, pelo Secretariado.
278

8. O grupo de peritos ser estimulado pelo Relator Especial a examinar, aconselhar e


fornecer feedback e sugestes sobre a promoo, a implementao e o
monitoramento das Normas.
9. O Relator Especial dever enviar um conjunto de perguntas aos Pases-Membros,
entidades do sistema das Naes Unidas e organizaes intergovernamentais e no
governamentais, incluindo organizaes de pessoas com deficincia. O conjunto de
perguntas deve abordar planos de implementao das Normas nos Pases-Membros.
As perguntas devem ser seletivas por natureza e abranger um certo nmero de
normas especficas para uma avaliao profunda. Ao preparar as perguntas, o
Relator Especial deve consultar o grupo de peritos e o Secretariado.
10. O Relator Especial dever procurar estabelecer um dilogo direto no apenas com
os Pases-Membros, mas tambm com organizaes no governamentais locais,
buscando seus pontos de vista e comentrios sobre qualquer informao a ser
includa nos relatrio. O Relator Especial dever prestar servios consultivos
quanto implementao e ao monitoramento das Normas, alm de assistncia no
preparo de respostas para o conjunto de perguntas.
11. O Departamento de Coordenao de Poltica e Desenvolvimento Sustentvel do
Secretariado, como ponto central das Naes Unidas sobre questes de deficincia,
o Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento e outros rgos e
mecanismos do sistema das Naes Unidas, tais como as comisses regionais e
agncias especializadas e reunies interagncias, devero cooperar com o Relator
Especial na implementao e no monitoramento das Normas no nvel nacional.
12. O Relator Especial, auxiliado pelo Secretariado, dever preparar relatrios a serem
submetidos Comisso de Desenvolvimento Social em suas trigsima quarta e
trigsima quinta sesses. Ao preparar tais relatrios, o Relator deve consultar o
grupo de Peritos.
13. Os Pases-Membros devem estimular o comit nacional de coordenao ou rgo
semelhante a participar da implementao e do monitoramento. Como ponto central
nos assuntos de deficincia no nvel nacional, o comit deve ser estimulado a
estabelecer procedimentos para coordenar o monitoramento das Normas. As
organizaes de pessoas com deficincia devem ser estimuladas a se envolverem
ativamente no monitoramento do processo em todos os nveis.
14. Se recursos extraoramentrios forem disponveis, deve-se criar um ou mais cargos
de consultor inter-regional sobre as Normas para prestar servios diretos aos Pases-
Membros, incluindo:
279

A organizao de seminrios nacionais e estaduais de treinamento sobre o contedo


das Normas;
O desenvolvimento de diretrizes para auxiliar em estratgias para implementao
das Normas;
A disseminao de informaes sobre as melhores prticas relativas
implementao das Normas.
15. Em sua trigsima quarta sesso, a Comisso de Desenvolvimento Social deve
estabelecer um grupo de trabalho aberto com o intuito de examinar o relatrio do
Relator Especial e fazer recomendaes sobre a maneira de melhorar as aplicaes
das Normas. Ao examinar o relatrio do Relator Especial, a Comisso atravs de
seu grupo de trabalho aberto, dever consultar organizaes internacionais de
pessoas com deficincia e agncias especializadas, de acordo com as normas 71 e
76 das normas de procedimento das comisses funcionais do Conselho Econmico
e Social.
16. Em sua sesso aps o trmino do mandato do Relator Especial, a Comisso deve
examinar a possibilidade de renovar esse mandato indicando um novo Relator
Especial ou considerar um outro mecanismo de monitoramento, e deve fazer
recomendaes adequadas ao Conselho Econmico e Social.
17. Os Pases-Membros devem ser estimulados a contriburem para o Fundo Voluntrio
das Naes Unidas sobre Deficincia a fim de que se promova a implementao das
Normas.

4. DECLARAO DE SALAMANCA PRINCPIOS, POLTICA E PRTICA


EM EDUCAO ESPECIAL, de 1994

Reconvocando as vrias declaraes das Naes Unidas que culminaram no documento das
Naes Unidas "Normas Gerais de Equiparao de Oportunidades para Pessoas com
Deficincias", o qual demanda que os Estados assegurem que a educao de pessoas com
deficincias seja parte integrante do sistema educacional.
Notando com satisfao um incremento no envolvimento de governos, grupos de advocacia,
comunidades e pais, e em particular de organizaes de pessoas com deficincias, na busca pela
melhoria do acesso educao para a maioria daqueles cujas necessidades especiais ainda se
encontram desprovidas; e reconhecendo como evidncia para tal envolvimento a participao
ativa do alto nvel de representantes e de vrios governos, agncias especializadas, e
organizaes intergovernamentais naquela conferncia Mundial.
280

1. Ns, os delegados da Conferncia Mundial de Educao Especial, representando 88


governos e 25 organizaes internacionais em assembleia aqui em Salamanca, Espanha,
entre 7 e 10 de junho de 1994, reafirmamos o nosso compromisso para com a Educao
para Todos, reconhecendo a necessidade e urgncia de providncias de educao para as
crianas, jovens e adultos com necessidades educacionais especiais dentro do sistema
regular de ensino e reendossamos a Estrutura de Ao em Educao Especial, em que, pelo
esprito de cujas provises e recomendaes governo e organizaes sejam guiados.

2. Acreditamos e Proclamamos que:

Toda criana tem direito fundamental educao, e deve ser dada a oportunidade de atingir
e manter o nvel adequado de aprendizagem,

Toda criana possui caractersticas, interesses, habilidades e necessidades de aprendizagem


que so nicas,

Sistemas educacionais deveriam ser designados e programas educacionais deveriam ser


implementados no sentido de se levar em conta a vasta diversidade de tais caractersticas e
necessidades,

Aqueles com necessidades educacionais especiais devem ter acesso escola regular, que
deveria acomod-los dentro de uma Pedagogia centrada na criana, capaz de satisfazer a tais
necessidades,

Escolas regulares que possuam tal orientao inclusiva constituem os meios mais eficazes
de combater atitudes discriminatrias criando-se comunidades acolhedoras, construindo
uma sociedade inclusiva e alcanando educao para todos; alm disso, tais escolas
proveem uma educao efetiva maioria das crianas e aprimoram a eficincia e, em ltima
instncia, o custo da eficcia de todo o sistema educacional.

3. Ns congregamos todos os governos e demandamos que eles:

Atribuam a mais alta prioridade poltica e financeira ao aprimoramento de seus sistemas


educacionais no sentido de se tornarem aptos a inclurem todas as crianas,
independentemente de suas diferenas ou dificuldades individuais.
281

Adotem o princpio de educao inclusiva em forma de lei ou de poltica, matriculando


todas as crianas em escolas regulares, a menos que existam fortes razes para agir de outra
forma.
Desenvolvam projetos de demonstrao e encorajem intercmbios em pases que possuam
experincias de escolarizao inclusiva.

Estabeleam mecanismos de participao e descentralizados para planejamento, reviso e


avaliao de proviso educacional para crianas e adultos com necessidades educacionais
especiais.

Encorajem e facilitem a participao de pais, comunidades e organizaes de pessoas


portadoras de deficincias nos processos de planejamento e tomada de deciso concernentes
proviso de servios para necessidades educacionais especiais.

Invistam maiores esforos em estratgias de identificao e interveno precoces, bem


como nos aspectos vocacionais da educao inclusiva.

Garantam que, no contexto de uma mudana sistmica, programas de treinamento de


professores, tanto em servio como durante a formao, incluam a proviso de educao
especial dentro das escolas inclusivas.

4. Ns tambm congregamos a comunidade internacional, em particular, ns congregamos


governos com programas de cooperao internacional, agncias financiadoras
internacionais, especialmente as responsveis pela Conferncia Mundial em Educao para
Todos, UNESCO, UNICEF, UNDP e o Banco Mundial a endossar a perspectiva de
escolarizao inclusiva e apoiar o desenvolvimento da educao especial como parte
integrante de todos os programas educacionais;

As Naes Unidas e suas agncias especializadas, em particular a ILO, WHO, UNESCO e


UNICEF a reforar seus estmulos de cooperao tcnica, bem como reforar suas
cooperaes e redes de trabalho para um apoio mais eficaz j expandida e integrada
proviso em educao especial;
282

As organizaes no governamentais envolvidas na programao e entrega de servio nos


pases;

A reforar sua colaborao com as entidades oficiais nacionais e intensificar o


envolvimento crescente delas no planejamento, implementao e avaliao de proviso em
educao especial que seja inclusiva;

UNESCO, enquanto a agncia educacional das Naes Unidas;

A assegurar que educao especial faa parte de toda discusso que lide com educao para
todos em vrios foros;

A mobilizar o apoio de organizaes dos profissionais de ensino em questes relativas ao


aprimoramento do treinamento de professores no que diz respeito necessidade
educacionais especiais.

A estimular a comunidade acadmica no sentido de fortalecer pesquisa, redes de trabalho e


o estabelecimento de centros regionais de informao e documentao e da mesma forma, a
servir de exemplo em tais atividades e na disseminao dos resultados especficos e dos
progressos alcanados em cada pas no sentido de realizar o que almeja a presente
Declarao,

A mobilizar FUNDOS atravs da criao (dentro de seu prximo Planejamento a mdio


prazo, 1996-2000) de um programa extensivo de escolas inclusivas e programas de apoio
comunitrio, que permitiriam o lanamento de projetos piloto que demonstrassem novas
formas de disseminao e o desenvolvimento de indicadores de necessidade e de proviso
de educao especial.

5. Por ltimo, expressamos nosso caloroso reconhecimento ao governa da Espanha e


UNESCO pela organizao da Conferncia e demandamos realizarem todos os esforos no
sentido de trazer esta Declarao e sua relativa Estrutura de Ao da comunidade mundial,
especialmente em eventos importantes tais como o Tratado Mundial de Desenvolvimento
Social (em Kopenhagen, em 1995) e a Conferncia Mundial sobre a Mulher (em Beijing,
em 1995). Adotada por aclamao na cidade de Salamanca, Espanha, neste dcimo dia de
junho de 1994.
283

5. CARTA PARA O TERCEIRO MILNIO, de 1999

(aprovada no dia 9/setembro/1999, em Londres/Inglaterra, na Assembleia Governativa da


REHABILITATION INTERNATIONAL)

Os direitos humanos bsicos so ainda rotineiramente negados a segmentos inteiros da


populao mundial, nos quais se encontram muitos dos 600 milhes de crianas, mulheres e
homens que tm deficincia. Ns buscamos um mundo onde as oportunidades iguais para
pessoas com deficincia se tornem uma consequncia natural de polticas e leis sbias que
apoiem o acesso a plena incluso em todos os aspectos da sociedade.

O progresso cientfico e social no sculo 20 aumentou a compreenso sobre o valor nico e


inviolvel de cada vida. Contudo, a ignorncia, o preconceito, a superstio e o medo ainda
dominam grande parte das respostas da sociedade deficincia. No Terceiro Milnio, ns
precisamos aceitar a deficincia como uma parte comum da variada condio humana.

Estatisticamente, pelo menos 10% de qualquer sociedade nascem com ou adquirem uma
deficincia; e aproximadamente uma em cada quatro famlias possui uma pessoa com
deficincia.

Nos pases desenvolvidos e em desenvolvimento, nos hemisfrios norte e sul


do planeta, a segregao e a marginalizao tm colocado pessoas com
deficincia no nvel mais baixo da escala socioeconmica.

No sculo 21, ns precisamos insistir com os mesmos direitos humanos e civis tanto para
pessoas com deficincia como para quaisquer outras pessoas.

O sculo 20 demonstrou que, com inventividade e engenhosidade, possvel estender o acesso a


todos os recursos da comunidade, ambientes fsicos, sociais e culturais, transporte, informao,
tecnologia, meios de comunicao, educao, justia, servio pblico, emprego, esporte e
recreao, lotao e orao.

No sculo 21, ns precisamos estender este acesso que poucos tm para muitos, eliminando
todas as barreiras ambientais, eletrnicas e atitudinais que se anteponham plena incluso deles
284

na vida comunitria. Com este acesso podero advir o estmulo participao e liderana, o
calor da amizade, as glrias da afeio compartilhada e as belezas da Terra e do Universo.

A cada minuto, diariamente, mais e mais crianas e adultos esto sendo acrescentados ao
nmero de pessoas cujas deficincias resultam do fracasso na preveno das doenas evitveis e
do fracasso no tratamento das condies tratveis. A imunizao global e as outras estratgias
de preveno no mais so aspiraes; elas so possibilidades prticas e economicamente
viveis. O que necessrio a vontade poltica, principalmente de governos, para acabarmos
com esta afronta humanidade. Os avanos tecnolgicos esto teoricamente colocando, sob o
controle humano, a manipulao dos componentes genticos da vida. Isto apresenta novas
dimenses ticas ao dilogo internacional sobre a preveno de deficincias.

No Terceiro Milnio, ns precisamos criar polticas sensveis que respeitem tanto a dignidade de
todas as pessoas como os inerentes benefcios e harmonia derivados da ampla diversidade
existente entre elas. Programas internacionais de assistncia ao desenvolvimento econmico e
social devem exigir padres mnimos de acessibilidade em todos os projetos de infraestrutura,
inclusive de tecnologia e comunicaes, a fim de assegurarem que as pessoas com deficincia
sejam plenamente includas na vida de suas comunidades.

Todas as naes devem ter programas contnuos e de mbito nacional para reduzir ou prevenir
qualquer risco que possa causar impedimento, deficincia ou incapacidade, bem como
programas de interveno precoce para crianas e adultos que se tornarem deficientes.

Todas as pessoas com deficincia devem ter acesso ao tratamento, informao sobre tcnicas
de autoajuda e, se necessrio, proviso de tecnologias assistivas e apropriadas. Cada pessoa
com deficincia e cada famlia que tenha uma pessoa deficiente devem receber os servios de
reabilitao necessrios otimizao do seu bem-estar mental, fsico e funcional, assim
assegurando a capacidade dessas pessoas para administrarem sua vida com independncia,
como o fazem quaisquer outros cidados.

Pessoas com deficincia devem ter um papel central no planejamento de programas de apoio
sua reabilitao; e as organizaes de pessoas com deficincia devem ser empoderadas com os
recursos necessrios para compartilhar a responsabilidade no planejamento nacional voltado
reabilitao e vida independente.
285

A reabilitao baseada na comunidade deve ser amplamente promovida nos nveis nacional e
internacional como uma forma vivel e sustentvel de prover servios.

Cada nao precisa desenvolver, com a participao de organizaes de e para pessoas com
deficincia, um plano abrangente que tenha metas e cronogramas claramente definidos para fins
de implementao dos objetivos expressos nesta Carta.

Esta Carta apela aos Pases-Membros para que apoiem a promulgao de uma Conveno das
Naes Unidas sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia como uma estratgia-chave para
o atingimento destes objetivos.

No Terceiro Milnio, a meta de todas as naes precisa ser a de evolurem para sociedades que
protejam os direitos das pessoas com deficincia mediante o apoio ao pleno empoderamento e
incluso delas em todos os aspectos da vida.

Por estas razes, a CARTA PARA O TERCEIRO MILNIO proclamada para que toda a
humanidade entre em ao, na convico de que a implementao destes objetivos constitui uma
responsabilidade primordial de cada governo e de todas as organizaes no governamentais e
internacionais relevantes.

6. DECLARAO DE WASHINGTON, de 1999

Ns, os lideres do Movimento de Vida Independente e dos Direitos das Pessoas Portadoras de
Deficincia, representantes dos 50 pases participantes do Encontro Perspectivas Globais em
Vida Independente para o Prximo Milnio,
realizado de 21 a 25 de setembro de 1999, em Washington, DC, USA, celebramos as conquistas
do Movimento de Vida Independente em nvel mundial; aceitamos a responsabilidade por
nossas prprias aes e vidas e reafirmamos a filosofia global e os princpios de Vida
Independente, segundo os quais toda vida humana tem valor e cada ser humano deve ter opes
significativas para fazer escolhas sobre as questes que afetam suas vidas; respeito aos direitos
humanos, autodeterminao, autoajuda, empowerment, incluso, correr riscos e integrao so
fundamentais; to importante aceitar a responsabilidade por nossas prprias vidas e aes
quanto essencial que a comunidade reconhea que tambm sua responsabilidade fomentar
Vida Independente;
286

a educao inclusiva e igualitria, a existncia de oportunidades iguais de emprego e


empreendimentos, o desenvolvimento e a oferta de tecnologia
assistiva, assim como o transporte acessvel e meio ambiente sem barreiras so indispensveis
para promover Vida Independente; os Princpios e a Filosofia de Vida Independente devem ser
implementados em nveis local, nacional e internacional, independentemente do tipo e grau de
deficincia, do sexo, da religio, raa, lngua, etnia, filiao poltica, idade ou orientao sexual.

Ns nos comprometemos a assegurar a continuidade e a promoo de Vida independente e a


expanso da Filosofia de Vida Independente, atravs do seguinte Plano de Ao cujo objetivo :
promover uma ampla legislao sobre os Direitos das Pessoas Portadoras de Deficincia e
incentivar polticas pblicas voltadas ao fomento da Vida Independente, atravs da educao
inclusiva, comunicao, moradia acessvel e disponvel, transporte, cuidados com sade, meio
ambiente sem barreiras e tecnologia assistiva, em cada pais; continuar a agir local, nacional e
internacionalmente para promover Vida Independente; promover a incluso, no Movimento de
Vida Independente, das pessoas portadoras de deficincia de todas as idades, incluindo mulheres
com deficincia, grupos minoritrios, crianas, pessoas idosas; trocar informaes entre ns
mesmos, entre outras pessoas e a comunidade, atravs da Internet, e-mail, teleconferncia e
videoconferncia, fax, telefone e comunicao escrita para compartilhar nosso conhecimento,
especializao e ideias uns com os outros; promover programas de intercmbio e oportunidades
de treinamento; construir parcerias com organizaes internacionais que tratem da questo da
deficincia para promover Vida Independente;

influenciar governos, corporaes financeiras, agncias de desenvolvimento e programas


externos de assistncia para o desenvolvimento, com o objetivo de incluir os objetivos e a
filosofia do movimento de Vida Independente em suas aes;
promover parcerias com universidades e instituies acadmicas para incorporar os princpios
de Vida Independente, criar maior acesso para estudantes e professores com deficincias e
iniciar cursos para estudos sobre deficincia; utilizar a mdia para promover igualdade, imagens
positivas e a Filosofia de Vida Independente; estabelecer grupos de trabalho que desenvolvero
textos para discusso em reas tais como definies sobre Filosofia de Vida Independente, apoio
entre pares, servios de assistncia pessoal, militncia e enfoque inter-relacionado das
deficincias; explorar todas as possibilidades para realizar e acompanhar a realizao de
conferncias internacionais em bases regulares e em diferentes lnguas. Ns nos congratulamos
com os esforos das agncias governamentais dos Estados Unidos por terem colaborado com os
lderes do Movimento de Vida Independente dos Estados Unidos para a realizao deste
287

Encontro e expressamos nosso apreo por todos os indivduos e organizaes que ajudaram a
organizar este evento.

Ns convocamos todos os participantes a continuar promovendo a Filosofia de Vida


Independente em seus prprios pases e convidamos pessoas com deficincia de todo o mundo a
tomar parte do Movimento de Vida Independente e dos Direitos das Pessoas Portadoras de
Deficincia.

7. DECLARAO INTERNACIONAL DE MONTREAL SOBRE INCLUSO,


de 2001

Aprovada pelo Congresso Internacional Sociedade Inclusiva 2001


Todos os seres humanos nascem livres e so iguais em dignidade e direitos (Declarao
Universal dos Direitos Humanos, artigo 1).

O acesso igualitrio a todos os espaos da vida um pr-requisito para os direitos humanos


universais e liberdades fundamentais das pessoas.

O esforo rumo a uma sociedade inclusiva para todos a essncia do desenvolvimento social
sustentvel.

A comunidade internacional, sob a liderana das Naes Unidas, reconheceu a necessidade de


garantias adicionais de acesso para certos grupos.

As declaraes intergovernamentais levantaram a voz internacional para juntar, em parceria,


governos, trabalhadores e sociedade civil a fim de desenvolverem polticas e prticas inclusivas.

O Congresso Internacional "Sociedade Inclusiva" convocado pelo Conselho Canadense de


Reabilitao e Trabalho apela aos governos, empregadores e trabalhadores bem como
sociedade civil para que se comprometam com, e desenvolvam, o desenho inclusivo em todos os
ambientes, produtos e servios.
1. O objetivo maior desta parceria o de, com a participao de todos, identificar e
implementar solues de estilo de vida que sejam sustentveis, seguras, acessveis,
adquirveis e teis.
288

2. Isto requer planejamento e estratgias de desenho intersetoriais, interdisciplinares,


interativos e que incluam todas as pessoas.
3. O desenho acessvel e inclusivo de ambientes, produtos e servios aumenta a
eficincia, reduz a sobreposio, resulta em economia financeira e contribui para o
desenvolvimento do capital cultural, econmico e social.
4. Todos os setores da sociedade recebem benefcios da incluso e so responsveis pela
promoo e pelo progresso do planejamento e desenho inclusivos.
5. O Congresso enfatiza a importncia do papel dos governos em assegurar, facilitar e
monitorar a transparente implementao de polticas, programas e prticas.
6. O Congresso urge para que os princpios do desenho inclusivo sejam incorporados
nos currculos de todos os programas de educao e treinamento.
7. As aes de seguimento deste Congresso devero apoiar as parcerias contnuas e os
compromissos orientados soluo, celebrados entre governos, empregadores,
trabalhadores e comunidade em todos os nveis.

8. DECLARAO DE MADRI, de 2002

Ns, mais de 600 participantes do Congresso Europeu sobre Deficincia, reunidos em Madri,
saudamos calorosamente a proclamao de 2003 como o Ano Europeu das Pessoas com
Deficincia, um evento que dever conscientizar o pblico sobre os direitos de mais de 50
milhes de europeus com deficincia.

Nesta Declarao definimos a nossa viso, que se constituir em parmetro conceitual para as
atividades do Ano Europeu das Pessoas com Deficincia tanto em nvel da Unio Europeia
como nos nveis regional, nacional e local.

PREMBULO
1. A deficincia como uma questo de direitos humanos
As pessoas com deficincia tm os mesmos direitos humanos que todos os demais
cidados. O primeiro artigo da Declarao Universal dos Direitos Humanos estabelece:
Todos os seres humanos so livres e iguais em dignidade e direitos. A fim de atingir
este ideal, todas as comunidades devero celebrar a diversidade em suas atividades e
procurar garantir que as pessoas com deficincia possam usufruir toda a gama dos
direitos humanos: civis, polticos, sociais, econmicos e culturais, conforme
289

reconhecidos por Convenes internacionais, o Tratado da Unio Europeia e em


constituies nacionais.

2. Pessoas com deficincia querem oportunidades iguais e no caridade


A exemplo de muitas outras regies do mundo, a Unio Europeia percorreu um longo
aminho nas ltimas dcadas, partindo da filosofia do paternalismo em relao a pessoas
com deficincia e chegando filosofia do empoderamento a fim de que elas exeram
controle sobre sua vida. As velhas abordagens, baseadas largamente na piedade e no
perceptvel desamparo das pessoas com deficincia, so agora consideradas
inaceitveis. As aes esto deixando de dar nfase em reabilitar pessoas para se
enquadrarem na sociedade e adotando uma filosofia mundial de modificao da
sociedade a fim de incluir e acomodar as necessidades de todas as pessoas, inclusive das
pessoas com deficincia. As pessoas com deficincia esto exigindo oportunidades
iguais e acesso a todos os recursos da sociedade, ou seja, educao inclusiva, novas
tecnologias, servios sociais e de sade, atividades esportivas e de lazer, bens e servios
ao consumidor.

3. As barreiras na sociedade conduzem discriminao e excluso social


A forma como as sociedades esto organizadas significa, geralmente, que as pessoas
com deficincia no so capazes de usufruir plenamente seus direitos humanos e que
elas esto socialmente excludas. Os dados estatsticos disponveis mostram que as
pessoas com deficincia apresentam nveis de escolaridade e empregabilidade baixos e
inaceitveis. Isto tambm resulta em um maior nmero de pessoas com deficincia
vivendo em situaes de pobreza real se comparadas com cidados no deficientes.

4. Pessoas com deficincia: cidados invisveis


A discriminao enfrentada por pessoas com deficincia por vezes baseada em
preconceitos contra elas, porm mais frequentemente causada pelo fato de que as
pessoas com deficincia so em sua maioria esquecidas e ignoradas e isto resulta na
formao e perpetuao de barreiras ambientais e atitudinais que as impedem de
participar na sociedade.

5. Pessoas com deficincia constituem um grupo diverso


Como todos os segmentos da sociedade, as pessoas com deficincia constituem um
grupo diverso de pessoas, da por que somente as polticas que respeitam esta
290

diversidade sero eficazes. Particularmente, pessoas dependentes com complexas


necessidades e suas famlias requerem aes especficas por parte da comunidade, uma
vez que elas so frequentemente as mais esquecidas dentre as pessoas com deficincia.
Igualmente, mulheres com deficincia e pessoas com deficincia pertencentes a
minorias tnicas frequentemente enfrentam discriminao dupla e at mltipla,
resultante da interao entre a discriminao causada por suas deficincias e a
discriminao por causa de seu gnero ou origem tnica. Para as pessoas surdas o
reconhecimento da lngua de sinais uma questo fundamental.

6. No discriminao + ao afirmativa = incluso social


A Carta dos Direitos Fundamentais, recentemente adotada pela Unio Europeia, admite
que, para se conseguir a igualdade para pessoas com deficincia, o direito de no serem
discriminadas deve ser complementado pelo direito de se beneficiarem das medidas
projetadas para garantir sua autonomia, insero e participao na vida da comunidade.
Esta abordagem combinada foi o princpio norteador do congresso que reuniu mais de
600 participantes em Madri em maro de 2002.

NOSSA VISO

1. A nossa viso pode ser mais bem descrita como sendo um contraste entre duas vises a antiga
dando lugar nova:
a) Antiga: pessoas com deficincia como objeto de caridade.
Nova: pessoas com deficincia como detentores de direitos.
b) Antiga: pessoas com deficincia como pacientes.
Nova: pessoas com deficincia como cidados e consumidores com autonomia.
c) Antiga: profissionais tomando decises pelas pessoas com deficincia.
Nova: tomada de decises e assuno de responsabilidades, com independncia, por
parte das pessoas com deficincia e suas organizaes em assuntos que lhes dizem
respeito.
d) Antiga: enfoque apenas nas deficincias das pessoas.
Nova: promoo de ambientes acessveis e de apoio e da eliminao de barreiras,
reviso de culturas e de polticas e normas sociais.
e) Antiga: rotulao de pessoas como dependentes ou no empregveis.
Nova: nfase nas habilidades e na proviso de medidas efetivas de apoio.
f) Antiga; projetar processos econmicos e sociais para poucos.
291

Nova: projetar um mundo flexvel para muitos.


g) Antiga: segregao desnecessria em educao, emprego e outras reas da vida.
Nova: insero de pessoas com deficincia na corrente principal da sociedade.
h) Antiga: polticas sobre deficincia como uma questo que afeta apenas os rgos
especiais.
Nova: insero de polticas sobre deficincia como uma responsabilidade geral do
governo.

SOCIEDADE INCLUSIVA PARA TODOS

A implementao da nossa viso beneficiar no apenas as pessoas com deficincia, mas


tambm a sociedade como um todo. Uma sociedade que exclui uma parte de seus membros
uma sociedade empobrecida. As aes que melhoram as condies para pessoas com deficincia
resultaro em se projetar um mundo flexvel para todos. O que for feito hoje em nome da
questo da deficincia ter significado para todos no mundo de amanh. Ns, participantes do
Congresso Europeu de Pessoas com Deficincia reunidos em Madri, partilhamos esta viso e
solicitamos a todos os defensores da incluso social que considerem o Ano Europeu das Pessoas
com Deficincia em 2003 como o incio de um processo que tornar esta viso uma realidade.
Mais de 50 milhes de europeus com deficincia esperam que ns impulsionemos o processo
para que isto acontea.

NOSSO PROGRAMA PARA REALIZAR ESTA VISO

1. MEDIDAS LEGAIS
Uma legislao antidiscriminatria abrangente precisa ser aprovada sem demora para se
remover barreiras e evitar a construo de barreiras contra pessoas com deficincia na educao,
no emprego e no acesso a bens e servios, barreiras que impedem pessoas com deficincia de
realizar plenamente seu potencial de participao social e autonomia. A clusula no
discriminatria (artigo 13 do Tratado da Comisso Europeia) permite que tal legislao venha a
existir no nvel da Unio Europeia, assim contribuindo para uma Europa realmente sem
barreiras para pessoas com deficincia.

2. MUDANDO ATITUDES
292

Legislaes antidiscriminatrias provaram ser bem sucedidas para provocar mudanas de


atitudes em relao a pessoas que tm deficincia. Contudo, a lei no suficiente. Sem um forte
compromisso de toda a sociedade, incluindo a participao ativa de pessoas com deficincia e
suas organizaes para defender seus direitos, a legislao permanece como uma concha vazia.
Portanto, torna-se necessrio educar o pblico para dar suporte s medidas legislativas, para
aumentar a sua compreenso sobre os direitos e necessidades das pessoas com deficincia na
sociedade e para combater preconceitos e estigmas que ainda existem nos dias de hoje.

3. SERVIOS QUE PROMOVEM VIDA INDEPENDENTE


Para se atingir a meta de acesso e participao iguais, necessrio que recursos sejam
canalizados de uma forma que acentue tanto a capacidade das pessoas com deficincia para
participarem como os seus direitos vida independente. Muitas pessoas com deficincia
necessitam receber servios de apoio em sua vida diria. Estes servios precisam ser de
qualidade, baseados nas necessidades das pessoas com deficincia e precisam estar inseridos na
sociedade e no podem ser uma fonte de segregao. Tal apoio est em conformidade com o
modelo social europeu de solidariedade um modelo que admite a nossa responsabilidade
coletiva uns para com os outros e especialmente para com aqueles que tm necessidade de
assistncia.

4. APOIO S FAMLIAS

A famlia das pessoas com deficincia em particular das crianas com deficincia e pessoas
dependentes com necessidades complexas, incapazes de representarem a si mesmas
desempenha um papel vital na educao e na incluso social de seus membros.
Em vista disto, precisam ser estabelecidas medidas adequadas para famlias por parte das
autoridades pblicas, com o fim de permitir que as famlias organizem seus apoios para a pessoa
com deficincia de uma maneira mais inclusiva possvel.

5. ATENO ESPECIAL S MULHERES COM DEFICINCIA

O Ano Europeu das Pessoas com Deficincia deve ser visto como uma oportunidade para
considerar a situao das mulheres com deficincia numa perspectiva nova. A excluso social
enfrentada por mulheres com deficincia no pode ser explicada apenas por sua deficincia, pois
o fator gnero tambm precisa ser considerado. A discriminao mltipla enfrentada por
mulheres com deficincia precisa ser desafiada mediante uma combinao de medidas de
293

insero social e medidas de ao afirmativa, projetadas em consulta s mulheres com


deficincia.

6. INCLUINDO A DEFICINCIA NA SOCIEDADE

Pessoas com deficincia devem ter acesso a servios sociais e de sade e servios educacionais
e profissionais, existentes na comunidade, e a todas as demais oportunidades disponveis para
pessoas no deficientes. A implementao de tais abordagens inclusivas para com a deficincia
e com as pessoas que tm deficincia requer mudanas nas atuais prticas sob vrios aspectos.
Em primeiro lugar, necessrio assegurar que os servios disponveis para pessoas com
deficincia sejam coordenados permeando diferentes setores e dentro deles. As necessidades de
acessibilidade dos diferentes grupos de pessoas com deficincia precisam ser consideradas no
processo de planejamento de qualquer atividade e no como um arremedo quando o
planejamento j foi concludo. As necessidades das pessoas com deficincia e de suas famlias
so variadas e importante projetar uma resposta abrangente, que leve em considerao tanto a
pessoa inteira como os vrios aspectos de sua vida.

7. O EMPREGO COMO FATOR CHAVE PARA A INCLUSO SOCIAL

Esforos especiais precisam ser feitos para promover o acesso de pessoas com deficincia ao
emprego, preferivelmente no mercado competitivo de trabalho. Esta uma das importantes
formas de se combater a excluso social de pessoas com deficincia e promover sua dignidade e
vida independente. Isto requer uma ativa mobilizao no apenas de defensores da incluso
social, mas tambm das autoridades pblicas, que precisam continuar a fortalecer as medidas
adequadas j em vigor.

8. NADA SOBRE PESSOAS COM DEFICINCIA SEM AS PESSOAS COM DEFICINCIA

O Ano Europeu das Pessoas com Deficincia precisa ser uma oportunidade para outorgar s
pessoas com deficincia, seus familiares, seus defensores e suas organizaes um novo e amplo
propsito social e poltico, em todos os nveis da sociedade, a fim de envolver os governos no
dilogo, na tomada de decises e no progresso em torno das metas de igualdade e incluso.
Todas as aes devem ser implementadas mediante dilogo e cooperao com as relevantes
organizaes representativas de pessoas com deficincia. Tal participao no deve estar
limitada a receber informaes ou endossar decises. Mais do que isso, em todos os nveis de
294

tomada de decises, os governos precisam estabelecer ou fortalecer mecanismos regulares para


consulta e dilogo que possibilitem s pessoas com deficincia atravs de suas organizaes
contribuir para o planejamento, implementao, monitoramento e avaliao de todas as aes.

Uma forte aliana entre governos e organizaes de pessoas com deficincia constitui o
requisito bsico para se desenvolver mais efetivamente a equiparao de oportunidades e a
participao social de pessoas com deficincia. A fim de facilitar este processo, a capacidade
das organizaes de pessoas com deficincia deve ser acentuada atravs da alocao de maiores
recursos que lhes permitam melhorar suas habilidades administrativas e de realizao de
campanhas. Isto implica tambm na responsabilidade das organizaes de pessoas com
deficincia de melhorar continuamente os seus nveis de controle e representatividade.

SUGESTES PARA AS AES

O Ano Europeu das Pessoas com Deficincia, em 2003, deve significar um avano na agenda
dos assuntos de deficincia e isto requer o apoio ativo de todos os relevantes defensores da
incluso social numa ampla abordagem de parceria. Em consequncia, sugestes concretas de
aes so propostas para todos os relevantes defensores da incluso social. Estas aes sero
estabelecidas no Ano Europeu das Pessoas com Deficincia e continuadas aps o Ano Europeu.
Os progressos devem ser avaliados periodicamente.

1. AUTORIDADES DA UNIO EUROPEIA E AUTORIDADES NACIONAIS NA UNIO


EUROPIA E NOS PASES EM DESENVOLVIMENTO

Autoridades pblicas devem agir dando exemplos e, portanto, so os primeiros, mas no os


nicos protagonistas neste processo. Elas devem:
Rever o atual propsito da Unio Europeia e as estruturas legais nacionais objetivando combater
prticas discriminatrias nos campos da educao, emprego e acesso a bens e servios;

Iniciar investigaes nas restries e barreiras discriminatrias que limitam a liberdade das
pessoas com deficincia de participar plenamente na sociedade, e tomar quaisquer medidas que
sejam necessrias para remediar esta situao;
Rever o sistema de servios e benefcios para assegurar que estas polticas ajudem e encorajem
pessoas com deficincia a permanecer como uma parte da sociedade onde elas vivem e/ou
tornar-se parte dela;
295

Realizar investigaes sobre a violncia e o abuso cometidos contra pessoas com deficincia,
com particular ateno quelas pessoas com deficincia que vivem em grandes instituies;

Fortalecer a legislao sobre acessibilidade para garantir que as pessoas com deficincia tenham
o mesmo direito de acesso a todos os recintos pblicos que as outras pessoas;

Contribuir para a promoo dos direitos humanos das pessoas com deficincia em nvel mundial
mediante uma participao ativa na tarefa de elaborar a Conveno das Naes Unidas sobre os
Direitos das Pessoas com Deficincia.

Contribuir para melhorar a situao das pessoas com deficincia nos pases em desenvolvimento
mediante a adoo da incluso social de pessoas com deficincia como um objetivo das polticas
nacionais e das polticas de cooperao para o desenvolvimento da Unio Europeia.

2. AUTORIDADES LOCAIS

O Ano Europeu precisa realmente ocorrer em primeiro lugar no nvel local, onde as questes
so reais para os cidados e onde as organizaes de e para pessoas com deficincia esto
realizando a maioria de seus trabalhos. Todo esforo deve ser feito para focalizar a promoo,
os recursos e as atividades em nvel local. Protagonistas locais devem ser convidados para
inserir nas polticas urbanas e comunitrias as necessidades das pessoas com deficincia, em
relao a emprego, educao, moradia, transporte, sade e servios sociais, considerando a
diversidade das pessoas com deficincia que, entre outras, podem ser idosas, mulheres e
imigrantes.

Governos locais devem traar planos locais de ao relativos a deficincias em cooperao com
as organizaes de pessoas com deficincia e estabelecer seus comits locais a fim de liderar as
atividades do Ano.

3. ORGANIZAES RELATIVAS DEFICINCIA

As organizaes relativas deficincia, na condio de representantes das pessoas com


deficincia, detm a principal responsabilidade de garantir o sucesso do Ano Europeu. Elas tm
de se considerarem embaixadoras do Ano Europeu e abordar proativamente todos os defensores
296

da incluso social propondo medidas concretas e procurando estabelecer parcerias duradouras


onde quer que estas ainda no existam.

4. EMPREGADORES

Os empregadores devem aumentar seus esforos para incluir, reter e promover pessoas com
deficincia em sua fora de trabalho e projetar seus produtos e servios de uma forma que estes
sejam acessveis s pessoas com deficincia. Os empregadores devem rever suas polticas
internas a fim de assegurar que nenhuma delas impea pessoas com deficincia de usufruir
oportunidades iguais. As organizaes de empregadores podem contribuir para estes esforos
coletando os muitos exemplos de boas prticas que j existem.

5. SINDICATOS

Os sindicatos devem aumentar seu envolvimento a fim de melhorar o acesso de pessoas com
deficincia ao emprego e a permanncia nele e de garantir que os trabalhadores com deficincia
se beneficiem de igual acesso s medidas de treinamento e promoo, sempre que negociarem
os acordos nas empresas e nos setores profissionais.

Ateno reforada tambm deve ser dada a fim de promover a participao e a representao de
trabalhadores com deficincia, tanto nas estruturas decisrias dos sindicatos quanto naquelas
existentes nas empresas ou nos setores profissionais.

6. MDIA

A mdia deve criar e fortalecer parcerias com as organizaes de pessoas com deficincia a fim
de melhorar a descrio de pessoas com deficincia nos meios de comunicao de massa. Mais
informaes sobre pessoas com deficincia devem ser inseridas na mdia em reconhecimento
existncia da diversidade humana. Quando se referir a questes de deficincia, a mdia deve
evitar quaisquer abordagens condescendentes ou humilhantes e deve focalizar as barreiras
enfrentadas por pessoas com deficincia e as contribuies positivas que as pessoas com
deficincia podem dar sociedade quando essas barreiras tenham sido removidas.

7. SISTEMA EDUCACIONAL
297

As escolas devem assumir um dos papis principais na disseminao da mensagem de


compreenso e aceitao dos direitos das pessoas com deficincia, ajudando a banir medos,
mitos e concepes falsas, e apoiando os esforos da comunidade inteira. Devem ser
aumentados e extensamente disseminados os recursos educacionais destinados a ajudar os
alunos:
1) a desenvolver neles mesmos e nos outros um senso de individualidade em relao
deficincia, e
2) a reconhecer mais positivamente as diferenas. necessrio realizar a educao para
todos com base nos princpios de participao plena e igualdade. A educao
desempenha um papel principal na definio do futuro para todas as pessoas, sob os
pontos de vista pessoal, social e profissional. O sistema educacional tem de ser,
portanto, o lugar principal para garantir o desenvolvimento pessoal e a incluso social, o
qual permitir que crianas e adolescentes com deficincia sejam to independentes
quanto possvel. O sistema educacional o primeiro passo em direo a uma sociedade
inclusiva.
As escolas, faculdades e universidades devem, em cooperao com ativistas de
movimentos ligados deficincia, desencadear palestras e oficinas de conscientizao
sobre assuntos de deficincia, dirigidas a jornalistas, publicitrios, arquitetos,
empregadores, profissionais de sade e de servios sociais, atendentes familiares,
voluntrios e membros de governos locais.

8. UM ESFORO COMUM A QUE TODOS PODEM E DEVEM CONTRIBUIR

Pessoas com deficincia procuram estar presentes em todos os setores da sociedade e isto requer
que todas as organizaes reexaminem suas prticas a fim de garantir que estas estejam
projetadas de uma forma tal que as pessoas com deficincia possam contribuir para essas
prticas e delas possam beneficiar-se. Exemplos de tais organizaes incluem: organizaes de
consumidores, organizaes de jovens, organizaes religiosas, organizaes culturais, outras
organizaes sociais que representem grupos especficos de cidados. tambm importante
envolver locais como, por exemplo, museus, teatros, cinemas, parques, estdios, centros de
convenes, shopping centers e agncias de correio.
298

9. DECLARAO DE SAPPORO, de 2002

Uma convocao da Disabled Peoples Internacional (DPI) para pessoas com deficincia de todo
o mundo. Aprovada no dia 18 de outubro de 2002 por 3.000 pessoas, em sua maioria com
deficincia, representando 109 pases, por ocasio da 6 Assembleia Mundial da Disabled
Peoples International, realizada em Sapporo, Japo.
Paz
Na condio de pessoas com deficincia, ns nos opomos a guerras, violncia e todas as formas
de opresso. Todos os dias, homens, mulheres e crianas esto ficando deficientes por causa de
minas terrestres e diversos tipos de destruio armada e tortura. Devemos trabalhar por um
mundo onde todas as pessoas possam viver em paz e expressar sua diversidade e seus desejos.
Uma Forte Voz Nossa
A Disabled Peoples International deve continuar a crescer em fora e voz. Ns somos os peritos
sobre nossa situao e devemos ser consultados em todos os nveis, sobre todas as iniciativas
pertinentes a ns. Se desejamos ter uma voz forte, devemos estar unidos em nosso trabalho,
devemos construir uma organizao forte. Devemos compartilhar nosso conhecimento, nossa
experincia e nossos recursos e encorajar a formao de lideranas jovens. Devemos usar a
tecnologia como um meio para comunicar, discutir e promover nossas questes e preocupaes.
Direitos Humanos
Sendo uma organizao de direitos humanos, devemos buscar apoio para uma conveno que
proteja e respeite nossos direitos humanos. Devemos educar a ns mesmos, a sociedade civil,
bem como nossos representantes governamentais em todos os nveis. Devemos aprender das
estratgias e dos sucessos de outros, tais como os sobreviventes de minas terrestres e das
mulheres. Nossos direitos so violados todos os dias; devemos continuar a reunir as evidncias.
Diversidade Interna
A nossa organizao em todos os nveis deve assegurar a incluso de mulheres, jovens e outras
minorias em nosso trabalho. Devemos assegurar a participao atravs da igualdade em
idiomas. Devemos empenhar-nos para defender nosso compromisso para com nossos idiomas
oficiais - o francs, o ingls e a lngua de sinais. Ns somos uma organizao que acolhe todos
os tipos de deficincia e devemos assegurar que todos os materiais sejam acessveis em formato.
Biotica
Devemos tomar parte nas discusses sobre gentica e biotica. Devemos afirmar nosso direito
de sermos diferentes. Devemos repudiar qualquer discusso que associe o conceito de pessoa
a um conjunto de capacidades. Devemos promover estudos sobre deficincias a fim de
mudarmos a imagem da deficincia de uma forma positiva entre os acadmicos.
299

Vida Independente
A autodeterminao e a vida independente so fundamentais aos nossos direitos humanos.
Devemos empreender um programa de educao das pessoas com deficincia e da sociedade
civil a respeito do conceito de vida independente. Devemos considerar as diferenas culturais
na adaptao desse conceito em alguns pases.
Educao Inclusiva
A participao plena comea desde a infncia nas salas de aula, nas reas de recreio e em
programas e servios. Quando crianas com deficincia se sentam lado a lado com outras
crianas, as nossas comunidades so enriquecidas pela conscincia e aceitao de todas as
crianas. Devemos instar os governos em todo o mundo a erradicarem a educao segregada e
estabelecer uma poltica de educao inclusiva.
Desenvolvimento Internacional
As organizaes de desenvolvimento internacional devem avaliar suas polticas e seus
programas e servios a fim de assegurar a incluso de pessoas com deficincia. Devemos
encorajar nossos governos, que financeiramente sustentam essas agncias, a acolherem polticas
especficas que, em provendo a oferta de servios acessveis e adequados, assegurem a
participao plena das pessoas com deficincia.
Conscientizao do Pblico
Nossas questes so muitas gerao de renda, educao, impacto da pobreza etc. Devemos
educar a sociedade civil e nossos representantes polticos a respeito de nossas preocupaes.
Devemos aproveitar cada oportunidade para buscar a publicidade e a conscientizao. Devemos
procurar mudar as imagens negativas sobre pessoas com deficincia a fim de que as geraes
futuras venham a aceitar as pessoas com deficincia como participantes iguais em nossa
sociedade.
Conhecimento e Empoderamento
Na condio de participantes desta assembleia, somos os poucos afortunados que pudemos vir
aqui para ouvir uns aos outros, discutir nossos pontos de vista e reafirmar o compromisso para
com o nosso trabalho. Portanto, nosso dever e responsabilidade comunicar aos companheiros
em nossas bases sobre o que ocorreu aqui. Assim como nos sentimos empoderados por esta
grande assembleia de 3.000 pessoas, devemos agora empoderar aqueles que no puderam
comparecer.
300

10. DECLARAO DE CARACAS, de 2002

NS os participantes da Primeira Conferncia da Rede Ibero-Americana de organizaes No-


Governamentais de Pessoas com Deficincia e suas Famlias, reunida em Caracas, entre os dias
14 e 18 de outubro de 2002,

CONSIDERANDO

Que a maior proporo de pessoas com deficincia de nossos pases se encontra nos estratos
mais pobres e carece de recursos mnimos indispensveis para garantir uma boa qualidade de
vida;

Que compromisso de todos elevar a qualidade de vida de pessoas com deficincia e suas
famlias, por meio de servios de qualidade em: sade, educao, moradia e trabalho; criando
sistemas integrais que garantam universalidade e gratuidade, mediante uma seguridade social
equitativa, incluso escolar, prticas esportivas, acesso pleno moradia e ao trabalho, entre
outros; que garantam plenitude de acesso aos bens sociais e sua participao cidad como uma
contribuio efetiva vida comunitria;

Que no existe equidade na ateno para todos, havendo grupos sociais e etrios vulnerveis
e/ou excludos, tais como: meninos, meninas e adolescentes, mulheres, adultos, comunidades
indgenas;

Que fazemos nossa a Declarao de Mangua na qual vrios povos manifestaram que:

Queremos uma sociedade baseada na equidade, na justia, na igualdade e na interdependncia,


que assegure uma melhor qualidade de vida para todos sem discriminaes de nenhum tipo; que
reconhea e aceite a diversidade como fundamento para a convivncia social.

Que aspiramos a uma sociedade na qual o respeito dignidade do ser humano e a condio de
pessoa de todos os seus integrantes sejam valores fundamentais;

Que necessrio obter a promulgao de polticas por parte dos governos de nossos pases que
garantam a vigncia e o exerccio real e efetivo dos direitos humanos das pessoas com
deficincia;
301

Que ainda insuficiente a ao dos governos de nossos pases para tornar efetivas as
Normas sobre a Equiparao de Oportunidades para Pessoas com Deficincia, aprovadas
pela Assembleia Geral da Organizao das Naes Unidas no dia 20 de dezembro de 1993;

Que temos ouvido nos informes de cada pas, relatados pelos respectivos delegados, que a
maioria dos governos dos pases latino-americanos no ratificou, perante a Secretaria Geral da
OEA, a Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao
contra as Pessoas com Deficincia;

Que imprescindvel uma cooperao mais ampla entre os organismos governamentais que
atendem problemtica da deficincia e os movimentos associativos de pessoas com deficincia
e suas famlias, para um fortalecimento efetivo da sociedade civil que garanta uma participao
direta dos beneficirios na elaborao das polticas e dos servios a eles destinados,

Resolvemos de comum acordo

Constituir a Rede Ibero-Americana de Organizaes No-Governamentais de Pessoas com


Deficincia e suas Famlias como uma instncia que promove, organiza e coordena aes para a
defesa dos direitos humanos e liberdades fundamentais das pessoas com deficincia e suas
famlias; promovendo a organizao e o fortalecimento dos movimentos associativos de mbito
nacional e sua composio mais ampla e participativa possvel, constituindo-se em um
interlocutor vlido perante organismos governamentais e no governamentais, nacionais e
internacionais.

Declarar 2004 como o Ano das Pessoas com Deficincia e suas Famlias almejando a vigncia
efetiva das Normas sobre a Equiparao de Oportunidades para Pessoas com Deficincia e o
cumprimento dos acordos estabelecidos na Conveno Interamericana para a Eliminao de
Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas com Deficincia. E CONVIDAR os
Governos e Parlamentos dos pases latino-americanos para fazerem a mesma declarao em
seus respectivos territrios e na Regio, atravs dos respectivos organismos.

EXORTAR os governos latino-americanos signatrios, que ainda no tenham ratificado a


Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as
Pessoas com Deficincia, a consignarem os instrumentos de ratificao perante a Secretaria
Geral da OEA.
302

SUGERIR aos governos dos pases latino-americanos que nomeiem, como representante de
Estado junto ao Comit para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao por Razes de
Deficincia, uma pessoa que tenha competncia no mbito da deficincia e tenha demonstrado
compromisso - com as pessoas com deficincia e suas famlias - vinculado diretamente aos
movimentos associativos desta comunidade, ou que represente um organismo governamental
que atenda a problemas de deficincia.

PROCLAMAR a nossa adeso iniciativa do Governo do Mxico para que a Assembleia Geral
das Naes Unidas adote uma Conveno Internacional pelos Direitos Humanos e pelo Respeito
Dignidade das Pessoas com Deficincia.

FAZER UMA CONVOCAO aos governos de nossos pases para se manifestarem perante a
Secretaria Geral das Naes Unidas e o Escritrio do Alto Comissariado das Naes Unidas
para os Direitos Humanos, em adeso Conveno Internacional pelos Direitos Humanos e pelo
Respeito Dignidade das Pessoas com Deficincia, proposta pelo governo do Mxico.

CONVENES

1. CONVENO N 111/OIT sobre DISCRIMINAO EM MATRIA DE


EMPREGO E PROFISSO (Decreto n 62.150, de 19/janeiro/1968)

A Conferncia Geral da Organizao Internacional do Trabalho, convocada em Genebra pelo


Conselho de Administrao da Repartio Internacional do Trabalho e reunida a 4 de junho de
1958, em sua quadragsima-segunda sesso;

Aps ter decidido adotar diversas disposies relativas discriminao em matria de emprego
e profisso, assunto que constitui o quarto ponto de ordem no dia da sesso;
Aps ter decidido que essas disposies tomariam a forma de uma Conveno internacional;

Considerando que a declarao de Filadlfia afirma que todos os seres humanos, seja qual for a
raa, credo ou sexo tem direito ao progresso material e desenvolvimento espiritual em liberdade
e dignidade, em segurana econmica e com oportunidades iguais;

Considerando, por outro lado, que a discriminao constitui uma violao dos direitos
enunciados na Declarao Universal dos Direitos do Homem, adota, neste vigsimo quinto dia
303

de junho de mil novecentos e cinqenta e oito, a Conveno abaixo transcrita que ser
denominada Conveno sobre a Discriminao em matria de emprego e profisso, 1958.

Artigo 1
1. Para os fins da presente conveno, o termo "discriminao" compreende:
a) Toda distino, excluso ou preferncia fundada na raa, cor, sexo, religio, opinio
poltica, ascendncia nacional ou origem social, que tenta por efeito destruir ou alterar a
igualdade de oportunidades ou de tratamento em matria de emprego ou profisso;
b) Qualquer outra distino, excluso ou preferncia que tenha por efeito destruir ou
alterar a igualdade de oportunidades ou tratamento em matria de emprego ou profisso
que poder ser especificada pelo Membro interessado depois de consultadas as
organizaes representativas de empregadores e trabalhadores, quando estas existam, e
outros organismos adequados.

2. As distines, excluses ou preferncias fundadas em qualificaes exigidas para um


determinado emprego no so consideradas como discriminao.

3. Para os fins da presente conveno as palavras "emprego" e "profisso" incluem o acesso


formao profissional, ao emprego e s diferentes profisses, bem como s condies de
emprego.

Artigo 2
Qualquer membro para o qual a presente conveno se encontre em vigor compromete-se a
formular e aplicar uma poltica nacional que tenha por fim promover, por mtodos adequados s
circunstncias e aos usos nacionais, a igualdade de oportunidades e de tratamento em matria de
emprego e profisso, com o objetivo de eliminar toda discriminao nessa matria.

Artigo 3
Qualquer membro para o qual a presente conveno se encontra em vigor deve, por mtodos
adequados s circunstncias e aos usos nacionais:
a) Esforar-se por obter a colaborao das organizaes de empregadores e
trabalhadores e de outros organismos apropriados, com o fim de favorecer a aceitao e
aplicao desta poltica;
b) Promulgar leis e encorajar os programas de educao prprios e assegurar esta
aceitao e esta aplicao;
304

c) Revogar todas as disposies legislativas e modificar todas as disposies ou prticas


administrativas que sejam incompatveis com a referida poltica;
d) Seguir a referida poltica no que diz respeito a empregos dependentes do controle
direto de uma autoridade nacional;
e) Assegurar a aplicao da referida poltica nas atividades dos servios de orientao
profissional, formao profissional e colocao dependentes do controle de uma
autoridade nacional;
f) Indicar, nos seus relatrios anuais sobre a aplicao da conveno, as medidas
tomadas em conformidade com esta poltica e os resultados obtidos.

Artigo 4
No so consideradas como discriminao quaisquer medidas tomadas em relao a uma pessoa
que, individualmente, seja objeto de uma suspeita legtima de se entregar a uma atividade se
encontre realmente comprovada, desde que a referida pessoa tenha o direito de recorrer a uma
instncia competente, estabelecida de acordo com a prtica nacional.

Artigo 5
As medidas especiais de proteo ou de assistncia previstas em outras convenes ou
recomendaes adotadas pela Conferncia Internacional do Trabalho no so consideradas
como discriminao.

2. Qualquer membro pode, depois de consultadas as organizaes representativas de


empregadores e trabalhadores, quando estas existam, definir como no discriminatrias
quaisquer outras medidas especiais que tenham por fim salvaguardar as necessidades
particulares de pessoas em relao s quais a atribuio de uma proteo ou assistncia especial
seja de uma maneira geral, reconhecida como necessria, por razes tal, como o sexo, a
invalidez, os encargos de famlia ou o nvel social ou cultural.

Artigo 6
Qualquer membro que ratificar a presente conveno compromete-se a aplic-la aos territrios
no metropolitanos de acordo com as disposies da Constituio da Organizao Internacional
do Trabalho.
305

Artigo 7
As ratificaes formais da presente Conveno sero comunicadas ao Diretor-Geral da
Repartio Internacional do Trabalho e por ele registradas.

Artigo 8
1.A presente Conveno somente vincular os Membros da Organizao Internacional do
Trabalho cuja ratificao tiver sido registrada pelo Diretor-Geral.

2. A Conveno entrar em vigor doze meses aps registradas pelo Diretor-Geral as ratificaes
de dois dos Membros.

3. Em seguida, esta Conveno entrar em vigor, para cada Membro, doze meses aps a data do
registro da respectiva ratificao.

Artigo 9
1. Qualquer Membro que tiver ratificado a presente Conveno pode denunci-la no trmino de
um perodo de dez anos aps a data da entrada em vigor inicial da Conveno por um ato
comunicado ao Diretor-Geral da Repartio Internacional do Trabalho e por ele registrado. A
denncia s produzir efeito um ano aps ter sido registrada.

2. Qualquer Membro que tiver ratificado a presente conveno que, no prazo de um ano, depois
de expirado o perodo de dez anos mencionados no pargrafo anterior, e que no fizer uso da
faculdade de denncia prevista, no presente artigo, ficar vinculado por um novo perodo de dez
anos, e, em seguida, poder denunciar a presente Conveno no trmino de cada perodo de dez
anos, observadas as condies estabelecidas no presente artigo.

Artigo 10
O Diretor-Geral da Repartio Internacional do Trabalho notificar a todos os membros da
Organizao Internacional do Trabalho e registro de todas as ratificaes e denncias que lhe
forem comunicadas pelos Membros da Organizao. Ao notificar aos membros da Organizao
o registro da segunda ratificao que lhe tiver sido comunicada o Diretor-Geral chamar a
ateno dos membros da Organizao para a data em que a presente conveno entrar em
vigor.
306

Artigo 11
O Diretor-Geral da Repartio Internacional do Trabalho comunicar ao Secretrio-Geral das
Naes Unidas para efeitos de registro de acordo com o artigo 102 da Carta das Naes Unidas.
Informaes completas a respeito de todas as ratificaes e todos os atos de denncia que tiver
registrado, nos termos dos artigos precedentes.

Artigo 12
Sempre que o julgar necessrio, o Conselho de Administrao da Repartio Internacional do
Trabalho apresentar a Conferncia Geral um relatrio sobre a aplicao da presente conveno
e decidir da oportunidade de inscrever na ordem do dia da Conferncia a questo da sua
reviso total ou parcial.

Artigo 13
1. No caso de a Conferncia adotar uma nova conveno que implique em reviso total ou
parcial da presente conveno, e salvo disposio em contrrio da nova conveno:
a) A ratificao da nova conveno de reviso por um Membro implicar, ipso jure a
denncia imediata da presente conveno, no obstante o disposto no artigo 9, e sob
reserva de que a nova conveno de reviso tenha entrada em vigor;
b) A partir da data de entrada em vigor da nova conveno, a presente conveno deixa
de estar aberta a ratificao dos Membros.

2. A presente conveno continuar, todavia, em vigor na sua forma e contedo para os


membros que a tiverem ratificado e que no ratificarem a conveno de reviso.

Artigo 14
As verses francesa e inglesa do texto da presente conveno fazem igualmente f.
O texto que precede o texto autntico da conveno devidamente adotada pela Conferncia
Geral da Organizao Internacional do Trabalho, em sua quadragsima-segunda sesso, que se
reuniu em Genebra e que foi encerrada a 26 de junho de 1958: O presidente da Conferncia
B.K. DAS. O Diretor-Geral da Repartio Internacional do Trabalho, David A. Morse.

2. CONVENO N 159/OIT sobre REABILITAO PROFISSIONAL E


EMPREGO DE PESSOAS DEFICIENTES (Decreto n 129, de
22/maio/1991)
A Conferncia Geral da Organizao Internacional do Trabalho:
307

Convocada em Genebra pelo Conselho de Administrao do Escritrio Internacional do


Trabalho e realizada nessa cidade em 1 de junho de 1983, em sua sexagsima nona reunio;
Tendo tomado conhecimento das normas internacionais existentes e contidas na Recomendao
sobre a habilitao e reabilitao profissionais dos deficientes, 1955, e na Recomendao sobre
o desenvolvimento dos recursos humanos, 1975;

Tomando conhecimento de que, desde a adoo da Recomendao sobre a habilitao e


reabilitao profissional dos deficientes, 1955, foi registrado um significativo progresso na
compreenso, das necessidades da reabilitao, na extenso e organizao dos servios de
reabilitao e na legislao e no desempenho de muitos Pases Membros em relao s questes
cobertas por essa recomendao;

Considerando que a Assembleia Geral das Naes Unidas proclamou 1981 o Ano Internacional
das Pessoas Deficientes, com o tema "Participao plena e igualdade", e que um programa de
ao mundial relativo s pessoas deficientes permitiria a adoo de medidas eficazes a nvel
nacional e internacional para atingir metas de "participao plena" das pessoas deficientes na
vida social e no desenvolvimento, assim como de "igualdade";
Depois de haver decidido que esses progressos tornaram oportuna a convenincia de adotar
novas normas internacionais sobre o assunto, que levem em considerao, em particular, a
necessidade de assegurar, tanto nas zonas rurais como nas urbanas, a igualdade de oportunidade
e tratamento a todas as categorias de pessoas deficientes no que se refere a emprego e integrao
na comunidade;

Depois de haver determinado que estas proposies devam ter a forma de uma conveno, adota
com a data de vinte de junho de mil novecentos e oitenta e trs, a presente Conveno sobre
reabilitao e emprego (pessoas deficientes), 1983.

PARTE I
DEFINIES E CAMPO DE APLICAO
Artigo 1
1. Para efeito desta Conveno, entende-se por "pessoa deficiente "todas as pessoas cujas
possibilidades de obter e conservar um emprego adequado e de progredir no mesmo fiquem
substancialmente reduzidas devido a uma deficincia de carter fsico ou mental devidamente
comprovada.
308

2. Para efeitos desta Conveno, todo o Pas Membro dever considerar que a finalidade da
reabilitao profissional a de permitir que a pessoa deficiente obtenha e conserve um emprego
e progrida no mesmo, e que se promova, assim a integrao ou a reintegrao dessa pessoa na
sociedade.
3. Todo Pas Membro aplicar os dispositivos desta Conveno atravs de medidas adequadas
s condies nacionais e de acordo com a experincia (costumes, uso e hbitos) nacional.
4. As proposies desta Conveno sero aplicveis a todas as categorias de pessoas deficientes.

PARTE II
PRINCPIOS DA POLTICA DE REABILITAO PROFISSIONAL E EMPREGO
PARA PESSOAS DEFICIENTES

Artigo 2
De acordo com as condies nacionais, experincias e possibilidades nacionais, cada Pas
Membro formular, aplicar e periodicamente revisar a poltica nacional sobre reabilitao
profissional e emprego de pessoas deficientes.

Artigo 3
Essa poltica dever ter por finalidade assegurar que existam medidas adequadas de reabilitao
profissional ao alcance de todas as categorias de pessoas deficientes e promover oportunidades
de emprego para as pessoas deficientes no mercado regular de trabalho.

Artigo 4
Essa poltica dever ter como base o princpio de igualdade de oportunidades entre os
trabalhadores deficientes e dos trabalhadores em geral. Dever-se- respeitar a igualdade de
oportunidades e de tratamento para as trabalhadoras deficientes. As medidas positivas especiais
com a finalidade de atingir a igualdade efetiva de oportunidades e de tratamento entre
trabalhadores deficientes e os demais trabalhadores, no devem ser vistas como discriminatrias
em relao a estes ltimos.

Artigo 5
As organizaes representativas de empregadores e de empregados devem ser consultadas sobre
a aplicao dessa poltica e em particular sobre as medidas que devem ser adotadas para
promover a cooperao e coordenao dos organismos pblicos e particulares que participam
309

nas atividades de reabilitao profissional. As organizaes representativas de e para deficientes


devem, tambm ser consultadas.

PARTE III
MEDIDAS A NVEL NACIONAL PARA O DESENVOLVIMENTO DE SERVIO DE
REABILITAO PROFISSIONAL E EMPREGO PARA PESSOAS DEFICIENTES

Artigo 6
Todo o Pas Membro, mediante legislao nacional e por outros procedimentos, de
conformidade com as condies e experincias nacionais, dever adotar as medidas necessrias
para aplicar os Artigos 2, 3, 4 e 5 da presente Conveno.

Artigo 7
As autoridades competentes devero adotar medidas para proporcionar e avaliar os servios de
orientao e formao profissional, colocao, emprego e outros semelhantes, a fim de que as
pessoas deficientes possam obter e conservar um emprego e progredir no mesmo; sempre que
for possvel e adequado, sero utilizados os servios existentes para os trabalhadores em geral,
com as adaptaes necessrias.

Artigo 8
Adotar-se-o medidas para promover o estabelecimento e desenvolvimento de servios de
reabilitao profissional e de emprego para pessoas deficientes na zona rural e nas comunidades
distantes.

Artigo 9
Todo Pas Membro dever esforar-se para assegurar a formao e a disponibilidade de
assessores em matria de reabilitao e outro tipo de pessoal qualificado que se ocupe da
orientao profissional, da formao profissional, da colocao e do emprego de pessoas
deficientes.

PARTE IV
Disposies Finais
310

Artigo 10
As ratificaes formais da presente Conveno sero comunicadas para o devido registro, ao
Diretor Geral do Escritrio Internacional do Trabalho.

Artigo 11
1. Esta Conveno obrigar unicamente aqueles Pases Membros da Organizao Internacional
do Trabalho, cujas ratificaes tenham sido registrada pelo Diretor-Geral.
2. Entrar em vigor doze meses aps a data em que as ratificaes de dois dos Pases Membros
tenham sido registradas pelo Diretor-Geral.
3. A partir desse momento, esta Conveno entrar em vigor, para cada Pas Membro, doze
meses aps a data em que tenha sido registrada sua ratificao.

Artigo 12
1. Todo Pas Membro que tenha ratificado esta Conveno poder suspender, por um perodo de
dez anos, a partir da data em que tenha sido posta inicialmente em vigor, mediante um
comunicado ao Diretor-Geral do Trabalho, para o devido registro. A suspenso somente passar
a vigorar um ano aps a data em que tenha sido registrada.
2. Todo Pas Membro que tenha ratificado esta Conveno e que, no prazo de um ano aps a
expirao do perodo de dez anos mencionado no pargrafo anterior, no tenha feito uso do
direito de suspenso previsto neste Artigo ser obrigado, durante um novo perodo de dez anos,
e no ano seguinte poder suspender esta Conveno na expirao de cada perodo de dez anos,
nas condies previstas neste Artigo.

Artigo 13
1. O Diretor-Geral da Organizao Internacional do Trabalho notificar todos os Pases
Membros da Organizao Internacional do Trabalho, o registro do nmero de ratificaes,
declaraes e suspenses que lhe forem comunicadas por aqueles.
2. Ao notificar os Pases Membros da Organizao, o registro da segunda ratificao que lhe
tenha sido comunicada, o Diretor-Geral chamar a ateno dos Pases Membros da Organizao
sobre a data em que entrar em vigor a presente Conveno.

Artigo 14
O Diretor-Geral do Escritrio Internacional do Trabalho comunicar ao Secretrio-Geral das
Naes Unidas, os efeitos do registro e de acordo com o Artigo 102 da Carta das Naes
311

Unidas, uma informao completa sobre todas as ratificaes, declaraes e ofcios de


suspenso que tenham sido registrados de acordo com os Artigos anteriores.
Artigo 15
Cada vez que considere necessrio, o Conselho Administrativo do Escritrio Internacional do
Trabalho apresentar na Conferncia um relatrio sobre a aplicao da Conveno, e
considerar a convenincia de incluir na ordem do dia da Conferncia a questo da reviso total
ou parcial.

Artigo 16
1. No caso da Conferncia adotar uma nova Conveno que implique uma reviso total ou
parcial da presente, e a menos que uma nova Conveno contenha dispositivos em contrrio:
a) a ratificao, por um Pas Membro, de novo Convnio, implicar, ipso jure, a
notificao imediata deste Convnio, no obstante as disposies contidas no Artigo 12,
sempre que o novo Convnio tenha entrado em vigor;
b) a partir da data em que entre em vigor o novo Convnio, o presente Convnio cessar
para as ratificaes pelos Pases Membros.
2. Este Convnio continuar em vigor, em todo caso, em sua forma e contedo atuais, para os
Pases Membros, que o tenham ratificado e no ratifiquem um Convnio revisado.

Artigo 17
As verses inglesa e francesa do texto deste Convnio so igualmente autnticas.

3. CONVENO INTERAMERICANA PARA A ELIMINAO DE TODAS


AS FORMAS DE DISCRIMINAO CONTRA AS PESSOAS
PORTADORAS DE DEFICINCIA (Decreto n 3.956, de 8/outubro/2001)

A Assembleia Geral, tendo visto o relatrio do Conselho Permanente sobre o projeto de


Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as
Pessoas Portadoras de Deficincia (CP/CAJP-1532/99);

Considerando que, em seu Vigsimo Sexto Perodo Ordinrio de Sesses, a Assembleia Geral,
mediante a resoluo AG/RES. 1369 (XXVI-O/96), "Compromisso do Panam com as Pessoas
Portadoras de Deficincia no Continente Americano", encarregou o Conselho Permanente de,
por intermdio de um Grupo de Trabalho correspondente, preparar um projeto de conveno
interamericana para a eliminao de todas as formas de discriminao por razes de deficincia;
312

Levando em conta que a deficincia pode dar origem a situaes de discriminao, pelo qual
necessrio propiciar o desenvolvimento de aes e medidas que permitam melhorar
substancialmente a situao das pessoas portadoras de deficincia no Hemisfrio;

Considerando que a Declarao Americana dos Direitos e Deveres do Homem proclama que
todos os seres humanos nascem livres e iguais em dignidade e direitos, e que os direitos e
liberdades de cada pessoa devem ser respeitados sem qualquer distino;

Levando em considerao que o Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos


Humanos em Matria de Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, "Protocolo de San
Salvador", reconhece que "toda pessoa afetada por diminuio de suas capacidades fsicas ou
mentais tem direito a receber ateno especial, a fim de alcanar o mximo desenvolvimento da
sua personalidade";

Tomando nota de que a resoluo AG/RES. 1564 (XXVIII-O/98) reitera "a importncia da
adoo de uma Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de
Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Deficincia" e solicita tambm que sejam
envidados todos os esforos necessrios para que este instrumento jurdico seja aprovado e
assinado no Vigsimo Nono Perodo Ordinrio de Sesses da Assembleia Geral da Organizao
dos Estados Americanos,

Resolve adotar a seguinte Conveno Interamericana para a Eliminao de Todas as Formas de


Discriminao contra as Pessoas Portadoras de Deficincia. Os Estados Partes nesta
Conveno,

Reafirmando que as pessoas portadoras de deficincia tm os mesmos direitos humanos e


liberdades fundamentais que outras pessoas e que estes direitos, inclusive o direito de no ser
submetidas discriminao com base na deficincia, emanam da dignidade e da igualdade que
so inerentes a todo ser humano;

Considerando que a Carta da Organizao dos Estados Americanos, em seu artigo 3, j,


estabelece como princpio que "a justia e a segurana sociais so bases de uma paz duradoura";

Preocupados com a discriminao de que so objeto as pessoas em razo de suas deficincias;


313

Tendo presente o Convnio sobre a Readaptao Profissional e o Emprego de Pessoas Invlidas


da Organizao Internacional do Trabalho (Convnio 159); a Declarao dos Direitos do
Retardado Mental (AG 26/2856, de 20 de dezembro de 1971); a Declarao das Naes Unidas
dos Direitos das Pessoas Portadoras de Deficincia (Resoluo n 3447, de 9 de dezembro de
1975); o Programa de Ao Mundial para as Pessoas Portadoras de Deficincia, aprovado pela
Assembleia Geral das Naes Unidas (Resoluo 37/52, de 3 de dezembro de 1982); o
Protocolo Adicional Conveno Americana sobre Direitos Humanos em Matria de Direitos
Econmicos, Sociais e Culturais, "Protocolo de San Salvador" (1988); os Princpios para a
Proteo dos Doentes Mentais e para a Melhoria do Atendimento de Sade Mental (AG 46/119,
de 17 de dezembro de 1991); a Declarao de Caracas da Organizao Pan-Americana da
Sade; a resoluo sobre a situao das pessoas portadoras de deficincia no Continente
Americano (AG/RES 1249, XXIII-O/93); as Normas Uniformes sobre Igualdade de
Oportunidades para as Pessoas Portadoras de Deficincia (AG 48/96, de 20 de dezembro de
1993); a Declarao de Mangua, de 20 de dezembro de 1993; a Declarao de Viena e
Programa de Ao aprovados pela Conferncia Mundial sobre Direitos Humanos, das Naes
Unidas (157/93); a resoluo sobre a situao das pessoas portadoras de deficincia no
Hemisfrio Americano (AG/RES 1356, XXV-O/95) e o Compromisso do Panam com as
Pessoas Portadoras de Deficincia no Continente Americano (AG/RES 1369, XXVI-O/96);

E Comprometidos a eliminar a discriminao, em todas suas formas e manifestaes, contra as


pessoas portadoras de deficincia, convieram no seguinte:

Artigo 1
Para os efeitos desta Conveno, entende-se por:
1. Deficincia O termo "deficincia" significa uma restrio fsica, mental ou sensorial, de
natureza permanente ou transitria, que limita a capacidade de exercer uma ou mais atividades
essenciais da vida diria, causada ou agravada pelo ambiente econmico e social.

2. Discriminao contra as pessoas portadoras de deficincia


a) o termo "discriminao contra as pessoas portadoras de deficincia" significa toda
diferenciao, excluso ou restrio baseada em deficincia, antecedente de deficincia,
consequncia de deficincia anterior ou percepo de deficincia presente ou passada,
que tenha o efeito ou propsito de impedir ou anular o reconhecimento, gozo ou
exerccio por parte das pessoas portadoras de deficincia de seus direitos humanos e
suas liberdades fundamentais.
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b) No constitui discriminao a diferenciao ou preferncia adotada pelo Estado Parte


para promover a integrao social ou o desenvolvimento pessoal dos portadores de
deficincia, desde que a diferenciao ou preferncia no limite em si mesma o direito
igualdade dessas pessoas e que elas no sejam obrigadas a aceitar tal diferenciao ou
preferncia. Nos casos em que a legislao interna preveja a declarao de interdio,
quando for necessria e apropriada para o seu bem-estar, esta no constituir
discriminao.

Artigo 2
Esta Conveno tem por objetivo prevenir e eliminar todas as formas de discriminao contra as
pessoas portadoras de deficincia e propiciar a sua plena integrao sociedade.

Artigo 3
Para alcanar os objetivos desta Conveno, os Estados Partes comprometem-se a:

1. Tomar as medidas de carter legislativo, social, educacional, trabalhista, ou de qualquer outra


natureza, que sejam necessrias para eliminar a discriminao contra as pessoas portadoras de
deficincia e proporcionar a sua plena integrao sociedade, entre as quais as medidas abaixo
enumeradas, que no devem ser consideradas exclusivas:
a) medidas das autoridades governamentais e/ou entidades privadas para eliminar
progressivamente a discriminao e promover a integrao na prestao ou
fornecimento de bens, servios, instalaes, programas e atividades, tais como o
emprego, o transporte, as comunicaes, a habitao, o lazer, a educao, o esporte, o
acesso justia e aos servios policiais e as atividades polticas e de administrao;
b) medidas para que os edifcios, os veculos e as instalaes que venham a ser
construdos ou fabricados em seus respectivos territrios facilitem o transporte, a
comunicao e o acesso das pessoas portadoras de deficincia;
c) medidas para eliminar, na medida do possvel, os obstculos arquitetnicos, de
transporte e comunicaes que existam, com a finalidade de facilitar o acesso e uso por
parte das pessoas portadoras de deficincia;

d) medidas para assegurar que as pessoas encarregadas de aplicar esta Conveno e a


legislao interna sobre esta matria estejam capacitadas a faz-lo.

2. Trabalhar prioritariamente nas seguintes reas:


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a) preveno de todas as formas de deficincia prevenveis;


b) deteco e interveno precoce, tratamento, reabilitao, educao, formao
ocupacional e prestao de servios completos para garantir o melhor nvel de
independncia e qualidade de vida para as pessoas portadoras de deficincia;
c) sensibilizao da populao, por meio de campanhas de educao, destinadas a
eliminar preconceitos, esteretipos e outras atitudes que atentam contra o direito das
pessoas a serem iguais, permitindo desta forma o respeito e a convivncia com as
pessoas portadoras de deficincia.

Artigo 4
Para alcanar os objetivos desta Conveno, os Estados Partes comprometem-se a:
1. Cooperar entre si a fim de contribuir para a preveno e eliminao da discriminao contra
as pessoas portadoras de deficincia.
2. Colaborar de forma efetiva no seguinte:
a) pesquisa cientfica e tecnolgica relacionada com a preveno das deficincias, o
tratamento, a reabilitao e a integrao na sociedade de pessoas portadoras de
deficincia;
b) desenvolvimento de meios e recursos destinados a facilitar ou promover a vida
independente, a autossuficincia e a integrao total, em condies de igualdade,
sociedade das pessoas portadoras de deficincia.

Artigo 5
1. Os Estados Partes promovero, na medida em que isto for coerente com as suas respectivas
legislaes nacionais, a participao de representantes de organizaes de pessoas portadoras de
deficincia, de organizaes no governamentais que trabalham nessa rea ou, se essas
organizaes no existirem, de pessoas portadoras de deficincia, na elaborao, execuo e
avaliao de medidas e polticas para aplicar esta Conveno.

2. Os Estados Partes criaro canais de comunicao eficazes que permitam difundir entre as
organizaes pblicas e privadas que trabalham com pessoas portadoras de deficincia os
avanos normativos e jurdicos ocorridos para a eliminao da discriminao contra as pessoas
portadoras de deficincia.
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Artigo 6
1. Para dar acompanhamento aos compromissos assumidos nesta Conveno, ser estabelecida
uma Comisso para a Eliminao de Todas as Formas de Discriminao contra as Pessoas
Portadoras de Deficincia, constituda por um representante designado por cada Estado Parte.

2. A Comisso realizar a sua primeira reunio dentro dos 90 dias seguintes ao depsito do
dcimo primeiro instrumento de ratificao. Essa reunio ser convocada pela Secretaria Geral
da Organizao dos Estados Americanos e ser realizada na sua sede, salvo se um Estado Parte
oferecer sede.

3. Os Estados Partes comprometem-se, na primeira reunio, a apresentar um relatrio ao


Secretrio-Geral da Organizao para que o envie Comisso para anlise e estudo. No futuro,
os relatrios sero apresentados a cada quatro anos.

4. Os relatrios preparados em virtude do pargrafo anterior devero incluir as medidas que os


Estados membros tiverem adotado na aplicao desta Conveno e qualquer progresso
alcanado na eliminao de todas as formas de discriminao contra as pessoas portadoras de
deficincia. Os relatrios tambm contero toda circunstncia ou dificuldade que afete o grau de
cumprimento decorrente desta Conveno.

5. A Comisso ser o foro encarregado de examinar o progresso registrado na aplicao da


Conveno e de intercambiar experincias entre os Estados Partes. Os relatrios que a Comisso
elaborar refletiro o debate havido e incluiro informao sobre as medidas que os Estados
Partes tenham adotado em aplicao desta Conveno, o progresso alcanado na eliminao de
todas as formas de discriminao contra as pessoas portadoras de deficincia, as circunstncias
ou dificuldades que tenham tido na implementao da Conveno, bem como as concluses,
observaes e sugestes gerais da Comisso para o cumprimento progressivo da mesma.

6. A Comisso elaborar o seu regulamento interno e o aprovar por maioria absoluta.

7. O Secretrio-Geral prestar Comisso o apoio necessrio para o cumprimento de suas


funes.
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Artigo 7
Nenhuma disposio desta Conveno ser interpretada no sentido de restringir ou permitir que
os Estados Partes limitem o gozo dos direitos das pessoas portadoras de deficincia
reconhecidos pelo Direito Internacional consuetudinrio ou pelos instrumentos internacionais
vinculantes para um determinado Estado Parte.

Artigo 8
1. Esta Conveno estar aberta a todos os Estados membros para sua assinatura, na cidade da
Guatemala, Guatemala, em 8 de junho de 1999 e, a partir dessa data, permanecer aberta
assinatura de todos os Estados na sede da Organizao dos Estados Americanos at sua entrada
em vigor.
2. Esta Conveno est sujeita a ratificao.

3. Esta Conveno entrar em vigor para os Estados ratificantes no trigsimo dia a partir da data
em que tenha sido depositado o sexto instrumento de ratificao de um Estado membro da
Organizao dos Estados Americanos.

Artigo 9
Depois de entrar em vigor, esta Conveno estar aberta adeso de todos os Estados que no a
tenham assinado.

Artigo 10
1. Os instrumentos de ratificao e adeso sero depositados na Secretaria Geral da Organizao
dos Estados Americanos.

2. Para cada Estado que ratificar a Conveno ou aderir a ela depois do depsito do sexto
instrumento de ratificao, a Conveno entrar em vigor no trigsimo dia a partir da data em
que esse Estado tenha depositado seu instrumento de ratificao ou adeso.

Artigo 11
1. Qualquer Estado Parte poder formular propostas de emenda a esta Conveno. As referidas
propostas sero apresentadas Secretaria Geral da OEA para distribuio aos Estados Partes.
2. As emendas entraro em vigor para os Estados ratificantes das mesmas na data em que dois
teros dos Estados Partes tenham depositado o respectivo instrumento de ratificao.
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3. No que se refere ao restante dos Estados partes, entraro em vigor na data em que
depositarem seus respectivos instrumentos de ratificao.

Artigo 12
Os Estados podero formular reservas a esta Conveno no momento de ratific-la ou a ela
aderir, desde que essas reservas no sejam incompatveis com o objetivo e propsito da
Conveno e versem sobre uma ou mais disposies especficas.

Artigo 13
Esta Conveno vigorar indefinidamente, mas qualquer Estado Parte poder denunci-la. O
instrumento de denncia ser depositado na Secretaria Geral da Organizao dos Estados
Americanos. Decorrido um ano a partir da data de depsito do instrumento de denncia, a
Conveno cessar seus efeitos para o Estado denunciante, permanecendo em vigor para os
demais Estados Partes. A denncia no eximir o Estado Parte das obrigaes que lhe impe
esta Conveno com respeito a qualquer ao ou omisso ocorrida antes da data em que a
denncia tiver produzido seus efeitos.

Artigo 14
1. O instrumento original desta Conveno, cujos textos em espanhol, francs, ingls e
portugus so igualmente autnticos, ser depositado na Secretaria-Geral da Organizao dos
Estados Americanos, que enviar cpia autenticada de seu texto, para registro e publicao, ao
Secretariado das Naes Unidas, em conformidade com o artigo 102 da Carta das Naes
Unidas.
2. A Secretaria Geral da Organizao dos Estados Americanos notificar os Estados membros
dessa Organizao e os Estados que tiverem aderido Conveno sobre as assinaturas, os
depsitos dos instrumentos de ratificao, adeso ou denncia, bem como sobre as eventuais
reservas.