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PRIMERA PARTE
ARGENTINA
VELANDIA CANOSA, Eduardo Andrs y QUIROGA NATALE, Edgar Andrs (Directores Cientficos)
24 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
OTEIZA, Eduardo
La operatividad de la proteccin de los derechos colectivos en la Repblica Argentina 25
LA OPERATIVIDAD DE LA PROTECCIN
DE LOS DERECHOS COLECTIVOS
EN LA REPBLICA ARGENTINA
Eduardo OTEIZA*
1. INTRODUCCIN
Hobbes en Leviatn1 afirmaba ...covenants, without the sword, are but words and
of no strength to secure a man at all..., frase que ha sido traducida del siguiente modo:
...los pactos que no descansan en la espada no son ms que palabras, sin fuerza para
proteger al hombre en modo alguno....
La discusin sobre los procesos colectivos es una parte de ese deber primario del
Estado de garantizar el derecho al debido proceso. Es usual encontrar que en la Repblica
Argentina los debates sobre los procesos colectivos no toman debidamente en cuenta
que ellos se insertan y se encuentran condicionados por las particulares modalidades
en que se presta el servicio de justicia. El estudio de los instrumentos procesales sin
ningn sentido de pertenencia a una cultura procesal y a un marco legislativo y poltico
especfico resulta insuficiente para encontrar razones y perspectivas; dficit que se
agudiza si se intenta comprender el tratamiento de un fenmeno social complejo como
el de los procesos colectivos, sus finalidades y proyecciones.
La propuesta aqu formulada es brindar una visin muy general sobre las dificultades
que enfrenta el proceso civil en Argentina, para vincularlas con las reticencias de los
se resignifican los derechos fundamentales del derecho de defensa en juicio y del debido proceso legal, que
merecen ser salvaguardados en su nueva fisonoma. Por un lado, es menester garantizar -con algn mecanismo-
el especfico derecho de defensa de todas aquellas personas que integran la clase y que no participan ni
participarn del proceso. Por el otro, tener en cuenta que bajo este nuevo debido proceso legal, los derechos
de ser citado, de ser odo y de presentar defensa en juicio que amparan la situacin jurdica de todos y cada
uno de los integrantes de la clase son substituidos por un derecho de ser citado, odo y defendido a travs de
un representante.
4
Sags, Nstor P. Instrumentos de la justicia constitucional frente a la Inconstitucionalidad por
Omisin, en Instrumentos de tutela y justicia constitucional. Vega Gmez, Juan y Corzo Sosa, Edgar
(Coordinadores). Memoria del VII Congreso Iberoamericano de Derecho Constitucional. Mxico D.F.,
Instituto de Investigaciones Jurdicas, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, pp. 605/619.
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28 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
actan por delegacin del juez. En lugar de concentrar los distintos actos, la dinmica
imperante exige que la mayora de las cuestiones requiera un previo traslado que dilata
tambin los tiempos y pospone la decisin. Ese esquema fue consolidado por la reforma
procesal de 1968, mediante la sancin de la ley 17.454, cuyo esquema normativo desde
el mbito nacional se extendi al provincial con motivo de las decisiones del gobierno
militar central de aqul entonces.
La tercera afirmacin que creo puede ser fcilmente compartida est vinculada con
el mantenimiento de la ley de amparo de 1966. No obstante que el constituyente de
1994 consagr en el artculo 43 un nuevo alcance para el proceso de proteccin de
los derechos constitucionales, resta todava dictar una ley que sea consistente con esa
modificacin y con un ideario diverso al seguido por aquel gobierno de facto. En el
Congresos de la Nacin se han impulsado varios proyectos de ley que -con alcances
diversos6- buscaron sin xito reformar el rgimen de la vieja ley 16.986, cuya vigencia
5
La mediacin fue adoptada por influjo de la tendencia dominante en Amrica Latina durante la dcada del
noventa de seguir el movimiento de los Alternative Dispute Resolution (ADR) sin considerar las dificultades
del sistema en el cual deba desarrollarse.
6
Pueden observarse proyectos parlamentarios que propician reformas parciales de disposiciones
particulares de la Ley N 16986 - Expte. S-624/08; Expte. S-2054/08; Expte. 064-D-2010; Expte. S-1466/10;
Expte. 0762-D-2015 (reproduccin de lo proyectado en el Expte. 2207-D-13); o reformas que derogan de
forma integral la Ley 16986 e instauran un nuevo rgimen procesal para la accin de amparo individual
y para la accin de amparo colectivo - Expte. 3094-D-2011; Expte. 1479-D-2013; Expte. 1479-D-2013;
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La operatividad de la proteccin de los derechos colectivos en la Repblica Argentina 29
dejando de lado el debate sobre una reforma judicial civil que resulte compatible con los
derechos constitucionales y convencionales cuya proteccin impone al Estado el deber
de asegurar el derecho al debido proceso.
La sexta afirmacin se vincula con el poco inters que pareciera mostrar el Gobierno,
que ejerce el poder desde el 2003, por impulsar una legislacin especfica que regule la
garanta establecida por el artculo 43 de la Constitucin Nacional. Con motivo de la
remisin al Congreso del Anteproyecto de reforma a los Cdigos Civil y Comercial, el
Poder Ejecutivo suprimi la definicin en materia de derechos colectivos propuesta por
la Comisin encargada de proyectarla. El artculo 14 del proyecto, en la versin del Poder
Ejecutivo, no caracteriza a los derechos colectivos en divisibles e indivisibles como lo
propona la Comisin. Adems, el Poder Ejecutivo tambin elimin de la propuesta de la
Comisin el captulo referido a la responsabilidad civil originada por daos individuales
homogneos9 definidos por la existencia de una pluralidad de damnificados individuales
con daos comunes pero divisibles o diferenciados, generados en forma indirecta por la
lesin a un derecho colectivo o provenientes de una causa comn, fctica o jurdica10.
Las seis reflexiones anteriores revelan que nuestra legislacin ha seguido apegada a
consagrar derechos sin preocuparse por las vas y las estructuras que permiten que los
mismos sean respetados, lo cual plantea un serio interrogante sobre la fortaleza de los
derechos reconocidos.
7
Sobre la nocin de trasplante responsable ver la obra de Meroi, Andrea, Procesos Colectivos. Recepcin
y Problemas, Rubinzal Culzoni Editores, 2008. Meroi considera que entendemos por trasplante responsable
a aquella recepcin jurdica que se hace cargo de las necesidades, la idiosincrasia y fundamentalmente- los
lmites del Derecho receptor.
8
La Comisin de Legislacin trat los proyectos: i) S-1045/11 de la senadora Negre de Alonso, ii)
S-0204/11 de la senadora Escudero , iii) S-3396/10 de la senadora Bortolozzi y iv) S-0018/11 del senador
Lores.
9
Sobre la tipologa de los derechos de incidencia colectiva y los derechos individuales homogneos ver
Giannini, Leandro J., La tutela colectiva de derechos individuales homogneos, Librera Editora Platense,
2007, pgs., 29 a 65.
OTEIZA, Eduardo
La operatividad de la proteccin de los derechos colectivos en la Repblica Argentina 31
La justicia civil exige que las formas y los recursos asignados a la administracin
de justicia garanticen una verdadera civilidad ciudadana, asegurada a travs del respeto
de los derechos privados, pblicos, constitucionales y convencionales. Hay mucho por
hacer en ese sentido.
10
Ver los artculos 1745 y 1746 de la propuesta de la Comisin designada por el Decreto 191/201,
integrada por Ricardo Luis Lorenzetti, Elena Highton de Nolasco y Ada Kemelmajer de Carlucci.
11
Justamente, ante el vaco legal imperante en el mbito de los procesos colectivos y con el objeto de
reforzar la operatividad del artculo 43 de la CN, sobre la base del principio romano Ubi ius, ibi remedium,
en el Considerando XII de Halabi la mayora seal que ...es obligacin de los jueces darle eficacia,
cuando se aporta ntida evidencia sobre la afectacin de un derecho fundamental y del acceso a la justicia de
su titular. Esta Corte ha dicho que donde hay un derecho hay un remedio legal para hacerlo valer toda vez que
sea desconocido (...) pues las garantas constitucionales existen y protegen a los individuos por el solo hecho
de estar en la CN e independientemente de sus leyes reglamentarias, cuyas limitaciones no pueden constituir
obstculo para la vigencia efectiva de dichas garantas....
12
Un anlisis muy interesante sobre la evolucin de la primera etapa de la jurisprudencia de la CSJN
en materia de procesos colectivos puede encontrarse en Salgado, Jos Mara, Tutela individual homognea,
Astrea, Buenos Aires, 2011, ver el captulo VI, pp. 90 a 112.
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32 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
Tom como primera decisin la dictada en el caso Mendoza I13. All la CSJN asumi
el examen de una cuestin de mxima importancia como la contaminacin ambiental
de la cuenca hdrica Matanza-Riachuelo y sus consecuencias sobre la poblacin, as
como las responsabilidades pblicas y privadas en la materia. La decisin de convocar
audiencias pblicas, que tuvieron una amplia difusin y la activa conduccin del proceso
por parte del tribunal, se convirtieron en un importante mensaje al constituirse en un
ejemplo sobre cmo llevar adelante los debates en cuestiones colectivas sobre las cuales
hay una manifiesta preocupacin social. Esa decisin abri efectivamente las puertas
de la CSJN y permiti que la sociedad pudiera acompaar un proceso de indudables
repercusiones pblicas.
Tambin estableci por primera vez en el Considerando 2015 unas pautas adjetivas
mnimas o recaudos elementales ste tipo de procesos sobre los que sostuvo que
13
Sentencia dictada el 20.06.2006, en Mendoza, Beatriz Silvia y otros c/ Estado Nacional y otros s/ daos
y perjuicios (daos derivados de la contaminacin ambiental del Ro Matanza - Riachuelo), expediente .M.
1569. XL. ORIGINARIO. Fallos 329:2316. La sentencia sobre el fondo fue dictada el 08.07.2008.
14
Sentencia dictada el 24.02.2009 en Halabi, Ernesto c/ PEN Let 25.873 Dto. 1563/04 - s/ amparo ley
16.986, (REX), S.C. H.270, L.XLII, , Fallos 332:111.
15
En referencia a los mentados estndares mnimos expres: ...Es por ello que esta Corte entiende que
la admisin formal de toda accin colectiva requiere la verificacin de ciertos recaudos elementales que
hacen a su viabilidad tales como la precisa identificacin del grupo o colectivo afectado, la idoneidad de
quien pretenda asumir su representacin y la existencia de un planteo que involucre, por sobre los aspectos
individuales, cuestiones de hecho y de derecho que sean comunes y homogneas a todo el colectivo. Es
OTEIZA, Eduardo
La operatividad de la proteccin de los derechos colectivos en la Repblica Argentina 33
Los tres primeros guardan relacin con los recaudos que deben satisfacerse al
interponer una demanda de proteccin de derechos de incidencia colectiva. Ellos son:
a) la precisa identificacin del grupo afectado; b) que el planteo involucre cuestiones
comunes u homogneas y c) que la demanda se promueva por quien posea la idoneidad
suficiente para representar al grupo (representatividad adecuada).
stos ltimos tres requisitos, como se aprecia de su simple lectura, resultan pautas
abiertas que carecen de especificidad y no dejan de ser meras recomendaciones de
adecuacin de las normas procesales civiles, que todava no contienen previsiones para
ste tipo de conflicto.
El diseo procesal instaurado por la CSJN -en uso del alcance que asigna a sus
facultades reglamentarias- ha establecido que en forma previa a cumplir con los deberes
de informacin prescritos por el RRPPC, el juez est obligado20 a analizar la admisibilidad
formal de la accin colectiva, decisin que -en virtud del artculo 3 del RRPPC- requiere
17
Sancionada el 01.10.2014, publicada en el Boletn Oficial el 03.11.2014, vigente desde el 04.11.2014
de acuerdo a lo previsto por el artculo 10 del RRPPC. La necesidad de la implementacin del RRPPC fue
declarada expresamente por la CSJN en la sentencia dictada con fecha 23.09.2014 en el marco del caso
"Municipalidad de Berazategui c/ Cablevisin S.A. s/ amparo", causa M. 1145. XLIX.
18
Con posterioridad a la implementacin del RRPPC, la CSJN mantuvo la doctrina abordada en los
precedentes "Asociacin Proteccin Consumidores del Mercado Comn del Sur c/ Loma Negra Ca.
Industrial Argentina S.A. y otros" [CSJ 566/2012 (48-A); CSJ 513/2012 (48-A)/RH1; CSJ 514/2012 (48-
A)/RH1], sentencia dictada con fecha 10.02.2015.; Asociacin Civil para la Defensa en el mbito Federal
e Internacional de Derechos c/ Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados s/
amparo" (causa CSJ 000721/2007(43-A)/CS1), sentencia dictada con fecha 10.02.2015 y "Garca, Jos
y otros c/ PEN y otros s/ Amparo Ley 16.986" (causa CSJ 4878/2014/CS1), sentencia dictado con fecha
10.03.2015. En ste ltimo fallo la CSJN enfatiz por unanimidad que: ...corresponde hacer saber a los
magistrados ante quienes tramitan esas causas que debern proceder a su inscripcin en el Registro Pblico
de Procesos Colectivos creado en la acordada 32/2014 y, asimismo, adoptar las medidas necesarias a los
afectos de evitar que la multiplicidad de procesos denunciada redunde en un dispendio de recursos materiales
o en el dictado sentencias contradictorias. En este sentido, corresponde recordar que, en fecha reciente, esta
Corte advirti acerca del incremento de causas colectivas con idnticos o similares objetos que provienen de
diferentes tribunales del pas, y seal que la insuficiencia normativa en la materia no empece a que, con el
fin de prevenir que se menoscabe la garanta del debido proceso legal, se adopten, por va de interpretacin
integrativa, pautas mnimas indispensables de prelacin para que se eviten pronunciamientos contradictorios
derivados de procesos colectivos en los que se ventilan pretensiones sobre un mismos bien jurdico....
19
Para todas las acciones colectivas que se promuevan a partir de su entrada en vigencia o que, presentadas
con anterioridad, no se hubiera dictado para entonces la resolucin que declara su admisibilidad como proceso
colectivo.
20
La CSJN ha sido categrica en la imperatividad de la nueva Reglamentacin. En ese sentido, en el Punto
5 de la Acordada de marras expres de forma terminante que: ...el adecuado funcionamiento del sistema que
se implementa requiere de parte de los magistrados intervinientes llevar a cabo en el proceso en todas sus
etapas una actividad de ndole informativa, sin cuyo apropiado cumplimiento el procedimiento previsto
quedar inexorablemente frustrado, razn por la cual el reglamento que se aprueba incluye disposiciones de
naturaleza procesal que, por ende, se integran materialmente en lo pertinente al reglamento para la justicia
nacional. Bajo esa tesitura, el artculo 3 del RRPPC Expresamente prescribe que: ...La obligacin de
proporcionar la informacin de que se trata corresponde al Tribunal de radicacin de la causa, que proceder
a efectuar la comunicacin pertinente tras haber dictado la resolucin que considera formalmente admisible
la accin colectiva.... Ello adems se deriva necesariamente de lo establecido por el inciso e) del artculo 4
que, entre los elementos que debe contener la comunicacin electrnica que se publicar en el RRPPC, exige:
Copia de la resolucin a que hace referencia el pto. 3 del presente reglamento.
OTEIZA, Eduardo
La operatividad de la proteccin de los derechos colectivos en la Repblica Argentina 35
que controle y se expida sobre los siguientes recaudos elementales o pautas adjetivas
mnimas: a) La existencia de los recaudos de admisibilidad y procedencia exigidos por
la CSJN en la causa Halabi -y jurisprudencia posterior que la ratifica- para la accin
colectiva; b) Si la actora ha identificado en forma precisa el colectivo involucrado en
el caso; c) La idoneidad del representante; d) El establecimiento de un procedimiento
para garantizar la adecuada notificacin de todas aquellas personas que pudieran tener
un inters en el resultado del litigio.
La CSJN impone a los jueces el deber de cumplir con las pautas procesales
establecidas por el RRPPC. En un plano abstracto, puede estimarse que ello contribuir
a garantizar que la mayor cantidad de personas que pudieren estar involucrados con una
determinada contienda colectiva puedan tomar real conocimiento de su existencia y,
luego de ello, decidir la manera en que defendern sus respectivos derechos e intereses
ligados al debate colectivo que ha sido promovido por el representante de la clase y el
abogado de la misma y estar en condiciones efectivas de controlar de modo activo la
forma en que se los representa.
Entre los fundamentos expuestos la CSJN sostiene que uno de los propsitos del
nuevo modelo de enjuiciamiento colectivo radica en ...perseguir la apropiada tutela de
los derechos de todas las personas que no han tomado participacin en el proceso...21.
Como he anticipado, estamos ante un aspecto esencial que se debe exigir y custodiar
para fundamentar la viabilidad de toda accin de clase que aspire a representar derechos
colectivos. Se intenta as asegurar la garanta de inviolabilidad del derecho de defensa y
al debido proceso de todas aquellas personas (miembros ausentes) que potencialmente
forman parte de la clase y que no participan, ni participarn del proceso colectivo.
que quedarn alcanzados por los efectos de la sentencia colectiva que se dicte en dicho
proceso, resultando una exigencia fundamental esencial que se permita -mediante algn
mecanismo- idneo la exclusin de aquellos sujetos que no tengan inters de que sus
derechos sean dirimidos en el marco de una contienda colectiva y opten por su defensa
individual. La efectiva realizacin de ese procedimiento requiere que los magistrados
cumplan con antelacin el recaudo establecido en el artculo 3 del RRPPC que dispone
que deber establecer el procedimiento para garantizar la adecuada notificacin de
todas aquellas personas que pudieran tener un inters en el resultado del litigio.... Sin
una adecuada publicidad previa el derecho de optar por excluirse del proceso que asiste
a los potenciales integrantes de la clase ser de ejercicio imposible.
22
El Registro Pblico de Procesos Colectivos creado por la CSJN mediante la Acordada N 32/2014 ya
cuenta con su formulario de consultas online, disponible para su consulta abierta y gratuita en http://servicios.
csjn.gov.ar/CauColCons//.
23
De all que en la mentada causa Municipalidad de Berazategui c/ Cablevisin SA s/ amparo, remarc
que: ello resulta importante a los fines de resguardar a los derechos de los justiciables porque, de lo
contrario, habra algunos beneficiados en las localidades en que se han presentado cautelares y otros que
no lo estaran, simplemente porque sus autoridades no lo hicieron. Que, del mismo modo, de seguirse la
lnea argumental sustentada por el a quo, las empresas tambin estaran afectadas en la previsibilidad de
sus acciones, porque tendran que fijar sus precios en funcin de las cautelares que se presenten en cada
localidad del pas....
OTEIZA, Eduardo
La operatividad de la proteccin de los derechos colectivos en la Repblica Argentina 37
Finalmente la instauracin del RRPPC tiene como propsito mitigar las graves
consecuencias que representa la reproduccin de causas colectivas con idnticos o
similares objetos radicadas en diferentes Tribunales del pas, fenmeno que segn la
CSJN afecta la racional y eficiente distribucin de los limitados recursos materiales
y humanos, la razonable duracin de los procesos judiciales y genera una hiptesis
de gravedad institucional que se manifiesta en el escndalo jurdico que provoca la
existencia de sentencias contradictorias de distintos estrados, o de decisiones de un
tribunal que interfieren en la jurisdiccin que est ejerciendo otro rgano judicial.
Resulta prioritaria la observancia del estricto cumplimiento de todas las medidas de
publicidad establecidas en el RRPPC pues ello esclarecer si existen causas colectivas
idnticas o anlogas en trmite donde se debaten asuntos semejantes a los ventilados en
otros litigios, y en su caso, resolver en tiempo oportuno las cuestiones de litispendencia,
acumulacin de procesos, competencia, entre otras, que se pudieren suscitar.
Por otro lado, los lineamientos jurisprudenciales de la CSJN siguen dejando abiertos
numerosos interrogantes en torno a la fisonoma y dinmica de los procesos colectivos,
24
La idea la caracterizacin de los procesos colectivos como procesos complejos puede consultarse
en Issacharoff, Fairness in aggregation, pp. 31 y ss. En I Conferencia Internacional y XXIII Jornadas
Iberoamericanas de Derecho Procesal, Rubinzal Culzoni.
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38 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
La segunda duda reposa sobre los estndares y parmetros que deben examinar los
jueces para medir la idoneidad de los representantes de la clase a afectos de garantizar la
tutela justa y adecuada los intereses de la clase a largo de todo el proceso.
Vemos que la CSJN abord el asunto en Halabi pero invoc tres estndares para
evaluar la idoneidad del representante (presentaciones de amici curiae en apoyo de
la accin, celebracin de audiencia pblica y resultado favorable del pleito) que no
configuran parmetros apropiados para justificar la calidad adecuada de Halabi como
representante colectivo26. En PADEC omiti expedirse sobre el punto, limitndose
a reiterar que ese escrutinio a cargo del Tribunal de origen configura un recaudo
elemental para garantizar el debido proceso de los miembros del grupo ausentes en el
debate. Finalmente en los casos Unin de Usuarios y Consumidores tampoco tuvo
un posicionamiento ntido sobre el instituto, cindose a reconocer la idoneidad de las
accionantes porque los reclamos deducidos en los respectivos procesos se enmarcaban
dentro del objeto estatutario de la asociacin actora.
Como consideracin general, es dable puntualizar que, por un lado, sigue en penumbra
cules son los parmetros que han de guiar al Juez para efectuar el ms exhaustivo
25
Ante la ausencia de regulacin integral, no desconocemos que tambin resulta prioritaria la existencia
de mecanismos procesales e institutos adaptados a las singularidades de los procesos colectivos que se ocupen
de cuestiones centrales como la posibilidad de reconocer legitimacin a otros sujetos no contemplados en
la CN, el control de los acuerdos transaccionales colectivos, los planteos de nulidad o inoponobilidad de
sentencias colectivas que han pasado en autoridad de cosa juzgada, las formas de notificacin de los miembros
ausentes de la clase, los alcances de la sentencia, la posibilidad de condenas genricas y ordenar modalidades
de liquidacin especiales, los honorarios y costas, entre otros.
26
Oteiza, Eduardo - Verbic, Francisco La representatividad adecuada como requisito constitucional de
los procesos colectivos. Cules son los nuevos estndares que brinda el fallo "Halabi"? SJA 10/3/2010.
OTEIZA, Eduardo
La operatividad de la proteccin de los derechos colectivos en la Repblica Argentina 39
28
La nica excepcin se verifica en la causa Asociacin Civil para la Defensa en el mbito Federal
e Internacional de Derechos c/ Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubilados y Pensionados s/
amparo donde la CSJN luego de ponderar que ...el amparo promovido por las asociaciones demandantes
se refiere a intereses individuales homogneos afectados por el obrar del Instituto Nacional de Servicios
Sociales para Jubilados y Pensionados que obstaculizara el acceso igualitario a prestaciones integrales de
salud de una pluralidad indeterminada de nios, jvenes y adultos con discapacidad, titulares de pensiones
no contributivas... (considerando 5); expres que ...aun cuando pudiera sostenerse que, en el caso,
el inters individual considerado aisladamente, justifica la promocin de demandas individuales, no es
posible soslayar el incuestionable contenido social del derecho involucrado que atae a grupos que por
mandato constitucional deben ser objeto de preferente tutela por su condicin de vulnerabilidad: los nios,
las mujeres, los ancianos y las personas con discapacidad (art. 75, inc. 23 de la Constitucin Nacional).
La proteccin de los derechos que invocan hacen a la satisfaccin de necesidades bsicas y elementales a
cargo del Estado. Estos aspectos cobran preeminencia por sobre los intereses individuales de cada afectado,
al tiempo que ponen en evidencia, por su trascendencia social y las particulares caractersticas del sector
involucrado, la presencia de un fuerte inters estatal para su proteccin, entendido como el de la sociedad
en su conjunto... (considerando 9), concluyendo su pronunciamiento argumentando que por estas razones
y, a los efectos de garantizar el derecho a la tutela judicial efectiva de un colectivo altamente vulnerable, no
slo por la discapacidad que padecen sus integrantes sino tambin por su delicada situacin socioeconmica,
corresponde reconocer legitimacin a las asociaciones actoras para iniciar la presente accin colectiva.
Mxime si se repara que con la pretensin procesal deducida en autos se procura garantizar el acceso, en
tiempo y forma, a prestaciones de salud relacionadas con la vida y la integridad fsica de las personas
(considerando 10).
OTEIZA, Eduardo
La operatividad de la proteccin de los derechos colectivos en la Repblica Argentina 41
5. LA REFORMA PENDIENTE
La regulacin de los procesos colectivos debera para ser eficaz realizarse dentro
de un escenario de reforma a la justicia civil. La gradual y desordenada evolucin
de los procesos colectivos ha puesto en escena la atencin sobre las carencias de una
organizacin judicial que, desde el plano normativo y el estructural, presenta serias
deficiencias y resulta incompatible con una sociedad preocupada por la vigencia real de
los derechos. La actual forma de dilucidar los conflictos civiles en Argentina responde a
ideas, valores y creencias anclados en un pasado superado. Los procesos colectivos, uno
de cuyos principales desafos es demostrar que se atienden los reclamos de las personas
ausentes mediante una representacin adecuada de sus posiciones frente al conflicto,
requieren transparencia, publicidad, concentracin, inmediacin y la presencia de un
juez activo, atributos con que no cuenta el actual modelo usado por la justicia civil.
Una futura regulacin sobre los procesos colectivos debera prescindir de los
trasplantes irreflexivos. Comparto con Mullenix30 que en un mundo caracterizado por la
globalizacin de las practicas legales existe un incremento en el grado de fertilizacin
cruzada (cross fertilization) y prstamo mutuo de conceptos legales, lo cual difiere de
trasladar sistemas legales sin realizar un adecuado test de compatibilidad con el marco
general en el cual deberan insertarse. Esto resulta particularmente importante en
materia de procesos colectivos, ya que el modelo de las class actions norteamericanas
ha generado crticas que tambin deben ser analizadas31.
29
Una propuesta sobre los problemas a enfrentar en una regulacin sobre los procesos colectivos puede
consultarse Verbic, Francisco, op. cit. pp. 329 y ss.
30
Mullenix, Linda S. Amercian Exceptionalism and Convergence Theory: Are We There Yet?, en Common
Law, Civil Law and the Future of Categories, LexisNexis, Canad, 2010, pg. 41.
31
Sobre las dificultades que enfrentan las acciones de clase ver Kaplan, Benjamin, Virtues and Vices, en Class
Action Dilemas, Pursuing Public Goals for Privite Gain, Rand Institute for Civil Justice, 2000, Santa Mnica, p. 49 y ss.
VELANDIA CANOSA, Eduardo Andrs y QUIROGA NATALE, Edgar Andrs (Directores Cientficos)
42 Derecho Procesal Constitucional. Garanta Jurisdiccional del Medio Ambiente en el Derecho Comparado
32
Shakespeare, William. The Tragedy of Hamlet, Prince of Denmark. Acto 2, escena 2, verso 192.