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CONTRATO DE SOCIEDADE

Elementos de caractersticas qualificativas do contrato de sociedade

12. Conceito de sociedade

A definio parece lacunosa por no incluir o elemento organizao conformador de toda a


actividade societria.

O art. 980 CC no d uma definio de sociedade, mas do contrato de sociedade.

So trs os requisitos essenciais do contrato de sociedade referidos no art. 980 CC: a


contribuio dos scios, o exerccio em comum de certa actividade econmica que no seja de
mera fruio e a repartio dos lucros.

A contribuio ser de bens ou servios. Podem os scios contribuir com a propriedade ou


titularidade de bens, simplesmente com o seu uso e fruio (art. 984 CC) ou com a prestao
de determinada actividade ou com os resultados desta. Falando intencionalmente na
obrigao de contribuir, o art. 980 CC no exige uma contribuio imediata.

Atenta a natureza obrigacional que o contrato no fundo reveste, qualquer dos scios, se o
outro ou outros no realiza a prestao a que ficou adstrito, pode exigir do faltoso ou faltosos
a contribuio em dvida. Essa prestao no se destina, porm, a quem tem o poder de a
exigir, mas ao conjunto dos scios. Neste aspecto se distingue o contrato de sociedade do
contrato de troca ou permuta, em que a prestao de cada um dos contraentes se destina ao
patrimnio do outro.

A actividade a exercer em comum o fim comum a todos os scios deve ser determinada
(certa). No podem constituir-se sociedades para fins indeterminados. Estes tm de ser
sempre especificados ou individualizados no contrato, embora possam ser vrios, esses fins.

O fim comum deve consistir numa actividade econmica, o que significa que dela deve resultar
um lucro patrimonial, embora se no deva confundir actividade econmica com simples
produo de bens, pois a economia abrange outras actividades alm da produo.

A sociedade tem sempre por objecto repartio de lucros, no bastando que o scio lucre
directamente atravs da actividade em comum.

s sociedades civis so aplicveis, subsidiariamente as disposies que regulam as pessoas


colectivas, quando a analogia das situaes o justifique (art. 157 CC).

A organizao a forma coordenada de prossecuo do objecto.

13. Elementos constitutivos da sociedade

O instrumento: contribuio com bens ou servios.

Sem esta contribuio frustrar-se-ia a possibilidade de surgirem os outros elementos. Se o fim


do contrato de sociedade a obteno de lucros e o lucro representa o aumento do valor do
patrimnio no termo da actividade social, ou dos seus ciclos peridicos, em relao aos
elementos utilizados para produzi-lo, bvio que a atribuio, por parte dos scios, dos meios
necessrios ao exerccio da actividade social, constitui elemento essencial do contrato.

As entradas dos scios, destinam-se funcionalmente a possibilitar o exerccio de uma empresa.


Ora, no contrato de sociedade esse exerccio vem a ser prosseguido atravs de uma
organizao. Assim, o ttulo do direito de crdito correspondente ter de ser a prpria
organizao e, portanto, a sociedade enquanto entidade jurdica.

14. Objecto

Exerccio em comum de uma actividade econmica que no seja de mera fruio.

O que caracteriza a sociedade , a funcionalizao atribuda a essas prestaes que s se


tornam relevantes em ordem prossecuo em comum de determinada actividade. Essa
actividade que os scios se propem exercer vem a constituir o segundo elemento do contrato
de sociedade, o chamado objecto social.

O art. 980 CC exige que a actividade a desenvolver pelos seus scios seja certa, pelo que se
faltar essa determinao o contrato no pode deixar de considerar-se nulo por
indeterminabilidade do objecto (art. 280/1 CC).

Porm, para se poder falar em sociedade ainda necessrio:

- Que essa actividade tenha contedo econmico, no podendo este consistir na mera
fruio;

- Que essa actividade seja exercida em comum pelos scios.

15. A organizao

Estrutura coordenada da gesto da actividade societria.

Esse contraste scio-sociedade resolvido atravs da interposio de uma organizao,


destinada a gerir a prossecuo desse objecto. Da o surgimento de todo um sistema de
rgos, atravs dos quais se prossegue a execuo do contrato (arts. 985 segs. CC). Deste
elemento deriva, por um lado, o carcter extraordinariamente complexo da posio jurdica
dos scios que, para alm das obrigaes que assumiram pelo contrato, ficam sujeitos ao
poder potestativo da organizao que criaram, constrangedor da sua actividade.

16. O fim

A repartio dos lucros.

O fim para o qual converge toda a actividade societria a repartio dos lucros. Constitui
este, com efeito, o momento da realizao do interesse individual dos scios, por fora do qual
se subordinaram ao interesse social na prossecuo do objecto. Por essa mesma razo que o
art. 980 CC vem considerar elemento do conceito de sociedade o fim de repartir os lucros e
no a sua produo.

Faltando o elemento fim lucrativo no existe sociedade, mas sim associao (art. 157 CC).
17. Caractersticas qualificativas do contrato de sociedade

a) A sociedade como contrato consensual

O contrato de sociedade exige apenas a sua celebrao pelas partes para se constituir, no
sendo necessrio uma efectiva atribuio de bens sociedade. O preenchimento do elemento
instrumental deste contrato verifica-se com a simples assuno de obrigaes por parte dos
scios. Por essa razo a sociedade no um contrato real quod constitutionem, mas antes um
contrato consensual.

b) A sociedade civil como contrato primordialmente no formal

O art. 981 CC no exige a observncia de forma especial para a constituio de sociedades


civis vigorando portanto quanto a estas a regra geral do art. 219 CC. O art. 981 CC
excepciona, porm, o caso de essa forma ser exigida pela natureza dos bens com que os scios
entram para a sociedade.

De per si, o contrato de sociedade tem simples natureza obrigacional e no real, embora as
entradas possam ser tituladas pelo mesmo acto, que passa, assim, a ter natureza real (art.
980 CC). H portanto independncia entre os dois actos, no obstante a lei ter subordinado,
quanto forma, o regime de contrato de sociedade ao regime exigido para as entradas dos
scios.

O art. 981/2 CC vem estabelecer que a falta de forma s anula todo o negcio se este no
puder converter-se segundo o disposto no art. 293 CC de modo que sociedade fique o
simples uso e fruio dos bens cuja transferncia determina a forma especial, ou se o negcio
no puder reduzir-se, nos termos do art. 292 CC s demais participaes.

Como contrato que na sua origem, a sociedade est sujeita s causas de nulidade e de
anulao prprias dos contratos. o art. 981/2 CC conclui-se indirectamente que o regime,
quer da nulidade, quer da anulabilidade, no se afasta, neste caso da sociedade, do regime
geral dos negcios jurdicos.

Assim , que tanto a reduo como a converso do negcio, em consequncia daquelas causas
de invalidade, encontram aplicao no contrato de sociedade com as meras adaptaes que o
preceito consagra.

c) A sociedade como contrato de execuo continuada ou duradoura

As obrigaes do contrato de sociedade so obrigaes de cumprimento ininterrupto, tais


como a obrigao de colaborao, a obrigao de no concorrncia e as obrigaes derivadas
do exerccio da gerncia. Consequncia do carcter duradouro desta relao contratual a
faculdade de denncia ad nutum, prevista no art. 1002 CC quando o contrato no tenha prazo
fixado.

d) A sociedade como contrato sinalagmtico e oneroso

Faz nascer obrigaes recprocas a cargo de todas as partes. O facto de no existir, em sede de
sociedade, uma contraposio de interesses entre as partes, exclui a correspectividade entre
as suas prestaes, mas no exclui o sinalagma, apenas o faz configurar-se de uma maneira
especfica.
A sociedade assume-se como um contrato oneroso, dada a necessidade de haver uma
atribuio patrimonial por parte de todos os contraentes, uma vez que o art. 983 CC que
estabelece a obrigao de entrada dos scios inderrogvel.

e) A sociedade como contrato aleatrio

Impe-se a classificao da sociedade na categoria dos contratos aleatrios. Efectivamente,


embora a atribuio patrimonial dos scios seja certa, o seu correspectivo patrimonial
incerto, pois ignora-se no momento da celebrao o an e o quantum do lucro, o que
corresponde obviamente existncia de uma rea ou risco econmico neste contrato.

f) A sociedade civil como contrato intuito personae

A existncia de uma responsabilidade ilimitada e solidria dos scios pelas dvidas da


sociedade (art. 997 CC) impe que se verifique, para a celebrao do contrato uma relao de
confiana mtua entre todos, sem a qual a sociedade civil no teria condies de
funcionamento. Da que se deve qualificar a sociedade civil como um contrato intuito
personae, atenta a importncia fundamental que nesta reveste a pessoa dos scios.

g) A sociedade civil como contrato obrigacional e ainda real quod effectum

O facto de as entradas no contrato de sociedade no serem tpicas, antes podendo consistir


em quaisquer bens ou servios (arts. 980 e 983/1 CC), desde que os aptos para a
prossecuo da actividade econmica que os scios se propem desenvolver, d origem a que
a sociedade, que se apresenta primordialmente como um contrato obrigacional, venha a ter
natureza real quanto a entrada consista na transmisso de um direito real. Nesse caso a
sociedade adquire caractersticas de um contrato real quod effectum.

As relaes internas

18. Obrigaes dos scios

Obrigao de entrada

Como consequncia do contrato (art. 980 CC), os scios so obrigados s entradas que entre
si acordaram. Mas somente so obrigados a essas entradas art. 983/1 CC e no a
quaisquer prestaes suplementares, posteriores, embora haja necessidade de novos capitais
para o funcionamento da sociedade e realizao dos respectivos fins, ou haja convenincia em
substituir alguma contribuio que entretanto tenha perecido ou se tenha inutilizado.

O valor da entrada normalmente fixado no pacto, podendo variar de scio para scio. A lei
manda atender h vontade das partes, porque neste ponto esto apenas em jogo as relaes
entre s scios. No se fixando o valor, nem fornecendo o contrato os elementos necessrios
para a sua fixao, entende a lei, supletivamente, que so iguais as entradas a que se obrigam
os scios ou que os scios realizaram (art. 983/2 CC).

Se a obrigao de entrada no estiver determinada (art. 280 CC) no contrato nem existirem
elementos para a sua determinao o negcio no pode deixar de se considerar nulo, por falta
de um elemento essencial.
O art. 984 CC regula a execuo da prestao, garantia e risco da coisa, pelos arts. 577 e
424 segs. CC e os arts. 578 e 425 CC desenvolvem a regulao dos requisitos e efeitos da
cesso para os arts. 980 segs. CC.

19. Deveres acessrios impostos pela boa f

Encontra-se no regime do contrato de sociedade entre outras duas limitaes actividade


pessoal dos scios:

- A proibio do uso dos bens sociais para fins estranhos sociedade (art. 989 CC);

- A proibio da concorrncia (art. 990 CC).

A violao do dever de no usar das coisas da sociedade importa, para o scio, nos termos
gerais, a obrigao de indemnizar os outros pelo prejuzo causado, no se prevendo nenhuma
sano especfica para o efeito. O uso indivduo das coisas da sociedade pode importar,
todavia, a sano da excluso do scio, se, nos termos do art. 1003-a CC se puder considerar,
no caso concreto, ou pela sequncia dos casos, grave violao cometida. No pode deduzir-se
da falta de referncia a esta alnea, ao contrrio do que se faz no artigo seguinte, seno que,
normalmente, o uso das coisas da sociedade no apresenta gravidade exigida para a excluso.

Pretende-se evitar, com a proibio de concorrncia (art. 990 CC), que o scio se aproveite
dos seus conhecimentos e da sua aco dentro da sociedade para obter lucros para si prprio,
em prejuzo dos outros scios. Mesmo, porem, que no haja concorrncia desleal, deve
razoavelmente exigir-se de todo o scio que dirija a sua actividade no sentido de obter os
melhores resultados para a sociedade, o que praticamente incompatvel com o exerccio da
mesma actividade em benefcio prprio.

A proibio s vale, pelo esprito da lei, em relao actividade que a sociedade efectivamente
exera, e no em relao quelas que, embora previstas no pacto social, no chegam a ser
realizadas.

Esto previstas duas sanes para a concorrncia proibida: a responsabilidade pelos danos
causados e a excluso (art. 1003-a CC).

20. Direitos dos scios

a) Exprimir a sua vontade, em todas as fases relevantes da vida societria de modo a


concorrer para a formao da vontade social. nesse sentido que vrias disposies exigem o
consentimento unnime de todos os scios arts. 989, 990 e 995 CC; acordo dos scios
arts. 1007, 1008, 1011, 1018 e 1019 CC; e a deliberao da maioria arts. 986/3, 991 e
1005

b) Fiscalizao dos administradores (art. 988 CC) atribui dois direitos de natureza e
contedos diferentes: o direito informao mediante o qual o scio pode obter em qualquer
altura as informaes que necessite sobre os negcios da sociedade e consultar os
documentos a eles relativos; e o direito prestao de contas que o scio pode exigir apenas
periodicamente (art. 988/2 CC).

c) Direito aos lucros


Corresponde plena realizao do interesse individual dos scios, determinante da celebrao
do contrato de sociedade.

A distribuio de lucros e perdas pelos vrios scios encontra-se dependente de certas regras,
constantes pelos vrios scios encontra-se dependente de certas regras, constantes dos arts.
992 e 993 CC. Tratam-se, no entanto, de regras supletivas, pelo que se os scios
determinarem no contrato o mtodo de proceder a essa repartio ser esse o critrio que se
aplica.

No havendo qualquer conveno, os scios participam nos lucros e nas perdas da sociedade,
segundo as propores das respectivas entradas (art. 992/1 CC). O art. 992/3 CC estabelece
duas excepes quanto a esta regra.

- situao do scio de indstria;

- situao do scio que apenas se obrigou a facultar sociedade o uso e fruio de uma
coisa.

21. Proibio de pacto leonino

nula, todas a clusula que exclua um scio da comunho nos lucros ou que o isente das
perdas.

No pode pr-se em dvida o acerto da soluo. a nica aceitvel, pelo menos, na parte que
se refere ao direito do scio de participar nos lucros. Este direito um elemento essencial do
prprio contrato. Sem ele, no h sociedade, como resulta da prpria noo do art. 980 CC
que alude explicitamente ao intuito de repartio dos lucros sociais.

A clusula leonina no torna nulo o contrato; apenas atinge a clusula viciada, ou melhor, a
participao do scio abrangido pela clusula. A sano , porm, a da nulidade, com todas as
suas consequncias legais (art. 286 CC) e no da anulabilidade.

22. A estrutura organizativa

No caso das sociedades civis, esta organizao estrutura-se unicamente numa relao de
administrao, mediante a qual se atribuem poderes de gesto da empresa social a todos ou
alguns dos scios ou a terceiros, que assumem a qualidade de administradores.

A administrao constitui assim um rgo da sociedade enquanto entidade jurdica, ao qual


cabe prosseguir o seu objecto. Verifica-se, no entanto, que a relao da administrao adquire
uma certa autonomia na estrutura do contrato de sociedade, regulando-se pelas normas do
mandato (art. 987/1 CC). Modalidades de exerccio da administrao:

- Administrao disjunta (art. 985/1 CC): os poderes da administrao concentram-se


integralmente em cada um dos administradores, podendo estes individualmente praticar os
actos que incumbem quele rgo, sem necessidade do consentimento nem sujeio s
directivas dos outros;

- Administrao conjunta (art. 985/3, 4 e 5 CC): a administrao precisa do consenso de


todos os administradores para praticar os actos compreendidos na sua competncia.
- Administrao maioritria (art. 985/3, 4 e 5 CC): exige-se apenas uma deliberao
maioritria.

Relaes externas

23. Representao da sociedade

O art. 996 CC atribui a representao da sociedade aos administradores nos termos do


contrato ou da lei (art. 985 CC).

O poder da administrao tem por contedo a possibilidade de exercer a gesto da empresa


comum, enquanto a faculdade de representao compreende a imputao sociedade dos
actos praticados em seu nome.

Em princpio, as pessoas que tm poderes de administrao quem goza de poderes de


representao. Poderes de administrao e poderes de representao so, assim, dois
aspectos ou duas faces da mesma posio jurdica, reflectindo-se nos poderes de
representao todo o contedo dos poderes de administrao atribudos a cada scio.

Como regra, todas as limitaes aos poderes de representao dos administradores so


oponveis a terceiros. a estes que cabe, quando contratam com a sociedade, averiguar quem
so os administradores e quem so os representantes dela.

Mas, se insto assim em relao aos poderes representativos que resultam do contrato, j no
assim, por fora do art. 996/25 CC em relao aos poderes que resultam da extino ou
modificao dos poderes de administrao.

24. Responsabilidade pelas obrigaes sociais

Refere o art. 997 CC que pelas dvidas sociais responde a sociedade, e pessoal e
solidariamente, os scios.

A responsabilidade dos scios pelas dvidas sociais representa apenas uma garantia legal de
obrigao alheia, juridicamente imputvel sociedade. Essa garantia imperativa, quando o
scio exerce a administrao ou quando os scios a confiam exclusivamente a terceiros. Mas
essa imperatividade, explicvel em virtude do princpio do risco de empresa, no pode levar a
subverter o facto de as obrigaes serem assumidas em representao da sociedade e
portanto a este deverem ser imputadas (art. 258 CC).

Extino do vnculo social relativamente a um scio