LINDB

LEI DE INTRODUO S NORMAS DO DIREITO BRASILEIRO DECRETO-LEI N 4.657/42.

INTRODUO

Tal diploma era conhecido como Lei de Introduo ao Cdigo Civil, mas a partir da Lei 12.376
de 30/12/2010 passou a ter este nome. Tal nomenclatura mais adequada. Tal diploma, embora
anexado ao Cdigo Civil, separado da lei civil. Aplica-se a todos os ramos do direito, seja direito
pblico ou privado.
O cdigo civil regula direitos e obrigaes de ordem privada, ao passo que a lei de introduo
disciplina o mbito de aplicao das outras normas jurdicas. Por isso, uma norma de sobredireito,
de apoio, que consiste em uma norma que disciplina e orienta a aplicao de outras normas
jurdicas. A lei de introduo um conjunto de normas que tem por objetivo disciplinar as prprias
normas jurdicas.

CONCEITO E CLASSIFICAO DAS LEIS

Lei uma norma escrita emanada do Poder Legislativo e que obrigatria e genrica.

Caractersticas:

a) generalidade ou impessoalidade: a lei se dirige a todos indistintamente. A exceo a lei

formal ou singular, que se aplica apenas a uma pessoa. Exemplo: uma lei criada para dar penso a
uma pessoa pblica que esteja passando dificuldades. A doutrina afirma que um ato
administrativo com forma de lei.
b) obrigatoriedade e imperatividade: o descumprimento da lei autoriza a aplicao de uma
sano.
c) permanncia ou persistncia: a lei no se esgota em uma nica aplicao.
d) autorizante: se a lei for violada, o ofendido pode pleitear uma indenizao por perdas e
danos caso tenha sofrido um prejuzo em virtude da lei. aqui que a lei se distingue das normas
sociais, que, se violadas, no ensejam perdas e danos.

Segundo sua fora obrigatria, podem ser:

Lei cogente ou injuntiva: a lei de ordem pblica. a que no pode ser modificada pela
vontade das partes, e, nem mesmo, pelo juiz. So imperativas ou proibitivas.
a) lei cogente imperativa: a que ordena um certo comportamento. Por exemplo, o
comerciante no pode escolher para qual cliente vender a mercadoria;
b) lei cogente proibitiva: a que veda certo comportamento. Por exemplo, o CC probe a
doao universal, isto , a doao de todos os bens sem que haja reserva do mnimo para
sobreviver.

Leis Supletivas ou Permissivas: so as leis dispositivas, isto , leis que protegem interesses
particulares. Podem ser modificadas pela vontade das partes. o caso da maioria das leis que
disciplinam os contratos, em regra.

Segundo a intensidade de sua sano, as leis podem ser:

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a) Perfeitas: a aquela que tem como sano para sua violao a invalidade do ato ou
negcio jurdico, tornando-o nulo ou anulvel.
b) Mais que Perfeita: h dupla sano, gerando nulidade ou anulabilidade do negcio ou ato
jurdico, ainda uma pena criminal. Exemplo disto a bigamia.
c) Menos Perfeitas: so as que, violadas, geram uma sano diferente da anulao ou
nulidade do negcio jurdico. H uma sano, mas o ato ou negcio jurdico continua vlido.
Exemplo o divorciado que se casa novamente sem fazer a partilha de bens. A sano ser a
aplicao do regime de separao obrigatria de bens no segundo casamento, mas ele no deixa de
ser vlido.
d) Lei Imperfeita: a que, se violada, no acarretar nenhuma consequncia jurdica.
Exemplo a lei municipal de So Paulo que prev antes de entrar no elevador verifique se o
mesmo encontra-se no andar.

Lei de efeito concreto: a que produz efeitos imediatos. Exemplo uma lei que probe certa
atividade. a que por si s j produz o efeito desejado. Tal classificao importante
principalmente no que tange ao mandado de segurana. Em regra, no se pode impetrar mandado
de segurana contra lei em tese, porm, se for lei de efeito concreto, cabe mandado de segurana.
Esta lei de efeito concreto se assemelha aos atos administrativos, cujos efeitos so imediatos.

Diferena entre Cdigo, Consolidao, Compilao e Estatuto

Cdigo: o conjunto de normas estabelecidas por lei que regulam, de forma unitria, um
determinado ramo do direito. H o Cdigo Civil, Cdigo Penal, de Processo Penal etc. O Cdigo
depende de lei. A lei j nasce Cdigo.
Consolidao: a regulamentao unitria de leis preexistentes, isto , de leis que j existiam
antes. Exemplo a CLT, Consolidao das Leis do Trabalho. A consolidao pode ser feita por
decreto ou por lei.
Compilao: um repertrio de normas organizadas pela ordem cronolgica ou pela matria.
Exemplo: Vademecum.
Estatuto: a regulamentao unitria dos interesses de uma categoria de pessoas. Exemplo,
Estatuto do ndio, da Mulher Casada, da Criana e do Adolescente, do Idoso, do Funcionrio
Pblico, etc.
No tocante ao consumidor, o legislador optou pela expresso Cdigo do Consumidor. O
legislador teve uma feliz opo, pois toda pessoa consumidor em potencial, no se afigurando
assim em categoria especial.

VIGNCIA DAS NORMAS (ART. 1 da LINDB)

O direito uno. A diviso do direito em ramos tem fins didticos.

Portanto, quando se estuda vigncia e eficcia das normas, refere-se aplicao em todos os
ramos do direito, e no apenas ao direito civil.
O Brasil adotou o sistema de vigncia nico (sincrnico ou simultneo). Significa que, no
silncio da lei, ela entra em vigor em todo o pas ao mesmo tempo, aps 45 (quarenta e cinco) dias.
No exterior, entra em vigor 3 (trs) meses depois da publicao.
A antiga lei de introduo adotava o sistema de vigncia sucessiva ou progressiva, pelo qual
as leis entravam em vigor aos poucos. Aps publicao, em 3 (trs) dias entrava em vigor no Distrito
Federal, que na poca era o antigo Estado da Guanabara. Aps 15 (quinze) dias, entrava em vigor

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no Rio de Janeiro. Aps 30 (trinta) dias, entrava em vigor nos Estados martimos e em Minas Gerais.
Aps 100 (cem) dias, valia para os demais Estados do pas.
O grande jurista Oscar Tenrio entende que nada obsta que a lei preveja um sistema de
vigncia sucessiva, desde que haja clusula expressa. De qualquer maneira, no silncio da lei, a
entrada em vigor simultnea em todo o pas.

Vacatio legis: o perodo que medeia entre a publicao da lei at a sua efetiva entrada em vigor.
A finalidade fazer com que os futuros destinatrios da lei a conheam melhor e se preparem para
melhor aplic-la.
A Vacatio legis no princpio constitucional. A constituio no exige que a Constituio
respeite a vacatio legis. possvel e muito comum a lei entrar em vigor na data da sua publicao.

H duas hipteses em que h vacatio legis obrigatria:

a) a lei que cria ou aumenta contribuio social para a seguridade social. Esta lei s pode
entrar em vigor aps 90 (noventa dias) de sua publicao (art. 195, 6 da CF).
b) a lei que cria ou aumenta tributo, que s entra em vigor aps 90 (noventa) dias da data da
publicao (art. 150, inciso III, alnea c da CF). Observe que tal lei deve observar o princpio da
anterioridade.

H trs hipteses em que a lei entra em vigor imediatamente aps a sua publicao:

a) com relao aos atos administrativos, que entram em vigor imediatamente, no silncio
(art. 103, I, CTN);
b) emendas constitucionais, no silncio (segundo Oscar Tenrio);
c) lei que cria ou altera o processo eleitoral. Todavia, tal lei no pode ser aplicada s eleies
que ocorram em at 1 (um) ano de sua vigncia (art. 16 CF).

Clusula de vigncia: a que indica a data a partir da qual a lei entrar em vigor. Na ausncia
desta, a lei comea a vigorar, em todo o pas, 45 (quarenta e cinco) dias depois de oficialmente
publicada. Nos Estados estrangeiros, no silncio, a lei brasileira passa a vigorar 3 (trs) meses
depois de publicada.
Ateno: alto-mar no estado estrangeiro, portanto, a lei entra em vigncia 45 (quarenta e
cinco) dias depois de publicada.

Estes prazos so aplicados seja lei de ordem pblica ou ordem privada, a tratados e
convenes. Estes prazos s no se aplicam aos atos administrativos.
O art. 8 pargrafo 2 da LC 95/1998 diz que as leis que estabelecem perodo de vacncia
devero usar a seguinte clusula: esta lei entra em vigor aps decorridos tantos dias de sua
publicao oficial.
A contagem do prazo se faz conforme o 1 do art. 8 da LC 95/1998, incluindo-se o dia da
publicao e tambm o ltimo dia, entrando em vigor a lei no dia seguinte ao ltimo dia do prazo.
Tais prazos so contados dia a dia, inclusive domingos e feriados, conforme salienta Caio Mrio da
Silva Pereira. Tal prazo no se suspende ou interrompe.
Algumas leis precisam de regulamento para que sejam passveis de execuo. Para tais, o
prazo de 45 (quarenta e cinco) dias passa a contar da publicao do regulamento e no da
publicao da lei, conforme adverte Serpa Lopes.

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LEI CORRETIVA

Pode acontecer de a lei ser publicada com erros materiais. Se a lei ainda no entrou em vigor,
para corrigi-la no preciso nova lei, basta publicar novamente os artigos que esto sendo
corrigidos, reabrindo-se o prazo da vacatio legis apenas em relao a estes artigos (art. 1, 3,
LINDB).
Se a lei j entrou em vigor, para corrigi-la preciso nova lei, que chamada de lei corretiva.
Enquanto no sobrevier a lei corretiva, o prprio juiz, conforme ensina Washington de Barros
Monteiro pode, ao interpretar a lei, corrigir tal erro, ainda que o texto da lei faa sentido.
No Brasil no existe veto aditivo, que aquele em que o Presidente acrescenta alguns
pargrafos ou artigos de lei, modificando-a de alguma forma. No existe tambm o veto translativo,
que se d quando o Presidente modifica a redao de algum dispositivo. Tais vetos implicam em
inconstitucionalidade, j que o Presidente estaria legislando e, dessa forma, violando o princpio da
Separao dos Poderes. No Brasil s existe o veto supressivo. Vetar eliminar. Quando o projeto
encaminhado ao Presidente, ou ele sanciona, ou veta. Logicamente que pode haver o veto parcial.

LOCAL DE PUBLICAO DAS LEIS

A lei publicada no Dirio Oficial do Executivo. Nada obsta que ela seja tambm publicada no
Dirio Oficial do Legislativo ou do Judicirio, mas o incio do prazo da Vacatio legis se d com a
publicao no do Executivo.
Se no houver imprensa oficial, a lei pode ser publicada na imprensa particular. Se no existir
nenhum destes no municpio, pode ser afixada a lei em um local pblico, em imprensa de municpio
vizinho ou no Dirio Oficial do Executivo do Estado.

PRINCPIOS

a) da obrigatoriedade das leis (art. 3 LINDB): ningum se escusa de cumprir a lei, alegando
que no a conhece (neminem excusat ignorantia legis).
H fico jurdica de que todos conhecem a lei, inclusive os incapazes.
H diversas teorias que procuram justificar a obrigatoriedade das leis. A teoria da presuno
absoluta defende que todos conhecem a lei.
O Professor Flvio no concorda com a teoria, pois diz que dela se parte de um fato
conhecido para presumir outro desconhecido.
A segunda a teoria da fico jurdica de que todos conhecem a lei.
A terceira a teoria da necessidade social, segundo a qual esse princpio da obrigatoriedade
das leis ditado por ordens de razo social. H necessidade jurdica e social de se impor esta regra.
Tal princpio tem exceo no art. 8 da Lei das Contravenes Penais, que diz que o juiz pode
deixar de aplicar a pena se o agente no tinha conhecimento da ilicitude do fato. hiptese de
perdo judicial pelo desconhecimento da lei.

b) Jura novit curia: a presuno de que o juiz conhece a lei. Isso significa que quem alega a
existncia da lei no precisa provar que ela existe ou est em vigor. Tal princpio tem quatro
excees:
1. direito estrangeiro;
2. direito municipal;
3. direito estadual;

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4. direito consuetudinrio.

c) da continuidade das leis (art. 2 LINDB): princpio segundo o qual a lei ter vigor at que
outra lei a modifique ou revogue. Lei no pode ser revogada por deciso judicial ou ato
administrativo. Lei tem vigncia permanente e vigora por prazo indeterminado, salvo as leis
tempor1rias, que j trazem em seu texto o perodo de sua vigncia, como por exemplo, a lei
oramentria, que dura 1 ano.
A no aplicao da lei no significa renncia do Estado em lhe atribuir efeito, pois s lei pode
revogar a lei.

d) repristinao (art. 2, 3 LINDB): a restaurao da vigncia de uma lei revogada em

razo da revogao da lei revogadora. No existe repristinao tcita, presumida. No h
repristinao automtica, deve haver clusula expressa restaurando a vigncia da lei previamente
revogada.

FONTES DO DIREITO

So as causas do surgimento das normas jurdicas e os modos como estas normas se

exteriorizam. So duas as espcies de fontes:

a) materiais (reais, no sentido sociolgico): so as causas de surgimento das normas jurdicas.

b) formais: so os modos como as normas jurdicas se exteriorizam, isto , como se
manifestam no mundo jurdico.

FONTES MATERIAIS

So as causas que determinam a origem, isto , o surgimento da norma jurdica. Em geral, o

estudo de tais fontes tem conotao metafsica, isto , extrapola o mbito das normas jurdicas.
preciso investigar a razo filosfica, tica, sociolgica que deram surgimento a tal lei.
Portanto, dentre as fontes materiais do direito, merecem destaque: a sociologia, a tica, a
filosofia, a poltica, os pareceres dos especialistas etc.
As fontes materiais abrangem as causas que influenciaram o surgimento das normas jurdicas.
Hans Kelsen nega a estas fontes materiais o carter cientfico-jurdico, porque ele elimina do
direito tudo aquilo que no diz respeito ao Direito. Kelsen s considera como fonte do direito as
fontes formais (Teoria Pura do Direito).
J Carlos Cossio tem a teoria egolgica do direito, que valoriza as fontes materiais, dizendo
que o jurista deve estar atento s duas fontes. Maria Helena Diniz adota a expresso fonte formal-
material. Diz que toda fonte formal, que a maneira como a norma se exterioriza, implicitamente
tem de ser valorada, tem uma valorao de cunho material.

CLASSIFICAO DAS FONTES FORMAIS

a) estatais: podem ser de trs espcies:

a.1) fontes formais legislativas: Constituio Federal, Leis e atos administrativos;
a.2) fontes formais jurisprudenciais: so as decises uniformes dos tribunais (smulas,
precedentes jurisprudenciais);

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a.3) fontes formais convencionais: tratados e convenes internacionais devidamente

ratificados pelo Brasil.

b) no estatais: so as seguintes:
b.1) costume jurdico (direito consuetudinrio);
b.2) doutrina: estudos feitos pelos especialistas;
b.3) convenes em geral, isto , os negcios jurdicos, que so celebrados para produzir
efeitos jurdicos.

Tal classificao polmica. Outros juristas propem uma classificao diferente:

a) fontes formais principais, direta, imediata: lei.
b) fontes formais secundrias, mediatas, subsidirias: s tem incidncia na falta ou lacuna da
lei. So a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito e alguns autores incluem a
equidade.

Para tais autores, a doutrina e a jurisprudncia seriam fontes no formais do direito. Dentro
desta classificao cabe o estudo das smulas vinculantes.

Smulas vinculantes seriam fontes principais ou secundrias?

Dentro desta classificao, seriam fontes principais, medida que se nivelam lei no que
tange sua obrigatoriedade. A Emenda Constitucional 45/2004 tornou obrigatria a observao de
tais smulas vinculantes.

EFICCIA DA NORMA JURDICA

A norma jurdica perde a sua validade em duas hipteses.

Revogao
Ineficcia
Mesmo revogada, uma lei pode manter sua eficcia, como por exemplo, no caso de direito
adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada. Porm, s vezes a lei est em vigor, mas no tem
eficcia.

REVOGAO DA LEI

a cessao definitiva da vigncia de uma lei em razo de uma nova lei. S a lei revoga a lei
(princpio da continuidade das leis). O legislador no pode prever a impossibilidade de revogao de
uma lei, sob pena de inconstitucionalidade.
A revogao pode ser total, tambm chamada de ab-rogao, bem como pode ser revogada
parcialmente, quando se chama derrogao.
Pode ser tambm expressa, tcita e global.

REVOGAO EXPRESSA

A revogao expressa ou direta ocorre quando a nova lei indica textualmente os dispositivos,
isto , os artigos que esto sendo revogados.
O artigo 9 da Lei Complementar 107/2001 diz que a clusula de revogao deve mencionar
expressamente os artigos de lei revogados.

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REVOGAO TCITA

Outro tipo a revogao tcita ou indireta, que ocorre quando a nova lei incompatvel com
a anterior, contrariando-a de forma absoluta. Tal revogao no se presume. O art. 2, 2 da
LINDB prev que lei geral no revoga lei especial e a lei especial no revoga a lei geral. Tal regra
consiste no princpio da conciliao ou das esferas autnomas, expresso cunhada por Ives Gandra
Martins. Tal princpio consiste na possibilidade de convivncia de leis gerais e especiais que versem
sobre o mesmo assunto. Tal princpio no absoluto, tendo em vista que, existindo
incompatibilidade absoluta entre lei geral e especial, ocorrer a revogao. Note-se que tal
incompatibilidade no se presume. Na dvida, presume-se a compatibilidade.
Quando surgiu o Estatuto da Criana e do Adolescente, discutiu-se se a adoo ali prevista
revogava a adoo prevista no Cdigo Civil. O ECA lei especial em relao ao Cdigo Civil. O ECA
cuida da adoo de crianas e adolescentes. O Cdigo Civil, de seu turno, cuidava de adoo do
menor e tambm de maiores de 18 anos. Prevaleceu a interpretao de que o CC, por ser lei geral,
continuava em vigor para adoo de maiores de 18 anos. A adoo de crianas e adolescentes ficou
regulada pelo ECA.
Antigamente, era muito comum a lei conter a expresso revogam-se as disposies em
contrrio. Serpa Lopes dizia que isso era revogao expressa. Caio Mrio da Silva Pereira dizia que
era revogao tcita. Atualmente, as leis no devem conter essa expresso, porque o Art. 9 da LC
107/2001 diz que a lei deve mencionar expressamente quais as leis e quais os dispositivos esto
sendo revogados.

REVOGAO GLOBAL

Ocorre quando nova lei disciplina inteiramente a matria disciplinada em lei anterior. Neste
caso, os artigos no repetidos encontram-se revogados.
diferente da revogao tcita, porque nesta a nova lei incompatvel com a lei anterior.
Alguns civilistas usam a expressam revogao tcita tanto para a tcita em si mesma e para
a global.

COMPETNCIA PARA REVOGAR AS LEIS

Federao a autonomia recproca entre Unio, Estados, DF e Municpios. Trata-se de um dos

princpios mais slidos da Constituio Federal, que distribuiu as competncias entre os entes
federativos.
Cada pessoa poltica (pessoas com poder para legislar) tem sua esfera prpria de
competncia. Por isso se diz que no h hierarquia entre leis dos diversos entes, pois cada uma
versa sobre seu prprio campo de incidncia.
Deste modo, lei federal s pode ser revogada por lei federal. Lei estadual, por lei estadual. Lei
municipal, por lei municipal, isto no que tange s competncias exclusivas para cada uma das
pessoas polticas.
H um caso em que h hierarquia entre as leis, no que tange competncia concorrente (art.
24 CF), que ocorre quando a Constituio prev que a mesma matria pode ser versada tanto pela
Unio, quanto para Estados e para o DF. Cabe Unio baixar as normas gerais e Estado e Distrito
Federal devem legislar supletivamente. Nestes casos, enquanto no houver lei federal geral, os
Estados exercem competncia plena para legislar. Sobrevindo lei federal geral, esta suspende a
eficcia da lei estadual no que com ela for incompatvel.

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Algumas leis estaduais dependem de autorizao em lei complementar para serem editadas
(art. 22, pargrafo nico da CF). Todavia, para que a lei estadual seja vlida, basta que a lei
complementar autorize sua edio, no necessitando de aprovao pelo governo federal para
vigorar. O Art. 1, 2 da Lei de Introduo que previa tal hiptese foi revogado, que, por sinal,
violava o princpio da federao.
As normas previstas na CF s podem ser revogadas por emendas constitucionais e desde que
no violem clausulas ptreas, que so matrias que no podem ser suprimidas do ordenamento
constitucional.

Princpio da segurana jurdica ou estabilidade social (art. 5 inciso XXXVI CF).

As relaes jurdicas constitudas sob a gide de lei anterior no podem ser atingidas pela lei
nova, isto , deve-se respeitar o ato jurdico perfeito, o direito adquirido e a coisa julgada.
Direito adquirido aquele que pode ser exercido desde j, tendo em vista que ele j se
incorporou ao patrimnio jurdico da pessoa. O art. 6 2 da LINDB, bem como o artigo 131 CC
considera direito adquirido o direito sob termo. Termo o fato futuro e certo que suspende o
exerccio do direito e no sua aquisio.
A LINDB considera tambm como direito adquirido aquele sob condio preestabelecida
inaltervel a arbtrio de outrem. A doutrina entende que se trata tambm de um termo.
O ato jurdico perfeito aquele ato ou negcio jurdico j consumado de acordo com a lei
vigente ao tempo em que se celebrou.
Coisa julgada a sentena judicial da qual no caiba mais recurso.
A Constituio Federal no probe a edio de leis retroativas. O que a Constituio Federal
probe a retroatividade que atinja o direito adquirido, o ato jurdico perfeito ou a coisa julgada.
Por tal motivo, o Ministro Jos Celso de Melo Filho, em sua Constituio Federal Anotada diz que a
lei pode retroagir desde que haja dois requisitos: clusula expressa de retroatividade e desde que
respeite direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada.
A nica exceo a lei penal benfica, que retroage automaticamente e atinge inclusive a
coisa julgada.

Situaes de retroatividade da lei:

a) lei penal benfica;

b) lei com clusula expressa de retroatividade, desde que no viole direito adquirido, ato
jurdico perfeito e coisa julgada;
c) lei interpretativa, que a que esclarece o contedo de outra lei, torna obrigatria uma
interpretao que j era possvel antes de sua edio. No lei nova. Chama-se tambm de
interpretao autntica. Retroage automaticamente data da lei interpretada e respeita apenas os
casos pendentes de julgamento.

Admite-se retroatividade da norma, inclusive, para violar ato jurdico perfeito, direito
adquirido e coisa julgada nas seguintes hipteses:
a) lei penal benfica (art. 5, XL, da CF);
b) princpio da relativizao da coisa julgada (pargrafo nico do art. 741 CPC): um ttulo
judicial, transitado em julgado, mas baseado em lei inconstitucional declarada pelo STF, torna-se
inexigvel.
c) Emendas constitucionais. H corrente que diz que a emenda constitucional pode retroagir
para atingir direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada, baseando-se no fato de que ela

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est acima da lei e o princpio da segurana jurdica, previsto no art. 5 inciso XXXVI da CF diz que a
lei que no pode retroagir. Tal entendimento minoritrio. O entendimento predominante
que a expresso lei abrange tambm as emendas constitucionais;
d) Art. 2035, pargrafo nico, CC: prev a retroatividade das normas de ordem pblica que
visam assegurar a funo social da propriedade e dos contratos. A doutrina entende que qualquer
norma de ordem pblica, teoricamente, poderia retroagir, entendendo que tal rol
exemplificativo. A questo compatibilizar tal artigo com o inciso XXXVI do art. 5 CF. Importante
ressaltar que, quanto coisa julgada, a supervenincia de lei de ordem pblica no tem o condo
de rescindi-la. A lei de ordem pblica deve ter uma aplicao imediata. Antigamente, era possvel a
usura. Aps a lei, houve uma proibio da usura, tornando-a crime.

Isto significa que a lei foi aplicada at a entrada em vigor da norma de ordem pblica. Todo
direito deve ser protegido com vistas a uma finalidade tica. Devemos lembrar que a funo do
Direito proteger a sociedade, coibir os atos ilcitos.
Se um fato que era lcito, como a usura, passou a ser ilcito, o e pronto. Ningum poder
alegar que antes era lcito e que, por isso, h direito adquirido de pratic-lo.

Lembrar da Escada Ponteana, que diz que os planos de existncia e de validade do ato jurdico
regem-se pela lei vigente ao tempo de sua celebrao. J o plano de eficcia submete-se lei de
ordem pblica vigente ao tempo dos efeitos.
Sobrevindo lei de ordem pblica, o ato jurdico existe e vlido, mas no ter eficcia
(exemplos citados: pessoa que compra fazenda em poca que era permitido desmatar, sobrevindo
norma que proba tal desmatamento, no cabe alegar que h direito adquirido a desmatar; pessoa
que vende mercadoria lcita, que posteriormente passa a ser proibida, ocorre perecimento jurdico
da prestao. Quando h tal perecimento fsico da prestao por caso fortuito ou fora maior,
aplica-se a regra do res perit dominus, ou seja, a coisa perece com o dono. Aplica-se, por analogia, o
art. 234 CC. O contrato ser extinto como se a prestao tivesse perecido materialmente.
Em suma, o princpio da segurana jurdica no absoluto, ele sucumbe diante da
supervenincia de uma lei de ordem pblica.

INEFICCIA

Vimos que a lei s pode ser revogada quando sobrevm uma nova lei (princpio da
continuidade da lei).
H hipteses em que a lei tem vigncia, mas deixa de ser aplicada ao caso concreto,
ineficaz. So estas:
a) caducidade, que a supervenincia de uma situao cronolgica ou factual que torna a
norma invlida, sem que ela precise ser revogada. Exemplo so as leis de vigncia temporria.
b) desuso, quando cessa o pressuposto ftico de aplicao da norma;
c) costume negativo, contra legem, que aquele que contraria a lei. No tem o costume o
condo de revogar a lei. Rubens Requio alega que o costume negativo pode gerar a ineficcia das
leis. Serpa Lopes do mesmo entendimento, de que o costume enraizado na sociedade pode gerar
ineficcia da lei, desde que lei de carter dispositivo. O costume no pode revogar a lei. O que ele
pode gerar a ineficcia da lei que seja dispositiva. Exemplo, cheque ordem de pagamento
vista, mas costume a emisso de cheques pr-datados.
d) deciso do STF declarando norma inconstitucional via ao direta de inconstitucionalidade;

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e) resoluo do Senado Federal cancelando a eficcia da uma lei declarada inconstitucional

incidentalmente pelo STF (controle por via de exceo, difuso).
f) anterioridade da lei tributria, que a eficcia fica suspensa at o exerccio financeiro
seguinte;
g) lei que altera o processo eleitoral (art. 16 CF), que entra em vigor, mas no se aplica a
eleio que ocorra em 1 (um) ano a contar de sua vigncia.

INTERPRETAO DA LEI

Interpretao a atividade mental que procura esclarecer o contedo e significado da Lei.

A cincia que disciplina a interpretao das leis denomina-se hermenutica jurdica.
Toda Lei por mais clara que seja, tem que ser interpretada.
O objeto da interpretao buscar, desvendar a vontade da Lei e no a vontade do legislador.
Uma vez que a lei ao ser promulgada, ela se desvincula da vontade do legislador.
Portanto, o intrprete deve buscar a vontade da Lei e no a vontade do Legislador.

FUNES DA INTERPRETAO

1) Tornar vivel a aplicao da lei ao caso concreto. Por mais clara que a lei seja, ela precisa
ser interpretada.
2) Adaptar a lei realidade atual. Que a interpretao evolutiva, progressiva, que seria
fazer com que a lei se desvencilhe do contexto antigo em que foi promulgada, que se torna arcaico
muitas vezes, adaptando a Lei realidade atual.
3) Amenizar o rigor excessivo da lei, isto , interpret-la com equidade, para atender os fins
sociais e as exigncias do bem comum, previstos no (art. 5 da LINDB).

Fins sociais e exigncias do bem comum

a tica da vida em comunidade, representam estas expresses o comportamento tico que

se espera dos homens.
Portanto, fins sociais, referem-se aos fins do direito, em toda lei est embutido
explicitamente (os fins do direito).
E a expresso bem comum, o fim da vida social, da vida em sociedade. Esta finalidade da
vida em sociedade que inspira a elaborao das Leis.
Portanto, o intrprete deve buscar os fins sociais e as exigncias do bem comum.
Os fins sociais, a finalidade do direito, e os fins do bem comum, isto a finalidade da vida em
sociedade.

INTERPRETAO QUANTO AO SUJEITO

Quanto ao sujeito que a realiza, a interpretao pode ser: autntica, doutrinria e judicial:

a) Interpretao autntica ou legislativa: a interpretao feita pelo prprio legislador,

quando edita uma lei explicativa, quando edita uma lei interpretativa.
Esta interpretao autntica a nica que tem fora obrigatria.
A interpretao autntica, pode ser:
contextual: feita no prprio corpo da Lei, no prprio texto da Lei.

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posterior: quando sobrevm uma lei interpretativa, para esclarecer uma lei anterior, que
a lei interpretada. Esta lei interpretativa posterior tem eficcia ex tunc, retroativa, ela
retroage data da entrada em vigor da lei interpretada.
Portanto, a lei interpretativa se aplica aos casos e processos em andamento, ela s no se
aplica aos casos j transitados em julgado, ela s no pode passar por cima da coisa julgada, mas
aos processos em andamento ela se aplica.
Vale lembrar que a lei interpretativa no cria direito novo, ela apenas torna obrigatria uma
interpretao que antes dela j era possvel, ela, portanto apenas declara uma interpretao j
existia antes da edio da Lei.

b) Interpretao doutrinria ou cientfica: a oriunda da doutrina, isto , dos tericos do

direito penal. No tem fora obrigatria.

c) Interpretao judicial ou jurisprudencial: interpretao feita pelos juzes e tribunais,

quando decidem o caso concreto. Esta interpretao no tem fora obrigatria, a no ser para o
caso concreto, quando a sentena transitar em julgado.
Em algumas hipteses esta interpretao judicial tem fora obrigatria, por exemplo,
interpretao que o STF, d numa ADECON ou ADIN, tambm ser uma interpretao com fora
obrigatria.
Outra hiptese, quando o STF baixa uma Smula Vinculante, tambm uma interpretao
que vai ter fora obrigatria, porque todos devem observar, devem obedecer a smula vinculante.

INTERPRETAO QUANTO AOS MTODOS

a) interpretao gramatical ou literal: a anlise sinttica das palavras, analisa-se o

significado de cada palavra.

b) interpretao lgica ou teleolgica: a que busca o verdadeiro escopo da lei, isto , a

finalidade da lei.
Ela se vale de vrios elementos:
a) Elemento histrico: que a anlise da realidade social existente ao tempo da promulgao
da Lei. Os projetos, as discusses que antecederam a Lei, agora vale lembrar o que importa o
significado atual da lei, no seu significado passado.
b) Elemento sistemtico: quando se compara a Lei que est sendo interpretada s outras leis,
porque preciso ter a ideia de que o Direito um s, a diviso de ramos para fins didticos.
por isto confrontar a lei, interpretada por outras leis, para buscar realmente a razo de ser
da lei, ento, no se pode interpretar uma Lei isoladamente.
c) Direito comparado: analisa-se como uma lei interpretada noutro Pas. E tm outros
elementos que auxiliam na interpretao Lgica, exemplo elementos extrajurdicos, a prpria
medicina pode auxiliar interpretao de um termo da lei, exemplo: o que doena mental,
filosofia, qumica, etc.

INTERPRETAO QUANTO AO RESULTADO

Quanto ao resultado ou concluso obtida, a interpretao pode ser: declarativa, extensiva,

restritiva e ab-rogante:

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 LINDB

a) Interpretao declaratria: quando h coincidncia entre o texto e a vontade da lei. uma

interpretao normal, sem tropeos. aquilo que realmente a lei quis dizer. No h o que
acrescentar ou suprimir.

b) Interpretao extensiva: quando a lei disse menos do que quis, preciso ampliar o seu
significado.

c) Interpretao restritiva: quando a lei disse mais do que quis.

d) Interpretao ab-rogante: quando a lei tem dois dispositivos contraditrios em que um

exclui o outro e a concluso que deve afastar os dois. Quando h uma incompatibilidade absoluta
entre dois preceitos legais, de modo que a concluso pela inaplicabilidade daquela Lei.

MECANISMOS DE INTEGRAO DO ORDENAMENTO JURDICO

De acordo com o princpio da indeclinabilidade da jurisdio ou obrigatoriedade da jurisdio,

o juiz obrigado a decidir, ainda que no haja lei disciplinando o caso concreto.
Se a lei omissa, se a lei no disciplina uma determinada (art. 4 da LINDB), diz que o Juiz
deve decidir pela analogia, costumes e princpios gerais do direito. Ento, analogia, costumes e
princpios gerais de direito so os mecanismos de integrao do ordenamento jurdico.
Portanto, integrar o ordenamento jurdico preencher as lacunas do ordenamento Jurdico.
Vale lembrar, que o Direito no tem lacunas, porque o Direito no se expressa apenas pela lei,
o que tem lacunas a Lei. A Lei pode ser lacunosa, agora, o Direito no tem lacunas, porque o
direito se expressa de vrias formas, se expressa pela lei, e se expressa tambm por outras formas
expresso que a analogia, costumes e os princpios gerais do direito.

1) ANALOGIA

A analogia a aplicao, ao caso no previsto em lei, de lei reguladora de caso semelhante.

No se trata de mera interpretao da lei, mas, sim, de um mecanismo de integrao do
ordenamento jurdico.
O fundamento da analogia o argumento pari ratione, da lgica dedutiva, segundo o qual
para a soluo do caso omisso, aplica-se o mesmo raciocnio do caso semelhante.

Espcies de analogia

a) legal: aplica-se ao caso omisso, lei que regula caso semelhante.

b) jurdica: aplica-se ao caso omisso, um princpio geral do direito.

Qual a diferena entre analogia jurdica e o princpio geral do direito?

Analogia Jurdica quando se aplica ao caso no previsto em lei, o princpio geral do direito
que rege caso semelhante, j a aplicao direta do princpio geral do direito, quando o princpio
geral do direito se encaixa no caso omisso.

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 LINDB

Agora para aquele caso especfico no tem lei, nem princpio geral especfico, da possvel o
Juiz, julgar aplicando um princpio geral do direito, que regula caso semelhante, o que se chama
de analogia jurdica.

Normas que no admitem analogia

a) leis restritivas de direito: so as que probem certa conduta. Por fora do princpio da
legalidade, previsto no art. 5, II, da CF, o que no for proibido por lei permitido, vedando-se, por
consequncia, a analogia.

b) leis excepcionais: so as que regulam de modo contrrio regra geral. A capacidade civil,
por exemplo, uma regra geral, sendo, pois, presumida. As excees so os casos de incapacidade,
encontram-se nos arts. 3 e 4 do CC, cujos ris no podem ser ampliados por analogia.

c) leis administrativas: so as que disciplinam a atividade administrativa do Estado. O direito

administrativo regido pelo princpio da legalidade administrativa, segundo o qual o administrador
s pode fazer aquilo que a lei o autoriza, de forma expressa ou implcita. Administrar , portanto,
cumprir a lei. Se a lei no autoriza, porque o fato proibido, razo pela qual se torna invivel o
emprego da analogia.

2. COSTUME
Costume a repetio da conduta, de maneira constante e uniforme, em razo da convico
de sua obrigatoriedade.
O costume requer dois elementos: o objetivo (repetio do comportamento) e o subjetivo
(convico de sua obrigatoriedade).
A norma costumeira, que tambm norma jurdica, no surge abruptamente, ela vai surgindo
paulatinamente, medida que a comunidade tomando conscincia de sua necessidade jurdica.

Os costumes distinguem-se em:

a) Costume secundum legem: o que auxilia na interpretao da lei.

b) Costume contra legem ou negativo: o que contraria a lei.
c) Costume praeter legem: o que supre a ausncia ou lacuna da lei. o chamado costume
integrativo.

Os costumes auxiliam na anlise dos chamados standard jurdico. Standard jurdico o

critrio bsico de avaliao de certos preceitos jurdicos indefinidos, variveis no tempo e no
espao, como, por exemplo, a noo de castigar imoderadamente o filho a que faz meno o art.
1638, inc. I, do CC.

Costume judicirio ou jurisprudncia: o conjunto de decises judiciais no mesmo sentido,

prolatadas de maneira uniforme e constante.
Nem toda deciso judicial constitui jurisprudncia. Esta no se confunde com ato
jurisprudencial particularmente considerado. Urge, para caracterizao da jurisprudncia, que a
deciso se repita de maneira uniforme e constante. No Brasil, em regra, a jurisprudncia no tem
valor vinculante, de modo que o magistrado pode afastar-se de sua orientao.

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 LINDB

Em certos casos, porm, a deciso judicial tem efeito vinculante, aplicando-se, a outros casos
concretos, nas seguintes hipteses:

a) lei declarada inconstitucional em Ao Direta de Inconstitucionalidade movida perante o STF.

Nesse caso, todos os magistrados devem observar essa deciso, abstendo-se de aplicar essa lei.

b) lei declarada constitucional em Ao Declaratria de Constitucionalidade movida perante o STF.

c) decises normativas da Justia do Trabalho acerca dos dissdios coletivos.

d) juzo de admissibilidade dos recursos. Com efeito, dispe o art. 557 do CPC que o relator negar
seguimento a recurso que confronta com smula ou jurisprudncia dominante do respectivo
Tribunal.

e) smula vinculante do STF. Com efeito, dispe o art. 103-A da EC n. 45/2004 que o Supremo
Tribunal Federal poder, de ofcio ou por provocao, mediante deciso de 2/3 dos seus membros,
aps reiteradas decises sobre matria constitucional, aprovar smula que, a partir de sua publicao
na imprensa oficial, ter efeito vinculante em relao aos demais rgos do Poder Judicirio e
administrao pblica direta e indireta, nas esferas federal, estadual e municipal, bem como proceder
sua reviso ou cancelamento, na forma estabelecida em lei.
No 1 dispe que a Smula ter por objetivo a validade, a interpretao e a eficcia de normas
determinadas, acerca das quais haja controvrsia atual entre rgos judicirios ou entre esses e a
administrao pblica que acarrete grave insegurana jurdica e relevante multiplicao de processos
sobre questo idntica.
O 2 estabelece que sem prejuzo do que vier a ser estabelecido em lei, a aprovao, reviso
ou cancelamento de smula poder ser provocada por aqueles que podem propor a ao de
inconstitucionalidade.
E em seu 3 que do ato administrativo ou deciso judicial que contrariar a smula aplicvel ou
que indevidamente a aplicar, caber reclamao ao Supremo Tribunal Federal que, julgando-a
procedente, anular o ato administrativo ou cassar a deciso judicial reclamada, e determinar que
outra seja proferida com ou sem a aplicao da smula, conforme o caso.

3) PRINCPIOS GERAIS DE DIREITO

So as premissas ticas que inspiram a elaborao das normas jurdicas.

Exemplos: ningum pode transferir mais direitos do que tem; ningum pode invocar a
prpria torpeza; ningum deve ser condenado sem ser ouvido, etc.

4) EQUIDADE

A equidade no prevista da Lei de Introduo. A Lei de Introduo diz que se a Lei for omissa
o juiz deve decidir pela analogia, costumes e Princpios Gerais do Direito, e esqueceu-se de falar da
equidade.
O conceito de equidade vria conforme suas funes.

A equidade tem trs funes:

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 LINDB

1) A equidade na elaborao das leis

A equidade na funo de elaborao das leis confunde-se com a ideia de justia, tendo em
vista que as leis so genricas e a justia tambm. Essa funo de equidade dirigida ao legislador.
Este, na elaborao das leis, deve inspirar-se no senso de justia, atento s necessidades sociais e
ao equilbrio dos interesses.

2) A equidade e a aplicao do direito

Na funo de aplicao do direito, equidade significa a norma elaborada pelo magistrado para
o caso concreto como se fosse o legislador.
Por outro lado, na hiptese de lacuna da lei, a equidade como aplicao do direito,
consistente na norma elaborada pelo magistrado para solucionar o caso concreto, perfeitamente
admissvel na rea penal, desde que em benefcio do ru. Assim, o juiz pode elaborar a norma de
equidade, desde que presentes os seguintes requisitos:
que o fato no esteja previsto em lei, isto , que haja uma lacuna na lei;
que no seja possvel suprir a lacuna pela analogia, costumes e princpios gerais do direito.
A despeito de o art. 4 da Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro no se referir
equidade, urge reconhecer que ela pode tambm funcionar como a ultima ratio dos mecanismos
de integrao do ordenamento jurdico. Com efeito, o princpio da obrigatoriedade ou
indeclinabilidade da jurisdio ordena que o juiz decida o caso concreto, ainda que no previsto em
lei. O juiz no pode escusar-se de decidir. Se, diante da ausncia da lei, for invivel a analogia, os
costumes e os princpios gerais do direito, o magistrado, para fazer valer o princpio da
obrigatoriedade da jurisdio, deve inspirar-se na equidade e elaborar a norma para o caso
concreto.
Ao elaborar a dita norma no h qualquer violao ao princpio da separao dos poderes,
pois o magistrado no est exercendo a funo de legislador. Norma legal e norma de equidade
distinguem-se nitidamente: a norma legal, isto , a lei, genrica e obrigatria para todos os casos;
a norma de equidade individual, especfica para o caso concreto. Como se v no se trata de lei,
de modo que no h afronta ao princpio da separao dos poderes.
A norma de equidade deve ser fruto de um raciocnio jurdico universal, deve ser obra de um
trabalho cientfico. A norma h de ser elaborada com base nos princpios jurdicos existentes. A
rigor, a norma j existe em estado latente, competindo ao magistrado apenas descobri-la, e no
propriamente cri-la.

3) A equidade na interpretao das leis

A equidade, na sua funo de interpretar as leis, tem o significado de amenizar o rigor
excessivo das leis, adaptando-as ao caso concreto.

Se cair no concurso: o juiz pode decidir por equidade?

R: A equidade na funo de interpretar a Lei, o Juiz sempre deve interpretar a lei por
equidade, no precisa estar autorizado expressamente para interpretar a lei por equidade.
A equidade na aplicao do direito, isto , elaborar uma norma para o caso concreto, o Juiz
em princpio no pode fazer isto, salvo se no houver lei sobre o caso concreto e no for possvel
analogia, costumes e princpios gerais do Direito.

Se cair num concurso: O que equidade? Depende da funo.

Equidade na funo de elaborao das leis, significa justia.
Equidade na funo aplicao do direito significa a norma que o juiz elabora para o caso

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 LINDB

JUSTIA ALTERNATIVA

A justia alternativa um movimento do Rio Grande do Sul que preconiza que o direito deve
ser aplicado mediante duas premissas:
1) O juiz deve deixar de aplicar uma lei inconstitucional;
2) A interpretao da lei deve atender aos fins sociais e s exigncias do bem comum.

O aludido movimento ganhou corpo no Poder Judicirio do Rio Grande do Sul. O mrito da
escola gacha no consiste propriamente na fixao das duas premissas acima, mas no
questionamento do modelo tradicional de interpretao do direito. Com efeito, no modelo
tradicional o julgamento feito pelo processo de subsuno da norma ao fato concreto.
A justia alternativa inverte a relao entre a norma e o fato, tomando o fato como objeto
principal do conhecimento.
Noutras palavras, a justia alternativa parte do pressuposto de que a norma regula uma
situao padro de fato, escusando-a de aplic-la em relao a certos fatos que destoam da
situao normal para qual a lei foi criada.
Exemplo: a Lei prev o despejo por falta de pagamento, juiz alternativo deixa de fazer o
despejo por falta de pagamento, se o inquilino for uma pessoa miservel, que est ali com a famlia
e no tem para aonde ir, ento a justia alternativa diz: esta norma no se aplica a esta situao
concreta, aplica-se a outras situaes.

ANTINOMIAS

Antinomia o conflito entre duas normas jurdicas, isto , quando o fato concreto se ajusta
aparentemente em duas normas jurdicas. Ento, quando houver a presena de duas normas
conflitantes, aparentemente aplicveis ao caso concreto, fala-se em antinomias.
Maria Helena Diniz, com muita pertinncia, diz que a antinomia pode caracterizar-se pelo
conflito entre duas normas, ou entre dois princpios do direito, ou ainda entre uma norma e um
princpio do direito.
A antinomia pode ser aparente e real:
a) antinomia aparente: quando o conflito solucionvel pelos critrios hierrquico, da
especialidade ou cronolgico. Ento, quando a antinomia, isto , o conflito, for solucionado por um
desses critrios, fala-se em antinomia aparente.
b) antinomia real: quando no possvel determinar qual norma deve ser aplicada no caso
concreto.

J a antinomia aparente quando existe o conflito entre normas, porm possvel

determinar qual delas aplicvel no caso concreto.

So trs os critrios que solucionam as antinomias aparentes:

1) Critrio hierrquico: a norma superior prevalece sobre a inferior. Assim, a CF prevalece

sobre a lei ordinria, e a lei ordinria, por sua vez, prevalece sobre os atos administrativos;
2) Critrio cronolgico: a norma posterior revoga a norma anterior quando forem do mesmo
nvel hierrquico. Ento, o critrio cronolgico significa que a norma posterior prevalece sobre a
norma anterior;
3) Critrio da especialidade: a norma especial prevalece sobre a norma geral.

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 LINDB

Se a antinomia, isto , o conflito entre as normas, for solucionado por um desses critrios,
fala-se em antinomia aparente; se, porm, nenhum desses critrios solucionar a antinomia,
estaremos diante da antinomia real. Mas, na antinomia real, no podemos esquecer do princpio da
indeclinabilidade da jurisdio, que significa que o juiz obrigado a decidir o caso concreto, ainda
que no haja lei a respeito do assunto.

Diante de uma antinomia real, como que o juiz decide o caso concreto, j que esses critrios
acima no solucionam o problema?
O juiz pode decidir da seguinte forma:
Em primeiro lugar, o juiz verifica se o caso de aplicar o princpio da suprema justia, que
quando o juiz escolhe a norma mais justa. Embora no tenha conseguido solucionar qual norma
que deva prevalecer, o juiz aplica este princpio, escolhe entre as duas normas a norma mais justa
para o caso concreto.
E caso o juiz no esteja convencido de qual norma a mais justa para o caso concreto? Ento,
o juiz soluciona pelos mecanismos de integrao do ordenamento jurdico, isto , o juiz decide pela
analogia, costumes ou princpios gerais do direito.
Se, ainda assim, no for possvel decidir por analogia, costumes ou princpios gerais do direito,
o juiz, como ltimo recurso, decide por equidade, isto , elabora uma norma para o caso concreto,
e esta norma elaborada com base nos princpios existentes no ordenamento jurdico.
Portanto, na antinomia real, pode-se concluir o seguinte: a antinomia real, no plano
processual, solucionada, isto , o juiz soluciona o caso concreto, porque o juiz obrigado a
decidir. O juiz vai solucionar, quer aplicando o princpio da suprema justia, quer decidindo por
analogia, costumes ou princpios gerais do direito, quer decidindo por equidade. Porm, mesmo na
antinomia real, o caso concreto resolvido, no plano processual.

E no plano normativo, no plano abstrato?

No plano abstrato, a nica forma de solucionar uma antinomia real editando uma nova lei.
Portanto, atravs da edio de uma nova lei que escolha qual das duas deva prevalecer, ou uma
nova lei que revogue ambas as normas. Em suma, por meio de uma nova lei esclarecedora da
situao, soluciona-se a antinomia real no plano normativo.

O que antinomia de primeiro grau e antinomia de segundo grau?

Antinomia de primeiro grau: o conflito de normas que envolve apenas um dos critrios
acima, isto , o conflito entre as normas que solucionado pelo critrio hierrquico, ou pelo
critrio cronolgico ou pelo critrio da especialidade.
Vale lembrar que, entre esses critrios, o hierrquico o mais forte, o cronolgico o mais
fraco e o da especialidade o critrio intermedirio.
Antinomia de segundo grau: o conflito de normas que envolvem dois ou mais desses
critrios acima. o conflito, portanto, entre esses critrios. Essa antinomia de segundo grau pode
verificar-se em trs situaes:

1) conflito entre os critrios hierrquico e cronolgico: ento, imaginemos que, no caso

concreto, h uma norma constitucional anterior conflitando com uma lei ordinria posterior. Ento,
h uma norma constitucional anterior que diz uma coisa, e uma lei ordinria posterior que diz
outra. Prevalece, evidentemente, o critrio hierrquico, pois a lei ordinria posterior no pode
revogar uma norma constitucional;

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 LINDB

2) conflito entre os critrios da especialidade e o cronolgico: ocorre quando, no caso

concreto, h uma norma anterior especial e h tambm uma norma posterior geral, do mesmo
nvel hierrquico. Ento, temos uma lei especial anterior e uma lei geral posterior. Nesse caso,
prevalece o critrio da especialidade: a norma especial prevalece sobre a norma geral;

3) conflito entre os critrios hierrquico e o da especialidade: ocorre quando, para a soluo

do litgio, h uma norma constitucional, h uma norma hierarquicamente superior, e, por outro
lado, h uma norma inferior especial. Ento, temos uma norma constitucional geral e temos uma lei
ordinria especial. O que vale? Uma norma constitucional geral ou lei ordinria especial? O que tem
mais valor?
Vejamos o seguinte exemplo: a CF, no art. 7, diz que o empregador s obrigado a indenizar
os acidentes de trabalho se ele, empregador, agiu com dolo ou culpa; porm, o CC diz que quem
exerce atividade de risco tem que indenizar os danos causados, independentemente de dolo ou
culpa prev uma responsabilidade objetiva para atividade de risco. Ento, temos uma norma
constitucional geral e temos uma lei ordinria especial, que o CC, dizendo que na atividade de
risco a responsabilidade objetiva. Ento, imaginemos, se o empregador exerce uma atividade de
risco, os danos que seus empregados sofrem, o empregador tem responsabilidade s por dolo ou
culpa, conforme diz a Constituio? Ou responde objetivamente, por fora do CC, quando a
atividade for de risco? Estamos diante de um conflito entre o critrio hierrquico e o critrio da
especialidade. Como se soluciona tal conflito?
Uma primeira corrente, defendida por Bobbio, diz que prevalece a norma constitucional. O
critrio hierrquico, portanto, vai prevalecer sobre o critrio da especialidade.
Uma segunda corrente, defendida por Maria Helena Diniz, diz que toda vez que houver
conflito entre o critrio hierrquico e o da especialidade no d para se estabelecer, de antemo,
uma regra geral para dizer que prevalece o critrio hierrquico ou o critrio da especialidade. O juiz
deve analisar o caso concreto, para aplicar a norma justa. E ela ressalva que , sim, possvel, uma lei
ordinria especial prevalecer sobre uma norma constitucional geral. Ento, portanto, o princpio da
especialidade, em algumas situaes, pode prevalecer sobre o critrio hierrquico. Ela invoca, para
tanto, o Princpio da Isonomia (o que igual deve ser tratado como igual; o que diferente deve
ser tratado como diferente).
Ento, nesse exemplo do empregador que exerce atividade de risco, em casos de danos
causados a terceiros, responde objetivamente, isto , independentemente de dolo ou culpa. Logo,
dano que causar aos seus empregados, a responsabilidade tambm teria que ser objetiva, isto ,
independente de dolo ou culpa, quando se tratar de atividade de risco, prevalecendo o critrio da
especialidade, nesse caso concreto, sobre o critrio hierrquico.

NORMAS DE DIREITO INTERNACIONAL PRIVADO

Essas normas de direito internacional privado esto previstas do art. 7 a 17 da LINDB.

Essas normas de direito internacional privado no regulam, no regem relaes jurdicas. O
direito internacional privado se limita a determinar qual norma, qual lei, deve ser aplicada na
hiptese de conflito de leis no espao, isto , quando um fato interessa a mais de um Estado. Ento,
o direito internacional privado no rege relaes individuais, ele, simplesmente, determina qual lei
deve ser aplicada quando houver um conflito de leis no espao.
Portanto, se admite que se apliquem no Brasil leis estrangeiras, sentenas estrangeiras, atos
estrangeiros podem ser aplicados no Brasil, desde que no violem a soberania nacional, a ordem
pblica e os bons costumes, o que diz o art. 17 da LINDB. Portanto, leis sentenas e atos

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 LINDB

estrangeiros podem ser aplicados no Brasil, desde que no violem a soberania nacional, a ordem
pblica e os bons costumes.
O direito internacional privado, portanto, est previsto nos arts. 7 a 17 da LINDB. Portanto,
um ramo do direito interno, isto , integra o ordenamento jurdico brasileiro; constitudo por
um conjunto de normas internas, brasileiras, portanto, cuja finalidade desse ramo fornecer os
critrios para a soluo do fato estrangeiro.
Ento, as normas do direito internacional privado so aplicadas aos chamados fatos
interjurisdicionais, que so aqueles ocorridos fora do Brasil, em que uma das partes seja
estrangeira. Ento, esse o mbito de aplicao.
Para se aplicar o direito internacional privado preciso fazer a qualificao, que a operao
pela qual o juiz brasileiro identifica a norma jurdica que ser aplicada no caso concreto.

E como que se faz essa identificao? Analisando os arts. 7 a 17 da LINDB.

No tocante s aes judiciais que tramitam no Brasil, toda ao judicial que tramita no Brasil
regida por lei processual brasileira. Assim, no mbito processual nunca se aplica uma lei
estrangeira, porque se entende que o processo o instrumento da jurisdio, e a jurisdio uma
forma de exteriorizao da nossa soberania. Portanto, caso aplicasse, aqui no Brasil, lei processual
estrangeira, isso afrontaria a soberania nacional. Deste modo, nas aes judiciais que tramitam no
Brasil, as leis processuais so sempre brasileiras.
Agora, no tocante ao direito material possvel aplicar o direito estrangeiro. Ento, o Brasil
tem que examinar a Lei de Introduo para ver qual direito ser aplicado: se o brasileiro, ou se o
estrangeiro. Por exemplo: o art. 7 da LINDB diz que a lei do domiclio que determina as regras
sobre o incio e o fim da personalidade. Se a pessoa um paraguaio, domiciliado na Sua, aplica-se
o Cdigo Civil suo, porque a lei do domiclio, e no a lei da nacionalidade.
Ento, no caso concreto, pode ser aplicada mais de uma lei. Imaginemos que uma ao
judicial envolva problema de personalidade, que a lei do domiclio, e envolva tambm problema
relacionado aos bens. No tocante aos bens, aplica-se a lei do pas onde o bem estiver o que diz o
art. 8. Ento, possvel aplicar a lei do domiclio, para reger a questo da personalidade, e no
tocante aos bens possvel aplicar a lei do pas onde o bem estiver (se o bem estiver no Brasil,
aplica-se a lei brasileira; se o bem estiver nos Estados Unidos, aplica-se a lei americana, e assim por
diante).
O direito internacional privado regido por dois princpios bsicos:

1) Princpio da Cortesia Internacional: que o respeito aos julgamentos estrangeiros. Logo,

na homologao de sentenas estrangeiras, cuja competncia do STJ, nos termos do art. 105, I,
i, da CF, no se examina o mrito da deciso, respeita-se o que a sentena estrangeira decidiu;
no se examina o mrito, mas apenas os aspectos formais dessa sentena, isto , a chamada
legalidade extrnseca: se o sujeito foi julgado por juiz competente, se houve citao, etc;

2) Princpio da Territorialidade: a lei s pode ser aplicada aos fatos ocorridos em seu pas.
Ento, em princpio, uma lei japonesa s pode ser aplicada no Japo; a lei brasileira s pode ser
aplicada no Brasil.

OBS: o Brasil adotou o Princpio da Territorialidade Temperada, porque, em diversas

hipteses, possvel aplicar, aqui no Brasil, o direito estrangeiro, desde que se respeite a soberania
nacional, a ordem pblica e os bons costumes, conforme art. 17 da LINDB.

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 LINDB

REGRAS DA LINDB

1) Ao comeo e ao fim da personalidade, bem como ao nome, capacidade e direito de famlia

(inclusive regime de bens), aplica-se a lei do domiclio da pessoa art. 7, caput. Portanto, a lei do
domiclio que rege quando deve iniciar a personalidade, quando deve terminar a personalidade,
como fica a questo do nome, se a pessoa capaz ou incapaz, questes de direito de famlia,
inclusive regime de bens a lei do domiclio.
Ento, imaginemos o seguinte: uma estrangeira que esteja passeando no Brasil est grvida, e
em seu pas o nascituro j tem personalidade jurdica. Ento, vai ser regida essa questo pela lei do
domiclio dela: o nascituro vai ter personalidade jurdica, portanto; porque a lei do domiclio que
rege a personalidade.
No regime de bens, tambm, deve se observar a lei do pas em que os nubentes so
domiciliados. E se eles tm domiclios diferentes? Ento o art. 7, 4 diz que se aplica a lei do
primeiro domiclio conjugal, a lei do pas do primeiro domiclio conjugal; quando eles resolverem
morar juntos, no primeiro domiclio conjugal, a lei desse pas que vai ser aplicada.

2) No tocante aos bens: para qualificar o bem como bem mvel, imvel, bem pblico,
privado, fungvel, infungvel, consumvel, inconsumvel, vejam s, para saber se o bem tem essa
qualificao, aplica-se a lei do pas em que o bem estiver situado art. 8. Se o bem estiver no
Brasil, portanto, aplica-se a lei brasileira. Ento, o local da situao do bem.
Essa regra comporta duas excees:
a) aplica-se a lei do domiclio do proprietrio quanto aos bens mveis que o proprietrio
trouxer com ele, ou se destinarem a transporte para outros pases; ento a lei do domiclio do
proprietrio. Imaginemos: um japons est no aeroporto brasileiro com alguns bens mveis que
levar para o Paraguai. Nesse caso, os bens que traz com ele, ou os bens que levar para outro pas,
aplica-se a lei do domiclio do proprietrio, no caso, o Cdigo Civil japons;
b) a coisa dada em penhor regida pela lei do domiclio do possuidor (possuidor o credor).
Ento, imaginemos um penhor: o sujeito deu em penhor um relgio na Argentina, para um
argentino, mas esse argentino domiciliado no Mxico. Para resolver esse problema do penhor,
aplica-se a lei do domiclio do possuidor; no a lei da nacionalidade. Ento, no caso desse argentino
que tem a posse, mas ele tem domiclio no Mxico, aplica-se, aqui no Brasil, portanto, o Cdigo Civil
mexicano, que a lei do domiclio.

3) No tocante s obrigaes: as obrigaes so regidas pela lei do pas em que se

constiturem art. 9 da LINDB. Assim, por exemplo, um contrato celebrado na Alemanha regido
pelo Cdigo Civil alemo. Portanto, as obrigaes so regidas pela lei do pas onde elas se
formaram, onde elas se constituram.
Agora, imaginemos, nos contratos internacionais, que so aqueles em que a proposta em
um pas e a aceitao em outro, considera-se celebrado o contrato no local em que residir o
proponente art. 9, 2. Ento, se algum residente na Sua formula uma proposta de contrato
com um brasileiro, no Brasil, o contrato se formou no local da residncia do proponente. Ento,
aplica-se a lei do local em que residir o proponente. O contrato se formou no local da proposta e vai
ser regido pela lei da residncia do proponente isso para contratos internacionais.
Essa regra, de que o contrato regido pela residncia do proponente, comporta uma exceo,
no 1 do art. 9: as obrigaes constitudas em outro pas, mas que devem ser cumpridas no Brasil
deve observar quanto forma, a lei brasileira. Ento, todo contrato, toda obrigao, que se
constituiu em outro pas e tem que ser cumprido no Brasil, no tocante forma, tem que observar a

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lei brasileira, admitindo-se, porm, as peculiaridades das leis estrangeiras quanto aos demais
requisitos.

4) Outro assunto interessante o do art. 10 da LINDB, j comentado em direito das

sucesses. A sucesso por morte ou por ausncia regida pela lei do domiclio do falecido ou do
ausente. Ento, em matria de sucesso, aplica-se a lei do pas em que era domiciliado o morto ou
o ausente, qualquer que seja a natureza dos bens. Portanto, sejam bens mveis, seja bens imveis,
qualquer que seja a situao do bem, isto , ainda que o bem se localize no Brasil.
Portanto, se morre no Brasil um paraguaio domiciliado na Sua, aplica-se, nesta sucesso, a
lei do domiclio, isto , o Cdigo Civil suo. O Brasil adotou, portanto, o Princpio da Unidade
Sucessria, que o seguinte, a sucesso regida por uma nica lei, a lei do domiclio do de cujus, e
no pela lei da sua nacionalidade. Ento, seja o bem mvel ou imvel, a sucesso regida pela lei
do domiclio. Ento, mesmo nos bens imveis situados no Brasil, a sucesso no ser regida pela lei
brasileira, a sucesso ser regida pela lei do domiclio. a lei do domiclio que vai dizer quem so os
herdeiros, quanto eles herdaro, quais so seus direitos.

Essa regra comporta duas excees:

I) Est no art. 10, 1, da LINDB e tambm no art. 5, XXXI, da CF, a sucesso de bens de
estrangeiros situados no Brasil ser regida pela lei brasileira, se esta for mais benfica ao cnjuge
ou aos filhos brasileiros, ou quem os representa. Portanto, a sucesso de bens de estrangeiros pode
ser regida pela lei brasileira, desde que esta seja mais benfica ao cnjuge ou aos filhos brasileiros,
ou a quem os representa. Ento, naquilo que a lei brasileira for mais benfica para essas pessoas,
aplica-se a lei brasileira.
II) Est no art. 10, 2 da LINDB, a capacidade para suceder regida pela lei do domiclio do
herdeiro ou legatrio. Ento, se morre um estrangeiro no Brasil, aplica-se a lei do domiclio desse
estrangeiro: se residia na Alemanha, se era domiciliado na Alemanha, aplica-se o Cdigo Civil
alemo. Ento, a lei do domiclio do de cujus que diz quem so os herdeiros, quais so seus
direitos. Identificado o herdeiro, para a aquisio da herana, aplica-se, no tocante capacidade
para adquiri-la, a lei do domiclio do herdeiro ou do legatrio. Ento, se o herdeiro reside na
Inglaterra, a lei da Inglaterra que vai dizer se este pode, ou no, herdar, se , ou no, indigno, se a
renncia valeu. Ento, a lei do domiclio do herdeiro ou legatrio que soluciona questes
referentes capacidade para suceder, questes referentes indignidade, deserdao, renncia,
aceitao, falta de legitimao sucessria, etc.

5) Outro artigo importante o art. 11 da LINDB, o qual diz que a pessoa jurdica regida pela
lei do pas em que ela se constituiu.
Vale lembrar que a pessoa jurdica considerada brasileira quando for constituda pela lei
brasileira e, ainda, tiver sede e administrao no Brasil, ainda que seus scios sejam estrangeiros;
os scios no precisam ser brasileiros. Portanto, a pessoa jurdica brasileira quando for
constituda pela lei brasileira e, ainda, tiver sede e administrao no Brasil.
Pessoa jurdica estrangeira a que constituda pela lei de outro pas. Essas pessoas jurdicas
no podem ter, no Brasil, filiais nem estabelecimentos, salvo mediante autorizao do governo
brasileiro. Se o governo autorizar, elas podem atuar no Brasil, mas se submetem s leis brasileiras,
e preciso, nessa hiptese, nomear um representante s para responder pelos atos praticados no
Brasil. Portanto, pessoa jurdica estrangeira, que a constituda pelas leis de outro pas, no pode
atuar no Brasil, salvo autorizao do governo brasileiro, mas preciso que se nomeie um
representante para responder pelos atos aqui no Brasil art. 11, 1, da LINDB.

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O 3 do art. 11 diz que governos estrangeiros, bem como organizaes em que o governo
estrangeiro tenha alguma participao, no podem adquirir bens no Brasil, sejam bens mveis, ou
imveis. S se permite que adquira a propriedade da sede da embaixada e da sede do consulado.
Portanto, governos estrangeiros e organizaes em que o governo estrangeiro faa parte no
podem adquirir bens no Brasil, salvo a sede da embaixada e a sede do consulado. Portanto, a China,
por exemplo, no pode sair comprando bens no Brasil, eu no posso fazer um testamento deixando
bens para os Estados Unidos; existe essa restrio.

6) Outra regra interessante, no art. 12, no tocante jurisdio. O art. 12 fixa a jurisdio
brasileira, diz que o fato se submete jurisdio brasileira nas seguintes situaes:
1) se o ru for domiciliado no Brasil pouco importa a sua nacionalidade, toda vez que o ru
for domiciliado no Brasil, a ao pode tramitar no Brasil;
2) quando a obrigao tiver que ser cumprida no Brasil ento, tambm a jurisdio brasileira
a competente para as obrigaes que devam ser cumpridas no Brasil.
O art. 88 do CPC prev mais uma hiptese de competncia da jurisdio brasileira, quando a
ao se originar de fato ocorrido no Brasil, ou de ato praticado no Brasil.
Portanto, a jurisdio brasileira a competente: se o ru for domiciliado no Brasil, pouco
importa a sua nacionalidade; se a obrigao tiver que ser cumprida no Brasil; ou se a ao se
originar de fato ocorrido no Brasil, ou de ato praticado no Brasil.
Vale lembrar que reputa-se domiciliada no Brasil a pessoa jurdica estrangeira que aqui tiver
uma filial, uma agncia, uma sucursal art. 88, pargrafo nico, do CPC.
Em todas essas hipteses em que a jurisdio brasileira a competente, vale lembrar que a
jurisdio brasileira no exclusiva, mas concorrente, isto , o fato tambm pode ser julgado por
outros pases. O Brasil aceita, portanto, nessas hipteses, sentenas estrangeiras, isto , o fato
pode ser julgado no Brasil, ou em outro pas, se for julgado em outro pas, o Brasil aceita, aqui,
sentenas estrangeiras.
Agora, se j h uma ao em outro pas, nessas hipteses, por exemplo, ru domiciliado no
Brasil, possvel mover uma ao no Brasil, pelo mesmo fato? Sim, porque a ao que tramita em
outro pas no gera litispendncia, no obsta que a autoridade brasileira, que os juzes brasileiros,
conheam da mesma causa e das que lhe forem conexas, o que diz o art. 90 do CPC.

A jurisdio brasileira, porm, exclusiva nas hipteses do art. 12, 1, da LINDB e do art. 89
do CPC. Jurisdio exclusiva significa: no se admite sentenas estrangeiras. Ento, a jurisdio
brasileira exclusiva para resolver:

1) aes relativas a imveis situados no Brasil: toda ao relativa a imvel situado no Brasil
tem que ser resolvida no Brasil, por juzes brasileiros (art. 12, 1, da LINDB);
2) inventrio e partilha de bens situados no Brasil: tem que correr no Brasil. Se o bem se
situa no Brasil, o inventrio tem que correr no Brasil, exclusivo, ainda que o autor da herana seja
estrangeiro, ainda que ele no more no Brasil.

Portanto, nessas duas hipteses, o processo s ser vlido se tramitar no Brasil. Agora, eu falo
o processo, porque o direito civil, o direito material, pode ser estrangeiro, conforme ns j vimos,
que em matria de sucesso, por exemplo, aplica-se a lei em que era domiciliado o de cujus.

7) Outra regra interessante a do art. 13 da LINDB, que cuida da prova dos fatos ocorridos
fora do Brasil.

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Ento, Como que se prova fato ocorrido fora do Brasil? Vejam s, o nus da prova e os meios
de se produzir a prova regido pela lei do pas onde ocorreu o fato lex loci. Quem tem o nus da
prova? Quais os meios para produzir essa prova? pela lex loci, a lei do lugar, do pas, onde
ocorreu o fato art. 13.
Quanto ao modo de produzir essa prova, aplica-se a lei brasileira, isto , a lex fori. Por
exemplo, um fato que ocorreu na Espanha e que prev, para provar esse fato, testemunhas. Ento,
a prova admitida a prova testemunhal. Agora, qual modo de se colher essa prova? pelo Cdigo
Civil brasileiro (o CC brasileiro que prev a forma de se inquirir testemunhas, o momento
processual em que a testemunha inquirida, as hipteses nas quais a testemunha impedida, nas
quais suspeita).
O art. 13 da LINDB, ainda, diz que os Tribunais brasileiros no podem admitir como provas
aquilo que a lei brasileira desconhea. Deve-se tomar cuidado com esse artigo porque a lei
brasileira, em matria processual, admite qualquer meio de prova, desde que seja uma prova
moralmente legtima, ainda que seja uma prova no prevista nas leis brasileiras possvel admitir,
no Brasil, qualquer meio de prova, desde que seja uma prova moralmente legtima, o que diz o
art. 332 do CPC. Ento, possvel admitir no Brasil provas que a lei brasileira desconhea? Sim,
porque no Brasil possvel qualquer prova moralmente legtima. Ento, desde que a prova seja
moralmente legtima, ela pode ser aceita no Brasil.

8) Outra questo interessante, do art. 14 da LINDB, a questo do nus da prova do direito

estrangeiro. Quem alega direito estrangeiro tem o nus da prova do texto do direito e da vigncia
do direito estrangeiro. Ento, quem alega direito estrangeiro tem o nus de provar esse direito, que
o direito realmente existe, e a vigncia deste direito.
H quem diga que o direito estrangeiro no direito, que seria um fato, porque o direito
aquilo que expresso da soberania brasileira, da soberania nacional, e o direito estrangeiro, no
expressa a nossa soberania. Assim no seria um direito, e sim um fato. Justamente por ser um fato
que no se aplica ao direito estrangeiro o Princpio do Jura Novit Curia, isto , o juiz conhece o
direito, porque o verdadeiro direito seria o direito nacional. Agora, claro, h quem entenda que o
direito estrangeiro , tambm, direito.
Agora, nada impede que o juiz, de ofcio, providencie a prova do direito estrangeiro, isto est
previsto no art. 14 da LINDB. Ento, o juiz, de ofcio, pode produzir a prova do direito estrangeiro.
O direito estrangeiro no pode ser provado por testemunhas, nem por presunes. Como que
se prova o direito estrangeiro, ento? Direito estrangeiro pode ser provado por vrias hipteses.
Primeira: certido autenticada do Cnsul, contendo a lei e a declarao de sua vigncia. Segunda:
declarao feita por dois advogados em exerccio no pas estrangeiro, tambm meio de provar
direito estrangeiro. Terceira: declarao de um rgo oficial daquele pas, por exemplo, da
Secretaria de Justia, do Ministrio da Justia, de um Tribunal, de uma Procuradoria Geral da
Justia. Quarta hiptese de se provar direito estrangeiro: referncias a obras doutrinrias
estrangeiras. Outra maneira para provar: parecer de jurista de renome no pas estrangeiro; etc.
Portanto, embora o direito estrangeiro no possa ser provado por testemunhas, nem por
presunes, a prova bem tranquila, porque admite inmeros meios para prov-la.

9) Art. 15 da LINDB, que prev a eficcia da sentena estrangeira no Brasil.

A sentena estrangeira pode produzir efeitos no Brasil, desde que homologada pelo STJ, isto
, pelo Superior Tribunal de Justia, que far um juzo de delibao, uma espcie de exequatur, isto
, de aprovao, sem adentrar no mrito dessa deciso. Ento, o STJ, para homologar sentena
estrangeira, analisa uma srie de requisitos, que so os seguintes:

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1) a sentena tem que ter sido proferida por juiz competente;

2) as partes devem ter sido citadas: no preciso que haja contestao, porque possvel,
sim, julgamento revelia, mas preciso que haja citao;
3) que a sentena tenha passado em julgado: a smula 420 do STF probe homologao de
sentena estrangeira que ainda no transitou em julgado;
4) que essa sentena observe as formalidades para a execuo no pas em que foi prolatada:
s se homologa aqui no Brasil uma sentena passvel de execuo no pas em que foi prolatada,
porque se no pas em que foi prolatada, essa sentena apresenta irregularidades e no possvel
ser executada, evidentemente que no poder ser executada no Brasil;
5) a sentena tem que estar traduzida para a lngua portuguesa, por intrprete ou por
tradutor autorizado;
6) tem que estar autenticada pelo consulado brasileiro no pas em que foi proferida: esse
requisito importante. Tem que autenticar a sentena estrangeira no consulado brasileiro no pas
onde foi proferida. Ento, se uma sentena da Inglaterra, tem que ser autenticada no consulado
brasileiro situado na Inglaterra;
7) a sentena estrangeira, evidentemente, no pode contrariar a soberania nacional, a ordem
pblica e os bons costumes.

O STJ, antes de homologar a sentena estrangeira, deve ouvir as partes envolvidas e tambm
o Procurador Geral da Repblica.
A sentena estrangeira, enquanto no for homologada no Brasil pelo STJ ineficaz (art. 483
do CPC). Porm, se for sentena meramente declaratria do estado das pessoas, dispensa-se a
homologao (art. 16 da LINDB). Assim no preciso homologao para sentenas meramente
declaratrias do estado das pessoas, por exemplo: uma ao prolatada em uma ao de
investigao de paternidade.

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