REILOS MONTEIRO reilos @terra.com.

Br OAB/DF
22.612.

EXCELENTSSIMO (A) SENHOR (A) DOUTOR (A) JUIZ (A) DE DIREITO DA 5

VARA DE FAMILIA DA CIRCUNSCRIO ESPECIAL JUDICIRIA DE BRASILIA
DF.

PROCESSO N 2012.01.1.197531-4
JOSE WGNER DE OLIVEIRA JUNIOR, j devidamente qualificada nos Autos da Ao de
Alimentos em desfavor de VERA LCIA FAULSTICH, por intermdio de seu advogado
que abaixo subscreve, vem mui respeitosamente presena de Vossa Excelncia, que no se
conformando com Vosso Decisium de fls. 92 apresentar:

APELAO
No fulcro dos Arts. Art. 513 do Cdigo de Processo Civil Brasileiro, dentro da tempestividade
lega, na forma do Art. 508 do mesmo diploma legal, esperando, aps exercido o juzo de
admissibilidade, se digne receber o presente recurso em seus efeitos devolutivo e suspensivo
e, aps o cumprimento das formalidades processuais, a sua remessa Egrgia Superior
Instncia e que acolha ao pleito na forma do Art. 515, com as razes em anexo.

N.T.
P.D.
BRASILIA DF, 15 de fevereiro de 2013.

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 1

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

EGRGIO TRIBUNAL DE JUSTIA DE BRASILIA

RAZES DE APELAO

PROCESSO N 2012.01.1.197531-4

APELANTE: JOSE WGNER DE OLIVEIRA JUNIOR

APELADO: VERA LCIA FAULSTICH

AO DE ALIMENTOS

COLENDA TURMA.

EMRITOS JULGADORES

I - DO PREPARO.
Procede a juntada da guia comprovante do recolhimento do preparo, inclusive com porte de
retorno, conforme dispe o art. 511, do Cdigo de Processo Civil.

II CONSIDERAES INICIAIS E DELIMITAO DO TEMA PROPOSTO

Desde o advento do Cdigo de Processo Civil de 1939 (CPC/39), o nosso ordenamento
jurdico tem contemplado regra especial estabelecendo que, para as demandas de dissoluo
da sociedade conjugal, o foro competente o da residncia da mulher, como, atualmente, se
encontra disciplinado no inciso I do art. 100 do atual Cdigo de Processo Civil (CPC), in
verbis:
Art. 100. competente foro:

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 2

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

I - da residncia da mulher, para a ao de separao dos cnjuges e a converso em

divrcio, e para a anulao de casamento.
(...)
Esse preceito normativo, todavia, a partir da promulgao da Constituio da Repblica de
1988, vem sendo alvo de variadas discusses, tanto pela doutrina como pela jurisprudncia
nacionais, no que diz respeito sua aplicabilidade e, principalmente, sua validade no
ordenamento jurdico, tendo em vista o PRINCPIO CONSTITUCIONAL
GARANTIDOR DA ISONOMIA ENTRE HOMEM E MULHER, disciplinado no inciso I
do art. 5 e, tambm, o princpio da igualdade dos cnjuges na administrao da sociedade
conjugal, previsto no 5 do art. 226, ambos da Constituio da Repblica (CR), vazados nos
seguintes termos:

Art. 5 (...)
I - homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, nos termos desta
Constituio.
(...)

Art. 226. (...)

5 Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente
pelo homem e pela mulher.
(...).

que, para alguns processualistas, a regra expressa no inciso I do art. 100 do CPC no estaria
em plena conformidade com a atual Constituio da Repblica porque esta, nos seus
dispositivos acima transcritos, contempla a igualdade entre homens e mulheres - ou, mais
precisamente, para os fins deste trabalho, a j citada igualdade de direitos e deveres entre
esposo e mulher durante a sociedade conjugal - e, portanto, o foro especial nela estabelecido
seria manifestamente discriminatrio, razo por que dita norma processual teria perdido
vigncia no ordenamento jurdico brasileiro.

Para outros doutrinadores, todavia, a citada regra de competncia, ao revs, se encontraria

agasalhada pela nossa Carta poltica uma vez que a mulher, ainda hoje - em que pesem as suas
diversas conquistas alcanadas desde 1988 -, se acharia em situao de desigualdade social e
econmica e, por isso mesmo, em posio de hipossuficincia em relao ao homem, sendo
necessria, dessa forma, a preservao do foro privilegiado em comento.

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 3

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

Sobre ditas questes que versa o presente trabalho, ao final do qual, levando-se em conta os
limites estreitos desta defesa, tenciona-se apresentar ideias que melhor se ajustem s equaes
dos problema enfocados - isto , a (in)constitucionalidade e a aplicao prtica do inciso I do
art. 100 do CPC s demandas para as quais ele fora editado -, mediante a anlise dogmtica do
referido dispositivo de lei, a partir da sua interpretao pelos mtodos histrico e teleolgico,
sem descurar do processo hermenutico da ponderao empregado na soluo de conflitos
entre princpios e normas, surgido com a doutrina da argumentao de Robert Alex, a qual,
diga-se a propsito, criou o mtodo de interpretao conforme a Constituio, hoje bastante
utilizado pelo Supremo Tribunal Federal (STF) para fins de aplicao e controle de
constitucionalidade de normas.

III - CONCEITO E IMPORTNCIA DOS PRINCPIOS JURDICOS NO ATUAL CONTEXTO DA HISTRIA

Levando em conta tal propsito metodolgico, impende, de antemo, que seja trazido a cotejo
para o desenvolvimento desta defesa, o conceito e a importncia dos princpios
constitucionais, uma vez que dois deles - quais sejam:
O que garante a isonomia entre homem e mulher (CR, inciso I do art. 5),
E o que estabelece a igualdade dos cnjuges no casamento (CR, 5 do art. 226) sero
aqui invocados em diversas passagens com o propsito de buscar-se solues para os
supracitados questionamentos de natureza processual.

Pois bem. Como de sabemos, os princpios jurdicos so, na modernidade, preceitos

normativos com texturas abertas e dependentes da realidade subjacente que - sem desprezar a
importncia das regras e o valor da subsuno - no apenas podem ser diretamente aplicados
como, outrossim, embasar a elaborao de outras normas que sirvam para o magistrado julgar
os casos concretos que so submetidos ao seu crivo.

Essa nova viso sobre os princpios no mbito do direito, alis, teve incio com a divulgao
das ideias de Ronald Dworkin, cujo cerne se fundava em demonstrar a insuficincia do
mtodo subsuntivo para, por si s, servir de instrumento destinado aplicao das normas, e,
assim agindo, ele atacou frontalmente o positivismo jurdico consolidado poca, fazendo
surgir, ento, o que se passou a chamar de ps-positivismo.

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 4

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

que, para o referido filsofo americano, o sistema jurdico - sob a tica de dogmtica
moderna -, deve ser considerado como um conjunto de regras e princpios, sendo estes
ltimos a porta de conexo entre o direito e a moral.

Quer dizer: o fenmeno jurdico no pode nem deve, nos Estados constitucionais, ser
observado, to somente, a partir de processos meramente formais amparados em regras
estticas, distantes da realidade e das consideraes morais substantivas de cada sociedade,
mas tambm levando em conta os princpios que afirmam as garantias e os direitos
fundamentais do indivduo.

Em manifesto amparo dessa doutrina revolucionria, despontaram as ideias de Robert Alexy,

confirmando, por um lado, o carter normativo dos princpios, mas, por outro, indicando que,
entre estes ltimos e as regras de direito, existem diferenas no apenas de ordem conceitual,
mas, principalmente, no que diz respeito ao grau de otimizao, ou, por assim dizer, no
tocante aos seus aspectos qualitativos ou lgicos.

Com efeito, segundo o mencionado jurista alemo, os princpios, no universo do direito, so

normas que estabelecem - da as suas importncias no ordenamento jurdico de um pas -
como algo deve ser realizado dentro das possibilidades jurdicas reais existentes, ou seja, da
melhor forma possvel; e, nesse aspecto, portanto, podem e devem ser, na mxima medida do
possvel, cumpridos em diferentes graus, levando em conta, para a resoluo de um caso
particular, no apenas as possibilidades fticas como, tambm, as jurdicas.

Um rumo bem diferente se toma quando, para esse mesmo propsito, se acham presentes as
regras jurdicas, porquanto estas so normas que, uma vez consideradas vlidas, apenas
possibilitam o cumprimento dos seus comandos normativos; nada mais que isso.

Dessa forma, analisando as ideias acima expostas, chega-se concluso de que, para a nova
hermenutica constitucional, os princpios e as regras constituem espcies do gnero norma
jurdica, existindo entre eles, apenas, diferenas peculiares que so evidenciadas a partir da
maneira de como ser encontrada a soluo, em sendo a hiptese de desarmonia, que melhor
resolva determinada situao de vida especfica suscitada atravs de uma demanda.

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 5

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

IV - CONFLITOS ENTRE REGRAS E PRINCPIOS.

Essa desarmonia, no entanto - que, alis, possvel ocorrer entre um princpio e uma regra,
entre princpios ou entre regras -, tem encontrado soluo plausvel na doutrina da
argumentao jurdica de Robert Alexy, que reconhecida como uma das mais influentes no
contorno do modelo ps-positivista, em que pesem as variadas crticas em seu desfavor
provenientes de respeitados filsofos e juristas contemporneos.

que, para ele - e, diga-se de passagem, grande parte dos doutrinadores modernos que tm
acolhido os seus ensinamentos -, as regras so normas que trazem em si mandamentos
definitivos, e, por isso mesmo, os direitos que nelas encontram fundamento so tambm
considerados definitivos; ao passo que os princpios so normas a declarar que algo deve ser
realizado na medida e da melhor forma possveis nos planos fticos e jurdicos que se
apresentam na hiptese singular, vale dizer, so mandamentos de otimizao, e, portanto, os
direitos que nelas encontram respaldo no so reconhecidos como definitivos, mas sim como
direitos considerados em determinado aspecto e momento histrico.

Logo, na sua concepo, havendo conflito entre duas ou mais regras para soluo de uma
determinada hiptese definida no processo, duas solues diferentes so apresentadas:

(i) Ou se utiliza uma clusula de exceo que elimine a desarmonia apontada, ou,
ento,
(ii) Declara-se vlida apenas uma das regras, de maneira que as outras sejam
totalmente afastadas para fins de resoluo do objeto do processo.

Equivale dizer: o modo de aplicao de uma regra jurdica somente poder ser levado a efeito
sob o paradigma do tudo ou nada e, nesse quadrante, ou ela disciplina a matria em sua
inteireza ou ento no poder ser cumprida.

E assim deve ser entendido porque eventual coliso entre regras ocorre no mbito da validade
e, como de sabena, a validade jurdica no pode ser apreciada de forma gradativa, uma vez
que se a norma existe, vlida e aplicvel a um caso particular, significa que vale tambm sua
consequncia jurdica.

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 6

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

Faz-se necessrio, para tanto, a utilizao de um critrio que, mesmo de natureza subjetiva -
mas, esclarea-se, sem cometimento de abusos -, imponha um mnimo de segurana jurdica
no momento em que o juiz venha a pronunciar a sua deciso, sendo certo que a observncia
da forma na proporo adequada ao caso especfico tambm considerada fator de garantia.

Dito critrio - segundo a doutrina e a jurisprudncia -, a proporcionalidade aliada

razoabilidade, ou seja: o bom senso, levando em considerao os valores sociais ento
vigentes. Bem por isso, a utilizao dos princpios em um caso singular no ocorre sob o
modelo empregado s regras - repita-se mais uma vez, no padro restritivo do tudo ou nada -,
mas sim de forma graduada, levando-se em conta as circunstncias disciplinadas por outras
normas ou por situaes de vida em determinada poca.

Logo, uma vez identificado - para aquela finalidade especfica - o princpio de maior peso, o
outro ou os outros lhe cedem lugar, sem que esse procedimento jurisdicional provoque
qualquer desarmonia entre eles nos planos de existncia e de validade; surgindo, da, o que se
passou a entender por interpretao conforme a Constituio, segundo a qual uma norma no
deve ser declarada inconstitucional quando, dentre vrias interpretaes plausveis e
alternativas, apresenta alguma que autorize compatibiliz-la com o texto constitucional como
um todo, mtodo este que ser adotado neste trabalho para dirimir os questionamentos
processuais trazidos a cotejo.

V- O PRINCPIO DA IGUALDADE DAS PARTES.

No bojo desse conjunto de reflexes inovadoras - as quais, vale o destaque, resultaram no
mtodo de trabalho que passou a ser denominado de constitucionalizao do processo civil -
ganham bastante relevo, notadamente para os objetivos do presente estudo, vrios princpios
relacionados ao processo, Previstos na Constituio, e outros, na legislao
infraconstitucional.

Entre tais princpios encontra-se o denominado princpio da igualdade, cujo enunciado se acha
inscrito no inciso I do art. 5 e, tambm, no 5 do art. 226, ambos da CR, ao estabelecer, de
forma bastante ampla, e como objeto de ideal tico, que homens e mulheres - em regime de
sociedade conjugal ou no - so iguais perante a lei.

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 7

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

E tal isonomia, anote-se, deve ser compreendida como a equiparao no apenas quanto ao
gozo e ao exerccio de direitos como, tambm, sujeio a deveres e obrigaes. Assim,
pode-se afirmar que o objeto da referida clusula constitucional no , apenas, a disciplina da
igualdade das partes no mbito do direito, mas, principalmente, a prtica de uma isonomia
real e efetiva levando em conta as situaes de vida das pessoas.

Essa igualdade, contudo, no pode e nem deve ser considerada absoluta, uma vez que o
princpio em tela probe, unicamente, as distines arbitrrias, ou seja, aquelas que no
possuem qualquer fundamento objetivo, ou, ao menos, que possa ser de alguma forma
justificvel. No contexto do Processo Civil, pode-se afirmar que esse enunciado - ali chamado
de princpio da igualdade processual das partes - impe ao magistrado que, nos casos
concretos submetidos a seu crivo, e, mais, no terreno da sua discricionariedade funcional,
assegure s partes tratamento isonmico, razo pela qual dita clusula invocada nas mais
diversas controvrsias envolvendo os bens da vida.

De se concluir, portanto, que o princpio em tela se destina, em primeiro plano, pessoa do

legislador, na medida em que este deve observar o seu mandamento durante o processo de
elaborao das leis; e, em segundo plano, ao magistrado, para que este, no mbito de seu
arbtrio, garanta tratamento igualitrio s partes, em todas as etapas do processo - a partir da
citao, inclusive -, de sorte que nenhuma delas venha a ser privada dos seus direitos. Tem-se
entendido, porm, que essa igualdade de carter processual - a permitir que as partes, no
mbito do processo, litiguem em regime de paridade de armas - no elimina todas as suas
desigualdades, em especial as que dizem respeito s suas condies sociais e econmicas.

por isso que tambm se exige do juiz a busca pela denominada igualdade substancial de tais
sujeitos, consistente em assegurar-lhes iguais oportunidades de acesso ao Poder Judicirio, a
teor do disposto no inciso XXXV do art. 5 da CR, sempre que algum fato ou circunstncia de
ordem externa ao processo venha a colocar qualquer deles em situaes de superioridade ou
inferioridade em face do outro; como ocorre, por exemplo, na hiptese de fixao da
competncia jurisdicional para as demandas de separao de cnjuges e a sua converso em
divrcio, bem como para a anulao de casamento (CPC, inciso I do art. 100).

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 8

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

VI - OS QUESTIONAMENTOS ACERCA DA (IN)CONSTITUCIONALIDADE E DA INCIDNCIA

DO FORO PRIVILEGIADO DA MULHER DISCIPLINADO PELO INCISO I DO ART. 100 DO CPC
VISTA DO PRINCPIO DA ISONOMIA
Dito princpio de igualdade de tratamento entre homem e mulher, a seu turno, tem sido
invocado pelos doutrinadores e, tambm, pelos tribunais brasileiros com o propsito de
demonstrar tanto da constitucionalidade como da inconstitucionalidade do inciso I do art. 100
do CPC, bem como a possibilidade de sua incidncia em hipteses concretas submetidas ao
crivo do Poder Judicirio, quando se tiver em discusso a competncia de foro da residncia
da mulher para as demandas elencadas na regra em foco e, tambm, outras mais, relacionadas
ao direito de famlia em que ela seja parte.

Para os que assim se posicionam, o argumento o de que a supracitada regra instrumental -

frise-se, mais uma vez - no fora recepcionada pela Constituio da Repblica de 1988,
porquanto esta, no inciso I do seu art. 5, estabelece a igualdade de tratamento entre homem e
mulher, e, mais, no 5 do seu art. 226, a igualdade dos cnjuges na administrao da
sociedade conjugal, repugnando-se, assim, vista de tais princpios constitucionais, tanto a
criao de norma pelo legislador como a prtica de qualquer atividade jurisdicional no sentido
de dispensar tratamento isonmico s pessoas dos cnjuges.

Outros processualistas, contudo, em sentido diametricamente oposto, asseveram que a norma

esboada no inciso I do art. 100 do CPC encontraria albergue na atual Carta poltica brasileira,
porque a mulher, nos dias de hoje - e no obstante as suas vrias conquistas no campo social -,
ainda se encontraria em situao de manifesta desvantagem em relao ao marido, razo por
que dita norma instrumental ainda continuaria plenamente vlida no ordenamento jurdico
brasileiro, porquanto contemplaria regra que trata desigualmente partes desiguais, isto ,
permitiria, em tese, uma discriminao justa.

Em que pesem as plausibilidades de tais argumentos judiciosos, tudo indica que a soluo
mais adequada para o desiderato da discusso em comento parece estar com os juristas que
defendem uma interpretao conforme a Constituio do dispositivo questionado. que,
como sabido, nenhuma norma, quer jurdica em geral quer constitucional em particular, traz
em si uma compreenso nica, ou seja, um propsito vlido para todas as situaes sobre as
quais elas podem incidir - especialmente os direitos fundamentais, cujos enunciados, em
geral, so amplos, vagos, maleveis ou casusticos -, cabendo ao seu intrprete, vista dos

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 9

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

elementos colhidos da situao concreta, dos princpios que tanto devem ser reconhecidos
como preservados e, tambm, dos fins objetivados pelo ordenamento jurdico, estabelecer os
seus significados.

Bem por isso, de se dizer que a interpretao de uma determinada norma jurdica significa,
na modernidade, o ato de revelar-lhe o sentido a partir de elementos colhidos do contexto no
qual ela se acha inserida em certo sistema positivo, observando-se, para tanto, a chamada
lgica do razovel 21; j a sua aplicao - que, vale destacar, se confunde com a prpria
atividade jurisdicional - consiste no ato de realizar e permitir que se realizem atividades
processuais na conformidade com o disposto no contedo dessa mesma norma.

Com respaldo em tais ideias - e ora lanando-se mo dos mtodos histrico e teleolgico
identificados pela doutrina para fins de interpretao das normas jurdicas em geral -, chega-
se concluso de que o foro privilegiado disciplinado no inciso I do art. 100 do CPC - que,
diga-se de passagem, encerra hiptese de competncia territorial e, portanto, relativa - deve
ser observado somente nas hipteses concretas em que a mulher esteja, de fato, em situao
de manifesta hipossuficincia em relao ao seu esposo, assegurando-se a este, no entanto,
todos os meios de prova permitidos em direito para, mediante exceo de incompetncia,
demonstrar que a sua esposa no faria jus ao referido benefcio processual, como bem assinala
Nelson Nery Jr. e Maria Rosa de Andrade Nery em lio cujo excerto adiante se segue
transcrito, in verbis:

No caso do CPC, 100, I, h presuno iuris tantum de que a parte dbil a mulher,
presuno essa que pode ceder diante de prova em contrrio, o que dever ser feito
pelo marido ru, por intermdio da oposio de exceo de incompetncia,
declinando o foro do seu (do ru) domiclio como o competente, em razo da

inexistncia da hipossuficincia da mulher.". (NERY Jr., Nelson. Princpios do processo civil

na Constituio Federal. 6. ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: RT, 2004).

E assim deve ser compreendido porque, como de sabena, o foro especial em tela foi
concedido mulher numa poca em que esta se encontrava em flagrante desigualdade, quer
social quer financeira, em relao ao marido, justificando-se esse privilgio, portanto, como
forma de suprir tais desvantagens.

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 10

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

Hoje, contudo, essa prerrogativa legal no mais se justifica em sua plenitude, pois,
dependendo da situao em que a mulher se encontre frente ao seu esposo, pode ou no haver
incidncia do inciso I do art. 100 do CPC, sem que, assim se procedendo, haja desrespeito aos
princpios da isonomia e da igualdade dos cnjuges na administrao da sociedade conjugal.

De fato, h casos - ainda hoje - em que a mulher continua sendo a parte mais fraca na relao
conjugal e, por isso, tem direito ao foro privilegiado da norma em pauta, como, por exemplo,
quando impedida pelo marido de trabalhar fora de casa, restou-lhe, apenas, os afazeres
domsticos e a criao dos filhos, fatos que, sem sombra de dvida, a colocam em regime de
dependncia financeira dele, uma vez que eles, por si s, a impedem de profissionalizar-se
para o concorrido mercado de trabalho. Nesse contexto, avulta-se induvidosamente a
constitucionalidade do referido dispositivo processual.

Por outro lado, uma vez restando comprovado pelo marido - por via de exceo de
competncia, anote-se mais uma vez - que a sua mulher se acha em condies tanto pessoais
como financeiras iguais s dele, no deve incidir a citada regra de competncia, uma vez que
esta, por bvio, em tal hiptese concreta, ser considerada manifestamente inconstitucional,
porquanto no estar preservando a igualdade de tratamento das partes.

Essa inconstitucionalidade, alis, tambm dever ser reconhecida quando a inteno da

mulher for a de prejudicar a defesa do marido e, mais, quando as demandas de separao
tiverem como fundamento ftico a sua culpa exclusiva na dissoluo do casamento, conforme
preclara lio de Celso Agrcola Barbi vazada nos seguintes termos, in verbis:

A amplitude com que o legislador fixou a regra enseja situaes talvez no queridas
por ele, em que o benefcio legal usado como meio capaz de dificultar a defesa do
marido e em ao de separao ou de divrcio em que a mulher seja
verdadeiramente a culpada.

H casos em que o abandono do lar feito injustificadamente pela esposa e o marido

ter de propor a ao em foro longquo, onde ela vive, s vezes, com novo
companheiro.

(BARBI, Celso Agrcola. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil: arts. 1 a 153. 13. ed. rev. e atual.
por Eliana Barbi Botelho e Bernardo Pimentel Sousa. Rio de Janeiro: Forense, 2008. v. I.)

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 11

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

Logo, no resta dvida de que o preceito contido no inciso I do art. 100 do CPC, em
determinadas situaes de vida, poder ou no infringir o princpio da igualdade entre homem
e mulher, estejam eles em sociedade conjugal ou no (CR, inciso I do caput do seu art. 5 e
5 do seu art. 226). Tudo depender, como visto acima, da situao real em que se encontre a
mulher em relao ao esposo, podendo ela, inclusive, abrir mo desse benefcio processual,
propondo a demanda no local de residncia do seu marido ou, ento, aceitar a prorrogao da
competncia do juzo ao no arguir exceo de incompetncia caso o seu esposo tenha
ajuizado a demanda em seu prprio domiclio 26, ou mesmo em qualquer outro local que no
seja o foro dela.

H quem entenda, porm, que o preceito normativo questionado afrontaria a ordem

constitucional e, portanto, no mais vige no ordenamento jurdico nacional, conforme se
constata do magistrio de Cristiano Chaves de Farias e Nelson Rosenvald anotado no excerto
que adiante se segue transcrito, in verbis:

A corrente majoritria, em sede doutrinria e jurisprudencial, entende que a norma

legal em comento dotada de constitucionalidade. [...] Todavia, no o
posicionamento que merece aplausos. que, concretamente, efetivando o princpio
isonmico proclamado constitucionalmente, no se pode subsistir o privilgio de
foro da mulher para as aes de separao judicial e divrcio, decorrente do art. 100,
I, do Cdigo de Processo Civil.

Considerando que homem e mulher so iguais em direitos e deveres, afronta a

ordem constitucional estabelecer que as aes dissolutrias do matrimnio sejam
ajuizadas na residncia da mulher, escapando regra geral processual (art. 94, CPC,
de que as aes devem ser propostas no foro do domiclio do ru. Pensar o contrrio
significa afirmar que a mulher ainda estaria mais fragilizada em relao ao marido, o
que se nos apresenta descabido no estgio evolutivo atual da sociedade. (FARIAS,
Cristiano Chaves de; ROSENVALD, Nelson. Direito das famlias. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris,
2008)

Os mesmos juristas, contudo, um pouco mais adiante em seu raciocnio teleolgico, do a

entender que, embora defendam, em princpio, a plena inconstitucionalidade da citada norma
adjetiva, porque ela no se encontraria em consonncia com o princpio da isonomia dos
cnjuges (CR, 5 do seu art. 226).

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 12

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

Compartilham, tambm, do entendimento no sentido de que ela poder, em algumas situaes

especiais concretas, ser invocada pela mulher em seu benefcio prprio, citando como
exemplo a dissoluo do casamento em que os filhos menores permanecerem sob guarda e
responsabilidade da me, e, na mesma demanda judicial, existirem interesses infanto-juvenis
de tais crianas a ser apreciados e decididos pelo juiz numa mesma sentena.

que, nesse caso, segundo os referidos processualistas, "(...) a competncia dever ser fixada
em razo daquele genitor que estiver com a guarda dos filhos, pouco interessando se o homem
ou a mulher" (sic), uma vez que, em tal situao concreta, presente se encontrar uma
motivao razovel e lgica para a invocao da norma processual em questo, fenmeno este
que a doutrina passou a chamar de discrmen.

E assim manifestando-se, no resta dvida de que eles tambm compartilham do

entendimento, acima j esposado, no sentido de que o inciso I do art. 100 do CPC, na atual
conjuntura do ordenamento jurdico brasileiro, ainda continua em vigncia e, portanto, pode
ser invocado pela mulher para a soluo de determinados casos em que sua hipossuficincia
reste devidamente comprovada, mediante uma interpretao conforme Constituio, isto ,
levando em conta no apenas o j citado princpio da isonomia entre homem e mulher (CR,
inciso I do art. 5), mas, sobretudo, o princpio da igualdade dos cnjuges na administrao da
sociedade conjugal (CR, 5 do art. 226).

De se registrar, ainda, por oportuno, que a norma esboada no inciso I do art. 100 do CPC fala
em residncia, e no em domiclio da mulher, uma vez que, na poca em que ele foi editado,
vigia no sistema jurdico nacional o princpio norteador de que o domiclio da esposa era o do
seu marido (CC/16, art. 36).

Hoje, porm, tal disposio no mais existe. Dessa forma, resta claro que o lugar da
residncia da mulher que deve ser levado em conta na identificao do foro competente para
os fins previstos na regra processual em comento e, para tanto, deve ser levada em conta a sua
residncia do momento da propositura da demanda em nome do princpio da perpetuatio
iurisdictionis.

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 13

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

Na hiptese de a mulher possuir mais de uma residncia, deve incidir, no caso, o disposto no
1 do art. 94 do CPC, isto , poder ela ser demandada em qualquer dos seus endereos
conhecidos; todavia, no sendo conhecidos nenhum de seus endereos, poder ela ser
demandada no local em que for encontrada ou, ento, no domiclio do esposo, aplicando-se,
por analogia, a regra disposta no 2 do art. 94 do CPC, que trata dos foros concorrentes.

Consigne-se, enfim, que o elenco de demandas esboado no dispositivo processual em

questo, vem sendo - com algumas opinies isoladas em sentido adverso - considerado
numerus clausus tanto pela doutrina como pela jurisprudncia, razo por que o foro especial
ali estabelecido no pode e nem deve ser aplicado ao divrcio direto, bem como ao
reconhecimento e dissoluo de unio estvel. Em tais casos, deve ser aplicada a norma geral
contida no art. 94 do CPC, ao disciplinar que as demandas devem ser propostas no foro de
domiclio do demandado.

VII CONCLUSO.
a) luz do princpio da isonomia entre homem e mulher disciplinado no inciso I do caput do
art. 5 e, tambm, do princpio da igualdade dos cnjuges na administrao da sociedade
conjugal, estabelecido no 5 do art. 226, ambos da CR, que a regra estampada no inciso I do
art. 100 do CPC, no deve ser engessada para continuar com o status de vlida no
ordenamento jurdico domstico deve ser interpretada conforme a Constituio, isto ,
levando-se em conta cada caso concreto submetido ao crivo do Poder Judicirio, devendo o
magistrado, para tanto, utilizar-se do carter normativo dos princpios, tendo em foco que,
entre estes ltimos e as regras de direito, existem diferenas no apenas de ordem conceitual,
mas, principalmente, no que diz respeito ao grau de otimizao, ou, por assim dizer, no
tocante aos seus aspectos qualitativos ou lgicos. NO NOSSO CASO O PROPONENTE
POSSUI A GUARDA DE FATO DO MENOR, O QUE INVIABILIZA QUALQUER
DESLOCAMENTO PARA O LOCAL DA HIPOTTICA RESIDNCIA DA MULHER.

b) O elenco das demandas estabelecido no inciso I do art. 100 do CPC numerus clausus e,
portanto, ele deve ser interpretado restritivamente de molde a no estend-la a outras
demandas relacionadas dissoluo do casamento pela via judicial, como, por exemplo, o
divrcio direto e o reconhecimento e dissoluo de unio estvel.
VIII DOS PEDIDOS
SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 14
ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491
REILOS MONTEIRO reilos @terra.com. Br OAB/DF
22.612.

Ante o exposto, e por todos os fundamentos apresentados, requer:

Que seja recebido o presente Recurso de Apelao, na forma suspensiva e devolutiva.
Que posterior processamento, seja reconhecido, o direito citatrio como Foro
Competente o de Brasilia, dentro o Princpio da Isonomia, a valer-se de que o genitor
possui a guarda de fato do menor, o que coloca em risco a sua segurana e a
continuidade dos estudos, caso a demanda se desloque para outro estado da federao.
Que sejam os demais pedidos na Exordial deferidos.

N.T.

P.D.

BRASILIA DF 15 DE FEVEREIRO DE 2013.

SCLR/NORTE QUADRA 716 BLOCO B ENTRADA 34 SALAS 401/404 15

ASA NORTE em BRASILIA-DF
FONES 3349.5689 3340.2733 3340.4760 - 81184491