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Keila Grinberg

LIBERA TA
a lei da ambigidade

As aes de liberdade
da Corte de Apelao do Rio de Janeiro
no sculo XIX
Copyright 1994, Keila Grinberg cedido para esta edio
DUMAR DISTRIBUIDORA DE PUBLICAES LIDA.
Rua Barata Ribeiro, 17 - sala 202
Cep 22011-000 - Rio de Janeiro, RJ
Tel.: (021) 542-0248 Fax: (021) 275-0294

Copidesque
Mrcia Borges

Reviso
Luiz Otvio de Souza e Silva

Editarao
Sumrio
MMFREIRE - Editorao e Arte
Prefcio / Wanderley Guilherme dos Santos ....................... 7
Capa
Tira-Linhas Studio
Agradecimentos ........................................................ 11

Exposio das Razes ............................................... 13


A Liberdade de Liberata ........................................... 15
Surpresas nos Pores do Arquivo ............................ 21
A Liberdade de Liberata II: a volta dos
filhos escravizados .................................................... 29
Embargos e Pareceres ............................................... 37
O Estado entre Senhores e Escravos ........................ 39
CIP-Brasil. Catalogao-n-fonte. A Lei da Ambigidade ............................................. 49
Sindicato Nacional dos Editores de Livros, RJ
Grinberg , Keila
Reviso do Processo ................................................. 59
G876L Liberata : a lei da ambigidade: as aes de
Fim de Liberata ......................................................... 61
liberdade da Corte de Apelao do Rio de Janeiro,
sculo XIX / Keila Grinberg. - Rio de Janeiro : Curadores .................................................................. 63
Relume-Dumar,1994. Advogados ................................................................ 71
Citaes ..................................................................... 79
Inclui bibliografia e anexos Leis ............................................................................ 83
ISBN 85-85427-93-0

1. Liberata (Escrava). 2. Escravido e justia. 3. Veredicto ................................................................... 93


Justia - Brasil. 4. Escravido - Brasil- Emancipao. Interpretao do Direito ............................................ 95
L Ttulo.
CDD-981 Bibliografia ............................................................. 101
94-1158 CDU-981 Grficos ................................................................... 107
Anexo ...................................................................... 119
Todos os direitos reservados. A reproduo no autorizada desta
publicao, por qualquer meio, seja ela total ou parcial, constitui violao
da lei 5.988.
Prefcio
Liberata foi personagem da vida real. Es-
crava, depois liberta, me enquanto escrava e me j libe-
rada, enfim defunta, tudo na primeira metade do sculo
XIX. Neste livro, Liberata quase fico, ou antes, autora
de fico. Ela prope o enigma de sua vida, tal como
registrado nos documentos centenrios sob guarda do Ar-
quivo Nacional no Rio de Janeiro, e ela mesma guia o
investigador pelos labirintos de interpretao e evidncias
que permitiro decifrar o prprio enigma.
Deste modo como Liberata e seu destino,
e atravs dela e dele, as relaes do mundo supostamente
privado da escravido, o mundo pblico das leis, do direito
e do Judicirio, e os homens e mulheres escravizados, s
vezes reescravizados, nos so revelados por Keila Grinberg.
"Por volta de 1790, Jos Vieira Rebello,
morador na Enseada das Garoupas, termo do Desterro, foi
Vila de Paranagu comprar uma mula tinha de dez anos,
Liberata, que pertencia a Custdio Rodrigues. Feita a tran-
sao, Vieira levou-a para sua casa e, escondido de sua
mulher e filhos, passou a persegui-la pelos remotos e
despovoados da regio. Um dia ele conseguiu lev-la para
os matos e, finalmente, a possuiu. A partir de ento, o
capricho virou hbito." Assim comea a narrativa de Keila
das desditas de Liberata, cujo desenlace, contudo, ser feliz:
Liberata conquistar a liberdade.

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Vrios outros casos de ao de liberdade impetrados por um autor morto. Est sendo ainda mais gratificante colaborar para a
escravos, e decididos em seu favor, transformam o enigma de Liberata na revelao de Keila Grinberg, que apenas comea a vida.
principal questo terica da investigao: "( ... )como um escravo,
Wanderley Guilherme dos Santos
propriedade de algum, pode recorrer ao Estado, o mesmo que garantia a
existncia da escravido, para reclamar seu direito liberdade, que seu
senhor lhe negava?" E, convm repetir, eventualmente ganhar a causa e a
liberdade.
Argumentos e evidncias para responder a esse aparente
contra-senso so dispostos por Keila Grinberg de forma articulada e
slida. Ao longo deles se vai tornando clara parte da histria do direito
brasileiro e da concepo que dele possuam advogados e juzes. Tambm
as relaes entre o pblico e o privado no Brasil do sculo XIX so
repensadas e inovadoramente reinterpretadas. No caminho, algumas teses
clssicas sobre a escravido no Brasil sero reptadas e invalidadas,
sobretudo as que se referem importncia e papel da Lei do Ventre-Livre.
Resultado de exaustivo trabalho de levantamento e
anlise de caixas e caixas de documentao, nunca antes estudadas, o livro
impressiona, para alm da sofisticao intelectual, pela excepcional
qualidade do artesanato. O tratamento das evidncias, a remisso aos do-
cumentos, a hermenutica de expresses arcaicas - tudo cuidadosamente
impecvel. Dou pequena amostra. "Chamada a depor como testemunha,
para confirmar a verso de seu curado r, Liberata disse que nada tinha
falado antes por medo, mas que o modo e a arte em que Vieira ocultava
seus delitos sempre lhe inquietaram a conscincia (nos autos, vinha
escrito' a pacincia, alis a conscincia')".
Tenho especial prazer em descobrir exemplos de
brilhantismo e argcia em obras alheias. Foi assim quando redescobri os
escritos polticos de Jos de Alencar,

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Agradecimentos
A primeira verso deste texto foi apresentada como
trabalho final do curso de graduao em Histria realizado no
perodo de 1989 a 1993 na Universidade Federal Fluminense. Fruto
de uma pesquisa de iniciao cientfica - orientada por Hebe Maria
Mattos de Castro e patrocinada pelo CNPq -, desdobrou-se: de
relatrio passou a monografia, e agora se torna livro.
Seria mais do que injusto conceb-Io como um
trabalho puramente individual. Foi o contato estabelecido nos
tempos da UFF com professores e colegas (mais fora do que em sala
de aula, bem verdade) que permitiu a deciso final de investir no
estudo da Histria e no exerccio do magistrio, ainda que ventos
soprem contra.
Assim, devo mencionar Guilherme Pereira das
Neves, que me ensinou a pesquisar e a gostar de ir a arquivos, e
Mnica Grin, por no me deixar descansar, encorajando-me sempre.
Martha Abreu contribuiu com importantes sugestes como leitora
crtica da monografia e, junto com Sheila de Castro Faria, fez
comentrios sobre o texto em discusso no Laboratrio de Histria
Social das Amricas. Tho Lobarinhas Pieiro dissecou a verso
posterior, abalando, como deve ser, minhas tnues certezas. O
professor Lenine Nequete atendeu, mesmo distncia, s muitas
solicitaes.

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Passei horas com amigos-colegas nas barcas,
nas salas de aula, em bibliotecas ou em bares. Mariana Muaze,
Mauro Czar Coelho, Denlson Botelho, Jonas Wagman,
Adriana Gurgel do Amaral suportaram constantes reclamaes
e manifestaes de alegria. Com Lcia Grinberg venho
dividindo o sobrenome e tantas afinidades.
E por acreditar que sem viagens no h
reflexo, meus companheiros de todas as viagens nesta tambm
Exposio das Razes
estiveram presentes: Si, Drica, Mirinha, Dani(s), Sheila, Karen,
Martinha, Golda, Z e Anita.
A famlia vem me aturando h mais tempo do
que sou capaz de contar. O tio Alfredo mostrou-se o mais
prestativo consultor em assuntos de informtica, todas as vezes
que o computador ameaou um boicote.
Devo Hebe de Castro - alm da orientao
na pesquisa e na elaborao da monografia - uma enorme
pacincia em ler, reler e comentar todas as verses do texto
final. Mais do que suas observaes minuciosas, a confiana e
o entusiasmo demonstrados durante todo este tempo foram
essenciais para que este trabalho se realizasse com tanto prazer.
Wanderley Guilherme dos Santos, ao in-
centivar-me a reescrever parte da monografia, carregou-a para
fora dos limites da universidade. A ele devo esta publicao.
Ao Flvio Limoncic, aquilo tudo que nem preciso escrever.
Este livro dedicado aos meus avs, Luiz e
Eva, Graa e Leo; e Sussu.

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A Liberdade de
Liberata
Por volta de 1790, Jos Vieira Rebello,
morador na Enseada das Garoupas, termo do Desterro, foi
Vila de Paranagu comprar uma mulatinha de 10 anos,
Liberata, que pertencia a Custdio Rodrigues. Feita a tran-
sao, Vieira levou-a para casa e, escondido de sua mulher
e filhos, passou a persegui-Ia pelos remotos e despovoados
da regio. At que um dia ele conseguiu lev-la para os
matos e, finalmente, a possuiu. A partir de ento, o capri-
cho virou hbito.
Diz Liberata que nunca permitia de bom
grado os tratos ilcitos que com ela seu senhor tinha, por
medo da senhora e de sua filha Anna. Mais da filha, porque
esta, ainda solteira, havia tido um filho com um homem da
regio e, com ajuda do pai, tinha-o matado e enterrado
debaixo de uma goiabeira um pouco distante dali, no Stio
da Tapera. Passando casualmente por ali, Liberata
testemunhou o crime e o enterro. Desde ento, Anna Vieira
no lhe concedeu um s minuto de sossego.
Liberata acabou consentindo na mancebia,
pois o senhor prometeu libert-la to logo sua mulher
descobrisse o caso - at porque no queria que ela servisse
a outrem.
Trs anos mais tarde, teve um filho.
Segundo ela, Vieira no podendo negar a paternidade, tal
sua

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semelhana com a criana, no teve jeito a no ser batiz-lo esforar mais para conseguir a liberdade. Vieira dizia-lhe
na freguesia de So Miguel, pondo-lhe o nome de Joo. Na que quando ele morresse haveria de deix-la forra e liberta
hora de fur-lo na pia, o sacristo disse: "a esta hora, o filho como se de ventre livre tivesse nascido, mas Liberata no
teu e da tua mulata".1 Vieira calou-se assentindo. O acreditava em uma s de suas palavras.
barulho comeou mesmo em sua casa. Foi quando apareceu o pardo Jos. Rapaz
Perseguida pela senhora e por seus filhos moo, at bem apessoado, disposto a casar. Conta o reve-
por ser a prova da "vergonha" da famlia Vieira, Liberata rendo visitado r, o padre Agostinho Mendes dos Reis que,
tratou de buscar um pardo para casar, a fim de no conti- por ocasio de sua vinda regio, Jos e Liberata foram
nuar naquela vida com seu senhor. Mas este continuava lanar-se aos seus ps para que os recebesse e solicitasse a
procurando-a, e tanto, que no tardou que ela engravidasse unio a Jos Vieira Rebello. Para tanto, ofereciam 115$200
outra vez. Negando-se a batizar seu segundo filho como ris. Vieira fez que nem era com ele: estipulou o preo de
sendo de Vieira, Liberata preferiu declarar que o recm- Liberata em 16 doblas,2 o que era o mesmo que no consen-
nascido era cativo, a fim de escapar dos castigos da famlia. tir nem no casamento, nem na liberdade.
Desde ento, passou a cobrar de Vieira a liberdade prome- No incio de julho de 1813, chegou s mos
tida. do juiz municipal do Desterro o requerimento de Francisco
Nesta mesma poca, Anna, novamente Jos Rebello, advogado, relatando a seguinte histria:
grvida, estava quase para parir. Certo dia, quando Liberata
lavava roupa na fonte do stio, veio correndo Maria Conga, "Diz Liberata, mulher parda cativa, de Jos
tambm cativa da casa, avisar que tinha visto uma criana Vieira Rebello, ... que ela suplicante como
morta dentro de um cesto, no quarto de Anna. Liberata pessoa miservel, e desamparada, sem ter
quem dela se compadecesse mais do que as
dirige-se ao quarto e v a criana toda coberta em panos.
sagradas leis de Sua Alteza Real, e as
Vai direto repreender seu senhor. Vieira retruca-lhe que era
justias do mesmo soberano Senhor,
melhor calar a boca, pois no queria que se soubesse de implora de joelhos toda a devida venia para
coisa alguma; Liberata ainda teve tempo de ver Anna que por esta primeira voz possa em seu
correndo para abrir uma cova junto a uma grande pedra, nome fazer saber Alta Justia os
abaixo do barranco da descida da casa. Como o recm-nas- tormentos de seu cativeiro, as sevcias que
cido ficasse mal enterrado, Vieira ainda foi l, fez outra de dia em dia sofre sem respirar, nem poder
cova mais profunda e acabou de enterrar seu neto. conseguir os meios de se queixar por seu
Testemunha ocular do enterro de mais uma curador, por se achar como em crcere
criana indesejada, Liberata passou a ser ainda mais privado, vigiado, no pode conseguir os
meios de ser ouvida ... "?
perseguida, agora at por Vieira. Ela comeou, ento, a se
2 "Dobla" a expresso brasileira de "dobra", antiga moeda portuguesa cujo
1 A expresso"furar na pia" foi transcrita do processo original e quer dizer
batizar, sendo "pia", aqui, correspondente a pia batismal. valor variou de acordo com a poca. Caldas Aulete, Dicionrio Contemporneo
da Lngua Portuguesa.
3 Processo nmero 1337, mao 214, Desterro, Corte de Apelao, Arquivo
Nacional- RI.
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Ele segue contando as promessas de liber- ram de chegar requerimentos sua mesa; se no era Floria-
dade de Vieira a Liberata, os filhos que esta teve, e requer a no Marques pedindo o levantamento do depsito de Libe-
alforria "na conformidade das sagradas leis", pedindo que rata, era Francisco Rebello denunciando a farsa da troca de
nomeie um curador e um depositrio, e que se passe escravos.
mandado de citao a Jos Vieira para que, como ru, At que o curador resolveu, com o consen-
responda a uma ao de liberdade. Segundo os autos do timento de Liberata, contar qual seria, segundo ele, a ver-
processo, assim que a ao foi recebida, o juiz teria nomea- dadeira razo pela qual Vieira no queria figurar como ru
do Rebello como curador e depositrio, e mandado chamar no processo: os assassinatos dos netos. Passou, ento, a
Vieira para depor. desfiar aqueles crimes de Jos e Anna Vieira Rebello,
No dia treze do mesmo ms e ano, o cura- acrescidos de mais dois: o filho desta com Joaquim, crioulo
dor de Liberata envia outro requerimento, reclamando que da casa, que os dois lanaram ao mar diante de todos os
Micael Francisco - responsvel pelo distrito de So Miguel escravos, e uma outra criana, nascida havia menos de oito
e pela vinda de Vieira ao tribunal - nenhum caso fez nem meses, que eles haviam enterrado ao p de uma fonte, no
cumpriu o que o mandado determinava. Rebello pede que stio da Enseada das Garoupas. Era s cavar para ver.
chamem novamente Vieira, e, se preciso for, fazendo-o ser 4
Chamada a depor como testemunha, para
conduzido Villa do Desterro. confirmar a verso de seu curado r, Liberata disse que por
Ao receber o primeiro chamado de compa- medo, nada tinha falado antes, mas que o modo e a arte com
recimento justia, Jos Vieira no deu muita trela e nem que Vieira ocultava seus delitos sempre lhe inquietaram a
se dignou a respond-Io. Com a recorrncia, porm, dos conscincia (nos autos, vinha escrito" a pacincia, alis, a
mandados, e ante a ameaa de ser levado ao Desterro, foi conscincia"). Isto foi no dia 21 de julho de 1814.
obrigado a tomar uma providncia contra" aquela mulata
Um ms mais tarde, o espanto: Francisco
que nem mais em casa vinha". Se a ao fosse iniciada, no
Rebello abre mo do depsito de Liberata, diz que no
s ele poderia perd-Ia, como talvez fosse denunciado pelos
"precisa dela para nada, e que at um favor que ela saia".5
crimes que Liberata havia presenciado.
Vieira teve, ento, uma idia que poderia 4 Embora, no Brasil, os escravos fossem, juridicamente, tomados como mercadoria ("
impedir o prosseguimento da ao proposta por sua escra- coisa"), eles podiam figurar em processos como testemunhas-informantes, alm de
rus ou autores, e seus depoimentos eram considerados da mesma forma que os de
va. Fez uma troca - ilegal - de escravos com seu enteado menores ou parentes (livres) de envolvidos. v. Hebe de Castro (1993). Para maior
Floriano Jos Marques; agora, este passaria a responder discusso sobre o estatuto jurdico do escravo no Brasil, ver Chalhoub (1990) e
Gorender (1990).
como o senhor de Liberata. O plano era engenhoso: como
5 Vale destacar esta frase de Rebello, transcrita do processo original. No precisar mais
era Vieira quem havia feito as promessas de liberdade, e de Liberata para nada pode indicar que ele um dia precisou, ou seja, que ela lhe
noFloriano Marques, estas de nada valeriam. prestava servios, provavelmente morando em sua casa. possvel que os escravos,
durante o andamento das aes, ficassem em poder de seus curadores.
Do dia trinta de setembro de 1813 at mea-
dos do ano seguinte, diz o juiz do Desterro que no para-
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Aps alguns dias, pede ao juiz que nomeie outro curador
para a ao que nem mesmo havia comeado. Liberata
acaba desistindo de tudo, em troca da liberdade oferecida
sem problemas por Floriano Marques. Antes do fim de
outubro, a ao estava resolvida, e o termo de desistncia
assinado.
Esta a primeira parte de uma extenss- Surpresas nos
sima ao de liberdade encontrada no Arquivo Nacional do
Rio de Janeiro, em uma das caixas de processos da Corte Pores do Arquivo
de Apelao.
A leitura do processo deu-me a imediata
Ao abrir uma das caixas de processos de
sensao de ser aquele um caso comum. No pelas atroci-
escravos do Arquivo Nacional, deparei-me com vrias
dades de Jos Vieira Rebello; no possvel que todos os
aes de liberdade, quando esperava encontrar processos
dias houvesse casos de senhores afogando seus netos ou
criminais.
enterrando-os debaixo de goiabeiras. O que parecia cor-
o fato despertou a minha curiosidade, por
riqueiro, entretanto, era a resoluo privada da questo da
j ter ouvido falar de tais aes,6 e nunca ter encontrado
liberdade. Mesmo tendo sido iniciado com uma ao judi-
nenhuma em caixas e caixas de procura; alm disso, havia
cial, o caso acabou com um acordo, sabe-se l qual, entre
a excitao de quem est comeando suas buscas em arqui-
Vieira e Liberata, Com o assentimento do curador.
vo, com aquela sensao de Sherlock ao encontrar pistas
No foi isso, porm, o que as muitas outras
em casos complicados. Mas o principal era o fato de no
aes de liberdade encontradas revelaram. A idia desta
saber do que tratavam tais documentos, de' achar estranho
pesquisa nasceu, pois, de duas surpresas.
os escravos reclamando de senhores na justia e, como
pude ver depois, at conseguindo a liberdade.
Como a descoberta tambm era importante
para a pesquisa para a qual estava realizando o levanta-
mento, era fcil justificar a dedicao a estes documentos -
e, de quebra, matar a curiosidade?
Foi quando aconteceu a primeira surpresa:
vasculhando a gaveta "Escravos" da seo da Corte de

6 A primeira vez que li a respeito de aes de liberdade foi em Sidney O1alhoub


(1990).
7 O levantamento destas fontes foi realizado quando da pesquisa para a tese de
doutoramento da Profa. Bebe Maria Mattos de Castro (1993).

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Apelao do Rio de Janeiro, contei 380 aes de liberdade e Assim feito, o curador envia um requerimento (libelo cvel) no
291 processos criminais, num total de 671 documentos.8 Ou qual expe as razes pelas quais o pretendente requer a
seja: 58 % dos processos referentes a escravos encontrados na liberdade. Entre uma coisa e outra pode haver mil e um
Corte de Apelao do Arquivo Nacional do Rio de Janeiro so diferentes requerimentos, tentativas de impedir o pros-
aes de liberdade! seguimento da ao, etc. Mas, geralmente, o advogado ou
S que a leitura das aes no era nada fcil. procurador do ru (no caso, o senhor do escravo ou seus
Esta da Liberata, por exemplo, consumiu mais de 300 pginas herdeiros) envia um outro libelo, ou contrariedade, apre-
entre requerimentos, libelos, sentenas, embargos, acrdos, e sentando a defesa de seu cliente. As exposies das razes de
outros papis sem nome. O problema maior era o de 'entrar' na ambas as partes tambm podem prolongar-se por vrios
lgica de funcionamento do processo: chega o primeiro requerimentos, at que o juiz fique satisfeito e determine a
requerimento, procede-se avaliao do escravo, so chamadas concluso da ao.
as testemunhas, quando menos se espera l est a sentena, Neste meio tempo, so ouvidas testemunhas,
apela de c, embarga de l, vai para o tribunal tal, volta sem a anexadas certides e provas das afirmaes de ambos os lados.
sentena porque houve um problema, algum corrige e manda Se o escravo quer provar que est velho e doente, feito um
para o Supremo Tribunal de Justia, es te, para tirar a dvida, exame judicial, ou mais de um, quando as partes no
envia a outro tribunal l nos confins do Brasil e assim por concordam com o primeiro laudo. Ao final, o juiz apresenta um
diante. Foi para tentar entender um pouco desta aparente relatrio do processo e divulga o veredicto.
confuso jurdica que resolvi parar um pouco de ir ao Arquivo O resultado podia ser contestado (embar-
e mergulhar em livros de direito. O resultado est a seguir.9 gado); se os embargos fossem aceitos, o juiz divulgava nova
Uma ao de liberdade iniciada quando, sentena. De qualquer forma, desta sentena de primeira
depois de receber um requerimento - assinado por qualquer instncia, a parte perdedora podia apelar. Era ento que o
pessoa livre, geralmente "a rogo" do escravo -, o juiz nomeia processo ia para a Corte de Apelao, ou melhor: subia para o
um curador ao escravo e ordena o seu depsito.10 Tribunal da Relao, de segunda instncia. At 1874, quando
foram criados os tribunais de Porto Alegre, Ouro Preto, So
8 No Arquivo Nacional-RJ, a seo referente ao Tribunal da Relao / Corte de Apelao est
Paulo, Gois, Mato Grosso, Belm e Fortaleza, s existiam os
organizada de acordo com o nome do autor no processo (criminal ou cvel), em ordem
alfabtica. Os processos relativos a escravos esto selecionados em uma gaveta parte. da Bahia (1609, suprimido em 1626 e recriado em 1652), Rio de
9 Para esta parte judiciria, baseei-me em Lenine Nequete (1988); Alfredo Pinto Vieira de Janeiro (1773), Maranho (1813) e Pernambuco (1821).
Mello (1916); e no Regulamento das Relaes do Imprio de 1833, no Primeiro Livro para
Registro de Decretos da Regncia em Nome do Imperador (cdice IJ7-4, Arquivo Chegando Relao - no nosso caso, no Rio de Janeiro - novos
Nacional-RJ). advogados eram nomeados, novamente expondo os seus
10 Este "depsito" refere-se ao contrato de depsito, no qual algum obriga-se a guardar e
argumentos, que tambm podiam ser tantos quantos achassem
restituir, quando lhe for exigido, qualquer objeto mvel que de outrem receba. Neste caso,
o escravo cuja ao aceita deixa de ficar sob a guarda de seu senhor, indo para um necessrios. Depois, a ao era dada por concluda, cada
"depsito", provavelmente aos cuidados de seu curador, desembargador membro do tribunal lia o processo e, juntos,
eles proferiam o
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acrdo da relao, no qual a primeira sentena era confir- os primeiros processos tenham sido iniciados em fins do
mada ou reformada. sculo XVIII.12 Nesta amostragem, podemos perceber que
Desse novo veredicto, as partes tambm eles se distribuem por praticamente todo o sculo XIX,
podiam solicitar embargos e, caso fossem aceitos, a senten- aumentando em nmero medida que o tempo avana
a era modificada. Se, ainda assim, os advogados do senhor (grfico 1). [Ver Seo Grficos, p. 107]
ou do escravo resolvessem questionar a deciso da Corte, A exemplo da distribuio temporal, a es-
podiam, como ltimo recurso, pedir revista cvel ao tribunal pacial tambm variada. Os processos tramitaram nas mais
de terceira instncia: at 1808, a Casa de Suplicao de diversas regies do pas, mas principalmente no Sudeste e
Lisboa; de 1808 a 1828, a Casa de Suplicao do Rio de no Sul (grfico 2). Uma vez que at 1874, o nico Tribunal
Janeiro e, a partir de ento e at 1891, o Supremo Tribunal da Relao responsvel por estas regies era o do Rio de
de Justia. Janeiro, seria de se esperar que as apelaes fossem
Se a revista fosse concedida, o que era raro enviadas a este. Os poucos processos do norte do pas
(e eram poucos os casos de pedido; foram contados apenas devem ter chegado pelo recurso ao Supremo Tribunal de
31), o processo era mandado para outro Tribunal da Rela- Justia, de onde provavelmente s saram com a transfe-
o, que decidia em carter definitivo. A no tinha mais o rncia dos documentos para o Arquivo Nacional.
que apelar, a deciso era irrecorrvel. A ao voltava para o Os argumentos para consecuo da liber-
Supremo, e o resultado oficial era publicado. dade tambm foram quantificados (grfico 3): o direito
Com meu breve estudo, pude compor um carta de alforria; a alegao de que o escravo (ou sua me,
quadro dos passos percorridos por uma ao (ver Anexo, p. av, bisav ... ) j havia sido libertado antes; a tentativa de
119), desde a sua proposio at o resultado final. Todas compra da alforria; as acusaes de violncia, e a alegao
elas, com mnimas variaes,11 passam pelas mesmas fases. de ter chegado ao Brasil aps o trmino do trfico negreiro.
J era possvel saber o que elas tinham em comum; agora, Alm disso, h aquelas aes impetradas pelos senhores,
era necessrio saber quais as suas especificidades. Ou que pretendem chamar de volta escravos que viviam ile-
melhor: como se podia proceder a uma classificao. galmente em liberdade.13
No se pode precisar o perodo em que
12 Ver, por exemplo, o processo nmero 9, caixa 3690, Rio de Janeiro, 1812.
existiram aes de liberdade no Brasil. Pela documentao Corte de Apelao. Arquivo Nacional- RI.
consultada, podemos perceber que, ainda no incio de 1888, 13 Os casos em que os escravos alegam o direito carta de alforria so aqueles em
algumas foram propostas, e que o processo mais antigo, que os senhores prometeram-lhes dar a liberdade, geralmente verbalmente, e
no cumpriram, ou ento eles os alforriaram em testamento e seus herdeiros
dentre os que temos em mos, data de 1806. possvel que
no os queriam libertar. O termo jurdico para as aes em que o argumento o
de que o escravo j linha sido libertado antes "ao de manuteno de
11 As variaes no andamento jurdico das aes de liberdade, quando ocorrem, liberdade": quando o liberto, j vivendo como tal, sofre tentativas de
devem-se a mudanas na organizao judiciria ou feitura de novas leis, como rescravizao per parte de 5('U antigo senhor ou de qualquer outro homem livre.
o caso do Cdigo de Processo Criminal de 1832 e da lei de 1871, que Nas aes de "ventre livre", os escravos alegam ser descendentes de uma
estabelecem novas normas jurdicas para processos desta espcie. mulher livre; portanto, seriam tambm livres e no poderiam ser rescravizados.
Os casos de compra de alforria so aqueles em que o escravo

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Temos aqui, portanto, uma primeira des- ser descoberto, suspendesse a respirao. Foi a que a pos-
crio geral dos processos. Ao analisarmos os trs primei- sibilidade da verificao das sentenas comeou a ganhar
ros grficos, a nica certeza possvel a de que no h importncia.
dados de terminantes para a caracterizao desta amostra- De acordo com o grfico 4, fora as trinta
gem. Os processos distribuem-se por todo o sculo XIX e aes sem sentena e as vinte e oito que estabelecem con-
por quase todas as regies do pas, em maior ou menor dies para a libertao (pagamento do valor da avaliao
proporo. Alm disso, so apresentados sete diferentes do escravo, alguns anos de trabalho, etc.), foram contabili-
tipos de argumentos para consecuo da liberdade. pos- zadas 158 aes cujo final era a libertao, contra 165 que
svel perceber que quase todos os argumentos so usados resolveram pela permanncia da condio de escravo. Ou
em todos os perodos e nas regies sul e sudeste, as mais seja: quase a metade do nmero de aes que chegaram
representativas da amostragem.14 Todas as regies demar- Corte de Apelao do Rio de Janeiro e que obtiveram
cadas tambm enviam processos para a Corte de Apelao alguma sentena definida tiveram como resultado final a
do Rio de Janeiro desde o comeo at o final do sculo, libertao do escravo. Como isto foi possvel?
mais ou menos na mesma proporo. A pergunta torna-se ainda mais complexa
Como tentar ento uma classificao? As ao verificarmos, nos grficos 5 e 6, que, na Apelao, o
variveis so muitas, todas provavelmente interdependen- veredicto inicial concedido pelo juiz de primeira instncia
tes. A questo, nesse momento, passou a ser a de procurar poderia ser modificado. s vezes, ele concedia a liberdade,
um fiozinho solto, do qual poder-se-ia puxar uma ponta e o Tribunal da Relao voltava atrs e a negava; mas o juiz
obter todo o resto do novelo. No se tratava de buscar um tambm podia considerar que o escravo em questo no
mote que determinasse o carter das aes, independente tinha direito libertao, e o Tribunal resolver conced-la.
da contextualizao espao-temporal; precisava-se de uma O curioso que casos como este ltimo ocorreram em
caracterstica que se sobrepusesse s outras, algo que, ao nmero maior do que o primeiro. Assim, de acordo com os
dados desta amostragem, o Tribunal da Relao do Rio de
tenta comprar sua liberdade e o senhor no permite, ou ento quando este desrespeita um
Janeiro libertou mais escravos do que os juzes de primeira
acordo anteriormente feito com o primeiro sobre o seu valor. Os processos com base na
data de chegada ao Brasil so alegaes de que o escravo teria chegado depois da instncia o fizeram.
primeira proibio do trfico negreiro, em 1831; e os de violncia so aqueles em que
Esta foi a segunda surpresa, que o incio
o senhor acusado de ser muito violento no trato com seus escravos ou de forar
alguma escrava prostituio. Sobre este ltimo, ver a discusso sobre as noes de da histria da Liberata escondia. Muitos dos problemas
"cativeiro justo" e "bom senhor" em Hebe de Castro, 1993, p.206. As aes iniciadas entre senhores e escravos que viravam aes de liberdade
pelos senhores so chamadas de "manuteno da escravido". A exemplo das
similares para os escravos, elas ocorriam quando um senhor acusa algum escravo seu eram resolvidos realmente na justia, as aes no eram s
de ter fugido e estar vivendo como livre sem ter tal direito. um meio de pressionar o senhor para acabar mais rpido
14 O nico que' no aparece com esta freqncia o de trfico, por sua primeira proibio
datar de 1831 e a sua utilizao como argumento s ter sido feita a partir de meados com o assunto.
da dcada de 1860.
Eis o primeiro ponto, pois, que permite o
aprofundamento da anlise: o que permitia a existncia de

26 27
uma ao de liberdade, ou melhor, como um escravo,
propriedade de algum, podia recorrer ao Estado, o mesmo
que garantia a existncia da escravido, para reclamar seu
direito liberdade, negada por seu senhor?
Antes de iniciar o vo, preciso algumas
ressalvas. O manancial de fontes muito vasto, as aes
so bem diferentes entre si, bom analisar que argumentos
A Liberdade de
conseguem a liberdade; quando e onde; se as aes so Liberata II: a volta
impetradas por escravos urbanos ou rurais, etc. Como foi
visto anteriormente, necessrio levar em conta outras dos filhos
variveis. Antes, porm, algumas perguntas saltam aos
olhos: qual o papel do Tribunal da Relao na deciso da escravizados
ao de liberdade? Apoiada em que preceitos jurdicos uma
ao judicial resolvida com a concesso da alforria ao
Voltemos histria de Liberata. Mais de
escravo, revelia de seu senhor? Qual a postura dos
vinte anos se passaram, desde que o documento de desis-
advogados? Como os escravos chegavam at eles?
tncia foi assinado. Liberata agora j uma mulher madu-
ra, com filhos crescidos. Em outubro de 1835, Jos e
Joaquina, seus caulas, pedem proteo ao juiz do Desterro
para que possam demandar suas liberdades. Foram preci-
sos cinco requerimentos para que o depsito fosse feito e
mais dezenas de pginas para que a ao finalmente
comeasse. Mas a contenda, agora, no era com Jos
Vieira Rebello nem com Floriano Jos Marques. Os dois
filhos de Liberata, representados por Joo Jos Cmara,
lutavam contra a tentativa de rescravizao por Joaquina
Rosa Tavares, viva do major Antnio Lus de Andrade,
em casa de quem eles moravam.15
assim a histria contada por eles:
Liberata, depois de "vendida" para Marques, teria sido
libertada

15 importante ressaltar, neste ponto, que, por trs de muitas demandas pela
liberdade, esto os freqentes casos de rescravizao. Para maior
aprofundamento desta questo, ver Hebe de Castro (1993).

28
29
em troca de terras oferecidas por Vieira. Esta seria a segun- Requerimentos parte, as argumentaes
da parte do acordo de Vieira com Marques. O arranjo era dos dois lados no variavam muito desde o comeo do
perfeito: Liberata livre, Vieira a salvo das acusaes de caso. Mas h uma curiosidade - se que podemos cham-la
crime, e Marques recompensado pela troca. Por isso que a assim -, no mnimo, interessante:
ao foi arquivada. O final s no tinha sido feliz para os Junto a uma das peties, o procurador de
filhos mais novos de Liberata, que, muito pequenos ainda, D. Joaquina Tavares afirmava que a reivindicao de Jos e
sentiram-se desamparados com a repentina liberdade.
Joaquina no era vlida, pois eles na verdade no seriam
Afinal,
filhos de Liberata. E seguia o relato da histria de Jos
" ... seu Pai (Jos Pinheiro, com quem Liberata Vieira Rebello, Floriano Jos Marques e Liberata, dizendo
depois veio a casar-se) no lhe tinha amor em que seus verdadeiros filhos se achavam em outro lugar l
razo de no os ter criado, o Patrono Jos Vieira no interior de Santa Catarina. O advogado no fazia men-
lhes tomou dio, e a Me, ainda que lhes tivesse o farsa da troca de escravos promovida por Vieira, nem
amor, o que pretendia era casar ... 16 s denncias de Liberata. Seu nome? Francisco Jos Rebe-
llo. Aquele que, em 1814, no papel de curador de Liberata,
Jos e Joaquina foram enviados pelo juiz de
no cansava de denunciar as tentativas de Vieira para
rfos ao major Antnio Lus de Andrade, para que ele os
bloquear a ao.18 Agora ele era procurador de Joaquina
criasse, a educasse e ensinasse a Jos o ofcio de alfaiate.
Rosa Tavares na Villa do Desterro.
Mas foi bem diferente o que fez o major. Riscou o nome de
Mas passemos ao verdadeiro final: o advo-
Liberata das certides de batismo dos dois, destruindo a
gado Eleutrio Francisco de Souza, representando Jos e
prova de suas liberdades. Ao morrer, a viva queria inven-
Joaquina, alega que, j em 14/11/1836, a troca entre Vieira
tari-los como cativos. Jos e Joaquina aproveitaram ento a
e Marques era falsa, no havendo nenhum documento que
ocasio para pedir a liberdade, com medo de serem
comprovasse a posse de seus curados pelo Major, e portan-
vendidos repentinamente "... e talvez transportados para
to Joaquina Tavares no teria como, juridicamente, funda-
lugar onde nunca mais possam procurar recurso algum".
mentar a sua demanda. Para isso, cita o pargrafo 4 do
Joaquina Rosa Tavares argumentava em
ttulo 11 do livro 4 das Ordenaes Filipinas, segundo o
seus requerimentos que os escravos no podiam ser tirados
qual "sempre so mais fortes as razes que levam liber-
de seu poder assim sem mais nem menos, afinal de contas, o
dade", e reivindica a libertao dos dois.
que valia mais, na Constituio daquele Imprio, a pro-
priedade ou a liberdade? 17 de uma lgica liberal.(v. Wanderley Guilherme dos Santos (1978) p.80, Ilmar de Mattos
(1990), pp.115-117, e Lcia Grinberg (1992).
16 Processo nllm('nJ 1337, mao 214, op. cit. 18 Vale a pena uma referncia coincidncia dos nomes de Jos Vieira Rebello e Francisco
17 Para posterior aprofundamento desta questo, interessante ressaltar como os conceitos de Jos Rebello. Morando os dois numa localidade to pequena como a Villa do Desterro e
propriedade e liberdade estavam juridicamente interligados na Constituio de 1824. A suas imediaes, no incio do sculo XIX, no de se desprezar a possibilidade de o
liberdade definida em funo da propriedade; para muitos dos defensores do liberalismo advogado ser um parente de Vieira, a quem Liberata teria pedido assistncia.
poca da Independncia, este no era um problema to complicado: bastava que o Estado
assegurasse os direitos de posse (de escravos, inclusive) e deixasse os outros setores livres
para a formao 31

30
A sentena, proferida em 18 de julho de fosse bem difcil que um bom nmero delas chegasse
1837 por Severo Amorim do Valle, alinha-se com o posicio-
Corte de Apelao.
namento do curador Eleutrio: como Joaquina Rosa Tava-
Talvez eu tenha em mos um nmero m-
res no provou a posse de Jos e Joaquina, as razes a favor
nimo, em relao s que pararam na primeira instncia.
da liberdade so mais fortes do que aquelas que justificam a
Isto ainda no possvel saber. Mas j hora de explorar
escravido. No final de 1838, o Tribunal da Relao do Rio
melhor a historiografia a respeito.
de Janeiro confirma a sentena: Jos e Joaquina, filhos de
As recentes produes brasileiras sobre a
Liberata, so considerados livres como se de ventre livre
escravido vm demonstrando particular interesse por
tivessem nascido.19
fontes que lhes permitam conhecer mais sobre a vida dos
Agora o fim do processo que surpreen-
escravos, suas relaes pessoais e cotidianas com senhores
dente: vinte anos depois de a ao inicial ter sido arquiva-
e homens livres, procurando com isto rever a polarizao
da, os dois filhos de Liberata, os (micos que haviam
entre as idias de passividade e rebeldia do escravo.20
permanecido escravos, conseguem desenterrar a histria e
Para esse tipo de tendncia, a importncia
conquistar a liberdade.
alcanada pelas aes de liberdade significativa. Uma
O conhecimento acerca da existncia destas
das principais fontes na anlise de S. Chalhoub, as aes
aes de liberdade no exatamente o que se pode chamar
so usadas como forma privilegiada de conhecimento das
de novidade. Slvia Lara (1988) faz meno a elas em livro
idias dos escravos sobre a liberdade, a escravido, a rela-
sobre a escravido em Campos no perodo colonial. Peter
o com seus senhores, etc., e de suas atitudes diante da
Eisenberg (1977), escrevendo sobre a transio do trabalho
muitas vezes principal questo de suas vidas: a tentativa da
escravo para o livre em Pernambuco, chama a ateno para
consecuo da liberdade.
a importncia do seu estudo como uma forma de se
Esse campo de estudo no est livre de
conhecer melhor a eficcia das leis de alforria. Alm destes
vrias crticas. A mais contundente delas , sem dvida, a
trabalhos, nos quais as aes de liberdade so apenas
de Jacob Gorender (1990). Em A Escravido Reabilitada, ele
observaes, h o livro de Sidney Chalhoub (1990),
resenha as anlises dos principais expoentes desta corrente
referncia primeira para es te texto, cujo ambiente estudado
historiogrfica, para perceber "... o procedimento analtico
o Rio de Janeiro da segunda metade do sculo XIX, e o
que conduziu a redesenhar o perfil da escravido com o
de Lenine Nequete, que as analisa intensamente em seu O
objetivo tcito de reabilit-la".21
Escravo na Jurisprudncia Brasileira (1988). Estas menes Embora as concluses de Gorender no
mostram que, mesmo talvez no sendo em grande nmero,
estejam de forma alguma concordes com as questes que
as aes de liberdade no eram de fato to raras. Talvez
se pretende levantar neste texto, o modo como ele as com-

20 Castro, 1993, p.2.


21 Gorender, 1990, p.18.
19 Processo nmero 1337, mao 214, op. cit.

33
32
pe serve de exemplo: expor as crticas, mostrando ao scio-econmicas; para Thompson e Genovese, tambm
mesmo tempo seus pressupostos tericos. marxistas, o direito e o poder judicirio podem ser encara-
Para Gorender, a nova historiografia sobre dos como, alm de 'uma reafirmao do poderio das
II11
a escravido estaria recriando a fico da escravatura con- classes dominantes, um campo de lutas no qual
sensual de Gilberto Freyre, ao ressaltar a autonomia da representantes de vrias classes confrontam-se, e onde nem
atuao do escravo e as estratgias cotidianas de acomoda- sempre a dominante vence. Este , em ltima instncia, o
o ao sistema escravista. 22 A falsidade dessa perspectiva, fundamento da discordncia de Gorender.
segundo ele, teria razes metodolgicas e tericas. O pri- Deixemos agora espao s exposies de
meiro fator da utilizao de processos movidos por escra- Thompson e Genovese (sero privilegiadas as do primeiro,
vos, por no se levar em considerao que eles s pois as deste ltimo nelas esto em grande parte funda-
conseguem chegar justia atravs de intermedirios, e que mentadas). Em um estudo sobre as origens da chamada
estes expressam-se obrigatoriamente no contexto da "Lei Negra" na Inglaterra do sculo XVIII,23 Thompson
ideologia dominante no meio judicial. O segundo diz res- traa um panorama dos acontecimentos que engendraram
peito concepo da lei e do direito tomadas de estudos de as discusses sobre esta lei, os grupos sociais envolvidos, a
E. P. Thompson (1987) e Eugen D. Genovese (1988). forma como a lei foi estabelecida e finalmente aplicada.
Uma parada neste ponto. A base da crtica Ao final, tece consideraes tericas sobre a importncia
de Gorender a esses dois autores (e forma como foram do estudo do direito numa perspectiva marxista.
interpretados pelos historiadores brasileiros) a de eles Thompson aceita a assertiva mais geral de
conferirem ao direito uma importncia maior do que sua que o direito exerce funes classistas e mistificadoras,
considerao como instncia de reproduo dos valores e mas rejeita a tese que chega a esta concluso antes mesmo
objetivos da classe dominante. Da mesma forma, o funda- de comear a pesquisa. Assim, para ele, o direito pode ser
mento da crtica utilizao de processos de os autores instrumento de afirmao da dominao de uma classe,
em questo no perceberem os membros da estrutura jur- mas isto, se for o caso, deve ser o fechamento da anlise, e
dica como representantes da classe social ento no poder. no seu pressuposto.
As duas observaes reiteram a mesma So reconhecidas ao direito, portanto, ca-
idia: a estrutura jurdica e, por extenso, o Estado, seriam ractersticas prprias, que advm da compreenso de seu
reflexos da dominao de classe. , portanto, no interior do funcionamento, do estudo de sua histria e da lgica de seu
debate do marxismo contemporneo que esta questo desenvolvimento. A concluso a que ele chega a de que o
inserida: para Gorender, o direito - parte da superestrutura direito realmente pode atuar como instrumento de me-
poltico-jurdica - determinado pelas estruturas diao entre as classes, mas que: essa atuao, melhor

22 Gorender refere-se a Katia Mattoso (Ser Escravo no Brasil. So Paulo, Brasiliense, 23 A Lei Negra foi aprovada pelo Parlamento ingls em 1723, e punia com a morte
'1988), a Stuart Schwartz (1988) e a seus "seguidores" brasileiros, como Slvia Lara
aqueles que praticassem caa ou pesca clandestina em qualquer floresta real,
(1988) e Clia Marinho de Azevedo (1987).
Thompson (1987), pp. 21-25.

34 35
conceituada como campo de lutas, pode ter resultados
imprevistos. Tal perspectiva terica atribui aos atores so-
ciais um campo de possibilidades bem maior do que o
suposto por Gorender. Seu futuro no est apenas marcado
pelos limites de sua classe. Se algum entrar com um
processo na justia, poder realmente ganh-lo, embora
seja difcil. Afinal, se a possibilidade no existisse, por que
os escravos procurariam a justia?
Genovese - no captulo de sua obra mais Embargos e Pareceres
geral sobre o mundo dos senhores e dos escravos na socie-
dade norte-americana - tem em comum com Thompson a
considerao do direito como uma fora ativa, dotada de
certo grau de autonomia, mediadora dos conflitos entre as
classes sociais. Ele compartilha a idia de que s vezes os
prprios juzes, baseados numa tradio jurdica, entendem
que a razo est com os "dominados". No importa, nesse
caso, que tenham sido os representantes dos poderosos os
formula dores das bases da tradio: afinal, as regras,
mesmo que provavelmente injustas, eram criadas para
serem seguidas por todos (e h lugares em que es ta
premissa no uma brincadeira); s vezes, os dominantes
caam em suas prprias armadilhas legais.
Aqui pretende-se atentar para a pos-
sibilidade de um estudo que privilegie a anlise de deter-
minadas formaes sociais a partir da tica do direito e do
poder judicirio, e das relaes polticas que o constituem.
Afinal, o prprio resultado da ao dos filhos de Liberata
implicou a adoo da perspectiva de Thompson e Genove-
se: embora fosse esperado um tipo de sentena, o fim do
processo revelou que ela pde ser diferente da expectativa.

36
O Estado entre
Senhores e Escravos
oprocesso dos filhos de Liberata traz
tona algumas dvidas: como foi possvel que esse caso tenha
ocorrido, que os dois escravos tenham conseguido a liberdade
na justia? Como o Estado interfere na relao senhor-escravo?
A indagao suscita controvrsias. ManuelIa
Carneiro da Cunha (1986) escreveu um artigo cuja idia bsica
a no interferncia do Estado, e a inexistncia das leis, antes
de 1871, que permitissem alforriar um escravo revelia do
senhor. Para ela, existiria, na sociedade brasileira do sculo
XIX, um direito positivo, campo no qual se relacionavam
cidados, e um direito costumeiro, espao das relaes privadas
de dependncia e poder. As contendas entre senhores e
escravos estariam inseridas nesse segundo campo, e assim o
nico papel do Estado seria o de homologar uma deciso
senhorial.
Vejamos os seus argumentos com mais
ateno: citando uma afirmao de Henry Koster de 1816, 24
segundo a qual haveria uma lei que obrigaria o senhor a
alforriar seu escravo se este apresentasse a quantia pela qual foi
avaliado, Manuela Cunha passa a traar a histria

24 Henry Koster. Travels in Brazil. Londres, 1816, apud Manuela Carneiro da Cunha,
1986, pp.123-4.

39
de o que chama de um erro: esta "lei" de Koster seria antes um
Afinal, a liberdade dos filhos de Liberata s
costume, j que, at a lei do ventre livre, a possibilidade de o foi conseguida depois de uma deciso de Severo Amorim do
escravo pagar por sua alforria era legalmente inexistente. Pelo Valle, o juiz do Desterro, e no possvel que seu significado
que era de costume, o escravo poderia conseguir a sua seja puramente simblico. Muitas outras aes tambm so
liberdade. Pelo direito, no. Alm do mais, mesmo que finalizadas com a concesso da liberdade, como visto nos
existisse alguma lei, como o escravo teria acesso a ela? Como grficos 4 e 5. Apenas mais uma historinha:
fazer com que fosse cumprida l nos cafunds-de-judas? O que Em 1823, as escravas Margarida e Escols-
valia mesmo era a voz do senhor. tica pedem para entrar com uma ao em Guaratinguet.25
A autora conclui que, se o escravo conseguia a Elas dizem que foram avaliadas em 128$000 ris cada uma,
liberdade, fazia-o revelia do Estado, a partir do consentimento quando os bens de sua senhora foram inventariados. Ao se
de seu senhor. Ela prossegue refletindo sobre a ausncia de disporem a pagar a quantia para suas alforrias, os herdeiros de
regulamentao desse costume, e parte para o desenvolvimento sua senhora mandaram que elas fossem novamente avaliadas;
de uma de suas idias fundamentais: o silncio da lei. Na desta vez, a quantia foi muito superior anterior, e elas no
sociedade escravista brasileira do sculo XIX, esse silncio tinham condies de pag-la.
teria uma funo especfica, a de deixar aos proprietrios o O processo iniciado com um mandado de
poder de resoluo dos problemas relativos s suas D. Pedro I ao juiz de Guaratinguet, determinando que:
propriedades, aos seus escravos, o que lhes permitiria a
" ... presteis Suplicante todos os meios
construo de laos morais de gratido e lealdade que, no caso
benficos, e at lhe der um curado r gratuito,
em questo, no terminariam com a libertao. que a defenda, visto estar j em Juzo a ao
Ao Estado caberia, portanto, legislar sobre de que se trata, aonde tem o seu curso
aqueles que no eram nem proprietrios, nem propriedades: os estabelecido na Lei, e se lhe deve fazer
chamados homens livres pobres. Dessa forma, ele dividiria com Justia, no sendo prprio que se aliene do
os senhores a responsabilidade pela manuteno da ordem Poder Judicirio em que se acha."
liberal-escravista. O direito costumeiro e o positivo seriam,
Por recomendao expressa do Imperador, a
assim, campos coexistentes, nunca superpostos.
ao seguiu o seu curso. E a sentena:
Aqui est o n do bordado. Analisando cartas
" ... O que tudo visto, como o Ru prova
de alforria, Manuela Cunha chega concluso de que o Estado
exuberante e concludentemente pelo
nada tinha a ver com a relao senhor-escravo. O estudo das
Inventrio e partilha amigveis ( ... ), e em
aes de liberdade, da forma como foi conduzido aqui, permite que convieram todos os herdeiros, o serem as
que se chegue a idias um pouco diferentes. Autoras suas cativas, e do simples ato da
avaliao que se fez delas ( ... ) no se pode
concluir de forma alguma que o Ru e
40
25 Processo nmero 4063. mao 1337, Guaratinguet, 1823, Corte de Apelao.
Arquivo Nacional- RJ.

41
mais herdeiros de sua sogra convieram na gou Casa da Suplicao. Nesse processo, Margarida e
Alforria das ( ... ) Autoras, visto ter aquele ato Escolstica promoveram um processo revelia de seu senhor, e
por nico objeto o conhecer-se o seu valor foram libertadas.
para contempl-las na Partilha com os demais Este seria um exemplo facilmente descar-
bens do Acervo comum; nem as Autoras
tvel, se fosse nico. Mas vrias sentenas, corno a citada,
provam legalmente que o Ru as quisesse
foram alteradas, da escravido para liberdade, da liberdade para
forrar por maior preo ( ... ), no se pode
inferir dali o consentimento do Ru ( ... ); a escravido.
Logo que ningum pode ser constrangido a Isto vai de encontro a algumas das questes
privar-se do que seu contra sua vontade desenvolvidas por Manuela Cunha. Afinal, a liberdade dessas
segundo expresso na Ord. Liv.4Q, tit. 11 in escravas estaria fundada na "Praxe inaltervel" - o direito
principio: Julgo portanto carecerem as Autoras costumeiro -, mas tambm em "Direito". E ento, o que
da ao intentada (. .. ). So Paulo, para a Villa prevaleceu, a praxe ou o direito? Ou os dois?
de Guaratinguet, 3 de junho de 1824. Lus H ainda mais urna complicao. Quem d a
Martins de Carvalho.
sentena final um alto tribunal da Corte. Tribunal da Relao,
Conclusos os autos, a sentena apelada, o Casa da Suplicao ou Supremo Tribunal, todos so instncias
processo foi parar no Tribunal da Casa de Suplicao do Rio de ocupadas por magistrados26 ligados diretamente ao
Janeiro. E o que os desembargadores decidiram foi bem funcionamento do alto poder judicirio.
diferente da opinio de Lus de Carvalho sobre o caso: Ktia Mattoso (1992), ao escrever sobre a
origem social e a formao dos baianos que chegavam ao
"Mal julgado foi pelo juiz por bem das leis da governo central, constri um perfil tpico de como seria esse
Villa de Guaratinguet na sua sentena, a qual alto magistrado. 27 Segundo ela, o futuro juiz se formaria
revogam vistos os autos ( ... ); manifesto o
numa faculdade de Direito, possivelmente em Coimbra; entre
Direito, e palpvel a Justia com que as
os 20 e os 22 anos, seria magistrado, e l pelos 27 seria eleito
Apelantes pretendem pela proposta ao
resgatar a sua liberdade to favorecida pelas deputado, o que j lhe garantiria funes nos trs poderes:
Leis do Imprio ( ... ); visto o deverem ser as judicirio, por ser juiz; executivo, por
mesmas Apelantes socorridas com o favor da
Liberdade que pretendem fundada em Direito,
e Praxe inaltervel em caso tal: Portanto ( ... ),
julgam as Apelantes livres de toda a escravido 26 o termo "magistrado" utilizado neste texto de acordo com a seguinte definio
( ... ). Rio de Janeiro, 10 de maio de 1825. Jos de Jos Murilo de Carvalho- (1980, p.78): "empregado pblico, encarregado de
Teixeira da Motta Bacellar. Jos Ribeiro da aplicar a lei e defender os interesses da ordem", que o contrape ao de advogado,
"instrumento de interesses individuais ou de grupos, que como tal pode tornar-se
Costa Aguiar e Andrada. Jos Francisco Leal."
porta-voz de oposies tanto quanto do poder pblico".
27 Ktia M. de Queirs Mattoso. "Os baianos no governo central: origem social e
O curioso da ao que, alm do mandado do formao", 1992.
imperador, a sentena inicial, to enftica em condenar a
inteno das duas escravas, foi modificada quando che-
43

42
o juiz ser tambm chefe de polcia, funo controlada dire- E agora? O caso complicado, e tambm
tamente pela Corte; legislativo, pelo mandato de deputado. deve ter sido para os juzes de Niteri e da Corte. Na
primeira sentena, Vitorina foi considerada escrava. Em-
Se ele fosse eleito vrias vezes, poderia
bargou e conseguiu a liberdade. A Relao confirmou a
chegar Assemblia Geral do Rio de Janeiro ou tomar-se
chefe de polcia em alguma provncia. Assim, aos 40 anos, sentena; Nicefero embargou o acrdo e perdeu. Foram
poderia pleitear uma vaga no Tribunal da Relao. No caso necessrios quatro veredictos para que Vitorina continuas-
se como estava antes do incio da ao: liberta.
de algum especialmente favorecido, aos 50 e poucos anos
alcanaria a glria, um lugar no Supremo Tribunal de Como justificar as decises? Pode-se argu-
Justia, paz, sossego e ttulos de nobreza. mentar que a liberdade j havia sido concedida a Vitorina,
e que o tribunal apenas estaria confirmando um fato -
Esses magistrados, portanto, que compem
privado - anterior. Mas a primeira sentena, que decidiu
os tribunais de segunda e terceira instncias no Imprio, so
membros da alta burocracia do Estado e ocupam cargos pela escravido, considerou que Vitorina teria perdido o
privilegiadssimos. No caso que ora estudamos, eles moram direito liberdade por o inventrio ter sido reformulado.
Assim, tudo o que aconteceu nestes cinco anos tambm
no Rio de Janeiro, capital do Imprio, muitas vezes a lguas
poderia mudar. A primeira sentena seria a "vontade do
de distncia da cidade onde correu a primeira parte do
processo. senhor", que queria sua escrava - "perfeita cozinheira,
engomadeira, lavadeira" - de volta; a nova sentena sig-
Eis o fator complicador. Admitamos que as
nificaria a vitria da idia de que uma pessoa, uma vez
sentenas estejam baseadas simultaneamente no costume e
livre, no pode ser rescravizada.
no direito; o que importa que o processo foi resolvido com
um parecer desses tais magistrados. O que norteia as suas O que quero ressaltar com toda esta argu-
mentao que o tribunal, seja atuando de acordo com o
decises?
costume, seja agindo segundo as normas de direito ou a
Mais um exemplo para ajudar a pensar esta
conscincia de seus membros, mantm uma posio que
questo. Em junho de 1840, Nicefero Jos da Costa Gama,
realmente interfere nos destinos de senhores e escravos
morador de Niteri, prope uma ao de escravido contra
que a ele recorreu.
Vitorina. 28 Esta se diz liberta por ter sido avaliada, no
inventrio de seu senhor, pai de Nicefero, em 200$000, e A remisso aos grficos e casos feita
por ter pago a quantia em troca de sua alforria. Cinco anos para que se atente para o fato de que estas aes de
liberdade, seus procedimentos e seus resultados, no eram
depois, o inventrio foi reformado e Vitorina includa entre
uma prtica anormal no Estado imperial brasileiro, mesmo
os bens. Nicefero requer sua apreenso. Ela argumenta que
pagou por sua liberdade, j vive assim h muito tempo e que o acesso de escravos ao sistema judicirio (como
no pode ser rescravizada. 29 autores de aes e no rus) tenha sido, no fundo, to
restrito.
28 Processo nmero 1385, mao 214, Niteri, 1840, Corte de Apelao. Arquivo
Nacional - RJ. magistrados sobre a revogao da alforria por ingratido (v. Nequete, 1988, p. 178).
29 Nequete aprofunda-se nesta discusso quando cita a polmica entre

45
44
Uma forma possvel de encaminhamento dade para a escravido e vice-versa; a crtica bsica o fato
desta discusso por outros meios o da anlise interna do de ela ter limitado as formas de o escravo conseguir a sua
poder judicirio, a exemplo do que faz Thomas Flory liberdade,3o e da ter formulado afirmaes gerais sobre a
(1986) com os tribunais de primeira instncia e com a questo. caso, portanto, de insistir que a relao entre
estrutura administrativa da parquia em Ei juez de paz y ei senhor, escravo, Estado, um pouco mais complexa do que
jurado en el Brasil imperial. Interessado na conshuo do compartimentar os campos de ao entre direito costumeiro
Estado e da nao brasileiros, ele estuda a estrutura e direito positivo, senhores e escravos de um lado, cidados
judicial, considerando-a como instncia fundamental na e Estado de outro.31
qual as articulaes sociopolticas eram realizadas.
Assim, relaciona o papel de seus agentes - juzes,
magistrados, escrives nas suas atuaes profissionais,
nas relaes com a comunidade ao redor e nas atitudes
polticas, conjugando-o ao cotidiano dos altos escales da
Corte. Dessa forma, conclui que a anlise da poltica
judicial no apenas uma dentre as perspectivas de
investigao, mas que o poder judicirio tem uma
importncia sem igual na organizao do Estado
brasileiro.
Podemos concluir dessa discusso que, por
um lado, analisar a questo da consecuo da liberdade por
via judicial pode ser um campo bastante fecundo se consi-
derarmos, como Flory, que o estudo do poder judicirio
central para a compreenso do Estado imperial; por outro
lado, esse Estado pode ser melhor compreendido nas suas 30 "Que canais legais tinha um escravo para fazer valer os direitos dessas eventuais
relaes com senhores e escravos se desenvolvermos a leis? Para dar queixa, necessitava da intermediao de seu senhor. A falta deste,
havia - mas segundo algumas interpretaes apenas - a possibilidade de recorrer
anlise a partir da estrutura judicial. Neste caso, centrali- intermediao do Promotor Pblico ou de qualquer do povo'. Supondo que ainda
zado na atuao dos tribunais de segunda e terceira instn- assim conseguisse dar queixa de seu senhor, o que vimos ter acontecido, que apoio
poderia esperar dos juizes?", in Cunha, 1986, p. 131.
cias. Afinal, mesmo que tenha sido relativamente pequeno o 31 De fato, a base da critica est no uso de apenas uma fonte, a carta de alforria, para a
nmero de escravos agraciados, o impacto provocado pelas generalizao de afirmaes sobre o papel do Estado nas questes entre senhores e
escravos. Neste sentido, embora nesta pesquisa tambm s um tipo de fonte esteja
sentenas desses tribunais no pode ser considerado de sendo utilizada, importante ressaltar que a confrontao entre diversas espcies de
pouca monta. documentos sempre se faz necessria, at para que se possa aprofundar o
significado das diferentes representaes de um mesmo objeto. A este respeito, ver
Retomando o artigo de Manuela Cunha,
tambm Tho Pieiro, 1993, p. 44.
no se trata, aqui, apenas de questionar suas concluses,
teimando na participao do Estado na passagem da liber-
47

46
A Lei da Ambigidade
A concluso anterior sobre a importncia de
se ter em mente a complexidade do Estado brasileiro impe a
referncia discusso engendrada por Jos Murilo de Carvalho
(1980). Este autor, ao estudar a formao da elite imperial e
sua influncia na formao do Estado nacional brasileiro,
desenvolve a idia de que o Estado, por precisar de
funcionrios, seria o canal de mobilidade efetivo para os
ggggg
profissionais liberais de ento, em particular os advogados,
marginais ao sistema econmico agrrio-escravista.
Assim, ele chega concluso de que ter-se-ia
instalado uma situao contraditria bsica no Estado
brasileiro: a de que, para sua manuteno, o apoio e as rendas
geradas pelos proprietrios de terras e escravos eram
fundamentais, mas para o seu funcionamento, ele utilizava-se de
elementos no necessariamente articulados aos interesses
rurais. O Estado brasileiro teria abarcado uma ambigidade
bsica, que teria permitido elite poltica certa liberdade de
ao.32

32 "A continuidade propiciada pelo processo de independncia, pela estrutura


burocrtica e pelo padro de formao da elite herdados de Portugal certamente
deu ao Estado imperial maior capacidade de controle e aglutinao do que seria
de esperar de um simples porta-voz de interesses agrrios. Mas, de outro lado,
no havia na elite e na burocracia condies para se constiturem em estamento
nem podia o Estado ser to sobranceiro nao. ( ... ) O Estado ( ... ) dependia
profundamente da produo agrcola de exportao e encontrava na
necessidade da defesa dos interesses dessa produo um srio limite a sua
liberdade de ao"(Carvalho, 1980, p.38). Ilmar de Mattos (1990) tambm se

49
A partir de suas concluses, pode-se inferir realizada se os beneficirios estiverem a par do benefcio que
que o Estado brasileiro, no sculo XIX, mesmo dependendo do lhes concedido. Posto que os escravos ignorassem a
sistema agrrio-escravista, no atuava sempre de acordo com a existncia das cartas, como alis todos reconhecem, inclusive
vontade dos mesmos grupos. Ele no se apresentava como um os prprios pretendentes, a doao no teria se consumado. O
bloco monoltico; ou melhor: nem todas as suas prticas podem curador Flix reporta-se da seguinte forma a esta questo:
ser reduzidas a relaes de interesse. Por isso, era possvel que "Como e por qu exigir o consentimento do
libertasse escravos em aes judiciais sem deixar de ser escravo, se ele no tem a faculdade de rejeitar
escravista. Para explorarmos esta ambigidade, nada melhor do a liberdade, como qualquer donatrio tem a
que um bom caso: de rejeitar o objeto que se lhe d? a
Em dezembro de 1866, trinta e dois escravos liberdade porventura objeto de contrato? Que
pertencentes a Jos Pereira Leal entram com uma ao, atravs importa que o escravo ignore a mente do
do curador Flix Lima, contra Oliveira & Irmo, compradores senhor que o liberta para que a liberdade
de todos os bens de seu falecido senhor.33 O curador argumenta exista? a escravido filha da lei natural,
que Leal havia passado cartas de liberdade a todos estes onde todos os contratos tm a sua base, ou
escravos e, logo em seguida, as havia confirmado em ser ela antes a negao de todos os
testamento. Pouco tempo depois, Leal foi morar em Portugal e princpios da natureza? Como, pois,
deixou as cartas em poder de uma pessoa de sua confiana; de pretender-se que a liberdade deva ser aceita
l, fez um segundo testamento, revogando as liberdades. Um para que ela se realize?
terceiro testamento, por fim, teria anulado os dois primeiros,
A outorga da liberdade importa nada menos
sem qualquer meno s cartas. O curador conclui, assim, que,
que dizer o senhor ao seu escravo - s livre isto
embora invlidos os dois primeiros testamentos, as cartas , tem vontade prpria, governa-te. Ora, a
continuam vlidas, e que portanto seus curados devem ser liberdade um direito absoluto; conferida ao
libertados. escravo, importa nada menos que reconhecer
"Oliveira & Irmo", ambos advogados, no o seu senhor nele um igual. (...)
contestam a legitimidade do foro judicial na deciso da
coisa geralmente sabida que o escravo no
contenda. Mas tambm no deixam de expressar de mil e uma pode contratar; (...) que no tem vontade,
maneiras seus descontentamentos em relao ao andamento do juridicamente falando. (...) O escravo s
processo. As alegaes giram em torno do carter da doao das representado em juzo (... ) pelo seu curador,
liberdades: para eles, esta s pode ser (...) representao esta que no parte deles.

Representado pode ser aquele que pode


refere a esta ambigidade, ao afirmar que o Estado em formao, por um lado,
devia garantir o monoplio da produo de caf, e, por outro, preocupava-se contratar, que tem vontade prpria; nunca se
com a instituio de uma ordem legal, deu ao escravo o direito de constituir algum
33 Processo nmero 7388, caixa 3691, Barra Mansa, 1866. Corte de Apelao. seu representante. (...) Esta questo no
Arquivo Nacional- RI. carece de maior desenvolvimento: ela
nenhum valor jurdico tem. As sutilezas e
fices da jurisprudncia
50

51
romana citadas pelos rus esto hoje em pode deixar de s-Ia). O curador mesmo d a dica para
completo olvido; e ningum no sculo de tanto. Ele diz que discusses sobre pontos da jurisprudncia
verdadeiras idias filosficas, em que romana no importam no sculo das "verdadeiras idias
vivemos, ter o triste talento de faz-las
filosficas". Que idias so essas? De onde ele as teria
renascer.34
tirado?
o discurso desse curador recheado de
Muito se tem dito sobre a produo ou
pontos obscuros e ambigidades. Alm de argumentar que
importao de idias, especificamente liberais, no sculo
um princpio de direito natural no deve ser aplicado ao que
XIX. Para alguns, os intelectuais e polticos brasileiros te-
chama de direito positivo, defende, quase concordando com
riam-se limitado a absorv-las do exterior; para outros, eles
seus" adversrios", que realmente no houve doao de
teriam produzido - de acordo com um referencial externo -
liberdade. Mas no houve porque no deveria haver. No
idias prprias. A discusso travada para elucidar as
reconhecendo os escravos como pessoas jurdicas, elas
alegaes do curador Flix, portanto, refere-se especifici-
obviamente no poderiam ser parte de um contrato. O
dade do liberalismo brasileiro.35
estranho que, neste ponto, Oliveira & Irmo defendem que
Muitos intelectuais, j na dcada de 1930 -
o contrato deveria ter existido; conferem, pois, autonomia
poca de importantes crticas ao carter desse liberalismo -
aos escravos, reconhecendo-os como sujeitos no processo.
reportam-se sua definio no sculo XIX, a comear por
Mais estranho ainda que, ao postular a liberdade como um
Oliveira Vianna.36 A partir da, passam a reconstruir o seu
direito natural, segundo o qual todos nasceriam iguais, o
significado, ou a negar a possibilidade de sua eficcia no
curador enverede pelo argumento da impossibilidade do
Brasil. Desde ento, todas as discusses sobre o Estado
reconhecimento, por parte do senhor, da igualdade (jurdica)
brasileiro, a ele se referem, seno como opo ao autorita-
em relao ao escravo.
rismo, ao menos conferindo-lhe fundamental importncia
Realmente, h algo de estranho nesse argu-
para a atual configurao poltica brasileira. Nossa com-
mento: o defensor dos escravos no reconhece a eles o
preenso do que foi o liberalismo no XIX, assim, vem
direito de "constituir algum seu representante", mas admite
marcada tanto pelas interpretaes de seus contemporneos
(este , alis, o seu papel na ao) que sejam representados
como pelas revises a que vem sendo submetido pelos
para demandar suas liberdades, um "direito absoluto",
estudiosos.
baseado na "lei natural", que no pode ser delegado por
"contrato", mas que, ainda assim, pode ser concedido pelo Comecemos pela polmica travada, na d-
senhor aos seus escravos via carta de alforria. cada de 1970, entre Roberto Schwarz (1977) e Maria Sylvia
de Carvalho Franco (1976). O primeiro, ao relacionar o
De onde vem a estranheza? Um caminho
possvel para destrinchar o texto o de report-la s pol-
35 O liberalismo entendido aqui como viso de mundo "a partir da qual a sociedade e o
micas prprias de poca (o estranho, se contextualizado, governo deviam ser organizados". Wanderley Guilherme dos Santos, 1978, p. 68.
36 A respeito, ver Wanderley Guilherme dos Santos (1978), "A Prxis Liberal no Brasil:
34 Idem. Propostas para Reflexo e Pesquisa", pp. 65-117..

53
52
processo de colonizao brasileiro ao panorama intelectual conforme descrito por Schwarz: as idias estavam no
da poca, chega concluso de que as idias liberais brasi- lugar, uma vez que usadas com objetivos bem claros.
leiras estariam "fora do lugar" devido ausncia de cor- O problema bsico dessa polmica que
respondncia entre o iderio liberal-burgus europeu e a ela se limita a discutir se a elite intelectual brasileira
realidade brasileira, principalmente pela permanncia da apenas absorve idias europias, ou no, e se elas so
escravido num pas independente. adequadas realidade brasileira. No se discute - como
Schwarz argumenta que a adoo de idias prope Carvalho Franco - as razes do pensamento
europias s serviria para encobrir o "verdadeiro" carter brasileiro, nem a forma como, a partir da, ter-se-ia dado a
da formao brasileira: a ideologia do favor. Ou seja: en- circulao de idias, Embora essa autora fornea mais
quanto a elite apresentava uma fachada liberal, ainda agia alternativas para o desenvolvimento da questo, acaba por
em funo de seus interesses e relaes pessoais. O autor reduzi-Ia a relaes de interesse. Alm disso, o liberalismo
finaliza com a frase: "Ao longo de sua reproduo social, brasileiro discutido como qualquer outra corrente de
incansavelmente o Brasil pe e repe idias europias, pensamento influenciada por idias em voga no
sempre em sentido imprprio.37 estrangeiro, no se levando em conta a sua especificidade.
Maria Sylvia de Carvalho Franco critica o Podemos contrapor esse debate com os
texto de Schwarz ao sustentar que ele se baseia no pres- argumentos apresentados por Alfredo Bosi (1992), Bosi
suposto da diferena essencial entre as naes metropoli- prefere usar o conceito de dialtica, ao invs dos de in-
tanas e as dependentes, em que as primeiras seriam agentes fluncia ou adequao de idias, e apresenta a colonizao
do progresso - determinantes do consumo das idias dos brasileira como tendo sido um processo material e simb-
pases dependentes - e as ltimas meras receptoras e lico, no qual as prticas econmicas estariam relacionadas
seguidoras dos outros. s culturais. segundo essas premissas que analisa mais
Ela defende, para melhor anlise da ques- especificamente as relaes e impasses entre escravido e
to da circulao das idias, a concepo da colnia e da liberalismo no Brasil, defendendo a possibilidade de com-
metrpole como partes de um mesmo sistema, o capitalista preenso do papel do liberalismo em um pas escravista.
mundial, no qual os dois ocupam papis distintos e as Este liberalismo teria sido construdo atra-
relaes entre eles esto determinadas pela metrpole. As- vs das atitudes da classe poltica brasileira. Da a conclu-
sim, no Brasil, os vnculos pessoais teriam nascido do so de que tinha um carter funcional: a garantia, pela
carter mercantil da produo: o motor desses laos seriam burguesia agroexportadora, das liberdades de produzir,
os interesses comerciais. Como era necessria uma teoria comerciar e representar-se politicamente. Desse modo,
que justificasse esta posio, foi adotada a teoria liberal; conferido contedo concreto ao liberalismo brasileiro.
no haveria, assim, contradio entre essncia e aparncia, Este parece ser o ponto mais interessante
de sua anlise. Dar contedo concreto significa reconhecer,
37 Schwarz, 1977, p. 25.
em determinadas prticas, idias liberais. Por outro lado,

54 55
tambm revela que elas realmente informam atitudes de
membros da elite. Ressaltando a coerncia interna nos
projetos da elite brasileira, o autor conclui que esta soube interesses e opes polticas de outras faces em
incorporar e selecionar informaes de movimentos fran- disputa pelo poder, Mercadante prope, assim, que a
ceses e ingleses, bastante recentes na poca. elite brasileira optava por determinadas idias, E mais:
Ao assim construir o seu texto, Bosi reco- afirma ainda que a filosofia ecltica cumpriria um
nhece o iderio liberal como uma "matriz sujeita reinter- papel poltico na manuteno dessa elite no poder,
pretao local",38 Este parece o caminho a ser seguido: a Assumindo, pois, as interpretaes de
prtica poltica local,articulada difuso de idias, redefi- Bosi e Mercadante, consideremos que as elites
ne o liberalismo brasileiro. polticas leram, interpretaram e formularam,
Para melhor explorar este ponto, impor- conscientemente, uma idia de liberalismo que,
tante retomar um outro autor, j clssico: Paulo mesmo se baseando numa formulao estrangeira,
Mercadante, em A Conscincia Conservadora no Brasil (1980), tambm possua suas singularidades. A principal delas
apresenta questes bastante instigantes, ao procurar talvez seja a existncia do iderio liberal concomitante
caracterizar a mentalidade da elite brasileira a partir de persistncia da escravido, Isto no quer dizer que as
como interpretou e aplicou idias das diferentes correntes posies defendidas no Brasil sejam menos liberais; ao
filosficas. contrrio, elas so especficas por esta razo,
Para ele, no se pode dizer que o liberalis- A contextualizao no elimina,
mo tenha sido importado, de forma pronta e acabada, para portanto, a ambigidade verificada de incio nos
o Brasil. A posio que defende, semelhante de Bosi, termos referidos por Jos Murilo de Carvalho; est a o
a de que as pessoas que dispem dos meios de produo trecho do curador Flix para confirm-lo, difcil que
material so as responsveis pela produo intelectual, e ele tenha-se confundido, ao utilizar aqueles conceitos.
se as elites referem-se a esta ou aquela idia, o fazem por melhor supor que, para ele - e provavelmente para os
sua orientao tica, e no por considerar que o juzes e os tribunais que o avaliaram -, sua
liberalismo por si s justificar a poltica econmica argumentao devia ser clara e lgica. Afinal, bom
adotada. que se diga, foi ele quem venceu a ao, garantindo a
A idia central do livro que a elite brasi- libertao dos trinta e dois escravos e de seus filhos,
leira distinguia-se da europia por ser conciliatria, no sen- num processo que chegou a parar no Supremo
tido de conseguir ajustar idias das mais diversas Tribunal de Justia.
correntes a uma determinada viso de mundo, Ao eleger
modelos de movimentos culturais europeus com relativa
liberdade, uma faco, que no por acaso ficou conhecida
como "moderada", poderia afirmar-se politicamente,
conciliando

38 Roberto Ventura, 1991, p. 12. Outros autores, como


Ilmar de Mattos (1990), compartilham desta viso.

56

57
Reviso do Processo
Fim de Liberata
Que fim levou Liberata? Mesmo sabendo que ela e sua
famlia foram libertadas, tantos pontos obscuros permanecem em sua
histria! No sabemos bem, por exemplo, como conseguiu que o curador
Rebello a defendesse, e h um hiato na argumentao do advogado
Eleutrio Francisco de Souza: onde ele conseguiu a verso de que o
major Antnio Lus de Andrade teria riscado o nome de Liberata das
certides de seus filhos? Com Rebello que no foi, j que este havia
passado para o outro lado, defendendo a viva do major.
Outras perguntas ainda podem ser feitas, tantas quanto
maior for a capacidade de formul-las. Algumas jamais sero
respondidas. Outras, ao contrrio, sero de tal forma desenvolvidas que
nem nos lembraremos que sua origem esteve no caso da Liberata. Neste
momento, no so exatamente os destinos de sua famlia que nos
interessam. Felizes ou no, estes libertos, seus advogados, curadores e
senhores j no esto neste mundo faz tempo. O problema agora outro:
saber que sentido pode ser extrado do conjunto destas histrias.
Com base nessas preocupaes, a ateno passa para
aqueles que foram os curadores, advogados, juzes e juristas das aes.
Os escravos so deixados, por ora, de lado, devido deciso de explorar
as aes de liberdade sob o prisma da estrutura judicial.

61
Nenhuma resposta definitiva, porm, ser
fornecida s questes formuladas: temos por enquanto muitas
perguntas para poucas respostas, ou melhor, algumas
concluses provisrias. Por isso, a atitude ser esta: olhar em
torno, como quem busca terreno firme, anotando as Curadores
coordenadas que orientaro a confeco de um futuro mapa.
O objetivo foi de os tpicos serem fixados de forma atenta a
vrias possibilidades de abordagem. Toda a liberdade Quem so os escravos que conseguem
possvel, pois, ser permitida a partir de agora a curadores, chegar aos curadores? Quem so os curadores que os
advogados, juzes e juristas. atendem? O primeiro requerimento de Liberata, que
parecia to desenvolta, fala das dificuldades em
conseguir algum que a ouvisse. E quando D. Pedro I
ordena ao juiz de Guaratinguet que instaure a ao de
Margarida e Escolstica, ele declara expressamente que
se lhe d at um curador gratuito. O "at" no pode
passar inclume. Sem um curador, a ao no
prossegue. Mas no devia ser nada fcil conseguir um.
A pergunta persiste: como o escravo
consegue chegar at o curador?Que nem todos o
conseguiam, presumvel. Provavelmente, nem todos
sabiam da existncia de tais aes e, mesmo que
soubessem, no se pode partir do princpio de que
sempre teriam motivos ou seriam suficientemente
audaciosos para procurar a Justia. Que o acesso ao
curador tambm variava no tempo e no espao,
presumvel. O crescimento do nmero de aes no
decorrer do sculo e a atuao do movimento abolicio-
nista a partir de princpios da dcada de 1870 so
exemplos de fatores importantes que contribuem para a
necessria contextualizao desse escravo que consegue
cura dor. Mas, ainda operando com todo o tempo
contido nessa amostragem de processos, algumas
observaes podem ser feitas.

63

62
Em muitos processos, o curador nomeado outra pessoa miservel" tm privilgios de escolher curadores,
pelo juiz a pessoa que assinou o primeiro requerimento, para suprir suas prprias incapacidades de administrar seus
geralmente "a rogo" do escravo. Assim, mesmo antes de interesses.
comeada a ao, este j teria acesso ao curador, que seria As Ordenaes so claras em definir o rfo e
depois empossado pelo juiz. s vezes, ele era o depositrio. S a viva, mas no o miservel. O conceito romano de miservel
que este homem era tambm um advogado. Assim, ao defender seria o mesmo do portugus? Ainda com Bulhes Carvalho, o
um escravo, est exercendo a sua profisso. O curador Rebello, direito romano definia miservel como todo aquele que no
ao desistir da ao de Liberata, diz que podia defender-se por si s, no podendo, por vezes, arcar com
as custas do processo. Nas Ordenaes, pela forma como a
"Como desde o princpio desta presente causa,
frase foi construda, pode-se concluir - como muitos o fizeram -
e at o presente nunca recebi um s real por
ela, o que juro aos Santos Evangelhos, parece- que a categoria "miserveis" no seria independente das de
me justo que o Meritssimo Senhor Julgador "rfos" e "vivas". Assim, o conceito poderia ser estendido, ao
haja por bem de nomear outro curador que mximo, a mulheres solteiras que tivessem perdido o pai e
39
acabe de conclu-la (...). fossem maiores de quatorze anos (no mais consideradas rfs,
portanto) e outros casos semelhantes, mas nunca a escravos.
Quem deveria t-lo pago? Ele era um fun-
A "inteno" do legislador filipino teria sido a
cionrio do tribunal? As indagaes nos fazem voltar ao
de criar um novo conceito de "miservel" ou a de reproduzir o
problema da escolha do curador. Na realidade, somente pelos
do direito romano? Esta era uma das dvidas dos praxistas do
processos bem difcil de se saber quem so estas pessoas, e
sculo XIX, quanto interpretao desta Ordenao: para
como foram escolhidas para defender escravos perante o
alguns, deveria valer o sentido atribudo pela Constituio de
tribunal. O primeiro passo para responder a estas perguntas
Constantino; para outros, deveria ser seguida a interpretao
talvez seja o de saber qual a base jurdica que torna possvel o
ds Ordenaes anteriormente citada; e para outros, ainda, o
acesso do escravo ao curador.
prprio texto das Ordenaes permitia que fosse adotado o
Segundo Bulhes Carvalho (1957), o direito
conceito romano. No Brasil, a questo foi definida em 1843: o
portugus, e por extenso o brasileiro, teria tomado do direito
Aviso n 7, de 25 de janeiro (pargrafo 4),
romano o conceito de curador: na Constituio de Constantino
ter-se-ia estabelecido que todos os miserveis teriam privilgio " ... mandou que fossem considerados miser-
de foro, ou seja, poderiam requerer a nomeao de um curador veis os pobres, os cativos, os presos em
para represent-los em questes jurdicas que envolvessem cumprimento de sentena, os loucos, ( ... ) a
Igreja e os religiosos mendicantes ( .. .)"40
seus interesses. As Ordenaes Filipinas baseiam-se nesta idia
[grifo meu]
para estabelecer (na Ord. livro. 3, tt. 5, pargrafo 3 a 5) que
"(...) o rfo, viva ou 40 Aviso n 7, 25 de janeiro de 1843, par. 4, apud Bulhes Carvalho (1957), p. 105.

39 Processo nmero 1337, mao 214, ap. cito


65

64
A definio bem diferente das Mas h ainda outro lado da citao: Liberata
estabelecidas pela Constituio de Constantino e pelas deseja provar que, apesar de miservel, possui meios de arcar
Ordenaes Filipinas; neste trecho, rfos e vivas no so com as despesas. Como ela conseguiu o dinheiro, no se
sequer mencionados. sabe; no entanto, seu j empossado curador busca a
A confeco do aviso pode ser atribuda diferenciao em relao aos outros de mesma condio co-
necessidade de se eliminar de uma vez por todas as dvidas a mo mais um argumento para consecuo de seus objetivos.
respeito. A partir de 1843, sabemos que o escravo, Juntando-se as duas possibilidades, pode-se
juridicamente, podia ter acesso a um curador. No entanto, concluir que, mesmo sendo o acesso ao curador relativa-
temos conhecimento de aes anteriores ao Aviso (grfico mente comum antes de 1843, ele dependia de fatores outros
1), nas quais a presena do curador foi imprescindvel para o que no a lei. Mostrar-se mais perto do mundo dos livres, por
seu prosseguimento. O prprio requerimento de Liberata ter posses ou conhecer pessoas influentes, parecia tambm
um destes casos. Nele, ela pede um curador "como pessoa ser fundamental para o prosseguimento da ao. Sem estas
miservel" que . prerrogativas, um escravo de uma vila do interior,
No entanto, uma requisio sua, posterior, provavelmente, nunca conseguiria voz na justia. Seguindo
mostra mais um aspecto da definio desse conceito: este raciocnio, chegamos idia de que o acesso estrutura
jurdica e ao judicirio dependia, e muito, das relaes
"Suposto que as pessoas miserveis e pessoais que o escravo mantivesse com homens livres e
indigentes nenhuma obrigao tenham de poderosos do local.
prestarem fiana nas Custas, contudo esta Voltemos, como exemplo, ao caso dos trin-
minha Constituinte pronta para a prestar,
ta e dois escravos de Barra Mansa, defendidos pelo curador
sem a menor dvida ... ,,41
Flix.43 Antes da ao ser iniciada, o juiz havia escolhido
outro curador, Lus Antnio Vieira; os irmos Oliveira
Deste trecho depreende-se que suposto, ou
tentaram por vrias vezes impugnar essa escolha:
melhor, parte-se do princpio de que nenhuma" pessoa
miservel" deveria pagar para iniciar um processo, Isto pode Oliveira & Irmo, fazendeiros estabelecidos
demonstrar que, na prtica (ainda no h dados para afirm- neste termo, comparecem perante V.Sa.
lo com segurana), a extenso a escravos da possibilidade do para reclamar contra o irregular e
recurso a um curado r antes de 1843 teria sido comum a tumulturio procedimento judicial
promovido pelo Dr. Lus Antnio Vieira
ponto de todos saberem que um escravo, enquanto
como curador ( ... ).No ser preciso muito
miservel, no estaria obrigado a pagar as custas do
expender para demonstrar a inconsistncia e
processo. Neste caso, o Aviso pode ser visto como um impoltica da nomeao ( ... ). Quem, como
reconhecimento, por parte do Estado, de uma prtica V.5a., tem, nos ltimos tempos, morado no
costumeira:42 a aceitao dos pedidos. seio desta cidade conhece o grau e a
extenso
41 Processo nmero 1337, mao 214, op. cito
42 A respeito, ver tambm Oliveira Vianna (1987), vol. 1, cap. VIII, pp. 149-158. 43 Processo nmero 7388, caixa 3691, ap. cito

66 67
da m vontade que o nomeado e toda a sua cas locais, encampar uma ao para prejudicar um outro
famlia devotam aos suplicantes e seus paren- senhor seu concorrente. De qualquer forma, para que tudo isto
tes. ( ... ) Os protestos que fazem nas ruas acontea, necessrio que esse senhor, que porventura queira
pblicas desta povoao, com o fim de atacar um outro, tenha contato com os escravos em questo, e
perturbar os interesses ou direitos de seus
que esteja a par do ocorrido. Mais uma vez, as relaes
adversrios ( ... ). O zelo ou interesse a
benefcio das liberdades nunca passou pela pessoais aparecem como condies fundamentais para
mente do nomeado que se finge amoroso por ocorrncia dos processos, sobretudo deste, em que os escravos
uma causa de tantos incmodos e incertezas moram em uma fazenda bem distante de Barra Mansa.
de xito - antes um pretexto de ostentao, Hebe de Castro (1993), em recente pesquisa,
que desejo sincero de patrocnio de seus
afirma que a violncia do cativeiro tenderia a reforar relaes
curatelados.,,44
de solidariedade entre os escravos; mas, ao mesmo tempo, /I

A estes argumentos, o juiz responsvel res- afirmar-se enquanto pessoa no interior da condio cativa
ponde, dizendo: significava tambm diferenciar-se na homogeneidade
artificialmente construda pela escravido" .46
"O que os suplicantes requerem no pode ser
deferido. A inimizade que alegam votar-lhes Nessa ttica de diferenciao, a autora per-
o curador, por mim nomeado, em nada cebe dois tipos distintos de significaes polticas: o dos
prejudica o bom andamento da causa. Que o senhores, que investiam na diferenciao corno urna estratgia
zelo do curador em prol de seus cura tela dos de controle social de seus escravos, e o destes que, ao
seja filho da inimizade aos suplicantes, ou da constiturem famlia, por exemplo, distinguiam-se dos solteiros
conscincia que o cargo impe, pouco e recm-chegados, e assim se aproximariam da possibilidade
importa. Desde que haja de sua parte estudo,
de liberdade.
desvelo, e notoriedade, como eu espero, no
tenho que ir mais longe indagar a razo por Nesse contexto, o conceito de paternalismo
que pe em ao aquelas qualidades (...).45 (entendido como cdigo de dominao pessoalizado") ganha
uma nova dimenso, ao possibilitar a alforria para alguns e
Os rus denunciam a participao de Antnio tentar legitimar a escravido para a grande maioria.
Vieira corno sendo fruto de uma inimizade a eles devotada, e Sigamos estas duas ltimas observaes: para
no por desejo de fazer valer a justia aos escravos um escravo conseguir curador preciso que, antes de tudo, ele
requerentes. O juiz, por sua vez, defende-se das acusaes, conhea homens livres que se disponham a redigir um
alegando pouco importar as razes que movem as atitudes do requerimento em seu nome, a requerer de fato o curador e,
curador. Mas o quadro pintado por Oliveira & Irmo , seno possivelmente, a proteg-lo em caso de retaliaes
convincente, ao menos coerente. Um senhor resolve, por
inimizades ou mesmo disputas polti- 46 Hebe de Castro, 1993, vol. 1, p. 160

44 Idem.
45 Ibidem. 69

68
do senhor. No era qualquer um que podia fazer isso. Ele
precisaria para tal ter relaes pessoais bem consolidadas. S um
escravo bem estabelecido em um plantel, dispondo
provavelmente de privilgios concedidos pelo senhor (como
morar em casa prpria, ou ter uma roa) poderia estabelecer
esse contato.
Antes de 1843, essa questo ganha maior Advogados
dimenso devido inexistncia de uma deciso formal acerca
do estatuto do miservel, e portanto das circunstncias do apelo No dia 02 de agosto de 1886, escrevia Joa-
ao curador. uma aparente ironia: a diferenciao produzida quim Nabuco em O Paiz:
para manuteno do controle social pde ser usada, embora por
poucos, como estratgia de obteno de liberdade. "Nas colnias inglesas a magistratura que jul-
gava em questes de escravos era 'especial';
entre ns ela composta quase toda de
senhores de escravos. ( ... ) s vezes grandes
proprietrios, mas no geral senhores de
escravos, ou filhos, genros, parentes de
senhores, os nossos bacharis no tm a
iseno de nimo precisa para decidir em
questes de liberdade, porque o ar que
respiram o dos preconceitos de classe. Na
Inglaterra antes de tudo atender-se-ia a essa
considerao, primordial para a garantia dos
direitos dos escravos, porque absurdo
incumbir do julgamento de uma causa, que
quase sempre de classe contra classe, os repre-
sentantes de urna das partes."47

Nesse artigo, Nabuco condena o discurso do


ministro da Justia sobre uma pena de trezentos aoites a
alguns escravos de Paraba do Sul. Ao argumentar ser isto na
verdade a aplicao da pena de morte, ele ressalta que nem
valeria a pena, para os escravos, entrar com processos, pelas
razes acima mencionadas. 48

47 Joaquim Nabuco, O Paiz, 02/08/1886.


48 Para anlise do pensamento de Joaquim Nabuco, ver Izabel Marson (1993).

70
71
Joaquim Nabuco assinala um ponto Estendendo a importncia conferida por
interessante: seriam os advogados, elite ilustrada, capazes esse autor atuao poltica dos membros da "classe se-
de defender com a devida iseno os escravos que a eles nhorial" para os advogados que participam em aes de
recorrem? Para Lenine Nequete (1988), a questo mostrou- liberdade, e entendendo suas participaes como expres-
se to importante que o incentivou a escrever um livro ses de um posicionamento poltico - ainda que tambm
inteiro para respond-la. Nequete defende a idia de que as estejam exercendo as suas profisses -, acredito podermos
atuaes dos advogados estavam inteiramente baseadas na comear a compreender melhor o significado dos
lei e na jurisprudncia disponveis, e no influenciadas pela posicionamentos dos advogados.
H vrios caminhos por onde pode-se co-
classe social a que pertenciam. Ao adotar esta posio, o
mear a andar. Por exemplo: um advogado que trabalha a
autor estava postulando a importncia da deciso dos juzes
favor do escravo usa de argumentos por vezes mirabolantes
(em nome da lei) para resoluo dos conflitos sociais.
para convencer o juiz de que seu curado tem direito liber-
Temos, portanto, duas opinies opostas. A
dade. Alm dele, os outros advogados, atuando em primeira
primeira, do fim do sculo XIX, v na classe social o fator
ou segunda instncia, discorrem por pginas e pginas, co-
primeiro de explicao das posturas dos magistrados. A
mentando leis e livros de jurisprudncia. O juiz, por sua
outra, um sculo mais tarde, retira da classe social qualquer
vez, escreve um relatrio sobre o caso e divulga o seu
influncia, transferindo-a para a lei.
parecer. Na Corte de Apelao, muitas vezes aquele que
Oscilando entre uma posio e outra, eis a
tem o seu voto vencido na deciso final escreve
questo: o que define a atuao de um magistrado em uma
pessoalmente as suas razes.
ao de liberdade? Fosse somente a determinao de classe,
Todos esses pronunciamentos so extre-
no haveria tantos processos resolvidos a favor do escravo;
mamente ricos. O caso de Florinda tambm interessante e
fosse definida apenas pela jurisprudncia, a maioria dos
mostra at onde podem chegar os advogados na arte da
escravos provavelmente sairia vitoriosa nas aes posterio-
retrica.49
res lei de 1871 (o que no ocorreu; ver grfico 4), e
Foi em 1855. Florinda reivindicava sua li-
Nabuco possivelmente no interpretaria a posio dos
berdade dizendo que sua carta de alforria, que lhe havia
magistrados da forma que o fez.
sido dada por sua senhora, tinha sido destruda por Fran-
Para desdobrar essa questo, talvez seja
cisco Alves Machado Bastos, vivo da dita senhora. A
interessante reportar a alguns pontos elaborados por Ilmar
primeira sentena considerou Florinda escrava. Agora, os
de Mattos (1990). Para ele, a identidade da classe senhorial
dois advogados se digladiam na Corte de Apelao:
brasileira teria sido construda atravs de uma determinada
ao poltica da Coroa, que, depois de um "longo e tortuoso "O Douto Patrono ergueu-se em vingador da
processo", teria conseguido lidar com as divergncias entre liberdade! Suas expresses ferem fogo! Pena
seus membros, em funo de seus objetivos. porm que ele ( ... ) abraasse a causa da rebeldia,

49 Processo nmero 1333, mao 214, Santo Antnio da Paraibuna, 1855, Corte de
72 Apelao. Arquivo Nacional- RJ.

73
julgando defender a da liberdade! Ainda semelhante absurdo. ( ... ) Qual a lei que
assim respeitemos o seu santo entusiasmo, probe a alforria doada pelo pai, ou pelo filho
louvemos as suas boas intenes, muito a um escravo, que a merece, s em respeito
principalmente se ele for o primeiro a dar o do direito de herana futura?"
exemplo, principiando a justia por casa! ( ...
Estes argumentos, embora defendam a li-
) A emancipao um voto de todo corao
berdade imediata da escrava, apresentam pontos em comum
bem formado. ( ... ) Esperemos pois por este
dia, ( ... ) (mas) enquanto ele no chega no com o anterior. A pergunta final tambm remete a tarefa da
confundamos a sua lua doce e plcida com o libertao ao senhor. Assim, a ao de liberdade estaria
brilho sinistro de incndio que se procura atuando no sentido de homologar uma atitude senhorial
atear, porque podemos ser vtimas dele f( ... ). anteriormente tomada. Alm disso, as duas citaes terminam
E no querendo que em nome de to sagrada com a defesa do direito de propriedade, uma referindo-se
causa se procure fazer to profundas feridas
diretamente sua importncia, e o outro minimizando a sua
ao no menos sagrado direito de propriedade
... ". importncia em funo do respeito palavra do senhor. O
reconhecimento, por parte do curador, o da supremacia da
O depoimento interessante, porque o ad-
vontade do senhor, no do direito da escrava em questo
vogado no nega a importncia da causa da liberdade, nem se
liberdade.
posiciona radicalmente contra a emancipao; pelo contrrio,
Mas existe uma diferena bsica entre os
ele enfatiza que a escravido ter um fim, mas que no se deve
dois advogados que no pode ser desprezada: um est a favor
confundir liberdade com rebeldia. Arriscando um pouco, pode-
da liberdade, e o outro est defendendo o senhor. Ser esta
se interpretar que a rebeldia estaria na proposio de uma ao
posio apenas tomada devido ao exerccio profissional, e os
por um escravo, ou na defesa, na justia, da liberdade de um
dois poderiam estar em papis trocados?
escravo por um advogado. Neste caso, a prerrogativa da
Ainda no possvel responder inteiramente
libertao estaria nas mos dos senhores, quando muito nas do
a esta questo. Para tanto, seria necessrio arrolar todos os
governo, mas nunca nas dos escravos. Mas o curador de
advogados participantes nesse tipo de processo e suas posies
Florinda retruca de imediato:
em cada uma das aes de que tenham participado. A ltima
"Defendemos ns a liberdade, que outros pre- pergunta feita pelo curador tambm pode denotar alguma
tendem destruir. Grande e sublime ( ... ), o diferena: ele clama por leis que fundamentem o argumento de
assunto da presente causa, porque o interesse seu adversrio. Teria existido mesmo alguma lei na qual
que ela suscita comum ao indivduo e
poderia ser baseada a reivindicao do vivo da senhora de
sociedade, ao cidado e lei, humanidade e
justia. ( ... ) Em que lei se funda o apelado
Florinda?
para sustentar que sendo vivo o pai de sua O curioso que o advogado, ao menos no
mulher, e seu herdeiro, no podia ele libertar trecho transcrito, no cita qualquer lei para fundamentar a sua
uma sua escrava? Cite a legislao, onde est prpria proposio. Ao que parece, a liberdade seria
consagrado
75
74
um estado natural. O fato mesmo de ele arrolar o indivduo, de conflito de opinies. 52 Entre estas leis, est a da
a sociedade e a humanidade (termos cada vez mais liberdade natural do homem.
abrangentes) como interessados na causa comum da liber- O advogado que se referiu ao direito natu-
dade parece orientar a interpretao neste sentido. Aqui, ral do escravo liberdade expressava as idias de uma
portanto, surge uma outra concepo: a do direito natural. corrente muito em voga na poca, e referia-se praxe
A idia de direito natural, poca do jurdica de ento: em caso de divergncia, que se proceda
processo em questo, j devia estar bastante disseminada libertao. Este movimento renovador, pois, no passou
entre os advogados brasileiros. Afinal, a reao antiesco- despercebido no Brasil; ele foi vivido pelos estudantes que
lstica promovida por Pombal, da qual decorreu a expulso participaram da reao antiescolstica.
dos jesutas, provocou tambm uma reforma no sistema Mas as prprias Ordenaes Filipinas nes-
universitrio portugus,50 afetando o currculo da faculdade ses casos j permitem a liberdade, como o fixado mi orde-
de Direito de Coimbra, onde a maioria estudou (at a nao livro 4Q, ttulo 11, pargrafo 4. A diferena bsica
criao dos cursos de Direito em So Paulo e Olinda, que elas sugerem ser a Coroa, mediadora de conflitos, quem
5
1 em 1828). concede a libertao. No sculo XIX, embora a liberdade
O programa vigente at 1772, cujo suporte possa at parecer, quem sabe propositadamente, uma ddiva
institucional era a Companhia de Jesus, estava comprome- do Estado, j estava sendo fundada, atravs da
tido com os ideais da Contra-Reforma, proclamava o retor- argumentao dos advogados, num dos nicos direitos
no Escolstica e rejeitava a cincia e o humanismo "inalienveis" do ser humano: a liberdade.
renascentista; idias, portanto, que contrariavam todo o Da a insistncia do advogado em questio-
esprito racionalista europeu do sculo XVIII. Com a refor- nar seu colega sobre a existncia de leis que comprovem os
ma, criam-se faculdades de Matemtica e Filosofia, incluin- S2US argumentos; a no-citao permite que ele saque o s

do-se nelas, alm de cursos como os de zoologia e fsica, o do baralho: o direito natural.
de direito natural. Aqui importante que se faa uma res-
A teoria do direito natural, tal como foi salva: a concepo do direito natural est presente nas
formulada nos sculos XVII e XVIII, contra punha-se exposies dos advogados, no s pela influncia da for-
doutrina de que s h um direito, o formulado pelo Estado, mao em Coimbra, mas tambm pelo contato com idias
cujas leis independem de valores ticos. De acordo com formuladas na Frana e na Inglaterra, conforme argumenta
esta concepo, existiriam leis universais, acima de qual- Wanderley Guilherme dos Santos; o embate entre estes dois
quer deciso estatal, s quais dever-se-ia recorrer em caso advogados faz parte do debate poltico do sculo XIX
brasileiro, mas isto no quer dizer que o Estado j tenha
50 Sobre este tema baseio-me em Wanderley Guilherme dos Santos (1978), pp. 19-22, e aceitado tais idias.
em Antnio Paim (1987), capo r.
51 Para esta informao e um histrico sobre a Faculdade de Direito de Coimbra, ver
52 Norberto Bobbio, 1986, verbete "jusnaturalismo", pp. 655-660.
Jos Murilo de Carvalho, 1980, capo 3.

77
76
Ou melhor: o argumento fundado na liber-
dade podia ser aceito no caso particular de um escravo, mas
isto no significava, obrigatoriamente, que o Tribunal que
concedeu a libertao tivesse adotado a doutrina do direito
natural. Se assim fosse, no haveria escravido no Brasil
em meados do sculo XIX.
Esta concluso pode ser considerada mais Citaes
um elemento para confirmao da ambigidade bsica da
elite brasileira proposta por Jos Murilo de Carvalho e por
anlise das exposies dos advogados,
ns discutida. A nfase, contudo, dever estar na conside-
necessrio acrescentar as vrias citaes de livros de
rao dessas idias, e portanto tambm do posicionamento
jurisprudncia e de leis; elas podem nos apresentar mais
dos advogados, como parte de um processo. assim que -
aspectos que nos ajudam a compor o cerco em torno dos
lentamente, mas no sem polmica - tais mudanas vo
advogados: o que liam eles? Com base em que livros de-
sendo forjadas.
senvolviam suas idias sobre a justia, o direito, a escravi-
do, a poltica? O que fundamentava, para eles prprios,
seus argumentos?
Srgio Adorno investe nesse campo quan-
do estuda a formao acadmica dos magistrados da Aca-
demia de Direito de So Paulo durante boa parte do sculo
XIX, para entender a organizao da cultura jurdico-pol-
tica brasileira. Interessado em saber que tipo de intelec-
tual/burocrata o magistrado em direito era, ele pesquisou o
ensino jurdico e a militncia poltica dos estudantes a
partir de suas prticas em jornalismo. Ao inferir que esse
foi o melhor meio de formao do advogado para a vida
pblica, o autor chega concluso de que o ensino jurdico
propriamente dito, no que concerne formao dos juristas,
era fraco, embora tenha sido timo fornecedor de bu-
rocratas, ativistas e intelectuais para a sociedade.
Seguindo um caminho um pouco diferente
do que o percorrido por Adorno, podemos considerar que
muitos desses advogados tiveram contato com uma cultura
jurdica na universidade e, se no eram juristas, ao

78 79
menos utilizavam na sua atuao cotidiana livras e publi- raes, desenvolver tanto uma histria, quanta uma teoria
da reao do leitor.53
caes peridicas sabre jurisprudncia. Ou melhor: eles
O levantamento dos livros lidos pelos advogados ainda no
necessariamente tinham uma prtica de leitura (e de apli-
existe: por isso mesmo, enquanto no se sabe o que talvez
cao desta leitura) em sua profisso.
no seja possvel pesquisar, quase toda exerccio de
Robert Darnton (1992) desenvolve, em ar-
conjectura permitido: quais so as possibilidades de
tigo sabre a histria da leitura, algumas propostas a respeita
interpretao desse grupo?
da forma como os livros podem ser analisados. Uma delas
Darnton conclui o artigo afirmando que
a percepo da leitura como um fenmeno social: quem
boa parte de sua motivao pela histria da leitura advm
o autor, ande o livro foi escrito, quando, quem leu, quem
de seu interesse pela esforo da homem em encontrar
editou, etc. Outra a microanlise: a verificao das
significado em si mesmo e no mundo que o cerca, nos
bibliotecas de determinados grupos scio-econmicos, po-
outros homens e na forma como eles compreendem a vida.
lticos, profissionais. Unindo as duas, ele cr poder traar
Quem sabe se as leituras desses advogados no os ajuda-
um perfil dos paradigmas culturais de tal grupo, com
vam a dotar de significado seus prprios papis nas aes
relao aos hbitos de leitura.
de liberdade?
Segunda suas orientaes, poderiam ser
quantificadas os livros citados pelos advogados nas aes.
Assim, lendo-os, estaramos em contato com uma das bases
jurdicas que lhes permitem escrever e desenvolver deter-
minadas idias. A partir da, poder-se-ia compor um tecido
cultural, como foi inicialmente proposto par C. Geertz
(1980), ao se tentar delimitar o panorama dos referenciais
jurdicos no qual os advogados estavam inseridos, em seu
meio profissional.
Mas Darnton no pra par a. Depois de
conceituar o que chama de as bases institucionais da leitu-
ra, ele passa a perguntar-se sabre o processa interno de
compreenso das palavras. Operando mais em parmetros
de anlise histrica da que psicolgica, o autor sugere o
estudo das notas escritas pelas pessoas em seus livros (o
que pensavam enquanto estavam lendo?) e esboa uma
anlise que conjugaria teoria literria com crtica histrica:
" ... seria passvel comparar os leitores implcitos dos
textos com os leitores reais do passado e, atravs dessas 53 Darnton, 1992, p. 228.
campa-

81
80
Leis
Chalhoub (1990), ao comentar uma ao
na qual o juiz d razo a uma escrava, chama ateno para
o significado poltico da interpretao das leis. Nesse
processo, iniciado em 1864, o juiz acabaria tornando-se,
segundo ele, um "militante da liberdade". A observao
muito interessante: " ... os processos cveis colocavam os
juzes freqentemente diante da situao-limite: a
jurisprudncia era ambgua, as partes em confronto
pareciam igualmente bem fundamentadas nas razes de
direito, e ia se tornando cada vez mais difcil no recorrer
s prprias convices mais ntimas a respeito da
escravido."54
Este era um juiz da Corte; suas decises
polticas no podem ser comparadas s dos juzes do inte-
rior, por exemplo, nas dcadas de 1830 e 1840. Militantes da
liberdade - mesmo que decidissem a favor da libertao de
um escravo ou outro -, difcil que o fossem. Mas suas
sentenas so certamente leituras sobre a escravido, e suas
decises so polticas. Que leitura poltica eles fazem das
tais regras gerais de direito? Que diferena de atitude,
diante da escravido, h entre o juiz de primeira instncia e
os desembargadores da Relao e do Supremo?
Antes de prosseguirmos nessa direo
preciso considerarmos um .outro aspecto: as leis. So in-

54 S. Chalhoub, 1990, p. 122.

83
" ... vistos os autos, reformam a sentena por-
quanto ( ... ) conseguiram elas demonstrar que
meros os alvars, decretos, ordenaes, citados pelos advogados a mulher do apelado, sendo ainda solteira,
e juzes. Manuela Cunha enftica ao afirmar que no h lei mas estando emancipa-la, passou carta de
positiva que permita a alforria antes de 1871. Mas as citaes liberdade ( ... ) apelante com a clusula de
das leis e o retomo ao debate jurdico do sculo XIX talvez que ela e todos os filhos que tivessem a
permitam que sigamos, novamente, por trilhas diferentes. acompanhariam at sua morte, prestando-lhe
servios; e com efeito isso o que se deduz
Continuemos com Chalhoub; em um dado
quanto ao essencial dos depoimentos das
momento, ao comentar as diferentes solues jurdicas que
testemunhas ( ... ). Deles se conclui quanto
receberam os processos de escravas alforriadas condicio-
basta em prol de urna causa, a respeito da qual
nalmente, ele arrisca que talvez o problema tenha recebido a Ord. liv. 4, tt 11, par. 4, se expressa deste
solues diferentes ao longo do tempo.55 modo = E porque em favor da liberdade, so
Temos trs casos. Um o de Margarida e muitas coisas outorgadas contra as regras
Escolstica. Elas foram avaliadas e querem pagar as suas gerais = na lei de 1 de abril de 1680, como se
quantias em juzo, para serem libertadas. A outra histria a de segue = so mais fortes as razes que h em
Florinda, aquela que diz ter sido sua carta de alforria destruda favor da liberdade do que as que podem fazer
pelo vivo de sua senhora. E o terceiro o de Francisca que, justo o cativeiro = ( ... ) Portanto, reformando a
tendo seiscentos mil ris e julgando um valor justo para sentena apelada, julgam libertos os apelantes
( ... ). Rio, 1 de julho de 1857. Mariani, Costa
consecuo de sua liberdade, quer entrar com uma ao.56 Os
Pinto, Ribeiro, P. Monteiro, T. Queirs."
processos comearam em 1823, 1855 e 1872, respectivamente.
As quatro foram libertadas ao final Margarida A Relao baseia-se em um pargrafo das
e Escolstica, depois da reforma da sentena pelo Tribunal da Ordenaes Filipinas e em uma lei, a de 1680, para justificar as
Relao. Florinda tambm. E Francisca, depois de pagar um liberdades concedidas Florinda e a seus filhos. Os
conto e duzentos mil ris, quantia pela qual foi avaliada. desembargadores levam em conta os testemunhos e, antes de
A sentena final das duas primeiras escravas, divulgar o resultado, expem cuidadosamente as razes e a
como vimos, faz aluso praxe inaltervel e s regras de direito legislao que permitem a deciso final.
para argumentar a favor da liberdade. Este acrdo difere um pouco do de 1823,
Florinda libertada depois de um extenso quando o mesmo tribunal liberta Margarida e Escolstica.
acrdo, no qual os desembargadores decidem que Embora faa uma referncia implcita uma ordenao (livro 4,
titulo 11, pargrafo 4), a sentena das duas escravas no a cita
55 S. Chalhoub. 1990. p. 130.
56 Processo nmero 4063, mao 1737, op. cit.; Processo nmero 1333, mao 214, op. diretamente, nem menciona outra lei ou ordenao; alm disso,
cit.; Processo nmero 14.652, caixa 3688. Todos so da Corte de Apelao, e esto embora no parea, o primeiro acrdo incomparavelmente
no Arquivo Nacional-RJ.
maior do que o que acabamos de citar.

84
85
Mas a sentena de Francisca completa- referentes legislao portuguesa, mas tambm a avisos e
mente diferente: alvars feitos depois da independncia do Brasil58 - talvez
demonstre uma mudana na forma de resoluo jurdica
"Julgo por sentena o auto de avaliao a das aes de liberdade. Neste caso, no seria apenas a
fl.17, para que produza seus devidos e deciso em si que estaria mudando, mas tambm o papel e
legais efeitos. Exiba a libertanda em juzo,
a importncia conferidos legislao.
por seu curador, a quantia de um conto e
duzentos mil ris em que foi avaliada, e Sob este aspecto, tambm, o papel das Or-
seja citado seu senhor para receber a dita denaes Filipinas precisa ser repensado. Cdigo produzi-
quantia no dia e hora que o Escrivo do em fins do sculo XVI, em Portugal, como reforma s
marcar para exibio, pagas pela libertanda Ordenaes Manuelinas, ele j teria nascido, em 1603,
as custas. Rio, 8 de outubro de 1872. Joo ultrapassado. Segundo Mrio Jlio de Almeida Costa
Sertonio." (1985), as Ordenaes so a reunio, em um corpo legisla-
tivo, de dispositivos manuelinos e subseqentes, sem a
Apenas isso. E foi transcrita na ntegra! O reformulao das normas. Algumas, que j haviam cado
acrdo confirmou a sentena, afirmando que "estava
em desuso, permaneciam no cdigo.
preenchida a exigncia da lei n 2040 de 28 de setembro de
Isto no comeo do sculo XVII. Imaginem
1871".
s esse mesmo cdigo sendo usado em meados do sculo
A diferena entre as duas primeiras e esta XIX, numa sociedade completamente diferente! As Orde-
ltima enorme. A citao da lei do ventre livre exime os naes Filipinas comearam a vigorar quando Portugal j
juzes de qualquer dvida e justificativa. Se Francisca quer estava em pleno processo de dissoluo do trabalho servil;
pagar o seu valor, que o faa, assim que avaliada em juzo. o Brasil, ao contrrio, no sculo XIX, ainda continuava
Pronto. Baseados nessa lei, eles no precisam dizer que so com uma ordem escravista.
mais fortes as razes a favor da liberdade; a lei j o diz. A comparao das diferenas entre os
Assim, em nosso percurso encontramos: processos sociais, mesmo no sendo suficiente para expli-
um acrdo de 1823 extensssimo, no qual no citada car a forma como a lei interpretada em diversos
qualquer lei; um de 1857 um pouco menos extenso, mas contextos, fundamental para que se compreendam os
com algumas referncias legislao; e uma sentena de distintos significados dos quais um termo dotado. As
1872 curtssima, inteiramente baseada na lei de 1871. Ordenaes pressupunham o recurso aos costumes, numa
Podemos admitir, por estes exemplos, que poca em que no era preciso legitimar - atravs da
a resposta jurdica s proposies de liberdade, como su- exposio de argumentos objetivamente fundamentados - a
geriu Chalhoub, sofreu modificaes ao longo do tempo. O organizao da sociedade que os produziu. Elas existiam
impacto da lei de 1871 conhecido; 57 mas, mesmo antes para arbi-
dela, a cada vez mais freqente citao de leis - no s
58 O Aviso de 20/10/1823 estabelecia que a legislao em vigor antes da
57 Para maiores referncias sobre a lei de 1871, ver Chalhoub (1990), e Gebara independncia continuaria a valer at que novas leis fossem feitas.
(1986).

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trar conflitos nas relaes costumeiras; era o meio de que Em nenhum dos casos citada a lei de
dispunha a Coroa para ordenar a sociedade segundo os 1850, a que realmente extinguiu o trfico negreiro para o
princpios da sua autoridade.59 pas. de se supor, assim, que os escravos, ou ex-escravos,
Mas, no sculo XIX, as coisas j se torna- em questo tenham entrado no Brasil entre 1840 - data da
vam diferentes no Brasil. A sociedade continuava sendo abolio da escravatura no Uruguai - e 1850. Esta seria a
organizada de forma rgida e hierrquica, e a escravido, razo pela qual a lei de 1831, que estabelece, no artigo
para ser legitimada, precisava ser contraposta aos princ- primeiro, que "Todos os escravos que entrarem no ter-
pios de liberdade natural. Alm disso, as relaes de poder ritrio ou portos do Brasil, vindos de fora, ficam livres,,61
agora pareciam precisar de um maior apoio "jurdico". (excetuando-se os que trabalham em embarcaes ou te-
Isto no podia deixar de ser um problema nham fugido do territrio), teria sido aplicada. Ora, desde o
para os magistrados de ento. Freqentemente, a lei parecia sculo XIX, e ainda hoje, a eficcia dessa lei tem sido
estar ultrapassada para aplicao em determinados casos. discutida; por que ento ela citada e aceita como argu-
Ou, ento, alguma ocorrncia podia no se ajustar a lei mento?
alguma. Era, contudo, o arsenal de que eles dispunham Lenine Nequete (1988) cita um debate so-
para a argumentao. E era tambm o seu espao de inter- bre a vigncia dessa lei nos idos da dcada de 1880, e
pretao. Afinal, desde que a lei foi idealizada e aplicada discute a sua aplicao para os casos de escravos que
pela primeira vez at suas citaes em pocas bem poste- foram para regies onde no mais haveria escravido. Ele
riores, as palavras mudaram de sentido, o significado mu- menciona os tratados de 12 e 23 de outubro de 1851, entre
dou de contexto. Brasil e Uruguai, que previam como nicas situaes nas
Entre 1865 e 1870, sete apelaes vindas quais no se daria a liberdade: a fuga, a transposio do
do extremo sul do pas foram dirigidas ao Rio de Janeiro, escravo com permisso do senhor e a corrida atrs de
com a seguinte argumentao: escravos teriam passado animais que tivessem cruzado a fronteira. Esses tratados
para a Provncia do Uruguai - desde 1840 livre da podiam estar prevenindo a possibilidade da demanda de
escravido e, na volta, reivindicavam a liberdade. 60 liberdade; ou j seriam uma resposta a ela?
Destas sete, quatro so resolvidas a favor da liberdade, e A partir de quando a lei de 1831 passou a
trs ratificam a escravido. Todos os advogados basearam ser citada como argumento em aes de liberdade, ainda
seus requerimentos na lei de 07/11/1831, a primeira que no h dados para sab-lo; o que se pode afirmar que esta
instituiu o fim do trfico no Brasil. prtica marca uma especificidade das questes de liberdade
da regio, num dado perodo, e tambm uma determinada
59 A respeito, ver Hebe de Castro, 1993, p. 267. interpretao da lei. Em 1831, certamente os legisladores
60 Processos nmero 11.689, caixa 3679, Pelotas, 1865; 12.126, caixa 3694, Pelotas,
1867; 13.194, caixa 3680, Uruguaiana, 1868; 13.196, caixa 3685, Uruguaiana, no haviam pensado em tal utilizao da lei;
1868; 12.465, caixa 3683, Bag, 1868; 13.794, caixa 3690, Alegrete, 1869; 3221,
mao 216, Uruguaiana, 1870. Corte de Apelao, Arquivo Nacional-R]. 61 Ver Coleo das Leis do Imprio do Brasil, 1831.

88 89
em meados da dcada de 1860, diante de casos concretos um processo, apontando para a inadequao do uso de uma lei.
semelhantes, os advogados buscam na legislao existente um E o que fazem muitos advogados nas aes de
liberdade, principalmente quando as Ordenaes Filipinas so o
artifcio para convencer os tribunais de que as pessoas em
objeto de discusso.
juzo merecem a liberdade. Dentre as sentenas citadas neste texto, trs
Assim, pode-se dizer que a lei tenha sido baseiam-se explicitamente na Ordenao, livro 4, ttulo 11,
utilizada com o intuito poltico, no sentido atribudo por pargrafo 4. Vejamos duas delas: no caso dos filhos de Liberata,
Chalhoub, e num ponto particularmente importante: os termos cujo final da ao data de 1836, a sentena de primeira instncia
empregados pela lei de 1831. Eles definem, se contextualizado fundamenta-se nessa lei para conceder a liberdade por falta de
o seu significado, que sentidos deles podem ser extrados. Em provas. No processo de Margarida e Escolstica, de 1824, a mesma
1831, havia determinadas possibilidades de leitura. Em 1868, lei usada para corroborar a sentena favorvel escravido. O
as possibilidades eram outras, e foi isso que permitiu a argumento o mesmo: as duas no provaram a liberdade. S que,
estratgia daqueles advogados do sul, e o convencimento dos neste caso, "ningum pode ser constrangido a privar-se do que
juzes. Porque, alm de a terem utilizado, eles conseguiram seu contra a sua vontade". Tanto a afirmao de que os princpios
tornar verossmil uma leitura. E, no limite, acabaram criando de liberdade so prioritrios quanto a de que os da propriedade no
um novo significado para a lei. devem ser transgredidos esto baseadas, segundo os juzes Severo
Tal observao foi sugeri da por Ian Maclean Amorim do Valle e Lus Martins de Carvalho, na referida
(1990), num artigo sobre a responsabilidade dos inte- ordenao.
lectuais/mediadores na interpretao da lei; partindo do Para uma anlise segundo as propostas de Ian
princpio de que o juiz cria a lei no momento em que tem Maclean, seria preciso verificar o sentido das palavras quando da
conscincia de que sua sentena pode fundar ou contribuir para promulgao das Ordenaes e seu emprego ao longo do tempo.
Alm disso, seria preciso tambm saber a razo pela qual os dois
uma jurisprudncia, ele aponta para o estudo dos casos
juzes identificaram a ausncia de provas com esta ordenao.
particulares como uma boa forma de se conhecer a atuao do
Sabemos de antemo, porm, que at por ser
poder judicirio atravs do tempo. utilizada to posteriormente sua elaborao, ela no se refere
A contextualizao das palavras seria, por- explicitamente a nenhum dos casos citados. No entanto, esses
tanto, um recurso para o historiador, e quase um dever para o juzes no a interpretaram da mesma forma e, cada qual a seu
advogado: para este, um uso "honesto" da lei deveria modo, dela fez uma aplicao. O primeiro teve uma deciso
confirmada pelo Tribw1al da Relao; o segundo, no.
reconhecer o componente temporal da linguagem legal,
tornando explcitas as relaes entre a lei, a poca de sua
produo e o contexto em que est sendo interpretada.
Se, por um lado, isto traz um cerceamento
para sua interpretao, por outro, pode ser um incentivo:
apelando para o sentido histrico (ou a inteno com que o
legislador fez tal lei), o advogado pode mudar o rumo de
91

90
A forma de utilizao dessas leis ajuda-nos
a entender como as aes so resolvidas, e como so fun-
damentados alguns de seus argumentos. Aqui, o carter
poltico da resoluo das aes de liberdade ganha - na
dimenso da linguagem - mais um possvel significado. As
expresses dos advogados, as palavras que eles utilizam, as
figuras de retrica podem ser importantes para a
compreenso do sentido atribudo lei. E, ainda mais, se
levarmos em conta que se trata de uma sociedade na qual Veredicto
nem sempre existem normas de direito previstas para todos
os tipos de ocorrncia.

92
Interpretaes
do Direito
Os magistrados em direito - ou ao menos
aqueles diretamente ligados ao corpo legislativo -, desde o
incio do sculo XIX, estavam envolvidos com pelo menos
uma questo espinhosa: a construo do Estado brasilei-
ro,62 expressa em duas atividades bsicas: a aplicao coti-
diana da lei e o exerccio do poder pblico.63
Isto acarretava a adoo de uma legislao
especfica. A lei de 20 de outubro de 1823 mandava vigorar
no Imprio do Brasil as Ordenaes e todas as leis pelas
quais se governava o pas at a independncia, "enquanto
se no organizasse um novo cdigo, ou no fossem (as leis)
especialmente alteradas" .
Em 1870, quando Cndido Mendes de AI-
meida (1985) escreveu a apresentao de sua edio comen-
tada das Ordenaes Filipinas, ele estava extremamente
preocupado com a ausncia de um cdigo civil, no Brasil.
Dizia que o pargrafo 18 do artigo 179 da Constituio
estabelecia a necessidade e o compromisso com a
confeco

62 Segundo Wanderley Guilherme dos Santos (1978), em torno do episdio


poltico da Independncia foram travados os grandes debates polticos da
primeira metade do sculo XIX, que podem ser resumidos em duas questes: -
como organizar o novo Estado; - como organi7ar a nova sociedade.
63 Jos Murilo de Carvalho, 1980, p. 76.

95
dos cdigos civil e criminal, mas que, at ento, s o crimi- das por leis recentes, como a de 1871, mas o cdigo ainda
nal havia sido elaborado. Com as suas palavras: no havia sido feito, e a legislao no estava plenamente
constituda.
" ... um Cdigo, em qualquer ramo da Legislao,
Por que esta argumentao toda (estarei
importa a fixao de uma poca, em que se
pegando o vcio dos advogados)? A idia que quero defen-
mostra a alterao que tem havido nas idias, nos
costumes e no modo de viver de qualquer Nao, der a de que no se pode fazer uma distino to clara
de que a lei codificada a melhor e mais entre direito positivo e direito costumeiro - como o faz
assinalada expresso. ( ... ). O que nos legou o an- Manuela Carneiro da Cunha - porque o que entendemos
tigo regime com este nome (Cdigo Civil) no hoje como direito positivo no estava plenamente consti-
passa em geral das Ords. dos livs. 3 e 4 com o tudo. As leis em vigor durante praticamente todo o sculo
subsdio do Direito Romano, e as Leis e actos do
XIX, embora escritas, aludiam ao costume.66 E o esforo
Governo que se foram seguindo a reclamo das
circunstncias no espao de 267 anos ( ... )." em tomar a legislao completamente, digamos, positiva (o
que passa pela confeco do cdigo civil) faz parte das
Cdigo, aqui, est sendo entendido como preocupaes dos juristas e magistrados brasileiros desde
compilao orgnica de normas; a partir do momento de 1824, pelo menos, at 1916, quando o cdigo foi finalmente
sua promulgao, estariam revogadas todas as leis anterio- elaborado, passando pelas Consolidaes das Leis Civis de
res referentes aos assuntos desse cdigo.64 Cndido Mendes Teixeira de Freitas, de 1855, pela publicao das Ordenaes
faz aluses s tentativas fracassadas de se organizar um Filipinas de Cndido Mendes e pelo projeto do cdigo
cdigo civil, e mostra-se mesmo ansioso pela sistematiza- promovido pelo gabinete Visconde de Ouro Preto, inter-
o, de uma vez por todas, das normas vigentes no direito rompido pela Repblica.
brasileiro e, por extenso, pelo fim de to ampla pos- A ateno importncia da legislao civil
sibilidade de interpretao.65 O grande problema, para ele, para o funcionamento do Estado faria parte do processo
seria a vigncia de vrias leis contraditrias entre si, que maior de formao e construo deste Estado. Nesse mo-
atrapalharia o processo de resoluo de questes polmicas. vimento, podem ser inseri das e compreendidas as diferen-
Passados quarenta e seis anos da outorga tes interpretaes presentes nas aes, e mesmo os diversos
da Constituio, algumas ordenaes haviam sido revoga- encaminhamentos jurdicos conferidos questo da
liberdade.
64 "Codificao: Designao que se d ao ato pelo qual se elabora a sistematizao das
diversas regras ou princpios relativos matria que faz objeto de um ramo do A lei de 1871 uma das leis passvel de ser
Direito." "Cdigo: ( ... ) a denominao que se d a todo conjunto de leis compostas reinterpretada segundo estas concluses. O nmero de
pela autoridade competente, normalmente pelo Poder Legislativo, enfaixadas num s
corpo e destinadas a reger a matria, que faz parte, ou que objeto de um ramo do
aes propostas a partir do ano da promulgao da lei cai
Direito. (... ). De Plcido e Silva, 1967, p. 351. bruscamente (grfico 1), e a percentagem daquelas que
65 A mais importante delas teria sido a obra Consolidao das Leis Civis, de Teixeira de
Freitas. O cdigo ter-lhe-ia sido encomendado pelo governo brasileiro, em 1855, mas 66 A este respeito, ver Hebe de Castro, 1993, p. 255.
no chegou a ser concludo. VirgIio de S Pereira, 1916.

____________________ 96 97
dos senhores sobre seus cativos,67 por outro marcou o
terminam com a obteno da liberdade menor nesse do posicionamento do governo sobre a forma como deveria ser
que em todos os outros perodos (grfico 4). Para solucionar encaminhada a questo da libertao dos escravos, j,
quela altura, irreversvel.
o primeiro problema, pode-se aventar que as aes de 1871
Mas a Lei do Ventre Livre tambm pode
em diante no tenham sido encontradas, ou que mudaram
ser vista conforme a afirmao de Thompson (1987), a de
de jurisdio e foram parar em outra "Corte" que no a de
que o direito costumeiro ingls havia possibilitado um uso
Apelao. Mas tambm pode ser que elas tenham sido
mais flexvel da lei, o que teria permitido, em alguns casos,
resolvidas, em carter definitivo, na primeira instncia.
uma maior liberdade de interpretao.
Lenine Nequete (1988) aponta para esta
Assim, sendo a lei de 1871 considerada a
soluo quando afirma que o decreto 5.135 (que regula-
primeira positiva no que se refere a escravos, ela teria
menta a Lei do Ventre Livre) estabelece que o juiz deve
significado tambm o cerceamento da possibilidade de
agir "administrativamente". Neste caso, seriam poucas as
obteno da liberdade.
aes que teriam suas decises apeladas, j que havia uma
A partir da, possvel conferir aos atores
lei clara sobre o assunto. Mas, resta-nos ainda um
polticos da poca clareza suficiente para perceber a funo
problema: se a lei mais clara do que as anteriores, por que
que teria cumprido essa lei: dentro do projeto de eman-
as decises so mais favorveis escravido do que
cipao gradual, ela seria o mecanismo que possibilitou
liberdade?
algum controle das tticas de alforria. A importncia da
Aqui a questo da prova volta tona. Se
interpretao at 1871 aparece, assim, como fundamental
nos dois casos ento citados a liberdade concedida por
para a contextualizao do papel dos advogados nas aes
ausncia de provas, nos outros ela negada pela mesma
de liberdade.
razo. A lei de 1871 estabelecia a liberdade em vrios
importante ressaltar que o estudo de co-
casos; mas para obt-la, o escravo tinha de seguir todas as
mo determinadas interpretaes construram uma lgica na
suas especificaes. Antes, embora a prova j estivesse
deciso dos tribunais pode revelar muito sobre a formao
presente como uma exigncia (o que talvez j demonstre o
do direito e das relaes jurdicas no Brasil. Essa lgica
movimento de positivizao do direito), ela no se fazia to
pode ser percebida nas posturas polticas, nas interpreta-
fundamental. A Lei do Ventre Livre adquire, assim, uma
es das leis, nas leituras e nos pronunciamentos dos ad-
faceta diferente: a que permite a restrio da liberdade.
vogados.
A diminuio das sentenas favorveis
No nos cabe aqui conjecturar sobre a pos-
liberdade deve, portanto, tambm ser inserida nos proces-
sibilidade de atuao de advogados e juzes em perodos
sos, interdependentes, de constituio do direito positivo e
da conjuntura das lutas polticas que antecederam sua
67 Hebe de Castro (1993), p. 220; a respeito, ver tambm Jos Murilo de Carvalho
promulgao. (1988), pp. 50-83.
impossvel desvincular a lei de 1871 do
projeto de emancipao gradual levado frente pelo go-
99
verno. Se, por um lado, ela golpeou "a ascendncia moral

98
posteriores lei de 1871, como quando da elaborao do
Cdigo Civil, em princpios deste sculo.
A mudana nas regras do direito faz parte
do desenvolvimento das correlaes de foras de uma
sociedade. O Brasil do sculo XIX, sobretudo se
comparado com o dos sculos anteriores, era uma
sociedade em mudana, que culminou por romper com uma Bibliografia
das bases fundadoras de seu processo de colonizao.
O fim da escravido e a constituio do
direito positivo aparecem, assim, como parte de um mesmo Fontes Primrias:
processo, inseridos que estavam na construo de um 1. Manuscritas:
Estado que se pretendia liberal.
Corte de Apelao: Escravos. Aes de Liberdade e de
Escravido (sculo XIX).

2. Impressas:
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Ordenaes Filipinas. Edio organizada por Cndido Mendes
de Almeida. Lisboa: Fundao Calouste Gulbenkian,
1985. 3 volumes em 5. Reproduo 'fac-smile' da edio
de 1870.
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